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DEDICATORIA

A Dios, por demostrarme
que da a da con humildad,
paciencia y sabidura Todo
es posible.
A mis padres, por el apoyo
incondicional y la constante
motivacin que me brindan
para siempre seguir
adelante.
A mis hermanos, que me
llenan de alegras y me
inspiran a ser mejor cada
da.


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INDICE
INTRODUCCION ............................................................................................................. 5
1.CONCEPTOS DE ROBO: ........................................................................................... 8
1.1.SEGN DIVERSOS AUTORES: ............................................................................ 8
1.2.SEGN EL CODIGO PENAL.................................................................................. 8
2.TEORIAS: ...................................................................................................................... 9
2.1.EL ROBO COMO UN DELITO COMPLEJO ........................................................ 9
2.2.EL ROBO COMO VARIEDAD DEL HURTO AGRAVADO ............................... 9
2.3.EL ROBO ES DE NATURALEZA AUTNOMA ................................................ 10
2.4.ELEMENTOS OBJETIVOS DEL ROBO ............................................................. 11
3.ROBO AGRAVADO ................................................................................................... 29
3.1.SUJETO ACTIVO .................................................................................................... 11
3.2.SUJETO PASIVO .................................................................................................... 12
3.3VALOR DEL BIEN ................................................................................................... 13
3.4.BIEN JURIDICO PROTEGIDO ............................................................................. 14
3.5.ACCION DE APODERAR ..................................................................................... 18
3.6 ILEGITIMIDAD DEL APODERAMIENTO ........................................................... 19
3.7.BIEN MUEBLE ........................................................................................................ 20
3.8.LA VIOLENCIA O LA AMENAZA ........................................................................ 22
3.9 EMPLEO DE VIOLENCIA CONTRA LAS PERSONAS ................................... 23
3.10 LA AMENAZA DE UN PELIGRO INMINENTE ................................................ 27
4.1 BIEN JURIDICO ...................................................................................................... 30
4.2 AGRAVANTES ........................................................................................................ 31
4.2.1 ROBO EN CASA HABITADA............................................................................ 31
4.2.2 ROBO DURANTE LA NOCHE .......................................................................... 33
4.2.3 ROBO EN LUGAR DESOLADO ....................................................................... 34
4.2.4 ROBO A MANO ARMADA ................................................................................ 35
4.2.5 ROBO CON EL CONCURSO DE DOS O MS PERSONAS ...................... 37
4.2.6 ROBO EN CUALQUIER MEDIO DE LOCOMOCIN DE TRANSPORTE
PBLICO O PRIVADO DE PASAJEROS O DE CARGA, TERMINALES
TERRESTRES, FERROVIARIOS, LACUSTRES Y FLUVIALES, PUERTOS,
AEROPUERTOS, RESTAURANTES Y AFINES, ESTABLECIMIENTOS DE
HOSPEDAJE Y LUGARES DE ALOJAMIENTO, REAS NATURALES
PROTEGIDAS, FUENTES DE AGUA MINERO-MEDICINALES CON FINES
TURSTICOS, BIENES INMUEBLES INTEGRANTES DEL PATRIMONIO
CULTURAL DE LA NACIN Y MUSEOS ............................................................. 39
4.2.7 ROBO FINGIENDO EL AGENTE SER AUTORIDAD .................................. 44
4.2.8 ROBO FINGIENDO EL AGENTE SER SERVIDOR PBLICO .................. 45
4.2.9 ROBO FINGIENDO EL AGENTE SER TRABAJADOR DEL SECTOR
PRIVADO .................................................................................................................... 45
4.2.10 ROBO MOSTRANDO EL AGENTE MANDAMIENTO FALSO DE
AUTORIDAD............................................................................................................... 46
4.2.11 ROBO EN AGRAVIO DE MENORES DE EDAD ......................................... 47
4.2.12 ROBO EN AGRAVIO DE ANCIANOS ........................................................... 48
4.2.13 ROBO SOBRE VEHICULO AUTOMOTOR ................................................. 49
4.2.14 ROBO CON LESIONES LEVES EN LA INTEGRIDAD FSICA O
MENTAL DE LA VCTIMA ....................................................................................... 49
4

4.2.15 ROBO CON ABUSO DE LA INCAPACIDAD FSICA O MENTAL DE LA
VICTIMA ...................................................................................................................... 53
4.2.16 ROBO MEDIANTE EL EMPLEO DE DROGAS Y/O INSUMOS
QUMICOS O FRMACOS CONTRA LA VCTIMA ............................................ 54
4.2.17 ROBO COLOCANDO A LA VCTIMA O A SU FAMILIA EN GRAVE
SITUACIN ECONMICA ....................................................................................... 56
4.2.18 ROBO DE BIENES DE VALOR CIENTFICO O QUE INTEGRAN EL
PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACIN ........................................................ 57
4.2.19 ROBO POR UN INTEGRANTE DE ORGANIZACIN DELICTIVA O
BANDA ........................................................................................................................ 60
4.2.20 ROBO CON LESIONES GRAVES A LA INTEGRIDAD FSICA O
MENTAL DE LA VCTIMA ....................................................................................... 62
4.2.21 ROBO CON SUBSIGUIENTE MUERTE DE LA VCTIMA ......................... 64
5.LA PENALIDAD ......................................................................................................... 68
CONCLUSIONES .......................................................................................................... 70









5

INTRODUCCION
El delito de robo agravado en todas sus modalidades es tan frecuente en
los estrados judiciales, se encuentra previsto en el artculo 189 del Cdigo
Penal. Quiz su frecuencia constituya uno de los motivos por los cuales el
legislador en catorce aos de vigencia de nuestro maltrecho Cdigo
Penal, ha modificado hasta en cuatro oportunidades su numeral 189. As
tenemos, el texto original fue modificado por Ley N2 26319 del 01 de junio
de 1994, luego el 21 de junio de 1996 se promulg la Ley N9 26630, as
mismo, lo dispuesto por esta ltima ley fue modificado por el Decreto
Legislativo N2 896 del 24 de mayo de 1998 por el cual recurriendo a la
drasticidad de la pena el cuestionado gobierno de aquellos aos,
pretendi frenar la ola de robos agravados que se haba desencadenado
en las grandes ciudades de nuestra patria. Con la vuelta de aires
democrticos, el 05 de junio de 2001 se public la Ley N2 27472 por la
cual en su artculo primero se modific lo dispuesto en el Decreto
Legislativo antes citado. El 03 de marzo de 2007 por Ley N2 28982 se ha
ampliado el contenido del inciso 5 del citado artculo 189 del Cdigo
Penal. Finalmente el Artculo fue modificado por el Artculo 1 de la Ley N
29407, publicado el 18 septiembre 2009.
El presente trabajo tiene con fin concientizar a las autoridades acerca de
la rigurosidad de sus sanciones, ya que de la numerosa gama de ilcitos
patrimoniales regulados por el Cdigo Penal Peruano vigente destacan,
por su intenso nivel de injusto y elevado quantum punitivo, los de robo y
extorsin agravados por la produccin de muerte o lesiones graves.
Previsiones de tipicidad compleja introducidas mediante el Decreto
Legislativo N 896 (25/05/1998), el cual, en este punto, agreg a los
artculos 189 y 200 sendos y ltimos prrafos conminando con pena de
cadena perpetua de producirse la muerte de la vctima (robo) o rehn
(extorsin).
6

Hasta antes de la dacin del decreto en referencia, de producirse
situaciones de muerte o lesiones graves en el intento del robo (simple o
agravados) se generaba un cuadro de tipicidades penales mltiples
abordado a nivel de concurso entre delitos patrimoniales y contra la vida
el cuerpo y la salud, vale decir eran aplicables tipos penales diversos al
supuesto de hecho delictivo en concordancia con lo dispuesto, adems,
por el ltimo prrafo del artculo 189 del diseo original del Cdigo Penal
de 1991 que a la letra indicaba en los casos de concurso con delitos
contra la vida, el cuerpo y la salud, la pena se aplica sin perjuicio de otra
ms grave que pudiera corresponder a cada caso. En lenguaje ms
sencillo, si el sujeto activo del delito de robo mediante los actos de
violencia generaba la muerte de la vctima le era imputable el artculo 188
189 (robo simple o agravado) como tambin el artculo 106 111
(homicidio simple o culposo), segn las circunstancias del caso, dejando
al anlisis puntual la posibilidad de configuracin de homicidio agravado.
Le era de competencia al juez precisar y delimitar el dolo o la culpa
observables en el agente en relacin a la muerte o lesiones graves
producidas a la vctima.
Si bien el legislador penal peruano ha optado por abordar conjuntamente
la sustraccin-apoderamiento de bienes muebles y la muerte-lesiones
graves, en los lmites normativos del robo agravado, distancindose del
diseo de 1991, no ha tenido en cambio el cuidado de efectuar algunas
de las varias acotaciones que se hallan por ejemplo en el artculo 251 del
Cdigo Penal alemn (cuando por el robo el autor cause negligentemente
la muerte de otro), artculos 474 y 475 del Cdigo Penal belga (si las
violencias o las amenazas ejercidas sin intencin de ocasionar la muerte,
no obstante la causan), artculo 306 numeral 4 del Cdigo Penal
portugus (si cualquiera de los autores les causare la muerte de otras
personas con grave negligencia). Acotaciones que de haberlas recogido
nuestros legisladores hubieran posibilitado otorgarle al robo con
7

produccin (o consecuencia) de muerte un perfil tpico propio
diferenciado, y que en gran modo habran legitimado su uso tcnico
normativo, evitndole al intrprete las serie de dificultades hoy
observadas con el modelo que registra nuestro Cdigo Penal luego de la
reforma de 2009.
Tal es la materia que nos servir de base para comentar dos ejecutorias
de la Corte Suprema. La primera, de fecha 30 de marzo de 1999, en la
que la Sala Penal Suprema utiliza la tesis del delito medio y la del delito
fin para calificar el supuesto de hecho a ttulo de asesinato; mientras que
en la segunda ejecutoria de fecha 2 de mayo del 2000 la misma Sala
Penal invoca la tesis del robo agravado con produccin de muerte para
aplicar la pena de 35 aos de privacin de libertad al agente que dispar
contra el vigilante de una entidad agraviada. Ambas calificaciones y
decisiones jurisdiccionales nos permitirn explorar en parte el abanico de
situaciones de hecho que pueden presentarse bajo el contexto tpico
normativo del robo agravado con produccin de muerte, o en conexin
con l. El lector, por su parte, podr apreciar igualmente, comparando con
los marcos represivos de los delitos de homicidio (simple y agravado) y
lesiones, la forma como con una anti tcnica redaccin legislativa de base
poltico criminal de exabrupto punitivo se llega a colisionar con principios
lgicos de coherencia y sistematicidad en la construccin de las normas
penales. Aspecto este ltimo cuyo tratamiento dejaremos para una
posterior ocasin.


8

EL ROBO AGRAVADO
Para poder empezar a desarrollar el tema me parece necesario, definir lo
que es el ROBO, segn el Cdigo Penal y segn Diversas acepciones de
ciertos autores, as como exponer brevemente las teoras que explican la
naturaleza jurdica legislativa de la figura delictiva del mismo, y los
elementos que lo constituyen.
1. CONCEPTOS DE ROBO:

1.1. SEGN EL CODIGO PENAL:

Artculo 188: El que se apodera ilegtimamente de un mueble,
total o parcialmente ajeno, para aprovecharse de l, sustrayndolo
del lugar en que se encuentra, empleando violencia contra la
persona o amenazndola con un peligro inminente para su vida o
integridad fsica ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de ocho aos."

1.2. SEGN DIVERSOS AUTORES:

El robo es un delito de apoderamiento mediante sustraccin al
igual que el hurto, pero con empleo de violencia y/o grave amenaza
sobre las personas, para de tal modo anular su voluntad de
defensa y obtener la sustraccin/apoderamiento en evidentes
condiciones de ventaja y dominio, lo que lo diferencia
substantivamente del hurto y de los dems delitos patrimoniales.
(Fidel Rojas Vargas).

() el robo en sentido estricto es el apoderamiento ilegtimo de
una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con el propsito de
aprovecharse de ella, substrayndola del lugar donde se encuentra
9

mediante el empleo de violencia o amenaza contra la persona, o de
cualquier otro medio que la incapacite para resistir y sin la
concurrencia de armas o instrucciones que pudieran servir como
tales. (Roy Freyre).

() el robo al igual que el hurto constituye un atentado contra el
patrimonio, contra los derechos reales inherentes a la propiedad,
cuando se produce el desapoderamiento del bien mueble. (Ral
Pea Cabrera).


2. TEORIAS:

2.1. EL ROBO COMO VARIEDAD DEL HURTO AGRAVADO: Esta
teora sostiene que como el robo tiene los mismos elementos
constitutivos del hurto como son el mismo bien jurdico
protegido, apoderamiento mediante sustraccin, ilegitimidad de
la accin, bien mueble total o parcialmente ajeno, finalidad de
lucro, etc., aquel constituye una modalidad de hurto agravado
debido que solo se diferencia por los modos facilitadores de la
accin, esto es, el uso por parte del agente de la violencia o
amenaza sobre las personas. Esta posicin es tomada por el
Cdigo Penal Colombiano.

2.2. EL ROBO COMO UN DELITO COMPLEJO: En esta teora se
sostiene que como en la figura del robo concurren elementos
constitutivos de otras figuras delictivas como son coacciones,
lesiones, uso de armas de fuego, incluso muerte de personas,
estamos ante un delito complejo. Por ejemplo en la Ejecutoria
Suprema del 12 de agosto de 1999 cuando sostiene que "para
los efectos de realizar un correcto juicio de tipicidad, es
10

necesario precisar ciertas premisas, as tenemos que en el
delito de robo se atacan bienes jurdicos de tan heterognea
naturaleza como la libertad, la integridad fsica, la vida y el
patrimonio, lo que hace de l un delito complejo; que, ello no es
ms que un conglomerado de elementos tpicos, en el que sus
componentes aparecen tan indisolublemente vinculados entre
s, que forman un todo homogneo indestructible, cuya
separacin parcial dara lugar a la destruccin del tipo".

Este razonamiento si bien a primera impresin puede parecer
slido e impecable, se desbarata inmediatamente al advertir
que en la mayora de delitos concurren elementos que a la vez
pertenecen a otros hechos punibles. En consecuencia,
sostener esta postura significa afirmar que la mayora de
delitos son de naturaleza compleja, lo cual es jurdico
penalmente errado.

2.3. EL ROBO ES DE NATURALEZA AUTNOMA: La posicin
actual mayoritaria en doctrina sostiene que al intervenir los
elementos violencia o amenaza en la construccin del tipo
penal, automticamente se convierte en figura delictiva
particular, perfectamente identificable y diferenciable de las
figuras que conforman el hurto.
No obstante, no le falta razn a Rojas Vargas, cuando afirma
que el consenso logrado en tal sentido, no puede soslayar
cuestionamientos basados en argumentos de impecable
racionabilidad y coherencia discursiva que nos previenen el no
olvidar que, pese a los consensos obtenidos, el robo no es muy
diferente al hurto, as como que su estructura tpica no est
alejada de la tesis de la complejidad, sobre todo en el modelo
11

peruano que incluye especies de robo agravado con lesiones,
resultados de muerte y lesiones graves.

