Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 2
DEDICATORIA
Dedico este trabajo a mi profesor(a) que de una u otra manera nos inculca valores y enseanza para ser profesionales de xitos en el maana, tambin a mis compaeros que me apoyaron para el desarrollo del presente trabajo.
El Autor
Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 3
AGRADECIMIENTO
Primeramente agradecer a Dios por la vida que nos ha dado y tambin expreso mi sincero y profundo agradecimiento a cada uno de los profesores por brindarme sus sabias enseanzas y a mis compaeros que departieron momentos intelectuales y aportaron con sus conocimientos para la culminacin de la presente
No queremos dejar expresado nuestro agradecimiento a todas aquellas personas que de una y otra manera contribuyeron a la culminacin del presente trabajo de investigacin.
Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 4
PRESENTACIN
El presente trabajo es fruto de un arduo trabajo de investigacin que de una forma esmerada y concisa hace un resumen general al Tema del Crdito Hipotecario Negociable, que se desarrolla en el siguiente trabajo monogrfico.
Esperando que sea de su grato y absoluto entendimiento y as de esta manera tenga referencias abstractas y precisas sobre el tema y le sea til a todos aquellos que tuvieran la oportunidad de leer el presente, estar ms adelante con nuevos temas referente a la especialidad.
Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 5 NDICE
Pg. CARATULA 01 DEDICATORIA.. 02 AGRADECIMIENTO. 03 PRESENTACIN.. 04 INDICE. 05 EL TITULO DE CRDITO HIPOTECARIO NEGOCIABLE 06 I. Introduccin.. 06 II. La Hipoteca... 09 2.1. Sus Caractersticas de la Hipoteca. 10 2.2. Desde un punto de vista registral, la hipoteca presenta las siguientes notas..
10 2.3. Clasificacin de Hipotecas 11 2.4. Bienes hipotecables.. 12 III. Naturaleza Jurdica. 14 IV. Caractersticas.. 15 V. Formalidades para la constitucin de la hipoteca unilateral 17 VI. Formalidades de la emisin del Ttulo. 19 VII. Circulacin del ttulo 19 VIII. Ejecucin de la hipoteca 20 IX. Cancelacin de la hipoteca.. 22 X. Perjuicio, deterioro o extravo del Titulo 23 XI. Reglamento del ttulo de crdito hipotecario negociable.. 23 XII. Conclusiones 30 XIII. Bibliografa Linkografa. 31
Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 6 EL TITULO DE CRDITO HIPOTECARIO NEGOCIABLE
El artculo se inicia con los antecedentes legislativos, del ahora desaparecido Sistema de A horro y Crdito para Vivienda, formado por las Mutuales de Vivienda y su organismo central el Banco de la Vivienda, luego trata la naturaleza de la hipoteca en nuestra legislacin y su carcter accesorio, sigue con la hipoteca independiente del Derecho Germano, cuya naturaleza examina y entrando en materia desarrolla el concepto del Ttulo Hipotecario Negociable y su Mercado.
I. INTRODUCCION
Pues en la legislacin bancaria no existe un antecedente inmediato de este ttulo valor. Es la Ley 26702, vigente a la fecha, la que crea el Ttulo de Crdito Hipotecario Negociable (en adelante el Ttulo). Y no obstante, la poltica econmica a partir del ao 1990 fue la de crear nuevos instrumentos financieros, entre ellos los hipotecarios, que permitieran dinamizar el mercado crediticio peruano. Es as que la derogada Ley de Banca aprobada por D. Leg. 637 cre las Letras Hipotecarias, como medio de permitir un acceso masivo al crdito hipotecario.
