REPORTE DE LECTURA: EN BUSCA DE LAS PENAS PERDIDAS

INTRODUCCIN La tendencia actual busca sancionar las manifestaciones delictivas, lamentablemente se evoca con mayor tendencia hacia aquellos delitos considerados graves, dejando de lado aquellos que no tienen que ver con la delincuencia organizada, pero, aun as son delitos que se presentan en la sociedad. DESARROLLO El ejercicio de la accin penal es una facultad exclusiva del Estado, sin embargo, los sistemas penales operan con un nivel tan alto de violencia que causan ms muertes que la totalidad de los homicidios dolosos entre desconocidos cometidos por particulares, (p.17) muestra de ello lo podemos observar con la actual poltica de intervencin contra la delincuencia organizada. La legitimidad del sistema penal se refiere a la caracterstica que origina su racionalidad. Por lo tanto, el sistema penal implica el ejercicio de poder bajo la racionalidad. Sin embargo para entender el concepto de racionalidad, tenemos los siguientes aspectos: a) Coherencia interna del discurso jurdico-penal; b) Valor de verdad en cuanto a la operatividad social. Para que el discurso jurdico penal sea racional, debe cumplir con las premisas anteriores, coherencia y verdad. La consagracin positiva de una ontologa regional del hombre (que bien pude llamarse antropologa jurdica jus humanista) impone la consideracin del hombre como persona. La legalidad no es respetada en el sistema penal formal, ya que no slo viola estructuralmente la legalidad procesal, sino que tambin viola la legalidad penal, para lo cual sigue distintos caminos: a) La duracin extraordinaria de los procesos penales provoca una distorsin cronolgica que da por resultado que el auto de prisin preventiva se convierta en sentencia. b) La carencia de criterios legales y doctrinarios claros para la cuantificacin de las penas. c) Proliferacin de tipificaciones con lmites difusos, con referencias de nimo. d) Las agencias ejecutivas frecuentemente operan al margen de los criterios pautados para el ejercicio de poder por las agencias judiciales

El discurso criminolgico latinoamericano ha prevalecido vinculando al positivismo criminolgico. Sus vnculos ideolgicos genocidas son mucho ms estremecedores que los del propio discurso jurdico. No es posible evitar la reflexin referente al origen de la criminologa pues en un principio esta se constituyo en base al etiquetmiento y al prejuicio.

Las antropologas anacrnicas: Las antropologas filosficas que dominan el discurso jurdico penal son, las siguientes: a) Positivista que nutre el discurso racista-peligrosista: (el hombre es un ente determinado causalmente;) b) Kantiana, que da base a todas las formas de retribucionismo; c) Hegel, que limita el retribucionismo a los sectores sociales "incorporados" a los valores que el poder consagra; y d) Neo idealista que ofrece la base para la superposicin del retribucionismo con la neutralizacin peligrosista. Con respecto a las ficciones, es muy respetable y prometedora la corriente que pretende que el saber humano debe expresarse en forma de "metforas". Estos son los elementos inventados y transportados para edificar con el organicismo todos los discursos jurdicopenales trascendentes, transpersonalistas o metahumanos. La corriente marxista se refiere a la afirmacin de que cada uno de nosotros va hacindose del modo como los dems nos van viendo y, conforme a esta mecnica, la prisin cumple su funcin reproductora y la persona a la cual se etiqueta como delincuente asume finalmente el rol que se le asigna y se comporta conforme al mismo. Todo el aparato del sistema penal est preparado para ese etiquetamiento y para el reforzamiento de esos roles. Foucault llama "instituciones de secuestro" (la prisin, el manicomio, el asilo, el hospital, la escuela, etc.) y la polica. Las "instituciones de secuestro" generan una epistemologa: la criminologa, la psiquiatra, la clnica, la pedagoga. Foucault descalifica la distincin marxista entre infraestructura y superestructura o, al menos, la lleva a plantearse en otros trminos, porque el saber y el poder quedan mucho ms imbricados para Foucault que para Marx, dado que el poder gesta tambin al sujeto, o sea, a la subjetividad cognoscente. La actual deslegitimacin llevada a cabo por la teora sociolgica central y la criminologa de la reaccin social, cerr la antigua va legtimamente al destruir la ilusin en que se asentaba. La deslegitimacin terica central no se ha producido por efecto de teoras marxistas No cabe duda que se trata de la respuesta re-legitimante del ejercicio de poder del sistema penal por excelencia, pero a costa del desconocimiento del discurso jurdicopenal tradicional, de dejar en pie un concepto de "derecho" que, por estar privado de cualquier referencia tica y antropolgica, es difcil que pueda llamarse "derecho". La propuesta de un derecho penal mnimo "contraccin del derecho penal" la propuesta de su abolicin o abolicionismo penal. Es necesario destacar cules son, a nuestro entender, las carencias que estas propuestas presentan frente a la deslegitimacin de los sistemas penales en nuestro margen y a la situacin crtica de nuestro penalismo. Se trata de propuestas de nuevos modelos de sociedad: a) "No se preocupen, que ya se adecuar a la legalidad"; "No se preocupen que no pasa nada. b) Otras reacciones dicen: "Es necesario abolirlo y con ello dar paso a una sociedad menos compleja, con formas ni de simples y efectivas de solucin de conflictos.