3. ELEMENTOS OBJETIVOS DEL ROBO:
El robo es un delito de apoderamiento mediante sustraccin al igual que el
hurto, pero con empleo de violencia y/o grave amenaza sobre las personas,
para de tal modo anular su voluntad de defensa y obtener la
sustraccin/apoderamiento en evidentes condiciones de ventaja y dominio,
lo que lo diferencia substantivamente del hurto y de los dems delitos
patrimoniales. Freyre, haciendo dogmtica del numeral 239 del Cdigo
Penal derogado expone que el robo en sentido estricto es el apoderamiento
ilegtimo de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con el propsito
de aprovecharse de ella, substrayndola del lugar donde se encuentra
mediante el empleo de violencia o amenaza contra la persona, o de
cualquier otro medio que la incapacite para resistir y sin la concurrencia de
armas o instrucciones que pudieran servir como tales.

De los conceptos esgrimidos y especialmente del propio texto del tipo penal
se concluye que en la figura del robo concurren la mayora de los
elementos objetivos del delito de hurto simple ya analizado y para efectos
del presente anlisis resumidamente consisten:

3.1 SUJETO ACTIVO: De la redaccin del tipo penal del artculo 188,
se desprende que no se exige la presencia de alguna cualidad
especial en el sujeto activo o agente del delito de robo por lo que
sin duda, autor puede ser cualquier persona natural. La nica
condicin que se establece en la hermenutica es que el agente no
sea el propietario exclusivo del bien, pues el bien objeto del delito
debe ser "total o parcialmente ajeno". Esta ltima circunstancia
tambin orienta que fcilmente un copropietario o coheredero
puede constituirse en sujeto activo del delito de robo y ello solo
12

podr ocurrir siempre y cuando aquel copropietario no ostente la
posesin del bien mueble. Si por el contrario, tiene la posesin del
bien no habr robo pues no se habra materializado la sustraccin
violenta o bajo amenaza.
De comn idea con lo alegado en los tipos penales de hurto, sujeto
activo no podr serlo el propietario, pues como se ha puesto de
relieve uno de los intereses objeto de tutela por el delito de robo
constituye la propiedad; de tal manera, que dicha conducta
quedara subsumida nicamente en los tipos de lesiones,
coacciones hasta homicidio de ser el caso. Es de verse que el tipo
penal comprendido en el artculo 191, slo hace referencia a la
sustraccin sin fuerza sobre las personas.
Segn Pea Cabrera, puede serlo cualquier persona, el tipo penal
no exige una cualidad especial para ser considerado autor, basta
con que cuente con capacidad psicofsica suficiente; en el caso de
ser un menor de edad, ser calificado como un infractor de la Ley
penal, siendo competente la Justicia Especializada de Familia.

3.2 SUJETO PASIVO: Sujeto pasivo o vctima de robo ser el
propietario del bien mueble y en su caso, junto a l tambin ser el
poseedor legtimo del bien cuando a este se le hayan sustrado. As
mismo, muy bien la persona jurdica puede constituirse en sujeto
pasivo del robo cuando se haya sustrado bienes muebles de su
propiedad.
As, cuando en un caso concreto, la persona que resisti la
sustraccin violenta del bien no es el propietario, habr dos sujetos
pasivos del hecho punible de robo: el titular del bien mueble y el
poseedor legtimo.
Para Castillo Freyre, el delito de robo trae una particularidad en
este aspecto, de conformidad con su naturaleza pluriofensiva;
sujeto pasivo ser en definitiva el titular del bien mueble que es
13

objeto de sustraccin por parte del agente, con arreglo a la
denominacin que se glosa en el Ttulo V del Cdigo Penal. Sin
embargo, la accin tpica que toma lugar en la construccin tpica,
importa el despliegue de violencia fsica o de una amenaza
inminente para la vida o integridad fsica, por lo que en algunas
oportunidades, dicha coaccin puede recalar en una persona ajena
al dueo del patrimonio, que es apoderada por obra del autor. Por
ejemplo, quien va a realizar un depsito al banco, puede ser la
empleada de una empresa, dinero que le pertenece a la persona
jurdica y no a su persona, quien es objeto de violencia por parte
del agente, para que entregue el dinero. As tambin, los vigilantes
del banco que son reducidos por los asaltantes, para apoderarse
del dinero de las ventanillas, ellos no son los propietarios de los
valores que son sustrados
En razn a lo antes expuesto, cabe diferenciar dos variantes de
sujetos pasivos: A) Sujeto pasivo del delito, quien es el titular del
objeto material del delito y B) Sujeto pasivo de la accin tpica,
sobre quien puede recaer los actos fsicos de violencia o los actos
de amenaza. Ello no obsta a que en ciertos casos, haya de
refundirse ambas cualidades en una sola persona.
El sujeto pasivo del delito, puede ser tanto una persona natural
como una persona jurdica, pero sujeto pasivo de la accin tpica,
siempre debe serlo una persona psicofsica considerada.

3.3 VALOR DEL BIEN: Me parece importante dejar establecido breve
pero en forma tajante que el bien objeto del delito de robo solo
debe tener valor econmico as sea mnimo. En nuestra legislacin
penal no se exige monto mnimo, como si ocurre con el hurto
simple. La sustraccin ilegtima de un bien de mnimo valor
econmico haciendo uso de la violencia o la amenaza, constituye
el delito de robo. Mucho ms si estamos ante una agravante.
14


El valor del bien solo tendr efecto al momento que la autoridad
jurisdiccional determine la pena a imponer al acusado, pues en
casos parecidos, por el uso de la violencia o amenaza, tendr
mayor pena aquel que sustrajo un bien de mayor valor econmico
que aquel que sustrajo un bien de escaso valor patrimonial.

3.4 BIEN JURIDICO PROTEGIDO: En doctrina aparece la discusin
respecto de cul o cules son los bienes jurdicos fundamentales
que se pretende proteger con la tipificacin del delito de robo.
Por un lado se afirma que junto al patrimonio se protege la vida, la
integridad fsica y la libertad personal. Incluso nuestro ms alto
Tribunal de justicia ha recogido esta posicin. Como muestra cabe
citar tres Ejecutorias Supremas: En la Ejecutoria Suprema del 19
de mayo de 1998 expres claramente que "el bien jurdico en el
delito de robo es de naturaleza pluriofensiva, toda vez que no solo
se protege el patrimonio, sino adems la integridad y libertad
personal". Un ao despus, por Ejecutoria Suprema del 11 de
noviembre de 1999 extendiendo ms su posicin, expres que "en
el delito de robo, se atacan bienes de tan heterognea naturaleza
como la libertad, la integridad fsica, la vida y el patrimonio, lo que
hace de l un delito complejo; ello no es ms que un conglomerado
de elementos tpicos, en el que sus componentes aparecen tan
indisolublemente vinculados entre s, formando un todo
homogneo indestructible, cuya separacin parcial dara lugar a la
destruccin del tipo". En tiempos ms reciente, la Sala Penal
Transitoria de la Corte Suprema en la Ejecutoria del 14 de mayo de
2004 ha reiterado que "el bien jurdico en el delito de robo es de
naturaleza pluriofensivo, toda vez que no solo se protege el
patrimonio sino adems la integridad y libertad personal".
15

Por otro lado est la posicin que resume Rojas Vargas que
sostiene que la propiedad (la posesin, matizadamente) es el bien
jurdico especfico predominante; junto a ella, se afecta tambin
directamente a la libertad de la vctima o a sus allegados funcional-
personales. A nivel de peligro mediato y/o potencial - sigue
afirmando el citado autor - Entra en juego igualmente la vida y la
integridad fsica, bien jurdico objeto de tutela de modo indirecto o
dbil.
Sostenemos que el nico bien jurdico que se pretende tutelar con
la figura del robo simple es el patrimonio representado por los
derechos reales de posesin y propiedad. En efecto, por la
ubicacin del robo dentro del Cdigo Penal etiquetado como delito
contra el patrimonio y adems por el Animus Lucrandi que motiva
la accin del autor, el bien fundamental protegido es el patrimonio
de la vctima. La afectacin de otros bienes jurdicos como la vida,
la integridad fsica o la libertad, aqu solo sirven para calificar o
configurar en forma objetiva el hecho punible de robo. Estos
intereses fundamentales aparecen subordinados al bien jurdico
patrimonio. Si por el contrario se afectara alguno de aquellos
bienes de modo principal y en forma secundaria o accesoria el
patrimonio estaremos ante una figura delictiva distinta al robo. O en
su caso, si la lesin al bien jurdico vida o integridad fsica por
ejemplo, es igual que la lesin al patrimonio, estaremos ante un
robo agravado pero de modo alguno frente nicamente al robo
simple.
El bien jurdico protegido de modo directo es el patrimonio
representado por el derecho real de posesin primero y despus
por la propiedad. Pues en todos los casos, siempre la sustraccin y
consecuente apoderamiento ser contra el poseedor de bien
mueble objeto del delito. Esto es, la accin del agente es dirigida
contra la persona que ostenta o tiene la posesin del bien mueble
16

que muy bien puede coincidir con el propietario o un simple
poseedor legtimo temporal del bien. En la figura del robo, bastar
verificar contra qu persona se utiliz la violencia o la amenaza con
un peligro inminente para su vida o integridad fsica y acto seguido,
se le solicitar acredite la preexistencia del bien mueble,
circunstancia con la cual hace su aparicin el propietario del bien.
En la prctica judicial se traduce del siguiente modo: si la persona
contra quien se hizo uso de la violencia o la amenaza es el
propietario del bien objeto del delito existir una sola vctima y si
por el contrario, se verifica que la persona que resisti la violencia
o amenaza del sujeto activo fue un simple poseedor legtimo,
estaremos ante dos sujetos pasivos: el propietario y el poseedor.

Es importante resaltar que en todos los casos que la realidad
presenta, siempre ser necesario que el propietario o
poseedor del bien acredite la preexistencia del bien objeto del
delito de robo, caso contrario la absolucin del procesado se
impone. Por ejemplo: En este sentido se pronuncia la Ejecutoria
del 17 de junio de 2003, cuando la Sala Suprema Penal Transitoria
argumenta que "come se advierte del proceso, no obstante la
imputacin coherente de la agraviada Dora Clementina Loayza
Meneses en contra del encausado Aurelio Tincopa Tobayo y del
reservado Edgar Gualberto Flores, a quienes sostiene conocer de
vista, precisando adems que la mayor parte del dinero sustrado,
haba sido retirado del Banco Crdito; es del caso sealar, que la
citada agraviada, no cumpli con acreditar la preexistencia del
dinero, pese haber sido requerida para tal efecto; asimismo, obra
de autos los informes de los Bancos de la Nacin y de Crdito, en
el sentido que la citada agraviada no posee cuenta corriente o de
ahorro en dichas entidades, tal como aparece a fojas doscientos
dieciocho y doscientos veintids".
17

Pea Cabrera nos dice que si hemos de partir, que el robo al igual
que el hurto constituye un atentado contra el patrimonio, contra los
derechos reales inherentes a la propiedad, cuando se produce el
desapoderamiento del bien mueble; debemos agregar algo ms en
el caso del Robo, pues es de verse que el plus de desvalor radica,
en que la sustraccin del bien se realiza mediando violencia y/o
amenaza grave sobre las personas, por lo que la libertad, la vida, el
cuerpo y la salud tambin son objeto de tutela en este tipo penal.
En palabras de PREZ MANZANO, esta modalidad de robo afecta
en primer lugar y de forma predominante al bien jurdico propiedad,
pero tambin a la integridad fsica o salud y a la libertad, en la
medida en que la conducta tpica implica la realizacin no slo de
un apoderamiento, sino de actos de intimidacin y de violencia.
Para BUSTOS RAMREZ se trata de un delito complejo en que
junto al ataque al patrimonio se considera la afeccin a la vida,
salud, libertad y seguridad de las personas. Parece no ser tanto
as, en la medida que si la realizacin tpica del robo, provoca
visibles afectaciones a la vida, el cuerpo y la salud; dichos
resultados no quedarn absorbidos por el artculo 189, dando
lugar ms bien a un concurso ideal de delitos, con el de homicidio,
lesiones o coacciones.
La pluralidad de bienes jurdicos afectados indica
inescapablemente una mayor gravedad frente al delito de hurto,
pero de ninguna manera es aliento para esgrimir la tesis del delito
complejo. Para ROJAS VARGAS, la propiedad (la posesin,
matizadamente) es el bien jurdico especfico predominante; junto a
ella, se afecta tambin directamente la libertad de la vctima o a
sus allegados funcional-personales. A nivel de peligro mediato y/o
potencial, entra en juego igualmente la vida y la integridad fsica,
bien jurdico objeto de tutela de modo indirecto o dbil. En cambio
para SALINAS SICCHIA, el nico bien jurdico que se pretende
18

tutelar con la figura del robo simple es el patrimonio representado
por los derechos reales de posesin y propiedad. (...); la afectacin
de otros bienes jurdicos como la vida, la integridad fsica o la
libertad, aqu slo sirven para calificar o configurar en forma
objetiva el hecho punible de robo.

3.5 ACCION DE APODERAR: Este elemento tpico se constituye
cuando el agente se apodera, apropia o aduea de un bien mueble
que no le pertenece, al que ha sustrado de la esfera de custodia
del que lo tena antes. En otros trminos, se entiende por
apoderarse toda accin del sujeto que pone bajo su dominio y
disposicin inmediata un bien mueble que antes de ello se
encontraba en la esfera de custodia de otra persona.
En suma: por apoderar se entiende la situacin de disponibilidad
en la que se encuentra el agente en relacin con el bien mueble
sustrado, vale decir, se trata de un estado de hecho resultante, de
las acciones de sustraccin practicadas por el propio agente del
delito, por las cuales este adquiere ilegtimamente facultades
fcticas de seoro sobre el bien mueble, pudiendo disponerlo. No
obstante, para llegar al estado de apoderamiento se requiere que
el agente rompa la esfera de custodia que tiene la vctima sobre el
bien; acto seguido debe haber un desplazamiento del bien a la
esfera de custodia del agente para finalmente este, funde su
dominio sobre el bien y pueda o tenga la posibilidad real o
potencial de disponer como si fuera su dueo.
En este punto se discute en la doctrina si el apoderamiento debe o
no durar un determinado tiempo. El problema de delimitacin se
presenta cuando el agente despus de haber sustrado el bien
mueble de la esfera de dominio de la vctima inmediatamente es
perseguido por la Polica que interviene al observar la sustraccin.
Sin embargo, en la doctrina y en la jurisprudencia se ha impuesto
19

la posicin que sostiene: el tiempo no es relevante, basta que el
agente haya tenido la posibilidad de disponer en provecho propio
del bien sustrado, para estar ante el estado de apoderar. En tal
sentido, en el supuesto de hecho narrado, todava no habr
apoderamiento.

3.6 ILEGITIMIDAD DEL APODERAMIENTO: La mencin que hace el
Cdigo penal respecto a la ilegitimidad del apoderamiento, debe
entenderse como una exigencia del tipo subjetivo, que requiere que
el agente conozca que su accin es contraria a derecho.
Este elemento normativo no debe confundirse con la no
concurrencia de cualquier causa general de justificacin pues l
slo se mueve en el mbito de las causas de esta especie que
autorizan al autor, que no tiene el dominio total de la cosa, a
disponer de ella.
.El requisito de la ilegitimidad del hecho que por s se relaciona con
el complejo de la accin tpica del autor puede ser tambin una
genuina caracterstica del tipo si este concepto aparece puesto por
el legislador como atributo de una circunstancia de hecho tal y
como ocurre con esta ilegitimidad del apoderamiento requerida en
los artculos 162 y 164 del C.P. la cual debe por tanto estar
abarcada por el dolo de tipo esto es el conocimiento y la voluntad
de realizar el tipo objetivo.
En este sentido nuestra doctrina admite generalmente que, si bien
se trata de un aspecto objetivo de la accin este requisito del tipo
ofrece tambin un aspecto subjetivo, cual es el que el autor obre a
sabiendas de que el apoderamiento es ilegtimo.
No tiene ese saber el que por error, incluso si le es imputable cree
que tiene derecho a disponer de la cosa, ni lo tiene el que duda al
respecto, porque quien se encuentra con su nimo en suspenso
sobre si tiene o no ese derecho, no sabe qu obra ilegtimamente.
20

Pero s lo tiene el que sabiendo que no puede hacerse justicia por
propia mano se la hace, en este caso el autor no cree tener el
derecho subjetivo a disponer de la cosa cuya, sino que conociendo
su falta de derecho para disponer por s de ella, la sustrae por un
motivo que, aunque sustancialmente justo, no excluye el nimo de
obtener el objeto para ejercer un poder ilegtimo sobre l.