Posteriormente, el D. Leg. 861 Ley del Mercado de Valores, estableci en su 15 Disp. Final que los crditos respaldados con garanta hipotecaria de primer rango que hubiesen otorgado las empresas del sistema financiero podan ser incorporados a un ttulo circulante, endosable libremente y sin obligacin alguna por parte del endosante. Dicho instrumento fue denominado Certificado Hipotecario Endosable. De otro lado, existen caractersticas del Ttulo como las referidas a la potestad otorgada al acreedor y deudor de pactar la ejecucin extrajudicial de la Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 7 Hipoteca que han sido reguladas en normas de antigua data como el D. Leg. 495 Ley del Registro Predial e Hipoteca Popular, la misma que permita que un tercero, en virtud de un poder irrevocable que no estaba sujeto a caducidad, se encargara de efectuar la venta extrajudicial del inmueble gravado, en las condiciones establecidas por el Art. 33 de dicha norma. Con la dacin de la Res. 838-97-SBS en noviembre de 1997, que reglamenta el Art. 239 de la Ley 26702, se establecieron las condiciones y caractersticas generales del Ttulo, otorgando a la SUNARP como ente rector de los Registros Pblicos y del Registro Predial Urbano, la facultad de aprobar las caractersticas fsicas del Ttulo, lo que se ha cumplido mediante Res. 258-99- SUNARP del 12.08.99.
El sistema de crdito hipotecario privado que formaron las mutuales de vivienda, regidas por la Ley 12813, inspiradas en las asociaciones de ahorro y prstamo existentes en los Estados Unidos de Amrica y en las sociedades de construccin inglesas (building societies), plante la creacin de nuevas formas de contratos de hipotecas que permitieran formar un Mercado Secundario de Hipotecas. Es que el otorgamiento de crditos a plazo de hasta veinte aos, con recursos provenientes en su mayora de depsitos de ahorro a la vista, presentaba un manejo financiero de difcil coyuntura, que la existencia de un Mercado de Hipotecas tal vez hubiera solucionado.
Por esa razn, entonces, se plante la necesidad de autorizar nuevas formas de crdito hipotecario que permitieran la creacin de un Mercado Secundario de Hipotecas. En ese tiempo el Cdigo Civil de 1936 regulaba la hipoteca voluntaria y la hipoteca legal, y en el tratamiento de la primera incluy a la hipoteca para garantizar ttulos transmisibles por endoso o al portador, conocida como de cdulas, y luego en el Libro de los Contratos regulaba de manera prolija con el ttulo de Obligaciones Provenientes de la Voluntad Unilateral, la emisin de los bonos hipotecarios, (artculo 1802 y siguientes) lo que requera la necesaria Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 8 intervencin del entonces Banco Central Hipotecario, en calidad de fideicomisario, con el encargo de verificar la regularidad legal de la emisin, la suficiencia econmica de la garanta, y representar a los actuales y futuros poseedores de los ttulos.
El Banco Central Hipotecario, creado por la Ley N 6126 emiti papeles a los que denomin Cdulas y que en realidad eran bonos que tenan base legal en su propia ley y no se respaldaban con una hipoteca especfica, sino con la cartera hipotecaria global que tena dicho Banco, su colocacin era forzada, pues los prstamos comunes que otorgaba dicho Banco se desembolsaban una parte en esos ttulos que el prestatario deba negociar en el Mercado para hacerlos efectivas. Es cierto que tambin poda pagar una parte de su deuda con papeles iguales, los que poda adquirir en el Mercado. Tanto la venta como la compra se cotizaba por debajo del valor nominal.
Antes de esto, la Ley de Bancos Hipotecarios de fecha 2 de Enero de 1889 autoriz el otorgamiento de prstamos con garanta hipotecaria para amortizarse en un plazo de hasta treinta aos, y facult la emisin de cdulas hipotecarias. En 1896 se otorg igual facultad a la Caja de Ahorros de la Sociedad de Beneficencia, y posteriormente, al promulgarse el Cdigo de Comercio se regul los Bancos de Crdito territorial, a los que se otorg las mismas facultades.
El Cdigo Civil de 1984, contra lo esperado, simplific la norma relativa a la hipoteca de cdulas y omiti toda regulacin referente a la emisin de los bonos hipotecarios. Tal vez pes en el nimo del legislador el hecho de la no utilizacin de las normas que esa materia incluy el Cdigo Civil de 1936, que derog. Desde entonces pasaron algunos aos para que se llenara ese vaco legal. Primero la Ley de Mercado de Valores, Decreto Legislativo N 861 de fecha 22 Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 9 de octubre de 1996, que autoriz la inscripcin de un valor o un programa de emisin de valores en la CONASEV. Despus la Ley General del Sistema Financiero N 26702, de fecha 9 de diciembre de ese mismo ao, que en sus artculos 232 al 240 regula la emisin de instrumentos financieros de captacin de ahorro del pblico, emisin de bonos, letras hipotecarias y cdulas hipotecarias, y la nueva Ley de Ttulos Valores N 27287 que les reconoce el carcter de Ttulo Valor, con todas las consecuencias jurdicas que ello produce.