c) Otros expresan: "Es necesario cambiarlo por otro mnimo pero indispensable para evitar males peores, en una sociedad igualitaria, en que se hayan democratizado las relaciones de produccin y de cambio". Dan la impresin de que esta omisin es lgica: si se trata de sistemas penales deslegitimados, una pauta programtica de lo que debieron hacer los juristas slo podra limitarse a sealarles una militancia poltico-criminal o directamente poltica, para eliminar esos sistemas penales. El fin de la pena sera la minimizacin de la reaccin violenta contener el delito. Ese derecho penal se justificada como un instrumento que impide la venganza. Considera que el derecho penal nace cuando la relacin bilateral victima ofensor se sustituye por la relacin trilateral que ve como tercera posicin o como imparcial a una autoridad judicial. No niega la funcin preventivo general de las penas, sino que les asigna una doble funcin: prevencin de los delitos y prevencin de las reacciones desproporcionadas. El abolicionismo radical del sistema penal surge en las ltimas dos dcadas como resultado de la crtica sociolgica al sistema penal. De acuerdo a Hulsman hay tres razones fundamentales que abogan por su abolicin: a) Causa sufrimientos innecesarios que se reparten socialmente de modo injusto; b) Tiene efecto positivo sobre las personas involucradas en los conflictos; c) Es sumamente difcil someterlo a control. Con la denominacin de uso alternativo del derecho se conoce un movimiento de jueces y juristas que despunt en Italia hace dos dcadas y que hall eco ms recientemente en Espaa y Alemania. La violencia cotidiana del sistema penal cae sobre los sectores ms vulnerables de la poblacin particularmente, sobre los habitantes de las zonas marginadas. El genocidio culminalista y neo-colonialista no ha terminado en nuestro margen: lo siguen llevando a cabo nuestros sistemas penales. La prisin es una institucin que se comporta como una verdadera mquina deteriorante: genera una patologa cuya caracterstica sobresaliente es la regresin, Foucault, las llama instituciones de secuestro. Las agencias ejecutivas del sistema penal a sus segmentos institucionalizados no judiciales en cambio las agencias policiales. Es necesario introducir un discurso diferente y no violento en las manufacturas reproductoras de la ideologa del sistema penal. Cabe tener en cuenta que es clave la neutralizacin del aparato de propaganda violenta del sistema penal, o sea, la introduccin de mensajes diferentes en los medios masivos. En segundo lugar, las noticias pueden ser sometidas a un control tcnico, que evite su difusin televisada. En la medida en que las agencias judiciales ejerzan su poder en forma racional frente a un hecho y poder que no pueden suprimir, su ejercicio de poder ser legitimo, si lo hacen extremando sus limitados recursos para controlarlo; igualmente, en la medida en que esas agencias procuren ampliar su ejercicio racional de poder, tambin ste ser legtimo el derecho penal y el derecho humanitario. Si el ejercicio del poder fuese racional, no habra espacio para la guerra ni para el sistema penal, pero sta es una meta que se halla al final del programa de transformacin revolucionaria que, a grandes trazos, enunci la Declaracin Universal de Derechos Humanos en 1948.

Si el sistema penal es un mero hecho de poder, la pena no puede pretender ninguna racionalidad toda sancin jurdica que no encaje dentro de los modelos abstractos de solucin de conflictos de las otras ramas del derecho, es una pena. De esta manera, la pena es todo sufrimiento o privacin de algn bien o derecho que no resulte racionalmente adecuado a alguno de los modelos de solucin de conflictos de los restantes ramas del derecho. Las leyes penales son, las que prevn penas como forma de decisin de conflictos y las que de cualquier otra manera autorizan la imposicin de penas, entendindose por penas las consecuencias jurdicas que implican privacin de derechos o sufrimiento y que no quepan en los modelos de solucin de las otras ramas del derecho. El sistema judicial decidir s continuar la prisionizacin o confirmar la marcacin antes de proceder a la internacin en el propio territorio. Este es su ejercicio de poder; para ello existe un conjunto de ceremonias y ritos que, en general, tienden a confirmar a cada uno de los participantes en la certeza de su papel. Las garantas que la agencia judicial debe ofrecer son los mximos de realizacin que puede alcanzar con su ejercicio de poder, respecto de esos principios limitadoras de irracionalidad y violencia. Principios para la limitacin de la violencia por carencia de elementalisimos requisitos formales: a) Principio de reserva de ley. Respeto al mximo de la legalidad de las penas y de todos sus presupuestos. b) Principio de mxima taxatividad: Implica la proscripcin de toda integracin analgica de la ley penal e impone su interpretacin restrictiva como regla general. c) Principio de irretroactividad d) Principio de mximo de subordinacin a la ley penal Sustantiva. e) Principio de representacin popular

Principios para la limitacin de la violencia por exclusin de supuestos de disfuncionalidad grosera para los derechos humanos. a) b) c) d) e) f) g) Principio de limitacin mxima de la respuesta contingente: Principio de lesividad Principio de mnima proporcionalidad Principio de respeto mnimo a la humanidad Principio de idoneidad relativa Principio limitador de la lesividad a la victima Principio de trascendencia mnima de la intervencin punitiva.

La culpabilidad por el injusto resulta necesaria para que La agencia judicial responda autorizando la continuacin el proceso de criminalizacin nos parece. El nivel de vulnerabilidad est dado por la magnitud del riesgo de seleccin que corresponde a la situacin de vulnerabilidad en que se coloc el sujeto. COMENTARIOS

El presente documento surge a manera de crtica del ejercicio de la accin penal, facultad propia del Estado, sin embargo, no se trata de realizar la sancin simplemente por si, esta se encuentra sujeta a los lineamientos jurdicos que delimitaran su accin, en este entendido, no es posible la accin arbitraria del Estado, ya que recordemos que precisa un fin.