3.7 BIEN MUEBLE: Antes de entrar a conceptuar qu entendemos por
bien mueble, resulta pertinente sealar que a diferencia del cdigo
derogado, el vigente Corpus Luris Pnale habla de "bien" y no de
"cosa" al referirse al objeto del delito de robo. Creemos que con
mejor tcnica legislativa, el legislador nacional ha hecho uso del
trmino bien mueble para caracterizar al delito de robo, para de
ese modo darle mayor precisin e indicar al operador jurdico que
se trata de un delito netamente patrimonial.
Esta precisin resulta importante y de ningn modo puede alegarse
que para efectos de la interpretacin de los tipos penales que
lesionan el patrimonio tienen el mismo significado "bien" y "cosa".
En efecto, recurriendo al diccionario de la Real Academia de la
lengua castellana, encontramos: Bien: Cosa til y beneficiosa que
atrae nuestra voluntad. Son trminos sinnimos "beneficio, riqueza,
don, valor, hacienda, caudal, recursos"; y, Cosa: Todo lo que tiene
existencia corporal o espiritual, natural o artificial, real o imaginaria.
Se tiene como sinnimos a los trminos de "objeto, ser, ente"
De estas definiciones se puede concluir que "bien" indica cosas
con existencia real y con valor patrimonial para las personas. En
tanto que cosa es todo lo que tiene existencia corporal o espiritual
tenga o no valor patrimonial para las personas. As, estamos frente
a vocablos que indican gnero y especie. El gnero es el vocablo
"cosa" y la especie el trmino "bien". Todo bien ser una cosa pero
jams toda cosa ser un bien. En consecuencia, al exigirse en los
21

delitos contra el patrimonio necesariamente un perjuicio patrimonial
para la vctima y consiguiente beneficio para el agente, tenemos
que concluir que el uso del vocablo bien resulta coherente y
pertinente. Quedan fuera del concepto de bien mueble para efectos
del derecho punitivo, todos aquellos bienes muebles sin valor
patrimonial. Entendido el concepto de bien mueble en sentido
comprende no solo los objetos con existencia corporal, sino
tambin los elementos no corpreos pero con las caractersticas de
ser medidos tales como la energa elctrica, el gas, el agua y
cualquier otro elemento que tenga valor econmico as como el
espectro electromagntico. Respecto de este elemento normativo
no hay mayor discusin en los tratadistas peruanos. Es comn
afirmar que bien ajeno es todo bien mueble que no nos pertenece y
que por el contrario, pertenece a otra persona. En otros trminos
resultar ajeno el bien mueble, si este no le pertenece al sujeto
activo del delito y ms bien le corresponde a un tercero identificado
o no. Tal concepto trae como consecuencia que los Res Nullius
(cosa de nadie) no sean susceptibles de ser objeto del delito de
robo; igual sucede con las Res Derelictae (bienes abandonados
por sus dueos) y las Res Comunisomnius (cosa de todos). En
todos estos casos, los bienes no tienen dueo y por tanto, el acto
de apoderarse de ellos no lesiona patrimonio alguno.
En cambio, opera una situacin de ajenidad parcial cuando el
sujeto activo o agente del delito, sustrae un bien mueble que
parcialmente le pertenece. Esto es, participa de l en su calidad de
copropietario o coheredero con otro u otras personas. Es lgico
indicar que para perfeccionarse el delito de robo, resultar
necesario que el bien se encuentre dividido en partes proporcional-
mente establecidas; caso contrario, si llega a establecerse que el
bien es indiviso, es decir, no hay cuotas que correspondan a tal o
22

cual copropietario y por tanto el bien corresponde a todos a la vez,
el delito no aparece.

3.8 LA VIOLENCIA O LA AMENAZA: Nos interesa en este apartado
analizar los elementos objetivos que le dan particularidad y
autonoma al delito de robo respeto del hurto, esto es, los
elementos de violencia o amenaza contra las personas que
necesariamente deben aparecer en determinada conducta contra
el patrimonio para atribuirle la figura del robo. Caso contrario, solo
estaremos ante el delito de hurto.
Antes de analizar cul es el contenido de los elementos objetivos
anotados, es necesario indicar de modo tangencial para los
interesados de seguir a los penalistas de la madre patria, que a
diferencia del cdigo Penal espaol, el peruano exige de modo
expreso que la violencia se efecte en contra de las personas. De
modo alguno constituye robo el uso de la violencia en contra de las
cosas. Para nuestra legislacin si se verifica que el agente ha
hecho uso de la violencia en contra de las cosas de las personas
estaremos ante el delito de hurto agravado. En cambio segn el
artculo 237 del Cdigo Penal espaol de 1995 sern "reos del
delito de robo los que, con nimo de lucro, se apoderaren de las
cosas muebles ajenas empleando fuerza en las cosas para
acceder al lugar donde estn". Incluso en los siguientes artculos
hasta el 241 aquel cuerpo legal, a diferencia de nuestra legislacin
donde constituyen modalidades del hurto, establece que las
modalidades de escalamiento, rotura de obstculos, sustraccin en
casa habitada, etc., constituyen modalidades de robo. Diferencias
normativas substanciales que afirman nuestra conviccin de no
asumir acrticamente los planteamientos que elaboran los
importantes penalistas espaoles respeto de los delitos contra el
patrimonio.
23


3.9 EMPLEO DE VIOLENCIA CONTRA LAS PERSONAS: Antes de
exponer nuestras ideas y argumentos resulta pertinente repasar los
conceptos esgrimidos por los tratadistas peruanos ms importantes,
pues como se ver, todos plantean puntos de vista particulares. No
existe mayor coincidencia debido a la misma naturaleza del tema,
sobre el cual todos nos sentimos invitados a formular conceptos que
sirvan al operador jurdico penal al momento de resolver un caso
concreto. Roy Freyre, sostiene que la violencia consiste en el
empleo de medios materiales para anular o quebrantar la resistencia
que ha sido ofrecida por la vctima o para evitar una resistencia que
se esperaba, obligndola de esta manera padecer la substraccin
del bien mueble. Por su parte Pea Cabrera precisaba que existe
violencia o "vis absoluta" cuando se aplica una energa fsica
desuada a vencer la resistencia de la vctima. Atar, amordazar,
golpear, empujar, apretar o utilizar cualquier mecanismo, es emplear
violencia material.
En tanto que Bramont-Arias Torres/Garca Cantizano fundndose en
los penalistas espaoles Muoz Conde y Vives Antn afirman que
"la violencia vis absoluta o vis corporalis, consiste en el empleo de
medios materiales para anular o quebrantar la resistencia que ofrece
la vctima o para evitar una resistencia que se esperaba. No resulta
necesario que la violencia recaiga sobre el sujeto pasivo del delito,
ya que puede dirigirse contra un tercero que trate de impedir la
sustraccin o que pueda oponerse al apoderamiento. De ah que lo
fundamental sea que la violencia se constituya en un medio para
lograr el apoderamiento. Si no se halla encaminada a posibilitar o
facilitar el apoderamiento, no estaremos ante el delito de robo".
Rojas Vargas por su parte atinadamente ensea que la violencia es
el uso manifiesto, explosivo -en menor o mayor grado- de la fuerza o
24

energa fsica, mecnica, qumica y/o tecnolgica de la que hace
gala el sujeto activo para anular, reducir o dificultar la capacidad de
respuesta de la vctima a efectos de efectuar la defensa de su
patrimonio mueble. Las diversas modalidades prcticas que puede
asumir se dirigen as a frustrar o imposibilitar la concrecin de la
voluntad de defensa de los bienes muebles o a vencer resistencias
ante la accin ilcita de sustraccin apoderamiento que ejecuta el
agente del delito. Por nuestra parte y sin desconocer la autoridad
que tienen los conceptos antes glosados, sostengo que de la propia
redaccin del tipo penal se desprende que el primer elemento
caracterstico del robo lo constituye la violencia. La violencia o fuerza
fsica deviene en un instrumento que utiliza o hace uso el agente
para facilitar la sustraccin y por ende el apoderamiento ilegtimo del
bien que pertenece al sujeto pasivo. Si en un caso concreto que la
multifactica realidad presenta, se evidencia que el uso de la
violencia no tuvo como finalidad el de facilitar la sustraccin sino por
el contrario tuvo otra finalidad especfica, no aparecer el supuesto
de hecho del delito de robo.
Solo vale el uso de la violencia en el delito de robo cuando ella est
dirigida a anular la defensa de sus bienes que hacen el sujeto pasivo
o un tercero y de ese modo, facilitar la sustraccin-apoderamiento
por parte del agente. La Corte Suprema por Ejecutoria del 06 de
junio de 2000, ha indicado que "para la configuracin del delito de
robo es necesario que exista una vinculacin tanto objetiva como
subjetiva de la violencia con el apoderamiento; ello implica, que su
empleo haya sido el medio elegido por el agente para perpetrarlo o
consolidarlo". En tal contexto se entiende por violencia aquella
energa fsica, mecnica o tecnolgica que ejerce el sujeto activo
sobre su vctima con la finalidad de vencer por su poder material, su
resistencia natural o en su caso, evitar la materializacin de la
resistencia que hace la vctima ante la sustraccin de sus bienes.
25

Debe verificarse la correspondencia entre la violencia y la accin
final de apoderamiento de modo que la violencia est subordinada al
apoderamiento. La violencia debe expresarse en una energa
desplegada sobre la vctima de manera manifiesta y abierta
(violencia propia). No cabe violencia del upo que algunos tratadistas
han denominado violencia impropia como es el uso de narcticos,
hipnosis, alcohol, etc. para lograr la sustraccin. Estos supuestos
constituyen hurto con la modalidad de destreza. Ya hemos
expresado y tambin volveremos a tratar ms adelante, que en el
delito de robo al hacerse uso de la violencia o amenaza se pone en
peligro presente o inminente otros bienes jurdicos importantes como
es la vida o la integridad fsica de las personas (delito pluriofensivo),
mientras que con el uso de los narcticos o hipnosis el agente no
pone en peligro tales bienes jurdicos, salvo lamentables
excepciones. La violencia puede ser usada por el agente hasta en
tres supuestos: para vencer la resistencia; para evitar que el sujeto
pasivo resista la sustraccin y para vencer la oposicin para fugarse
del lugar de la sustraccin. Estaremos frente al primer supuesto
cuando el agente para sustraer el reloj de su vctima forcejea y de un
golpe le hace caer dndose a la fuga; en cambio estaremos ante la
segunda hiptesis cuando el agente por detrs coge de los brazos a
su vctima para que otro le sustraiga el reloj. En tanto que estaremos
ante el tercer supuesto, cuando el agente despus de haber
sustrado el reloj golpea a la vctima para que deje de perseguirlo y
de ese modo logre el xito de su delito.
Los dos primeros supuestos no presentan mayor problema ni
discusin en la prctica judicial, en cambio, el ltimo supuesto
resulta polmico. Sin embargo, nosotros afirmamos que teniendo en
cuenta que existe apoderamiento y por ende delito consumado de
robo cuando el agente tiene la posibilidad real o potencial de
disponer del bien sustrado, cualquier violencia que utilice aquel para
26

conseguir tal objetivo constituir elemento objetivo del delito. Siendo
as, el uso de la violencia sobre la vctima al momento de la fuga del
autor constituye supuesto englobado en la figura del robo. Rojas
Vargas denomina este tipo de violencia "subsiguiente" para
diferenciarlo de los tipos de violencia antecedente y concomitante.
Sostiene el citado autor que la violencia subsiguiente a la
sustraccin es el momento previo inmediato al apoderamiento del
bien y a la disponibilidad del mismo por parte del sujeto activo,
definiendo cuadros de tipicidad referidas a la fase de alejamiento o
huida del sujeto activo del lugar de los hechos del bien del mbito de
dominio y control del propietario, donde se suceden generalmente
persecuciones policiales, tambin frustraciones o consumacin del
delito y cuadros de violencia en tal contexto.
Un aspecto obvio y no menos importante es que la violencia debe
estar dirigida contra las personas. Es imposible la figura del robo si
la violencia est simplemente dirigida contra las cosas. Cuestin
diferente ocurre en el sistema jurdico penal espaol como se ha
indicado, donde la violencia sobre las cosas configura el delito en
anlisis. Sin duda la violencia ser contra las personas que detentan
la posesin del bien objeto del delito; pueden ser el propio
propietario, un poseedor o un simple tenedor. En tal sentido no es
necesario que exista identidad entre el titular del bien mueble y el
que sufre los actos de violencia. La persona que sufra la violencia
fsica tiene que ser una persona natural, es imposible que ello ocurra
contra una persona jurdica. No obstante, la persona jurdica ser
agraviada cuando se haya sustrado bienes de su propiedad
haciendo uso de la violencia contra sus representantes o personas
que poseen sus bienes muebles.
Finalmente, resulta pedaggico indicar que la intensidad de la
violencia no aparece tasada por el legislador. El operador jurdico
tendr que apreciarlo en cada caso concreto y determinar en qu
27

caso ha existido violencia suficiente en la sustraccin para configurar
el robo. Si la violencia ha sido suficientemente intensa y ha
producido lesiones en la vctima estaremos ante un robo agravado.
Caso contrario, la Suprema Corte por Ejecutoria del 5 de setiembre
de 1997, al conocer un hecho calificado por las instancias inferiores
como robo agravado, atinadamente ha indicado que "los hechos
delictivos consistentes en arrebatarle la cartera a la agraviada,
causndole lesiones de mnima consideracin; pero sin uso de
armas punzo cortantes ni de otro instrumento que se le parezca, no
renen los elementos constitutivos del delito de robo agravado,
configurndose en todo caso una accin delictiva distinta que es la
de robo, prevista en el articule 188 del Cdigo Penal".