II. LA HI POTECA
El genio jurdico romano plasm el concepto de la Propiedad como un derecho real que vincula una cosa con una persona, quien goza de los atributos clsicos que an se le reconocen, y del que se derivan como desmembraciones todos los otros derechos reales, y atendiendo a las necesidades derivadas del incremento de las relaciones de crdito y del comercio, ide una forma de garantizar obligaciones personales afectando a ese propsito un inmueble con la caracterstica especial que, a diferencia de la prenda, no significaba para el propietario la prdida de su posesin, disfrute y nuevo gravamen, y al mismo tiempo otorgaba al acreedor un derecho real que lo vinculaba directamente con el bien gravado y le otorgaba la facultaba de venderlo en el caso que el deudor no pagar la obligacin. Este es el concepto de la hipoteca que bsicamente se mantiene en los sistemas jurdicos correspondientes a la Tradicin Romana, con la diferencia y agregado de la inscripcin en el Registro Pblico, que el romano no conoci.
Modernamente la hipoteca se puede definir como derecho real registral de garanta concreta, en cosa inmueble determinada, cuya posesin conserva el propietario y que faculta al titular a exigir, si no se cumple la obligacin garantizada, la venta pblica de aquella, resarcindose con su precio. Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 10
2.1. Sus Caractersticas de la Hipoteca
a. Es un derecho real, pues se establece un vnculo entre el acreedor y el inmueble hipotecado, con prescindencia de su propietario. b. Es un derecho registral, porque solo nace cuando se inscribe. La inscripcin es en este caso constitutiva, a diferencia del carcter puramente declarativo que la inscripcin tiene para otros derechos. Messineo, citado en la Exposicin de Motivos Oficial del artculo 1988 del Cdigo Civil seala; La hipoteca se constituye nicamente cuando l que est provisto del ttulo procede a inscribirlo en el registro hipotecario; el contrato es necesario pero no suficiente para hacer surgir la hipoteca. c. Es de garanta concreta, porque respalda una obligacin determinada o determinable, y el gravamen debe establecerse tambin por cantidad determinada o determinable. El artculo 1099 del Cdigo Civil establece sus requisitos. d. Y, siempre se dijo que es accesoria. Ahora hay que decir, que es normalmente accesoria, pues garantiza el cumplimiento de obligaciones, para cuya seguridad se constituye. La incorporacin de la auto hipoteca en nuestra legislacin, que tiene un carcter de independencia constituye una excepcin a esta regla. Es tambin una excepcin la hipoteca para garantizar obligaciones futuras o eventuales prevista en el artculo 1104 del Cdigo Civil.
2.2. Desde un punto de vista registral, la hipoteca presenta las siguientes notas:
Es inseparable de la cosa gravada, pues sujeta directa e inmediatamente el bien sobre el que recae, an cuando cambie de propietario; es indivisible, pues Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 11 se extiende a todas las partes integrantes del bien hipotecado y a sus accesorios, subsiste ntegra sobre el bien o bienes hipotecados mientras no sea cancelada aunque se reduzca el monto de la obligacin, o sobre la parte que quede si se ha destruido, y sobre el monto de las indemnizaciones de los seguros si los hubiere y la expropiacin.
Esta regla recogida en el artculo 1101 del Cdigo Civil debe concordarse con los artculos 887 y 888 del mismo Cdigo que definen como integrante lo que no puede ser separado sin destruir, deteriorar o alterar el bien, y como accesorios los que, sin perder su individualidad, estn afectados a un fin econmico u ornamental con respecto al bien; lo que quiere decir que lo que se agregue al bien, en cualquiera de estas dos condiciones, tambin queda hipotecado.
Es pblica, lo que resulta de su necesaria inscripcin en el Registro Pblico; Es Especializada, tanto en cuanto a los bienes afectados, como a las cantidades por la que estos responden. (artculos 1100 y 1099 inciso 3 del Cdigo Civil.)