3.10 LA AMENAZA DE UN PELIGRO INMINENTE: Primero repasemos
los conceptos expuestos por los tratadistas peruanos respeto de la
amenaza como elemento facilitador de la sustraccin del bien mueble
en el delito de robo. Roy Freyre sostiene que la amenaza no es ms
que la violencia moral conocida en el derecho romano como vis
compulsiva, la misma que vendra a ser el anuncio del propsito de
causar un mal inminente que ponga en peligro la vida, la integridad
corporal o la salud de una persona con el objeto de obligarla a
soportar la sustraccin o entregar de inmediato una cosa mueble.
El desaparecido Pea Cabrera escribi que la amenaza es toda
coercin de ndole subjetiva que se hace sufrir a una persona a fin de
quebrar su voluntad permitiendo al reo realizar as, el apoderamiento.
En tanto que Bramont-Arias Torres/Garca Cantizano siguiendo al
jurista espaol Vives Antn, afirman que la amenaza vis compulsiva
se puede definir como el anuncio de un mal inmediato, de tal entidad
que es capaz de vencer la voluntad contraria del sujeto contra el que
28

se dirige y provocar inmediatamente que este entregue el bien o
posibilite o no dificulte el acto de apoderamiento.
Por nuestra parte, considero que la amenaza como medio facilitador
del apoderamiento ilegtimo consiste en el anuncio de un mal o
perjuicio inminente para la vida o integridad fsica de la vctima, cuya
finalidad es intimidarlo y de ese modo, no oponga resistencia a la
sustraccin de los bienes objeto del robo. No es necesario que la
amenaza sea invencible sino meramente idnea o eficaz para lograr
el objetivo que persigue el sujeto activo. La amenaza o promesa
directa de un mal futuro, puede hacerse por escrito, en forma oral o
cualquier acto que lo signifique. Para determinar si la amenaza ha
sido suficiente para intimidar a la vctima, en un caso concreto, ser
indispensable verificar si la capacidad psicolgica de resistencia del
sujeto pasivo ha quedado suprimida o sustancialmente enervada. Es
difcil dar normas para precisar el poder o la eficiencia de la amenaza,
quedando esta cuestin a criterio del juzgador en el caso concreto.
La amenaza tendr eficacia segn las condiciones y circunstancias
existenciales del sujeto pasivo. Muchas veces la edad de la vctima,
su contexto social o familiar que le rodea o el lugar donde ocurre la
amenaza puede ser decisiva para valorar la intimidacin. El Juzgador
se limitar a determinar si la vctima tuvo serios motivos para
convencerse que solo dejando que se sustraigan sus bienes muebles,
evitara el dao anunciado y temido. Por otro lado, la amenaza
requiera de las siguientes condiciones: la vctima debe creer que
exista la firme posibilidad que se haga efectivo el mal con que se
amenaza; el sujeto pasivo debe caer en la creencia que no poniendo
resistencia o, mejor dicho, dando su consentimiento a la sustraccin
evitar el perjuicio que se anuncia. Ello puede ser quimrico pero lo
importante es que la vctima lo crea.
Un aspecto importante que merece ponerlo de relieve lo constituye la
circunstancia que la amenaza debe estar dirigida a causar dao a la
29

vida o integridad fsica de las personas, ya sea de la propia vctima o
de terceros, quedando descartado otro tipo de males. Rojas Vargas,
afirma que el contenido de la amenaza es el de causarle la muerte o
provocarle lesiones que afecten su integridad fsica o la de terceros
estrechamente vinculados con ella e incluso de terceros que acuden
en su auxilio, quienes son as utilizados para coaccionar a la vctima.
No hay mayor inconveniente en considerar que el peligro para la vida
tiene su conversin prctica en la posibilidad de muerte, mientras que
el peligro para la integridad fsica cubre un amplio espectro de
lesiones que merecen tratamiento mdico, vale decir, aquellas que
supongan alteracin en el equilibrio somtico funcional y mental.
Igual como ocurre con la violencia, la amenaza puede materializarse
hasta en tres supuestos: Para impedir que la vctima se oponga a la
sustraccin; Para lograr que la vctima entregue silenciosamente el
bien mueble y tercero, cuando la amenaza es proferida en momentos
que el sujeto activo se da a la fuga hasta el momento objetivo que
logra el real apoderamiento del bien mueble.

4. ROBO AGRAVADO ARTICULO 189 DEL CODIGO PENAL:

Se define al robo agravado como aquella conducta por la cual el agente
haciendo uso de la violencia o amenaza sobre su vctima, sustrae un bien
mueble total o parcialmente ajeno y se apodera ilegtimamente con la
finalidad de obtener un provecho patrimonial, concurriendo en el accionar
alguna o varias circunstancias agravantes previstas expresamente en
nuestro Cdigo Penal. El robo agravado exige la verificacin de la
concurrencia de todos los elementos objetivos y subjetivos de la figura del
robo simple, luego debe verificarse la concurrencia de alguna agravante
especfica, caso contrario, es imposible hablar de robo agravado. Como
lgica consecuencia el operador jurdico al denunciar o abrir proceso por
el delito de robo agravado, en los fundamentos jurdicos de su denuncia o
30

auto de procesamiento, primero deber consignar el artculo 188 y luego
el o los incisos pertinentes del artculo 189 del Cdigo Penal. Actuar de
otro modo, como hemos tenido oportunidad de ver en la prctica judicial
de solo indicar como fundamento jurdico algn inciso del artculo 189 sin
invocar el 188, es totalmente errado, pues se estara imputando a una
persona la comisin de una agravante de cualquier otro delito pero no
precisamente del delito de robo.
Para no volver a repetir el contenido de todos los elementos objetivos del
injusto penal de robo, vlidos para el robo con agravante, remitimos al
lector a lo ya expresado al hacer hermenutica jurdica del artculo 188 del
Cdigo Penal.

4.1 BIEN JURIDICO: En lo que respecta al bien jurdico que ha de
tutelar por el artculo 189, ha de convenirse que de igual forma
que el Robo simple, lo constituye la propiedad y la posesin,
como derechos reales que vinculan jurdicamente a su titular
con el bien mueble que es objeto de apoderamiento por parte
del agente, pero adems debe agregarse que otros bienes
jurdicos resultan tambin tutelados, como la vida, el cuerpo, la
salud y la libertad personal del sujeto pasivo de la accin tpica.
Dgase que de forma ms intensa que en el caso del artculo
188, siendo que incluso la muerte de la vctima es consumida
por este articulado, segn lo expuesto en su ltimo prrafo.

Segn lo antes expuesto, no cabe ms que ratificar nuestra
postura adoptada en el artculo anterior, que el Robo agravado
es un delito pluriofensivo; al atacar una diversidad de bienes
jurdicos. Punto de la cuestin que incide tambin en la
determinacin del crculo de sujetos pasivos; pues si la accin
tpica (violencia y/o la amenaza), recae sobre una persona
distinta al titular del bien (propietario o poseedor), ser
31

calificado como el sujeto pasivo de la accin y el titular
afectado en su patrimonio el sujeto pasivo del delito lo que
no obsta a que en una sola persona pueden conjugarse ambas
calidades dogmticas; pero lo que debe quedar claro, es que la
accin tpica siempre ha de recaer sobre la persona que cuenta
con la tenencia, custodia y/o posesin del bien, pues si sta
recala sobre la persona del propietario no poseedor, a fin de
que se le entregue al agente una ventaja patrimonial, el hecho
ser constitutivo de un delito de Extorsin y no de Robo
agravado.

4.2 AGRAVANTES: Ahora corresponde analizar cada una de las
circunstancias que agravan la figura del robo y por tanto, el
autor merece mayor sancin punitiva:

4.2.1 ROBO EN CASA HABITADA: La primera agravante de la
figura delictiva de robo se verifica cuando aquel se efecta o
realiza en casa habitada. La accin realizada por el agente
afecta diversos bienes jurdicos protegidos por el Estado por
considerarlos fundamentales para una armoniosa convivencia
social, como son afectacin al patrimonio, inviolabilidad del
domicilio y eventualmente afectacin a la vida, la integridad
fsica, la libertad sexual, el honor, etc. de los moradores de la
casa. Se afecta tambin de modo abrupto la intimidad
entendida como el derecho que le asiste a toda persona de
tener un espacio de su existencia para el recogimiento, la
soledad, la quietud, evitando interferencias de terceros,
permitiendo de ese modo un desarrollo libre y autnomo de su
personalidad.
Haciendo hermenutica jurdica de esta agravante se discute
en doctrina si a la frase "casa habitada" debe drsele una
32

acepcin restringida, limitndola solo al lugar donde moran una
o ms personas; o de manera ms amplia, entendida como
todo espacio fsico que cumpla el papel de servir de vivienda o
habitacin y donde una o varias personas viven habitual o
circunstancialmente.
De ambas concepciones, la segunda es la ms atinada, pues si
recurrimos al Diccionario de la Real Academia de la Lengua
encontramos que por casa se entiende todo edificio para
habitar; es decir, puede denominarse tambin residencia,
domicilio, hogar, mansin, morada, vivienda o habitacin. En tal
sentido, toda vivienda permanente o temporal por precaria que
sea su construccin configura la agravante a condicin que no
est abandonada o deshabitada. La casa puede servir de
domicilio permanente o eventual de sus moradores, lo
importante a tener en cuenta es el hecho que se trata de una
morada y que al tiempo de cometerse el robo serva de
vivienda para la vctima sin importar claro est que al momento
de realizarse el robo, la vivienda se encuentra sin sus
moradores que haban salido por ejemplo de visita a un familiar
o a una fiesta. En consecuencia, quedan aludidas las casas de
campo o verano en el tiempo que son utilizadas.
Desde el momento que se toma como referencia que el
inmueble debe servir de morada o vivienda para la vctima,
resultan excluidos de la agravante los edificios que sirvan para
negocios, los colegios, las oficinas, los locales de instituciones
pblicas o privadas. En trminos ms grficos y contundentes,
un robo cometido en un colegio o en local de una Universidad
no constituye agravante as este se realice cuando estudiantes,
profesores y trabajadores administrativos se encuentren en
pleno ejercicio de sus labores.

33

4.2.2 ROBO DURANTE LA NOCHE: Constituye agravante el
realizar o ejecutar el robo aprovechando la circunstancia de la
noche, entendida como el lapso en el cual falta sobre el
horizonte la claridad de la luz solar. Esto es importante tenerlo
en cuenta puesto que as el horizonte est iluminado por una
hermosa luna llena o por efectos de luz artificial, la agravante
igual se configura. El agente debe buscar la noche para realizar
su accionar de sustraccin ilegtima de bienes, pues sabe que
la proteccin de los bienes muebles por parte de la vctima se
ha relajado y que tendr mayores posibilidades de consumar
su hecho al sorprender a su vctima.
Es comn sostener que el fundamento poltico criminal de esta
agravante radica en que la noche es un espacio de tiempo
propicio para cometer el robo, al presuponer la concurrencia de
los elementos: oscuridad, mnimo riesgo para el agente y
facilidad mayor para el apoderamiento al relajarse las defensas
por parte de la vctima y presuponer condiciones de mejor
oculta-miento para el sujeto activo del delito y evitar de ese
modo ser identificado por la vctima. La frase "durante la
noche" debe entenderse desde un criterio gramatical, esto es,
en su sentido cronolgico-astronmico; de ningn modo puede
alegarse para el derecho penales posible hacer un hbrido
entre el criterio gramatical y el teleolgico para tratar de
entender la agravante "durante la noche", como lo sugiere el
profesor Rojas Vargas al analizar esta agravante para el hurto,
al sostener que durante la noche se constituye as en una
agravante que debe ser considerada tanto en su acepcin
fsico-gramatical de oscuridad o nocturnidad natural como en
su perspectiva teleolgica, buscando el fin implcito de tutela en
la norma penal, para descartar la agravante all donde existi
suficiente iluminacin y/o posibilidades de defensa iguales a
34

que si el hecho se hubiera cometido durante el da con luz
solar. Esta posicin restringe en forma extrema los efectos de
aplicacin prctica de la agravante, pues en una calle donde
haya suficiente iluminacin artificial e incluso vigilancia
particular no ser posible cometer un robo agravado as el
agente haya penetrado el inmueble y haciendo uso de la
amenaza contra los moradores que sbitamente se
despertaron, se apoder de todo el dinero que haba en la caja
fuerte. Igual, no verificar esta agravante el hecho que el
agente ingresa a una vivienda iluminada debido que los
moradores se olvidaron de apagar la luz y sustrae los bienes
despus de dominar por la violencia a su vctima. Lo cual nos
parece poco consistente, pues los supuestos evidentemente
configuran agravante por haberse producido durante la noche.
La consumacin o perfeccionamiento del robo tiene que
hacerse durante la noche. Si en un caso concreto se llega a
determinar que los actos preparatorios se hicieron en el da y la
consumacin se produjo en la noche se configura la agravante;
mas no concurrir agravante si llega a determinarse que los
actos preparatorios se hicieron aprovechando la noche pero la
sustraccin violenta se produjo en el da.

4.2.3 ROBO EN LUGAR DESOLADO: Esta circunstancia
agravante es nueva en nuestra legislacin. En el Cdigo Penal
derogado de 1924, no aparece esta agravante. En cambio, el
Cdigo de 1863 utiliz la frase "robo en despoblado o en
camino pblico" que tiene una connotacin totalmente diferente
a robo en lugar desolado. En efecto, mientras que robo en
lugar despoblado significa que la accin se realiza en un lugar
donde normalmente no hay poblacin, el lugar es solitario; el
robo en lugar desolado significa que la accin transcurre en un
35

lugar que normalmente o circunstancialmente se encuentra sin
personas. Esto es, puede ser en un lugar despoblado como
tambin puede ser en un lugar poblado pero que en forma
circunstancial o eventual se encuentra sin pobladores.
En tal sentido Rojas Vargas, ensea que lugar desolado ser
tanto el espacio fsico sin poblacin como el mbito poblado
que por factores diversos se halle sin gente: zonas industriales,
calles extensas y solitarias, caminos, carreteras, zonas rurales
alejadas de los pueblos o ciudades, estadios, plazas, teatros
vacos de gente, etc. El mensaje comunicativo del vocablo
desolado posee as mayor riqueza significativa que la palabra
despoblado, de all entonces la mayor extensin de tipicidad
objetiva que su inclusin en la circunstancia agravante del robo
amerita. En cambio Pea Cabrera consideraba que el robo en
lugar despoblado era lo mismo que robo en lugar desolado.
En suma, la ubicacin de la vctima en el espacio que le
conlleva su desamparo, su desproteccin, la ausencia de
posibilidad de auxilio, la facilidad para la fuga y el ocultamiento,
facilitan la realizacin del robo por parte del agente y
naturalmente fundamentan la agravante en anlisis.