2.3. Clasificacin de Hipotecas
Antiguamente se reconocan las hipotecas legales, voluntarias, judiciales, generales, especiales, expresas, tcitas, ordinarias, privilegiadas y hasta testamentarias.
Hoy legalmente se reconocen las siguientes: a. Desde el punto de vista de su constitucin: Voluntarias y legales. Las primeras son las que se contratan l ibremente; las segundas resultan por ministerio de la ley, con ciertos requisitos, como por ejemplo la del inmueble Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 12 enajenado sin que su precio haya sido pagado totalmente, (artculo 1118 del Cdigo Civil.)
b. Desde el punto de vista de su naturaleza: Ordinarias y excepcionales. Las primeras son las que responden a las caractersticas ya sealadas del sistema romano del derecho, que se constituyen como accesorias para garantizar el cumplimiento de una obligacin principal, en favor de un acreedor determinado, por cantidad precisa sin duracin l imitada, y transmisible por un instrumento igual al de su constitucin. Entre las segundas se cuenta la auto hipoteca y la hipoteca en garanta de ttulos transmisibles por endoso o al portador, en las que el acreedor no se determina y tampoco el monto garantizado y slo tienen un lmite mximo.
2.4. Bienes Hipotecables
El principio jurdico es que se puede hipotecar lo que se pueden vender, y aunque esta regla contenida en el artculo 1010 del Cdigo Civil de 1936, que fue el primer artculo con que comenzaba el Ttulo de la hipoteca voluntaria, no ha sido recogida como tal en el Cdigo Civil vigente, es de la naturaleza de la hipoteca, pues sta confiere al acreedor la facultad de hacer vender la cosa. Si el bien no se puede vender, el derecho real de hipoteca resultara irrealizable. Tienen que ser bienes que se encuentren en el comercio de los hombres. Un bien inembargable no se puede hipotecar, como por ejemplo los bienes sobre los cuales se ha constituido Patrimonio Familiar conforme al artculo 488 y siguientes del Cdigo Civil.
Se pueden hipotecar:
Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 13 Los inmuebles inscritos o susceptibles de inscripcin. El artculo 885 del Cdigo Civil enumera cuales son bienes inmuebles; pero slo se pueden hipotecar, aquellos inscritos o inscribibles. As, los predios rsticos o urbanos, las minas, las naves y aeronaves, los diques y muelles, los edificios flotantes y pontones, los ferrocarriles, etc. La legislacin anterior conceda una salida para la hipoteca de los inmuebles no inscritos, que se llamaba la protesta de hipoteca, que se anotaba en el Registro de la Propiedad Inmueble conforme al artculo 1042 inciso 6 del Cdigo derogado. Esta promesa de hipoteca no ha sido legislada.
Los derechos sobre inmuebles inscribibles en el Registro. Y aqu se abre un gran abanico donde se ubican el Usufructo convencional, el Uso, el derecho de Habitacin, y el derecho de Superficie, los que una vez constituidos llevan a un desdoblamiento de la propiedad en dominio til y dominio directo, tambin llamada nuda propiedad por quedar esta desprovista de sus atributos. La hipoteca que se constituya no podr tener un plazo mayor al establecido para la vigencia de esos derechos.
La nuda propiedad, que se circunscribe al dominio directo, tambin puede hipotecarse y surgir una cuestin controvertible si en algn momento la propiedad se consolida en la persona del titular de la nuda propiedad. En ese caso algunos sostienen que la hipoteca se debera extender al derecho incorporado, pues el dominio reposa en la nuda propiedad y no sobre las meras desmembraciones de ste, y admitir lo contrario importara afirmar la subsistencia de la desmembracin extinguida. Mas esa teora no supera la situacin que se produce cuando la propiedad se consolida en el titular del dominio til, caso en el cual la hipoteca slo subsistir sobre la nuda propiedad. Para ambos casos lo mejor ser un pacto previo.
Las explotaciones econmicas, como autoriza el artculo 1103 del Cdigo Civil. Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 14 Son tambin posibles las hipotecas sujetas a condicin o a plazo (artculo 1105 del Cdigo Civil) as, se podr hipotecar un bien vendido con pacto de retroventa, o cuando se estableci la facultad de un retracto convencional, en cuyo caso el hecho futuro e incierto que configura la condicin est dado por la efectividad de esos derechos; o la hipoteca sobre bienes sujetos a un litigio.