4.2.4 ROBO A MANO ARMADA: El robo a mano armada se
configura cuando el agente porta o hace uso de un arma al
momento de apoderarse ilegtimamente de un bien mueble de
su vctima. Por arma se entiende todo instrumento fsico que
cumple en la realidad una funcin de ataque o defensa para el
que la porta. En tal senado, constituyen armas para efectos de
la agravante: arma de fuego (revlver, pistolas, fusiles,
carabinas, ametralladoras, etc.), arma blanca (cuchillo,
verduguillo, desarmador, navajas, sables, serruchos, etc.) y
armas contundentes (martillos, combas, piedras, madera, fierro,
36

etc.). Por ejemplo la Ejecutoria del 08 de mayo del dos mil tres,
emitida por la Sala Penal Transitoria, da cuenta de un caso
concreto en el cual el agente para lograr su objetivo de sustraer
los bienes del agraviado utiliz como arma un desarmador. En
efecto, la citada Ejecutoria argumenta: "Que durante la secuela
del procesado el Colegiado ha evaluado y merituado las
pruebas actuadas estableciendo la responsabilidad penal de
Rubn Snchez Fuertes en la comisin del delito contra el
Patrimonio Robo Agravado, quien en compaa de dos
menores de edad intercept a los agraviados Ruth Jacqueline
Flores Aliano y Marco Antonio Cruzado Porras, despojndolos
de sus pertenencias consistentes en un reloj de dama y una
gorra de dril color azul, para cuyo fin el citado procesado utiliz
un desarmador con el fin de intimidarlos''.
La sola circunstancia de portar el arma por parte del agente a
la vista de la vctima, al momento de cometer el robo, configura
la agravante. Si en un caso concreto se verifica que el autor
portaba el arma pero nunca lo vio su vctima, la sustraccin-
apoderamiento ocurrida no se encuadrar en la agravante. A
efectos de la hermenutica de la agravante y aplicarlo a un
hecho concreto, no resulta de utilidad diferenciar si realmente
se hizo uso del arma o solo se port a vista del sujeto pasivo,
pues al final en ambos supuestos el agente demuestra mayor
peligrosidad y atemoriza a su vctima de tal forma que no pone
resistencia a la sustraccin de sus bienes. Tal disquisicin solo
ser importante para el juzgador al momento de graduar o
individualizar la pena que impondr al agente al final del
proceso. La discusin en la doctrina nacional se presenta
cuando el agente hace uso de armas aparentes tales como
revlver de fogueo, una pistola de juguete o una cachiporra de
plstico, etc. Para Bramont-Arias Torres/Garca Cantizano, el
37

uso de armas aparentes en la sustraccin configura el delito de
robo, debido que el empleo de un arma aparente demuestra
falta de peligrosidad en el agente, quien en ningn momento ha
querido causar un dao grave a la vctima. Igual postura adopta
Pea Cabrera cuando alega que la mera simulacin no es
suficiente para delinear la agravacin que comentamos, pues el
arma aparente no aumenta la potencialidad agresiva del
agente. En esa lnea Villa Stein sostiene que "por arma no se
entiende las simuladas o inservibles, por inidneas".
En cambio la jurisprudencia nacional traducida en resoluciones
de nuestro mximo Tribunal ha adoptado posicin totalmente
distinta. No se toma en cuenta si el arma aumenta la potencial
agresividad del agente sino por el contrario, se toma en cuenta
el estado anmico de la vctima al momento en que el agente
acta portando o haciendo uso del arma aparente. Tres
Ejecutorias Supremas son suficiente para graficar la posicin
de la jurisprudencia nacional: por Ejecutoria del 10 de marzo de
1998, la Corte Suprema expres que "tomando en
consideracin que un arma es todo instrumento real o aparente
que incrementa la capacidad de agresin del agente y reduce
la capacidad de resistencia de la vctima, de ninguna manera
puede considerarse como circunstancia de robo simple el
hecho de haberlos encausados usado armas aparentemente
inocuas (revlver de fogueo y un madero) ya que resultaron
suficientes para atemorizar a los agraviados, contra los que
ejercieron violencia (...).

4.2.5 ROBO CON EL CONCURSO DE DOS O MS
PERSONAS: Esta agravante quiz sea la ms frecuente en la
realidad cotidiana y por ello haya sido objeto de innumerables
pronunciamientos judiciales aun cuando no se ha logrado
38

establecer su real significado. Mayormente los sujetos que se
dedican a robar bienes muebles, lo hacen acompaados con la
finalidad de facilitar la comisin de su conducta ilcita, pues por
la pluralidad de agentes merman o aminoran en forma rpida
las defensas que normalmente tiene la vctima sobre sus
bienes; radicando en tales supuestos el fundamento poltico
criminal de la agravante.
En la doctrina peruana siempre ha sido un problema no
resuelto el hecho de considerar o no a los partcipes en su
calidad de cmplices o instigadores en la agravante en
comentario. En efecto aqu, existen dos vertientes o posiciones.
Unos consideran que los partcipes entran en la agravante.
Para que se concrete esta calificante, es suficiente que el robo
se realice por dos o ms personas en calidad de partcipes. No
es exigible acuerdo previo; solo es necesario participar en el
delito de cualquier forma: coautora o complicidad. En tanto que
la otra posicin que asumimos sostiene que solo aparece la
agravante cuando las dos o ms personas que participan en el
robo lo hacen en calidad de coautores. Es decir, cuando todos
con su conducta teniendo el dominio del hecho aportan en la
comisin del robo. El mismo fundamento de la agravante nos
lleva a concluir de ese modo, pues el nmero de personas que
deben participar en el hecho mismo facilita su consumacin por
la merma significativa de la eficacia de las defensas de la
vctima. El concurso debe ser en el hecho mismo de la
sustraccin o apoderamiento. No antes ni despus, y ello solo
puede suceder cuando estamos ante la coautora. En esa
lnea, no opera la agravante cuando un tercero facilita su
vehculo para que Francisco Lujan solo, realice el robo.
Tampoco cuando un tercero induce o instiga a Francisco Lujan
para que robe a determinada persona, salvo claro est, que en
39

el primer supuesto, el hecho haya sido planificado por ambos y
que en el reparto funcional de roles, le haya correspondido
actuar de facilitar del robo En estricta sujecin al principio de
legalidad y adecuada interpretacin de los fundamentos del
derecho penal peruano, el robo con el concurso de dos o ms
personas solo puede ser cometido por autores o coautores.
Considerar que los cmplices o inductores resultan incluidos en
la agravante implica negar el sistema de participacin asumida
por el Cdigo Penal en su Parte General y, lo que es ms
peligroso, castigar al cmplice por ser tal y adems por
coautor, esto es, hacer una doble calificacin por un mismo
hecho (violacin del principio del NE BIS IN IDEM).

4.2.6 ROBO EN CUALQUIER MEDIO DE LOCOMOCIN DE
TRANSPORTE PBLICO O PRIVADO DE PASAJEROS O
DE CARGA, TERMINALES TERRESTRES, FERROVIARIOS,
LACUSTRES Y FLUVIALES, PUERTOS, AEROPUERTOS,
RESTAURANTES Y AFINES, ESTABLECIMIENTOS DE
HOSPEDAJE Y LUGARES DE ALOJAMIENTO, REAS
NATURALES PROTEGIDAS, FUENTES DE AGUA MINERO-
MEDICINALES CON FINES TURSTICOS, BIENES
INMUEBLES INTEGRANTES DEL PATRIMONIO CULTURAL
DE LA NACIN Y MUSEOS: El fundamento de esta
disposicin no se puede conocer en forma certera. Segn la
pgina Web del Congreso, la Ley tiene su origen en dos
proyectos: el proyecto de Ley N2 32/2006-CR ingresado al.
Congreso el 14 de agosto de 2006 y el proyecto de Ley N2
516-2006-CR ingresado el 23 de octubre de 2006. En ninguno
de estos documentos, se propuso la modificacin o ampliacin
del inciso 5 del artculo 189 del Cdigo Penal en los trminos
que finalmente fue aprobado. Al parecer, como
40

lamentablemente siempre ocurre, la idea y propuesta surgi del
debate parlamentario. No obstante, de la lectura de la
exposicin de motivos de los proyectos de Ley, se puede
deducir que el motivo de la disposicin en comentario, es que
el Turismo es una poltica del Estado "por lo que hay que
promoverla y protegerla de los delitos ms frecuentes de la que
son vctimas constantemente, siendo el caso que en lo que va
del ao se han registrado ms de 300 casos de delitos contra
turistas tanto en Lima como en el Callao; delitos contra el
patrimonio como el robo de maletas, mochilas, cmaras
fotogrficas, fumadoras, documentos personales, dinero, joyas;
agresin sexual y diversos atentados contra su integridad
fsica, etc. En el 2005 se cometieron 961 delitos contra los
turistas en todo el pas. Toda esta realidad delictiva en nuestro
pas, hace que sea necesario que se legisle explcitamente
sobre este grave problema que perjudica al Turismo y por tanto
perjudica la economa del pas; por lo que siendo una poltica
de generacin de empleo y aumento de riqueza para nuestro
pas, hay que dictar normas que protejan al turista nacional y
extranjero; es por ello que con este proyecto se incorpora un
nuevo inciso al artculo 189 del Cdigo Penal, con la finalidad
de proteger al turista en general.
En efecto, el proyecto ingresado al congreso en agosto de
2006, propona que en la primera parte del artculo 189 del CP
se agregue el inciso 8 con el contenido siguiente: "En agravio
de turistas nacionales y extranjero". Es decir, se configurar el
delito de robo agravado cuando la sustraccin ilegtima del bien
total o parcialmente ajeno se realiza o perfecciona en agravio
de una persona que tenga la condicin de turista ya sea
nacional o extranjero independientemente del lugar en que
ocurra el hecho. Esta propuesta resultaba coherente con su
41

fundamento y la sistemtica del contenido del artculo 189 del
Cdigo Penal, pues ya en el inciso 7 de la primera parte del
citado numeral, se prev que se configura el delito de robo
agravado cuando se realiza en agravio de menores de edad o
ancianos.
Sin embargo, por disposicin del artculo 2 de la Ley N 28982
se ampla la agravante en los trminos que se tiene indicados.
De esa forma, la finalidad ltima que buscaba el legislador de
solo proteger y defender al turista como generador de divisas,
se ha distorsionado. La disposicin legal finalmente aprobada
por el legislador, no tiene alguna relacin coherente con la
exposicin de motivos de los Proyectos de Ley que la
propiciaron. De la redaccin final del inciso 5 del artculo 189
Cdigo Penal ampliado, se concluye: para que se configure la
agravante del robo no interesa ni es relevante penalmente que
el agraviado se encuentre en condicin de turista ya sea
nacional o extranjero. La agravante simplemente se configura
cuando el robo se realice en cualquier medio de locomocin de
transporte pblico o privado de pasajeros o de carga,
terminales terrestres, ferroviarios, lacustres y fluviales, puertos,
aeropuertos, restaurantes y afines, establecimientos de
hospedaje y lugares de alojamiento, reas naturales
protegidas, fuentes de agua mineromedicinales con fines
tursticos, bienes inmuebles integrantes del patrimonio cultural
de la Nacin y museos. Es decir, igual se produce la agravante
cuando el agraviado con la accin del robo sea un turista o
cualquier otra persona, con la principal condicin que se
encuentre en los lugares que exige el tipo penal.
Por ejemplo, igual se configurar la agravante cuando el
afectado con la accin del robo es la persona que en forma
ambulante a diario se dedica a vender golosinas en los
42

terminales terrestres, ferroviarios, lacustres y fluviales, puertos,
restaurantes etc. En este caso, ningn Fiscal ni juez diligente y
conocedor del Derecho Punitivo, podr desechar el delito de
robo agravado alegando que al no ser turista el agraviado no
concurre la agravante. No debe soslayarse que las normas,
mucha ms las de carcter penal, adquieren vida propia e
independiente una vez promulgadas y publicadas. Ya no
dependen de lo que quiso o busc el legislador (intencin), sino
dependen de lo que expresan por s mismas. Al interpretarlas
poco sirve determinar la intencin del legislador. Por otro lado,
qu pasa si el turista es objeto de robo en lugares diferentes a
los indicados en la norma penal? Simplemente nada. La
agravante no concurre. Por ejemplo, si el robo al turista
extranjero se produce en las avenidas Colmena o Abancay de
Lima o Colonial del Callao, como frecuentemente ocurre, la
agravante no concurre.
En otro extremo, para configurarse la agravante del robo, el
uso de la violencia o amenaza para la sustraccin debe
producirse en el medio de locomocin y cuando este venga
cumpliendo su funcin de transporte. Por ejemplo, si se
determina que el medio de transporte pblico estaba
estacionado en su da de descanso y el agente aprovech para
sustraerle su radio, la agravante no aparece. Igual posicin
adopta Rojas Vargas cuando afirma que de la naturaleza
misma de la circunstancia modal se desprende que se tratar
de medios de transporte en servicio, esto es, cumpliendo su rol
de traslado de personas o de carga. Un caso real que da
cuenta del perfeccionamiento de la agravante en hermenutica,
aparece en la Ejecutoria Suprema del 31 de agosto de 2004 ,
en la cual se argumenta "que, asimismo, como el robo fue
perpetrado a propsito del servicio de taxi al que se dedica el
43

agraviado y, precisamente, contra aquel, pues se le atac y se
le sustrajo el automvil, tambin concurre la agravante del
inciso quinto del artculo ciento ochenta y nueve del Cdigo
citado, en tanto que dicha circunstancia solo requiere que el
robo se cometa "en cualquier medio de locomocin de
transporte (...) privado de pasajeros (...)'; que, desde luego, los
vehculos dedicados formal o informalmente al servicio de taxi
lo son, y el agraviado fue vctima de atentado patrimonial
violento con ocasin de tal servicio, lo que determina que se
encuentre en una situacin de mayor indefensin, que
precisamente es el fundamento de la agravante".
De igual forma, la agravante se materializar cuando los
terminales terrestres, ferroviarios, lacustres y fluviales, puertos,
aeropuertos, restaurantes y afines, establecimientos de
hospedaje y lugares de alojamiento, reas naturales
protegidas, fuentes de agua minero medicinales con fines
tursticos, bienes inmuebles integrantes del patrimonio cultural
de la Nacin y museos estn abiertos al pblico y cumpliendo
su finalidad natural. Esto es, en tales lugares se est realizando
la actividad de brindar un servicio al pblico para el cual
normalmente estn destinados. Si se determina que la
sustraccin ilegtima de los bienes muebles de la vctima se
produjo cuando por ejemplo, el terminal terrestre o ferroviario,
el aeropuerto, el restaurante, el establecimiento de hospedaje,
el rea natural protegida o el museo se encontraban cerrados y
por tanto sin atencin al pblico, la agravante no concurre.
En suma, por la forma de redaccin del inciso 5 del artculo 189
del Cdigo Penal modificado por la Ley en comentario, el
turista ya sea nacional o extranjero sigue igual de desprotegido.
Si el robo se produce en lugar diferente a los sealados en la
norma penal o en momentos que tales lugares estn cerrados
44

al pblico, por ms turista que sea el agraviado, no se
configura el delito de robo agravado.

4.2.7 ROBO FINGIENDO EL AGENTE SER AUTORIDAD: La
agravante se configura cuando el agente para sustraer y
apoderarse ilegtimamente de los bienes muebles de la vctima,
aparte de utilizar la violencia o la amenaza, finge ser autoridad,
esto es, simula o aparenta la calidad de autoridad que en la
realidad no tiene. Al utilizar el legislador nacional la expresin
"autoridad", se est refiriendo a los funcionarios pblicos que
enumera el artculo 425 del Cdigo Penal. El funcionario es
toda persona que tiene autoridad emanada del Estado. La
accin de fingir (ante el propietario) la calidad no poseda, para
ser penalmente relevante deber tener una suficiente entidad
engaadora. Esto es, se exige idoneidad suficiente y adecuada
para en ponderacin promedio lograr el quiebre o
eclipsamiento de la defensa. Esta ponderacin no puede pasar
por encima ni soslayar condiciones concretas bajo las cuales
se desarroll la accin ilcita, tales como la edad, la cultura, el
contexto geogrfico (ciudades o reas rurales) y la
vulnerabilidad de la vctima, ni perder de vista que la accin de
fingimiento va aunada a la amenaza grave y los actos de
violencia, lo que en su conjunto genera un cuadro de
prevalimiento difcil de superar para el sujeto pasivo o
afectado. Aparece la agravante cuando dos sujetos, simulando
uno juez y otro Secretario, entran en una casa afirmando que
estn realizando un embargo y sustraen los bienes de la
vctima bajo amenaza; o cuando en la calle, un sujeto fingiendo
ser polica (vestido o identificndose como tal), haciendo uso
de la fuerza detiene a una persona y se apodera de su dinero
que llevaba.
45


4.2.8 ROBO FINGIENDO EL AGENTE SER SERVIDOR
PBLICO: Esta agravante recogida igual que la anterior en el
inciso 6 del artculo 189 del Cdigo Penal, se configura cuando
el agente haciendo uso de la violencia o amenaza y simulando
o aparentando ser servidor pblico sustrae los bienes de la
vctima. Es decir, el agente finge ser servidor o empleado
pblico entendido como aquel trabajador que vinculado a la
administracin pblica cumple actividades concretas y de
ejecucin bajo subordinacin en relacin del funcionario.
Opera la agravante por ejemplo, cuando el agente
identificndose con un carn del Poder Judicial, fingiendo ser
secretario de un Juzgado civil y aseverando venir a trabar un
embargo, ingresa al inmueble del agraviado y bajo amenaza de
ser detenido, le sustrae diversos bienes muebles.