En la prctica diaria sucede que una hipoteca se constituye para asegurar el cumplimiento de obligaciones personales, de tal manera que si se ejecuta la garanta y su valor de venta no cubre la deuda, el acreedor siempre tendr la accin personal contra su deudor por el saldo no cubierto.
Hasta aqu tenemos el tema general de las hipotecas desde el punto de vista de la vertiente romana del Derecho. Es oportuno anotar que, como consta en la Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil, el doctor Guillermo Velaochaga propuso incorporar la Hipoteca de responsabilidad limitada, tomando como antecedente el artculo 140 de la Ley Hipotecaria Espaola, pero la mayora consider que esa limitacin corresponda a un pacto privado, por lo que no fue incorporada.
III. NATURALEZA JURIDICA:
La naturaleza jurdica de dicho instrumento crediticio est establecida por el Art. 239 de la Ley 26702, el mismo que seala que es un ttulo valor a la orden, es decir, un documento que contiene un derecho patrimonial, tanto personal como real, destinado a la circulacin, y que requiere para ser considerado como tal de ciertas formalidades establecidas por ley.
Si bien ni la Ley 26702 ni la Res. 838-99-SBS lo sealan, es de precisar que el Ttulo se rige por los principios generales de incorporacin, literalidad, Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 15 autonoma, legitimacin y buena fe del tenedor, en aplicacin del Art. 208 de la Ley de Ttulos Valores. En consecuencia, se trata de un documento que de manera unilateral declara la existencia de una obligacin a cargo de quien lo suscribe, as como el correspondiente derecho a exigir el cumplimiento de la obligacin por parte del tomador del mismo. Pero, adems, dicho documento contiene un derecho real de garanta que confiere al endosatario tomador las facultades de persecucin, venta judicial o extrajudicial y preferencia en el pago de su deuda con el producto del remate. Ambos derechos tienen la amplitud que aparece del Ttulo, ni ms ni menos. Por tal razn, la Hipoteca que se transfiere con el endoso no garantiza otras obligaciones que la del crdito al que respalda. Por la autonoma, los derechos personales y reales incorporados al Ttulo, si bien vinculados a una relacin causal subyacente, se reputan legalmente independientes. En razn de ello, el obligado no podr hacer uso de las excepciones personales que pueda tener contra el primer endosatario, desde que cada nuevo endoso supone la existencia de una nueva relacin cartular.
Por ltimo, la legitimacin confiere al ltimo endosatario las facultades de exigir el cumplimiento de la obligacin dineraria, y de ejecutar la garanta real hipotecaria en caso de incumplimiento en el pago. Pero tambin la legitimacin opera respecto del deudor: Si este cumple con su obligacin frente a quien aparece legitimado para exigir su cumplimiento, aquella se extingue, aun cuando el titular sea uno aparente.
IV. CARACTERISTICAS
Es un ttulo valor que se emite a la orden, y que representa hasta antes de su endoso slo un derecho real de garanta. Es expedido por el Registro Pblico, en virtud de la constitucin unilateral de Hipoteca mediante Escritura Pblica. Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 16 Garantiza slo obligaciones dinerarias. Garantiza nicamente el crdito contenido en el Ttulo. Es endosable libremente. Puede garantizar obligaciones indirectas slo si se trata del primer endoso. Los sucesivos endosos transfieren ambos derechos, no requirindose inscripcin registral de la transferencia hipotecaria. Solo si el ltimo endosatario es una empresa del sistema financiero, el crdito representado por el Ttulo goza de preferencia total y absoluta frente a cualquier otra obligacin del propietario del predio afectado, sea laboral, alimentara, tributaria o de otra naturaleza. En caso de insolvencia del propietario, el predio se excluir de la masa concursal. Constituye ttulo de ejecucin de la garanta hipotecaria, sea judicial o extrajudicialmente.
De todas las caractersticas, son 03 las que a nuestro juicio resultan de suma importancia y trascendencia: A) Que contenga un derecho real y uno personal. B) Que el crdito garantizado goce de preferencia absoluta frente a cualquier otra obligacin del propietario, y C) Que la ejecucin de la garanta sea susceptible de efectuarse extrajudicialmente.