4.2.9 ROBO FINGIENDO EL AGENTE SER TRABAJADOR
DEL SECTOR PRIVADO: La agravante se configura cuando el
agente haciendo uso de la violencia o la amenaza y simulando
o fingiendo ser trabajador de una empresa privada, sustrae en
forma ilegtima los bienes muebles del sujeto pasivo. El agente
finge ser trabajador de determinada persona jurdica particular.
Se presentar la circunstancia agravante cuando los agentes
simulando ser trabajadores de la casa comercial CARSA de
donde el agraviado adquiri a crdito sus artefactos, ingresan a
la vivienda de este ltimo con el cuento de verificar el estado
de los artefactos y a viva fuerza se sustraen aquellos bienes; o
cuando, el agente aparentando con un carn de identidad ser
trabajador de Telefnica, ingresa a la vivienda con anuencia de
la vctima, aseverando venir a revisar la conexin del telfono y
luego, por medio de amenaza logra sustraer los bienes
46

domsticos. Aqu, cabe dejar establecido que de modo alguno
en las tres hiptesis ltimas, estaremos ante un concurso real
con los delitos de usurpacin de autoridad y estafa. El hecho
de hacer uso de la violencia o amenaza y adicionalmente fingir
ser funcionario, servidor pblico o trabajador del sector privado
por parte del agente con la finalidad de sustraer bienes
muebles ilegtimamente del agraviado, constituye solo robo
agravado.

4.2.10 ROBO MOSTRANDO EL AGENTE MANDAMIENTO
FALSO DE AUTORIDAD: La circunstancia agravante tambin
recogida en el inciso 6 del artculo 189 del CDIGO PENAL se
configura cuando el agente mostrando o enseando a su
vctima orden o mandato falso de autoridad y haciendo uso de
la violencia o la amenaza le sustrae sus bienes muebles de
modo ilegtimo. Debe verificarse el dato objetivo del tipo que la
orden o mandato que muestra el agente en forma directa a la
vctima es falso, caso contrario, si se determina que la orden
era legtima o legal, la agravante no se configura.
Con Rojas Vargas expresamos que en la medida que se trata
de otra variedad de simulacin que facilita la ejecucin del
delito, la clase de autoridad invocada en el mandamiento falso
no resulta delimitante y definidora de la agravante, pudiendo
tratarse de autoridades jurisdiccionales, administrativas,
policiales, militares, burocrtica, de ejecucin etc. Lo decisivo
es que posea idoneidad y fuerza para vencer la resistencia
(probable o en curso) de la vctima, no siendo de inters el
centro aparente de produccin de la orden, en tanto simule un
nivel de autoridad quien lo emita. Grfica perfectamente esta
agravante cuando los agentes fingiendo uno ser Fiscal de turno
y los otros de ser efectivos de la polica nacional (incluso
47

vestidos de tales) llegan a la vivienda del agraviado y
mostrndole una orden falsa de supuesto allanamiento emitido
por el juez de turno, ingresan a su vivienda y a viva fuerza le
sustraen diversos artefactos.
4.2.11 ROBO EN AGRAVIO DE MENORES DE EDAD: La
agravante recogida en el inciso 7 del artculo 189 se configura
cuando el agente comete el robo en agravio de menores de
edad. No hay mayor discusin en considerar menores a las
personas que tienen una edad por debajo de los dieciocho
aos. Aparece as establecido en el inciso 2 del numeral 20 del
Cdigo Penal, en el artculo 42 del Cdigo Civil y en el artculo
1 del Texto nico Ordenado del Cdigo del Nio y
Adolescentes. La circunstancia agravante se materializa
cuando el agente dirige los actos de violencia o amenaza en
contra de un menor. El trmino "agravio" implica, no solo el
desmedro o merma patrimonial, sino tambin un
direccionamiento de la violencia o la amenaza que afecta
directamente al menor. El agravio tiene as dos dimensiones
concurrentes: a) La accin y efecto de la violencia y la
amenaza; y b) el desmedro econmico.
La Ejecutoria del 15 de enero de 2004 recoge un caso real en
el cual un menor es el sujeto pasivo del delito de robo. En
efecto all se expresa que "ha quedado plenamente acreditado
tanto la comisin del delito, as como la responsabilidad penal
del acusado Julio Isaac Nielo Rodrguez quien en compaa de
otro sujeto el da de los hechos, interceptaron al menor
agraviado, contra quien ejercieron violencia apoderndose de
sus pertenencias". De ese modo, si en un caso concreto, solo
concurre la ltima de estas dimensiones, la circunstancia
agravante no aparece. Se excluye la agravante por ejemplo,
cuando la violencia o amenaza fue contra el guardin de la
48

vivienda del menor quien solo vio mermado su patrimonio por
efecto del robo producido. El agente debe conocer o darse
cuenta que est ejecutando el robo en perjuicio de un menor de
edad. Si no conoca ni haba la posibilidad de conocer tal
circunstancia, es posible la concurrencia de un error de modo
que se resolver aplicando las reglas del artculo 14 del Cdigo
Penal. De verificarse un error sobre la circunstancia agravante,
el o los autores solo sern pasibles de sancin penal a ttulo de
robo simple.

4.2.12 ROBO EN AGRAVIO DE ANCIANOS: Saber cuando
estamos ante una persona anciana resulta una tarea poco
difcil. No obstante, siguiendo la posicin adoptada por Manuel
Abanto Vsquez, consideramos que debe entenderse el
trmino "anciano" recurriendo a las normas extrapenales como
las laborales. En tal sentido, estamos ante una persona
anciana cuando ha alcanzado o sobrepasado la edad
cronolgica lmite para la jubilacin. Es decir, cuando el varn
haya cumplido los 65 aos y en caso de las mujeres, los 60
aos. De ese modo, no compartimos posicin con Rojas
Vargas, al afirmar que por interpretacin sistemtica del
artculo 81 del Cdigo Penal, se concluye que los 65 aos
marcan el inicio desde la perspectiva penal de la ancianidad o
senectud. Aparece la agravante cuando el agente dirige la
violencia o la amenaza contra un anciano con el objetivo de
sustraerle ilegtimamente sus bienes. Igual que en la agravante
anterior, la accin de violencia o amenaza debe ser directa en
contra del sujeto pasivo anciano y de ello debe resultar una
consecuente merma de su patrimonio. Si la violencia o
amenaza fue dirigida contra otra persona y solo result
mermado el patrimonio del anciano, la agravante no se verifica.
49

Tambin es posible que el agente por error acte con la firme
creencia que su vctima no es un anciano, en tal caso es
factible invocarse el error de tipo previsto en el numeral 14 del
Cdigo Penal.

4.2.13 ROBO SOBRE VEHICULO AUTOMOTOR: El
legislador en sus artculos 186 y 189 ha puesto especial nfasis
en la agravante sobre vehculo automotor , el mismo que
debe entenderse a las autopartes de vehculo motorizado en
cualquiera de sus modalidades y el fundamento de la poltica
criminal, es el incesantes incremento de los delitos de hurto y
robo de vehculos motorizados, de autopartes y accesorios que
desde luego preocupa a todo el pas. Amortti Pachas, precisa
que en el caso de receptacin agravada resulta absurdo que se
legisle nica y exclusivamente para sancionar a los que se
dediquen a la compra y venta de accesorios automotores y no
de otros bienes provenientes del delito contra el patrimonio,
precisando que se le impondr no menos de dos ni mayor de 5
aos de pena privativa de libertad.

4.2.14 ROBO CON LESIONES LEVES EN LA INTEGRIDAD
FSICA O MENTAL DE LA VCTIMA: El legislador nacional en
la segunda parte del artculo 189 del Cdigo Penal ha previsto
y sancionado otro grupo de supuestos agravantes, los cuales
por su mayor injusto penal merecen una pena ms elevada que
las agravantes ya analizadas. La primera circunstancia
agravante tiene su antecedente nacional inmediato en el
segundo prrafo del artculo 239 del Cdigo Penal de 1924.
Aparece la circunstancia agravante cuando el agente por
efectos mismos del robo ocasiona lesiones leves a la integridad
fsico o mental de la vctima. Esto es, causa transformacin
50

evidente del estado de equilibrio actualizado y funcional de las
estructuras somticas y psicolgicas de la vctima. Se entiende
que las lesiones a la integridad fsico o mental de la vctima
deben ser consecuencia del uso doloso de la violencia o
amenaza por parte del agente al momento de la sustraccin-
apoderamiento. Si las lesiones se verifican por otras
circunstancias, la agravante no se configura.
Las lesiones que exige la agravante deben ser consecuencia
del empleo de la violencia en el acto mismo de la sustraccin.
Estas lesiones pueden haber sido causadas en forma dolosa o
por culpa del agente en el mismo momento que se produce el
robo. No antes. Sern dolosas las lesiones que ocasiona el
agente a la vctima que en el mismo momento de la sustraccin
de sus bienes opone resistencia. En cambio, sern culposas
cuando la vctima se lesiona a consecuencia del forcejeo que
se produjo al momento de la sustraccin. Lo importante es que
las lesiones simples fsicas o mentales sean consecuencia
circunstancial y episdica del robo. En esa lnea del
razonamiento, no opera la agravante si en determinado caso,
llega a determinarse que el sujeto activo previamente haba
planificado lesionar a su vctima para luego sustraerle sus
bienes. Aqu se presentar un concurso real de delitos entre
lesiones simples o menos graves y hurto. No hay agravante si
las lesiones son producidas por causas fortuitas. Se
perfecciona o consuma el robo con la presente agravante
cuando la magnitud de las lesiones alcanza ms de diez y
menos de treinta das de asistencia facultativa o descanso para
el trabajo (artculo 122 del Cdigo Penal). Si las lesiones
merecen una prescripcin facultativa menor, no estamos ante
lo que jurdicamente se denomina lesiones sino faltas contra
las personas, salvo claro est, que el dao a la integridad se
51

haya producido con la concurrencia de agravantes en cuyo
caso sern lesiones (artculo 441 del Cdigo Penal). No opera
la agravante si las lesiones producidas alcanzan solo a
constituir faltas contra las personas. De ser el caso, el hecho
ser robo simple. Asimismo, las lesiones no debern ser de
una magnitud de lesin grave, pues en tal caso se configura la
agravante prevista en la ltima parte del numeral 189 del
Cdigo Penal. Las lesiones producidas a consecuencia del
robo son subsumidas por esta agravante. No es posible
jurdicamente formalizar denuncia penal y abrir proceso penal
por el delito de robo agravado por la circunstancia en
comentario y a la vez, por el delito de lesiones, como
errneamente todava se estila en los estrados judiciales. Ello,
pese que existen diversas Ejecutorias Supremas que han
enfocado de modo atinado el problema. Aqu solo hay el delito
de robo agravado.

Con fines de ilustracin y aun cuando los casos ventilados
refieren lesiones graves, nuestro Mximo Tribunal Penal por
Ejecutoria Suprema del 24 de junio de 1999 afirm que "la
figura tpica de lesiones graves se encuentra subsumida dentro
de los alcances del tipo penal que prev el delito de robo
agravado, al haberse acreditado que tales lesiones causadas
contra la integridad fsica de la victima fueron ocasionadas
como consecuencia del atentado patrimonial, siendo del caso
absolver al acusado de la acusacin fiscal en cuanto a dicho
extremo se refiere, en atencin a lo preceptuado por el artculo
284 del Cdigo adjetivo, En igual sentido se pronunci en la
Ejecutoria Suprema del 07 de octubre de 1999 cuando
pedaggicamente indica que "El empleo de la violencia en la
perpetracin del robo constituye un elemento de su tipo
52

objetivo y tiene como fin anular la capacidad de reaccin de la
vctima; si bien la conducta desplegada por el agente puede
encuadrarse en ms de un tipo penal, debe ser de aplicacin
aquel que prevea el carcter pluriofensivo de su conducta, de
modo que en aplicacin del principio de especialidad, la figura
tpica de lesiones graves se halla subsumida dentro de los
alcances del tipo penal de robo agravado.
Sin embargo, tambin se denunciar y abrir proceso penal por
el delito de lesiones junto al de robo agravado cuando, la
vctima de las lesiones sea una tercera persona contra la cual
no fue dirigida la accin del agente para sustraerle sus bienes y
en consecuencia, no vio mermada su patrimonio. Para
subsumir las lesiones a la agravante, estas deben haberse
ocasionado a la vctima de la sustraccin ilegtima. Igual
postura sostiene Rojas Vargas al expresar que esta
focalizacin permite entender y desdoblar la imputacin -en el
marco de la agravante en alusin- para las dems personas
afectadas (distintas de la vctima) a ttulo de lesiones ms no
de robo agravado. Es vctima el sujeto pasivo principal del
delito patrimonial. Si la sustraccin-apoderamiento no llega a
consumarse por factores diversos, estaremos frente al delito de
robo agravado en grado de tentativa as se haya verificado las
lesiones en agravio de la vctima. El fundamento de la
agravante radica en la concrecin del peligro anunciado con la
amenaza o previsible en los actos de violencia, circunstancias
que evidencian la peligrosidad del agente pues con la finalidad
de lograr su objetivo de sustraer bienes ajenos, no tiene
miramientos para afectar bienes jurdicos fundamentales como
es la integridad fsica o mental de las personas.

53

4.2.15 ROBO CON ABUSO DE LA INCAPACIDAD FSICA O
MENTAL DE LA VICTIMA: Esta agravante no tiene
antecedente en nuestra legislacin. Se configura cuando el
agente haciendo uso de la violencia o amenaza grave y
aprovechando de la incapacidad fsica o mental de su vctima
le sustrae ilcitamente sus bienes muebles. El fundamento de
esta agravante radica en la mayor facilidad para la comisin del
delito del que se aprovecha el agente, unido a ello la alevosa
con la que acta. Tal como aparece redactada la circunstancia
agravante se entiende que la incapacidad fsica o mental es
anterior a la sustraccin. El agente debe saber de la condicin
especial de la vctima o en todo caso, tomar conocimiento en el
acto mismo de la sustraccin. Lo importante es tener en cuenta
que el agente no debe ser el causante de la incapacidad. Caso
contrario, esta agravante no se verifica.
Esta subespecie delictiva parte de la idea de que existe como
base, como dato de la realidad, un estado de incapacidad
observable en la vctima, que no ha sido creado ni propiciado
por el agente y de lo cual se aprovecha este para sustraer y
apoderarse del bien mueble objeto del delito. De modo que si el
agente antes de sustraer el bien mueble, ha sometido a la
vctima a un estado de invalidez o lo ha atado a una silla, o de
cualquier otro modo lo ha incapacitado para actuar en defensa
de sus bienes muebles, ello no ser propio de esta agravante.
Se presenta la agravante cuando el agente haciendo uso de la
violencia o amenaza sustrae los bienes muebles de un ciego o
paraltico o un autista, etc. Aparte de abusar o aprovecharse
del estado de incapacidad fsica o mental de la vctima, el
agente debe actuar haciendo uso de la violencia o la amenaza
sobre su vctima. Si por el contrario solo se aprovecha de la
incapacidad sin hacer uso de la violencia o amenaza, los
54

hechos constituirn hurto mas no robo. Para que exista robo
agravado es necesario que el agente aparte de utilizar la
violencia o amenaza en la sustraccin y apoderamiento de
bienes ajenos, aproveche el estado de incapacidad en que se
encuentra la vctima.
Es factible tambin que el agente haya actuado en error
respecto de la agravante. Es decir, el agente no conozca o no
se haya dado cuenta de la incapacidad que sufre la vctima,
presentndose de ese modo un supuesto de error de tipo,
debiendo ser resuelto tal situacin aplicando el artculo 14 del
Cdigo Penal, correspondiendo al operador jurdico determinar
si el error fue vencible o invencible, pero en ambos casos la
consecuencia es la misma: habr robo simple nunca robo
agravado.