En ese sentido, la primera caracterstica significa un cambio radical en el contenido tradicional contenido de los ttulos valores, los que slo podan representar derechos personales, y nunca reales. La segunda obedece al propsito del legislador de otorgar a este instrumento caractersticas que lo conviertan en atractivo para las empresas financiera Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 17 posibles tomadoras del ttulo. Sin embargo, resulta criticable que se discrimine de tal preferencia a las dems empresas o personas naturales que se constituyan en endosatarias del Ttulo, tanto ms cuanto si por mandato legal las garantas resultan un factor secundario a ser considerado al momento de otorgar crditos por parte de las entidades financieras, lo que no necesariamente ocurre en los casos de crditos otorgados por otras personas naturales o jurdicas, para quienes s podra ser relevante la garanta otorgada, tanto o ms que la capacidad de pago de la obligacin.
La tercera particularidad hace an ms interesante el uso del Ttulo: La recuperacin del crdito ante el incumplimiento no se dilatar por aos inclusive en un proceso judicial, pues se prev un mecanismo expeditivo y seguro tanto para el propietario como para el acreedor y para los posibles adquirentes del predio a subastarse. La intervencin del Poder Judicial en este caso es decisiva: No sern pocas las acciones judiciales entabladas por el propietario cuyo predio se encuentre ad portas de una ejecucin extrajudicial con el propsito de dilatarla.
V. FORMALIDADES PARA LA CONSTITUCION DE LA HIPOTECA UNILATERAL:
La Hipoteca a constituirse deber reunir, de manera general, los requisitos de validez a que se refiere el Art. 1099 del Cdigo Civil. Quien afecte el predio deber ser el propietario, o su apoderado con facultades expresas y suficientes tanto para gravar el inmueble como para solicitar la expedicin del Ttulo, debiendo encontrarse inscrito el Poder en el Registro correspondiente. Igualmente, el monto del gravamen deber ser determinado o determinable, por cada inmueble afectado, debiendo considerarse al respecto que dicho monto es distinto al del crdito garantizado o al valor de tasacin del inmueble. Por ltimo, la Hipoteca debe garantizar un crdito determinado o determinable, crdito que por mandato del Art. 1 del Reglamento slo puede ser dinerario. Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 18
Conviene precisar que para el caso especfico de la Hipoteca Unilateral que nos ocupa, la obligacin dineraria obviamente es legalmente inexistente al momento de la constitucin de aquella: Es recin con el endoso que se reputa nacida la obligacin. Empero, ello no afecta la validez del gravamen, pues sus caractersticas hacen que precisamente la obligacin garantizada sea contrada con posterioridad a la inscripcin de la Hipoteca que la respalda. Conforme al Art. 4 del Reglamento, se requiere necesariamente de Escritura Pblica, en la cual deber insertarse la valuacin del inmueble a efectuarse por un Perito inscrito en el Registro de Peritos Tasadores REPET de la SBS. Adicionalmente, deber acompaarse una copia de la misma, para su puesta a disposicin de los eventuales tomadores del Ttulo.
El inmueble no debe reconocer, al momento de constituir la garanta hipotecaria, ninguna otra carga, medida cautelar o gravamen en general, es decir, que la Hipoteca deber tener primer rango. Para tal efecto, el propietario podr hacer uso del Bloqueo Registral, a fin de hacer preferente la inscripcin de la Hipoteca Unilateral, cuyos efectos en caso de inscripcin se retrotraen a la fecha de presentacin del Bloqueo.
El Bloqueo se constituye en el mecanismo registral ms eficaz para hacer preferente y excluyente la inscripcin de determinada titularidad, real o personal. Su uso, sobre todo por parte de las instituciones financiera, es habitual, a diferencia de los contratantes comunes, que por lo general inscriben su derecho sin Bloqueo previo. Por ello, su uso debe ser difundido por los operadores del Derecho, y el cierre registral operado con su inscripcin debe ser respetado por todas las instancias, incluidas las judiciales.