4.2.16 ROBO MEDIANTE EL EMPLEO DE DROGAS Y/O
INSUMOS QUMICOS O FRMACOS CONTRA LA VCTIMA:
Esta agravante tambin recogida en el inciso 2 del segundo
prrafo del artculo 189 del Cdigo Penal, se configura cuando
el agente comete el robo haciendo uso o empleando para tal
efecto drogas, insumos qumicos o frmacos contra la vctima
para anular su resistencia de defensa de sus bienes.
Como hemos dejado establecido al hacer hermenutica del
robo simple, nosotros consideramos que estos supuestos
constituyen hurto agravado por destreza. De ningn modo
aceptamos lo que se denomina en doctrina violencia impropia.
Pues aqu no hay uso de violencia entendida como la
aplicacin de una energa fsica sobre la vctima de intensidad
necesaria para vencer su resistencia. En el supuesto de uso de
drogas no hay violencia, lo que existe es la destreza que utiliza
el agente para primero anular la capacidad de defensa de la
55

vctima sobre sus bienes muebles y despus, sin ninguna
dificultad sustraerlos y apoderarse ilegtimamente de ellos.
Esperemos que en el futuro el legislador realice una mejor
sistematizacin de las agravantes, ubicndolas donde
realmente corresponden. Situacin diferente ser si el agente
haciendo uso de la violencia o amenaza hace que la vctima
ingiera o consuma alguna droga o frmaco con la finalidad de
sustraerle despus sus bienes. No obstante, como la finalidad
de este trabajo es hacer hermenutica jurdica de las normas
penales tal como aparecen redactadas en el texto punitivo con
el firme propsito de hacer que su aplicacin en la realidad
prctica sea de modo ms previsible y coherente, no queda
otra alternativa exponer qu significa aquella agravante o
cundo se verifica. Aqu estamos ante la violencia impropia. El
agente no se aprovecha del estado de incapacidad como
sucede en la hiptesis anterior, sino que causa o genera el
estado de incapacidad haciendo uso de la droga, insumo
qumico o algn frmaco para de esa forma facilitar la
sustraccin y apoderamiento ilegtimo de los bienes muebles
de la vctima. En suma, para efectos de la agravante el sujeto
pasivo debe causar la incapacidad de su vctima a travs de la
droga, caso contrario, si se aprovecha de la situacin que la
vctima ya se encuentra drogada o en estado de ebriedad por
ejemplo, la agravante no se verifica. Con fines pedaggicos es
necesario indicar que los trminos droga y frmaco utilizado
por el legislador nacional tienen el mismo significado. La
Organizacin Mundial de la Salud define a la droga como la
sustancia teraputica o no que, introducida al organismo por
cualquiera de los medios mecnicos clsicos (inhalacin de
vapores o humo, ingestin, fricciones) o nuevos (parental,
endovenoso) de administracin de los medicamentos o
56

sustancias, es capaz de actuar sobre el sistema nervioso
central del individuo provocando una alteracin psquica o
intelectual.
Ahora bien; Qu sucede en la hiptesis de las denominadas
"peperas", quien emplea sustancias txicas, sedantes, etc.,
para colocar a sus eventuales parejas en un estado de
inconsciencia, para as poder despojarlos impunemente de
todas sus pertenencias? Se puede decir, que se trata de una
clase de destreza, que dara lugar al tipo de hurto? O es que
acaso no importa una manifestacin tpica de violencia?;
todo depender de la definicin que se tenga con respecto a si
la extendemos a todo medio capaz y/o susceptible de poder
lesionar la vida y/o salud de las personas, no queda ms que
incluir esta modalidad delictiva como un robo. Mxime, como
ha acontecido en los hechos, algunos de estas vctimas,
producto de la ingesta de dichas sustancias con el alcohol
fallecieron; no obstante el inc. 2) del segundo rubro de
agravantes, prevista en el artculo 189, incluye de forma
expresa esta modalidad delictiva, cuando de forma taxativa
incluye como medios comisivos las: "drogas, frmacos y/o
insumos qumicos". Resultado antijurdico (muerte) que no
puede ser conducido al delito de hurto en concurso con un
homicidio culposo, pues su correcta calificacin de un Robo
seguido de muerte, que habra de ser penalizado conforme el
ltimo prrafo del artculo 189.

4.2.17 ROBO COLOCANDO A LA VCTIMA O A SU FAMILIA
EN GRAVE SITUACIN ECONMICA: No hay mayor
discusin en la doctrina el considerar vctima del delito de robo
a aquella persona que por efecto del actuar ilcito del agente ha
visto disminuido su patrimonio. La vctima puede ser una
57

persona natural o jurdica. En esa lnea, se presenta la
agravante cuando la vctima o la familia que depende
directamente de aquella, como consecuencia del robo han
quedado desprovistas de los recursos econmicos
indispensables para satisfacer sus necesidades y de su familia.
Sin embargo, para que opere la agravante no es necesario que
la vctima quede en la pobreza o indigencia absoluta, solo se
exige que esta quede en una situacin patrimonial difcil de
cierto agobio e inseguridad, el mismo que puede ser temporal o
permanente. El agente debe conocer o percibir una variacin
notoria en la economa de la vctima o su familia; el dolo directo
se ve as reforzado por el conocimiento de tal circunstancia.
Caso contrario, si el sujeto activo al momento de actuar no se
represent tal situacin, la agravante no aparece. La
justificacin de esta agravante es, al parecer, el mayor perjuicio
real que genera en la vctima. Sin embargo, puede tener un
efecto poltico-criminal negativo, pues fomenta la selectividad
del robo y no su erradicacin.

4.2.18 ROBO DE BIENES DE VALOR CIENTFICO O QUE
INTEGRAN EL PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACIN:
De la lectura del inciso 4 de la segunda parte del artculo 189
del Cdigo Penal se evidencia que estamos ante dos
circunstancias agravantes por la cualidad del objeto del robo.
Se configuran cuando el agente sustrae ilcitamente haciendo
uso de la violencia o la amenaza sobre los poseedores, bienes
de valor cientfico o cuando lo hace sobre bienes que integran
el patrimonio cultural de la nacin. El fundamento de las
agravantes radica en su importancia y significado de los bienes
objeto del robo para el desarrollo cientfico del pas y por su
legado histrico, artstico y cultural de los mismos.
58

Por los bienes que conforman el patrimonio cultural se conoce
el pasado histrico de la nacin. Pero qu bienes tienen valor
cientfico y cules pertenecen al patrimonio cultural de la
nacin? Responder a tales preguntas rebasa de sobremanera
la labor del operador jurdico penal, quien tiene que recurrir a
normas o disposiciones extrapenales para poder determinar si
estamos ante alguna de las cualidades que exige la norma
penal. Resulta difcil saber qu bienes tienen valor cientfico y
cules no. Correspondiendo al juez determinar tal calidad en
cada caso concreto. Para ello sin duda necesitar la
concurrencia de personas calificadas en bienes de valor
cientfico para saber si se trata de bienes de tales
caractersticas. A modo de ejemplos, con Rojas Vargas que
trata la agravante en el delito del hurto, podemos decir que
bienes con valor cientfico seran las mquinas o instrumentos
mdicos de alta precisin, los riones o corazones artificiales,
microscopios o telescopios electrnicos, aparatos y dispositivos
higromtricos, espectrgrafos de ltima tecnologa, etc., as
como bienes de utilidad cientfica como material gentico
depositado en recipientes, cultivo de virus para estudio e
investigacin mdica, frmacos en proceso de ensayo o
experimentacin, compuestos qumicos-radioactivos, etc. No
interesa tanto el valor econmico del bien, sino su valor
cientfico, as como que el agente debe conocer de tal
caracterstica.
En tanto que bienes que integran el patrimonio cultural de la
nacin son todos aquellos que constituyen testimonio de la
creacin humana, material o inmaterial expresamente
declarados por su importancia artstica, cientfica, histrica o
tcnica. Por medio de ellos las generaciones humanas
presentes y por venir conocemos nuestro pasado histrico.
59

Para saber si estamos ante un bien que integra el patrimonio
cultural de la nacin, el operador jurdico, como ya hemos
mencionado al tratar la figura del hurto, debe recurrir a la Ley
N 24047 de 1985 que establece en forma ms o menos clara
qu bienes constituyen el patrimonio cultural de la Nacin.
En ese orden de argumentos considero necesario efectuar la
siguiente precisin: esta agravante constituye una excepcin a
los delitos contra el patrimonio, pues aqu no interesa tanto el
valor econmico que pueda tener el bien sustrado; tampoco
interesa que el agente obtenga provecho econmico del
mismo, debido que muy bien puede sustraerlo para tenerlo
como adorno o tenerlo en su coleccin, etc. Lo nico que
interesa saber es si el bien tiene valor cultural expresamente
reconocido y el agente conoca de tal cualidad, caso contrario
solo estaremos ante a la figura del robo bsico.
Para configurarse la circunstancia agravante, la sustraccin
ilegtima haciendo uso de la violencia o amenaza, debe
hacerse de museos o de lugares donde los bienes de valor
cultural se encuentren protegidos; si por el contrario, la
sustraccin se hace de yacimientos arqueolgicos la agravante
no aparece, configurndose el delito contra el patrimonio
cultural previsto en los artculos 226 y siguientes del Cdigo
Penal. As mismo, si por ejemplo primero se produjo la
sustraccin-apoderamiento por medio de la fuerza o amenaza
sobre sus protectores y despus el agente lo saca o extrae del
pas, se presentar un concurso real de delitos entre robo
agravado y el delito previsto en alguno de los artculos 228
230 del Cdigo Penal. En tal sentido, se aplicar la pena del
delito ms grave, es decir, del delito en comentario.

4.2.19 ROBO POR UN INTEGRANTE DE ORGANIZACIN
60

DELICTIVA O BANDA: Aqu se recoge en forma aparente dos
circunstancias agravantes diferentes. La primera si el agente
pertenece a una organizacin delictiva cualquiera y la segunda
cuando el agente es miembro de una banda. Decimos aparente
porque a nuestra manera de ver las cosas, organizacin
delictiva y banda tienen la misma naturaleza y persiguen los
mismos objetivos e incluso de acuerdo a nuestra legislacin
merecen la misma sancin punitiva, la nica diferencia que
podemos evidenciar radica en el hecho que la organizacin
delictiva es el gnero y la banda es la especie. La banda
tambin es una organizacin delictiva con la diferencia que
aparentemente se rige por disposiciones internas rgidas,
situacin que no sucede en otra organizacin o asociacin
delictiva.
Por su parte Rojas Vargas despus de hacer un anlisis
sesudo de los pronunciamientos de nuestra Corte Suprema
sobre bandas, puntualiza que tender a diferenciar organizacin
delictiva de banda con la argumentacin que la primera alude o
subsume a la asociacin ilcita, a nivel de realizacin prctica o
dinmica de la misma, como un grado de desarrollo vinculado
directamente a la ejecucin del delito, mientras que la "banda"
est al margen de tal posibilidad inclusora, es postular un
singular criterio discriminador de base dbil por su cuestionable
y escasa contrastacin. Organizacin delictiva y banda son as
trminos anlogos de uso lingstico reiterativo. No obstante,
asumiendo una mnima diferenciacin, tenemos que la primera
circunstancia agravante se configura cuando el autor o
coautores que realizan la sustraccin ilegtima de los bienes de
la vctima haciendo uso de la violencia o amenaza, lo hacen en
calidad de integrantes de un organizacin destinada a cometer
hechos punibles. Estamos ante una agravante por la condicin
61

o cualidad del agente. El trmino organizacin abarca todo tipo
de agrupacin o asociacin permanente de personas que se
renen y de modo mnimo se organizan para cometer delitos
con la finalidad de obtener provecho patrimonial indebido.
El agente ser integrante de una agrupacin delictiva cuando
haya vinculacin orgnica entre este y aquella, concierto de
voluntades entre el agente y los dems miembros de la
organizacin y vinculacin funcional entre el agente y el grupo.
Configurndose la agravante cuando el autor o coautores
cometan el robo en nombre o por disposicin del grupo. Si se
determina que aquel actu solo sin conocimiento de la
organizacin a la que pertenece o porque dej de ser miembro
de aquella, la agravante no se configura.
De la comparacin sistemtica entre el contenido del inciso 1
de la segunda parte del artculo 186 con el ltimo prrafo del
numeral 189 del Cdigo Penal que pareciera tuvieran
contenidos parecidos, se evidencia claramente una diferencia
surgida, sin temor a equivocarnos, por descuido del legislador.
En efecto, aparece el hurto agravado cuando el agente
pertenece a una organizacin delictiva desuada a cometer
"estos delitos", es decir, delitos contra el patrimonio; en tanto
que, aparece el robo agravado cuando el autor pertenece a
cualquier organizacin delictiva. No hay lmite.
La segunda circunstancia aparece cuando el agente o agentes
que cometen el robo pertenecen o son miembros de una
banda, es decir, de una organizacin, asociacin o agrupacin
de personas mucho ms organizada, e incluso podramos
afirmar que tienen una normativa interna que si los miembros la
infringen son sancionados hasta con la muerte. La nica
condicin que se exige es que la actuacin del agente este
vinculada a los planes delictivos de la organizacin. Si se llega
62

a probar que si bien el agente pertenece a una banda pero que
en el robo concreto actu a ttulo personal, la agravante no
aparece. Con Rojas Vargas podemos indicar que la agravante
consistente en actuar en calidad de integrante de banda admite
las siguientes probabilidades:

* El agente acta individualmente .en cumplimiento de los
planes fijados por la banda, sin requerirse aqu actuacin
ejecutiva plural.
* El agente acta en divisin funcional de roles, sin requerirse
concurrencia espacial conjunta observable para la vctima que
sufre la agresin.
* Varios agentes actan en forma conjunta, de modo que
resultan fcilmente internalizados por la vctima.
* El agente acta individualmente haciendo patente para la
vctima su pertenencia a una banda, sin que cumpla planes que
reconduzcan el hecho a un concierto y decisin previa para el
caso.

Finalmente, esta agravante puede entrar en concurso aparente
con el supuesto de hecho previsto en el artculo 317 del
Cdigo Penal, denominado asociacin ilcita para delinquir. Sin
embargo, por el principio de especialidad y alternatividad penal
y por la redaccin de la formula, la circunstancia agravante
subsume al supuesto del artculo 317.

4.2.20 ROBO CON LESIONES GRAVES A LA INTEGRIDAD
FSICA O MENTAL DE LA VCTIMA: La agravante se
configura cuando el agente o agentes por actos propios del uso
de la fuerza o amenaza para sustraer de modo ilcito los bienes
de su vctima, le causan lesiones fsicas o mentales. Las
63

lesiones deben ser de la magnitud de los supuestos
taxativamente indicados en el artculo 121 del Cdigo Penal.
Si por el contrario las lesiones tienen la magnitud de los
supuestos previstos en el artculo 122 o 441 del Cdigo
Penal, la presente agravante no aparece.
Se entiende tambin que las lesiones graves pueden ser
causadas dolosamente o por negligencia del agente, esto es, el
agente debe haber causado las lesiones fsicas o mentales
queriendo hacerlo para evitar por ejemplo, que la vctima siga
resistiendo a la sustraccin o tambin como consecuencia del
acto mismo de la violencia utilizada para lograr la sustraccin.
Aparecer la agravante por lesiones graves por negligencia
cuando el agente en el acto de despojarle violentamente de su
billetera a un pasajero, este pierde el equilibrio y cae del
vehculo que se encontraba en plena marcha. As lo ha
interpretado el mximo Tribunal de Justicia en la Ejecutoria
Suprema del 24 de junio de 1999, donde se expresa:
"Habindose producido las lesiones graves, las mismas que se
describen en el historial mdico y los certificados mdico
legales obrantes en autos, como consecuencia del forcejeo que
hubo al efectuarse un robo contra el agraviado; en
consecuencia, por la forma y circunstancias en que se
desarrollaron los hechos, stos se subsumen en el ltimo
prrafo del artculo 189 del Cdigo Penal".
Las lesiones deben ser originadas como consecuencia del uso
de la violencia o la fuerza del autor sobre la vctima en los
actos propios de la sustraccin-apoderamiento. No deben ser
preconcebidas ni planificadas por el agente. Si en un caso
concreto se llega a determinar que el agente actu sabiendo y
queriendo perfectamente lesionar en forma grave a la vctima
para anular cualquier oposicin o resistencia a la sustraccin
64

de sus bienes, no estaremos ante la agravante sino ante un
concurso real de delitos, esto es, se configurar el delito de
lesiones graves previsto en el artculo 121 del Cdigo Penal
con el delito de robo simple o robo agravado si alguna de las
circunstancias agravantes ya analizadas concurre. Originando
que al momento de imponer la pena al autor o autores se le
aplicar la pena que corresponda segn la regla prevista en el
numeral 50 del Cdigo Penal; es decir, se le impondr una
pena privativa de libertad no mayor de veinticinco aos salvo
que el agente haya actuado como integrante de una banda.
Finalmente, las lesiones graves pueden ser sobre el propietario
de los bienes o sobre los poseedores o tenedores de los bienes
objeto de la sustraccin. Hemos ya dejado expresado que en
un delito de robo es vctima tanto el titular o propietario del bien
por ver mermado su patrimonio, como aquella persona que
posee legtimamente los bienes y sobre el cual van dirigidos los
actos de violencia o amenaza para despojarle de los mismos.
Si por el contrario, las lesiones son ocasionadas a terceros
como, por ejemplo, personas que ocasionalmente se
presentaron en defensa de la vctima o efectivos policiales, la
agravante no se configura, estando en su caso, ante un
concurso real de delitos entre robo agravado en agravio del
propietario o poseedor de los bienes sustrados y lesiones
graves en agravio de los terceros.

4.2.21 ROBO CON SUBSIGUIENTE MUERTE DE LA
VCTIMA: Esta circunstancia o supuesto es la ltima agravante
de la figura delictiva del robo, la misma que merece tambin la
pena de cadena perpetua. La agravante se configura cuando el
agente o agentes como consecuencia de los actos propios del
uso de la violencia o amenaza para vencer la resistencia
65

natural de la vctima en defensa de sus bienes, le ocasionan o
le producen la muerte. Segn la redaccin de la circunstancia
agravante, se entiende que el resultado final de muerte puede
ser consecuencia de un acto doloso o culposo. As mismo, para
estar ante la agravante, el agente no debe haber planificado la
muerte de su vctima. El deceso debe producirse por los actos
propios del uso de la violencia o amenaza en el acto mismo de
la sustraccin. Si llega a determinarse que el agente
previamente quiso acabar con la vida de la vctima para
despus apoderarse de sus bienes, no aparece la agravante
sino el supuesto de asesinato previsto en el inciso 2 del artculo
108 del Cdigo Penal, y, por tanto, el agente ser merecedor
de la pena privativa de libertad temporal no menor de quince
aos.
En suma, no todas las situaciones de robo en que se produce
el resultado muerte de una persona, son subsumidas en la
ltima parte del artculo 189 del Cdigo Penal. En los casos en
los que el autor o coautores han pre ordenado la muerte de la
vctima, o actan decididamente con el objetivo expreso de
matar para luego apoderarse de los bienes muebles,
configuran asesinato, mas no robo y subsiguiente muerte de la
vctima. Igual situacin aparece cuando el agente mata a un
tercero que no rene las caractersticas exigibles para
constituirse en vctima del robo agravado, es decir, cuando el
agente ocasiona la muerte de un tercero que no es propietario
ni poseedor del bien objeto del robo. Respecto de quienes
pueden constituirse en vctimas, cabe hacer la siguiente
precisin: como ya hemos dejado establecido al realizar la
hermenutica del delito de robo, son vctimas los propietarios
del bien objeto del robo as como aquellos poseedores
legtimos o servidores de la posesin que define el artculo 897
66

del Cdigo Civil, sobre los cuales van dirigidas las acciones de
violencia o amenaza o en este caso, la accin homicida para
vencer cualquier eventual resistencia en defensa de los bienes
y de ese modo lograr la sustraccin. En otras palabras: vctima
es el propietario que ve mermado su patrimonio con la
sustraccin as como los poseedores que se ven afectados o
perjudicados con la accin homicida.
En ese sentido por ejemplo, es subsumible en la agravante tal
como lo hace atinadamente la Corte Superior del Callao y
confirmada por la Corte Suprema, el hecho que da cuenta la
Ejecutoria Suprema 02 de mayo de 2000 en el cual "los
procesados (...) previa concertacin de voluntades, se
trasladaron a la empresa Papelera Nacional S.A (...), con la
finalidad de sustraer diversas especies, una vez que los tres
primeros se encontraban en el interior de la empresa, se
dirigieron a la caseta de control donde se hallaba el agraviado
Luis Alberto Masas Malsquez cumpliendo su Labor de
vigilancia, quien al percatarse de la presencia de los acusados
intent enfrentarlos, oponiendo tenaz resistencia, ante ello el
encausado Higinio Aramburu quien portaba un arma de fuego
le dispar impactndole el proyectil en la regin del trax,
causndole la muerte (...)".
Incluso as lo precisa Rojas Vargas cuando refiere que al
haberse admitido la pluriofensividad del delito de robo, cabe
extender la titularidad, en este caso complementaria, del sujeto
pasivo a quienes sufren la violencia, lesiones, o se ven
afectados en su libertad. Es una apreciacin dogmtica-jurdica
que resulta coherente con la diversidad de bienes jurdicos en
juego y que son objeto de tutela penal. Sin embargo el autor se
contradice cuando pretendiendo encontrar una diferencia entre
el trmino "persona" que aparece en la tipicidad del robo simple
67

con el de "vctima" que aparece en la agravante en comentario,
sostiene que para configurarse la agravante, la persona debe
ser aquella que adems de perder la vida por los actos propios
del robo vea mermado su patrimonio. Esto es, solo se configura
la agravante cuando el sujeto pasivo es el propietario del bien.
Los poseedores o los que tienen la tenencia de los bienes as
mueran a consecuencia del uso de la violencia por parte de los
agentes con la finalidad de sustraer los bienes, no estn
protegidos por esta agravante.
Con esta posicin Rojas Vargas, niega la configuracin de la
agravante en el caso que da cuenta la Ejecutoria Suprema
antes citada, alegando en su comentario a tal Ejecutoria que en
el caso se presenta un concurso entre homicidio simple y hurto
agravado. Posicin discutible que no comparto, pues no
podemos hacer diferencias en donde la ley no lo hace y menos
hacer una interpretacin sobre lo que significa sujeto pasivo
para el tipo bsico y otra diferente para lo que significa sujeto
pasivo en un tipo derivado o cuando concurre agravante.
Mucho menos se puede aceptar tal postura, si como en el caso
que da cuenta la Ejecutoria Suprema, estamos ante un
"servidor de la posesin", quien segn el artculo 897 del
Cdigo Civil, es aquel que se encuentra en relacin de
dependencia respecto a otro y consrvala posesin en nombre
de este, cumpliendo rdenes e instrucciones suyas.
Por el contrario, si el resultado muerte se produce sobre un
tercero que no es propietario, poseedor del bien ni servidor de
la posesin, se producir un concurso real de delitos entre robo
simple o agravado en agravio del propietario, poseedor o
servidor de la posesin, de ser el caso, con homicidio simple o
asesinato en agravio del tercero que por ejemplo,
68

ocasionalmente sali en defensa de la vctima del robo o un
tercero que persigui al agente despus de la sustraccin.
Para concluir con el anlisis de las agravantes del delito de
robo, es pertinente dejar establecido que las dos ltimas
agravantes de ningn modo constituyen resultados
preterintencionales. En efecto, sabemos que existe
preterintencionalidad cuando el agente dolosamente causa un
resultado de-terminado, el mismo que por negligencia o culpa
de su autor se convierte en un resultado ms grave. Ejemplos
evidentes de ilcitos preterintencionales son los ltimos prrafos
de los artculos 115, 121, y 122 del Cdigo Penal. All se
redacta expresamente cundo estamos ante un delito
preterintencional, apareciendo siempre la frase "y el agente
pudo prever este resultado". En cambio, la redaccin de la
ltima parte del artculo 189 dista totalmente de tales
parmetros. Aqu la mayor de las veces el agente dolosamente
causa las lesiones leves o la muerte de la vctima con la
evidente finalidad de quebrar o anular la resistencia a la
sustraccin de sus bienes. En el delito preterintencional, el
agente no quiere el resultado grave en cambio aqu, el agente
quiere el resultado grave. En los casos en que concurre la
negligencia en la produccin del resultado (lesiones graves o
muerte), este es consecuencia inmediata y directa de los actos
de fuerza sobre la vctima en la sustraccin de sus bienes. Aqu
el agente ocasiona el resultado grave con una culpa directa e
inmediata.

5. LA PENALIDAD
Cuando concurra cualquiera de las circunstancias agravante por si
solas o en conjunto, previstas en el primer prrafo del artculo 189, el
agente ser merecedor de pena privativa de libertad no menor de doce
69

ni mayor de veinte aos. En cambio cuando se trata de alguna
agravante prevista en el segundo prrafo del citado numeral, el autor
ser merecedor a pena privativa de libertad no menor de veinte ni
mayor de treinta aos.
En tanto que si se trata de alguna de las agravantes previstas en el
ltimo prrafo del numeral 189, el autor infelizmente ser objeto de
sancin con cadena perpetua, la misma que en un derecho penal
mnimo y garantista que impulsa un Estado Social y Democrtico de
Derecho, debe ser proscrita por inhumana y negar los fines
constitucionales de la pena. Esta es la posicin asumida en forma
atinada por la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema en la
Ejecutoria del 21 de enero de 2004 al sostener que la Cadena perpetua
"por su carcter intemporal, niega la posibilidad de que el penado
pueda incorporarse a la sociedad atentando as contra los fines del
rgimen penitenciario que nuestra normatividad prev en aplicacin del
principio fijado en el inciso 22 del artculo 139 de la Constitucin
Poltica del Estado". Incluso en la Ejecutoria del 17 de junio de 2004, el
Supremo Tribunal negando la posibilidad de imponer cadena perpetua
en el delito de robo con subsiguiente muerte ha reiterado su posicin y
ha sostenido que "la pena tiene funcin preventiva, protectora, y
resocializadora como lo prev el artculo noveno del Ttulo Preliminar
del Cdigo Penal, teniendo en cuenta que la prevencin tanto positiva
como negativa es de procurar que el penado se reinserte al seno de la
sociedad, como el de proteger a la sociedad inutilizando al penado,
todo ello en concordancia con el inciso 22 del artculo 139 de la
Constitucin poltica que establece que el rgimen penitenciario tiene
como objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado
a la sociedad".



70

CONCLUSIONES

El recurrir al sistema casustico es insuficiente, ya que se puede dejar de
lado conductas merecedoras de una sancin penal a ttulo de robo
calificado, por no encontrarse especficamente sealados en el catlogo
de agravantes; lo que resulta a todas luces injusto, porque materialmente
es imposible formular un tipo que prevea todas las circunstancias.

Los delitos de robo, as como el secuestro y la extorsin, en mrito a su
reiteracin criminolgica y as como la peligrosidad que lleva nsita, ha
llevado al legislador a contemplar en el marco de la norma de sancin,
una respuesta cada vez ms represiva, en orden al mecanismos de los
cometidos preventivo-generales, a la par de desplegar efectos
comunicativos-sensibles a la poblacin. Desde la vigencia de la Ley de
delitos agravados - Decreto Legislativo N 896 de mayo de 1998, hasta la
Ley N 27472 de junio del 2001. Postura maximalista, que ha terminado
por incluir la pena de cadena perpetua como sancin punitiva en el caso
del Robo agravado, cuando el agente acte en calidad de integrante de
una organizacin delictiva o banda, o si como consecuencia del hecho se
produce la muerte de la vctima o se le causa lesiones graves a su
integridad fsica o mental.

Nadie duda que conductas como la que se pone de relieve en los
artculos 188 y 189, deben ser severamente castigados, mas la objecin
reside en el hecho de que otros delitos que se supone reprimen los
comportamientos de mayor gravedad, reciben una menor pena. Nos
referimos a los delitos de Homicidio, en el entendido de que la vida es el
bien jurdico de mayor rango valorativo, segn el catlogo de derechos
superiores que glosa la Ley Fundamental. Por lo que esta asimetra
penolgica constituye una lesin a los principios de proporcionalidad y de
culpabilidad, pues la sancin debe ser acorde a la magnitud del hecho
71

antijurdico; de esta forma, poco le importar al agente matar a su vctima
para apropiarse de su dinero, si sabe que de antemano ser pasible ser
sometido a la pena ms grave, y se le otorgar una pena menor.

Por ejemplo; en la agravante Robo con lesiones graves a la integridad
fsica o mental de la vctima, nos encontramos frente al absurdo jurdico
(el que mencionamos anteriormente) que esperemos se corrija en el
futuro inmediato. El mensaje de tal forma de legislar es aterrador para los
ciudadanos, a los cuales estn dirigidas las normas penales para
motivarlos a no cometer delitos. En efecto, como el lector se habr dado
cuenta, si el agente no ha planificado ni pensado causar lesiones graves
sobre la vctima, queriendo solamente sustraer bienes por medio de la
violencia o la amenaza, no obstante ocasionalmente como producto de
los actos mismos de la violencia o amenaza los causa, ser merecedor de
cadena perpetua; en cambio, si el agente ha planificado y, por tanto,
quiere causar primero las lesiones graves sobre la vctima para despus
sustraerle sus bienes, el autor ser merecedor a una pena no mayor de
veinticinco aos. Entonces, el mensaje absurdo es el siguiente: si no
quieres que te sancionen con cadena perpetua primero asegrate de
causarle lesiones graves a tu vctima para anular cualquier resistencia y
luego sustrele sus bienes.

Del mismo modo en la agravante Robo con subsiguiente muerte de la
vctima, tambin se evidencia la incoherencia legislativa del legislador del
Decreto Legislativo N 896 de 1998 y no superado por la Ley N 27472, al
sancionar con la absurda e inhumana pena de cadena perpetua al agente
que ocasiona la muerte de manera episdica, coyuntural, no planificada;
en tanto que al agente que origina la muerte de una persona en forma
planificada y deliberadamente dolosa a fin de sustraerle sus bienes sin
mayor dificultad, le sanciona con una temporal no menor de 15 aos.
Como bien seala Rojas Vargas, se produce as el siguiente mensaje de
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perversin normativa: mata primero antes de apoderarte del bien mueble,
porque si no lo haces y si de los actos de violencia resulta muerta la
vctima sers castigado con cadena perpetua, mientras que en el primer
caso a lo ms sers sancionado a 35 aos.