La Escritura deber contener adems la manifestacin de voluntad expresa del propietario del predio para que el Registro expida a su orden el Ttulo. Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 19 La norma no ha contemplado los supuestos de constitucin de Hipotecas sobre varios inmuebles, y el de Ampliacin del monto del gravamen. Respecto del primer caso, necesariamente deber emitirse tantos Ttulos como Hipotecas existan, no siendo legalmente posible que un solo Ttulo contenga todas las otorgadas por el propietario, en virtud del Art. 1099 inc. 3) del Cdigo Civil, que exige que el inmueble se afecte por un monto determinado o determinable. En cuanto al segundo, ser factible siempre y cuando no exista un gravamen posterior al que se pretende ampliar, y se devuelva el Ttulo original conjuntamente con la Escritura Pblica de Ampliacin, para la expedicin de uno nuevo hasta por el monto ampliado. Creemos necesario que en los casos de Ampliacin se efecte nueva valuacin del inmueble, en razn que la norma vincula el monto del gravamen con el del inmueble, a fin de otorgarle cierto grado de confiabilidad al instrumento hipotecario, evitando los perjuicios a los tomadores del mismo, tal como se colige del tenor del Art. 4 del Reglamento. La nueva tasacin no ser necesaria, en cambio, si el monto de la ampliacin no supera el de la valuacin efectuada originariamente.
VI. FORMALIDADES DE LA EMISION DEL TITULO
Conforme al Anexo del Reglamento y al formato aprobado por Res. 258-99- SUNARP, el Ttulo deber ser emitido por el Registro conteniendo el nombre del beneficiario del ttulo y obligado principal, el monto del gravamen constituido, los datos de identificacin e inscripcin registral del inmueble, los datos referidos al valor de la tasacin y perito que la efectu, los datos de la Escritura Pblica de constitucin del gravamen y los de su inscripcin registral, la constancia que la Hipoteca es de primer rango, la firma y sello del Registrador y los datos de identificacin del constituyente. Los dems datos exigidos por la Res. 258-99-SUNARP debern ser completados de acuerdo a los pactos celebrados con el tomador del Ttulo.
VII. CIRCULACION DEL TITULO Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 20
Siendo un ttulo valor a la orden, su caracterstica es la de servir de instrumento de crdito, y por lo tanto est destinado a la circulacin. El primer endoso del Ttulo supone la incorporacin del derecho de crdito, por lo que deber ser completado con los dems datos adicionales que exige la norma, como los referidos al crdito garantizado (monto, plazo, moneda, tasa de inters, forma, fecha y lugar de pago, etc.), y el concerniente al poder otorgado a una empresa financiera para que se encargue de la ejecucin extrajudicial de la garanta en caso de incumplimiento.
El endoso podr ser efectuado en blanco, para ser completado con arreglo a los acuerdos establecidos en la relacin causal. El endoso podr efectuarse en propiedad, en procuracin o en fideicomiso, presumindose que es en propiedad. El endoso transfiere tanto el crdito como la garanta hipotecaria que lo respalda, pero no se requerir de inscripcin registral de dicha transferencia, lo que constituye una ventaja comparativa respecto de las Hipotecas comunes, para cuya transferencia s es exigible su inscripcin registral. Se reducen as tanto las formalidades como los costos de las transferencias.
La circulacin podr ser restringida por cualquiera de los endosantes. Si pese a ello se transfiere el Ttulo por endoso, la transferencia tendr la eficacia de la Cesin de Derechos, siendo oponibles al adquirente las excepciones personales correspondientes. En caso de incumplimiento en el pago de una o ms cuotas, el tenedor tiene el derecho de dar por vencidas las cuotas pendientes y efectuar el protesto del Ttulo, conforme a las reglas aplicables a la Letra de Cambio. El protesto se efectuar ya sea por todas las cuotas que se han dado por vencidas, o en relacin a la ltima cuota no pagada, o en relacin a las cuotas vencidas.
Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 21 VIII. EJECUCION DE LA HIPOTECA:
Conforme al Art. 15 del Reglamento, el tenedor del Ttulo, ante el incumplimiento del pago del crdito, podr efectuar su Protesto, formalidad que una vez cumplida permite al tenedor ejecutar la garanta hipotecaria, la misma que podr efectuarse judicial o extrajudicialmente. La ejecucin extrajudicial se rige por las normas del Cdigo Procesal Civil, con la atingencia que el levantamiento de la Hipoteca que motiva el proceso de ejecucin slo ser posible si a los Partes se adjunta el Ttulo original.
En razn de las considerables ventajas para los acreedores, por la disminucin del tiempo y recursos para la satisfaccin de sus crditos, interesa sobremanera la posibilidad que la Ley 26702 otorga de prescindir del trmite judicial para la venta del bien gravado, la que estar a cargo de una empresa del sistema financiero facultada para tal efecto mediante poder irrevocable otorgado por el propietario del predio, debidamente inscrito en el Registro de Mandatos y Poderes y consignado expresamente en el Ttulo.
La Ley seala que debe otorgarse Poder, es decir, que la facultad se otorga por acto unilateral. Ello puede ocasionar ciertos problemas en el caso que la empresa apoderada se niegue a aceptar y ejercitar el poder, en cuyo caso el deudor tendra que optar irremisiblemente por la va judicial.
El Reglamento no contempla la posibilidad de que sean 02 o ms las empresas financieras encargadas indistintamente de la venta extrajudicial, lo que es legalmente posible en aplicacin del Art. 147 del Cdigo Civil, adems de tener el efecto prctico de evitar contratiempos en caso de cierre o intervencin de la entidad financiera.
Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 22 La empresa apoderada podr efectuar la venta directamente, o a travs de corredores inmobiliarios. En cualquier caso, slo deber efectuarse la venta si existen posturas iguales o superiores al 75% del valor del inmueble determinado en la valuacin inicial, debidamente ajustado. Ello supone que al momento de sacar a la venta el inmueble deber efectuarse nueva valuacin pericial que deber ser insertada en la Escritura Pblica de Transferencia de Propiedad por Venta Extrajudicial, lo que debe ser tomado en cuenta al momento de su otorgamiento, a fin de evitar la tacha del ttulo, pues en tal caso el defecto no sera subsanable.
Efectuada la venta extrajudicial, el ltimo tenedor del Ttulo deber hacer constar en ste la venta efectuada y el precio pagado, as como el hecho de haberse cancelado total o parcialmente el crdito, con indicacin del saldo a su favor. Al momento de otorgar la Escritura Pblica de Adjudicacin por Subasta, el tenedor deber hacer insertar el Ttulo, o acompaar el original, documentos que constituirn ttulo suficiente para la inscripcin de la Venta y de la cancelacin de la Hipoteca, lo que producir el efecto de anular el Ttulo.
La norma no precisa el tratamiento que se dispensar a los dems gravmenes que afecten el predio al momento de la venta extrajudicial, as como el procedimiento a seguir en el caso que el propietario cuyo inmueble ha sido enajenado se niegue a efectuar su entrega al adjudicatario. En ese sentido, los gravmenes posteriores aparentemente permaneceran afectando el predio, y la desocupacin de este requerir siempre decisin judicial a travs de un Proceso de Desalojo por Posesin Precaria. En ambos casos, las omisiones constituyen factores que eventualmente desalentaran la utilizacin del Ttulo, requirindose en tal sentido una precisin legislativa.
IX. CANCELACION DE LA HIPOTECA
Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 23 Cumplida la obligacin a cargo del propietario o del deudor directo, podrn solicitar la cancelacin de la Hipoteca el propietario o el ltimo endosatario, mediante Escritura Pblica. En uno u otro caso, el propietario deber ser el ltimo endosatario del Ttulo, o este deber encontrarse cancelado por el ltimo endosatario o por el mismo constituyente, si el Ttulo no fue endosado y por ende no circul. En este ltimo caso, deber ser insertado en la Escritura Pblica.
X. PERJUICIO, DETERIORO O EXTRAVIO DEL TITULO
EL Reglamento ha previsto los supuestos en que el Ttulo se perjudique, deteriore o extrave. Para tal efecto, el ltimo tenedor y endosatario deber seguir el procedimiento judicial de Ineficacia del Ttulo, conforme a las normas del Proceso Abreviado. La demanda de Ineficacia deber ser anotada en el Registro, para lo cual deber tenerse en cuenta las normas sobre Medida Cautelar. Es materia de inscripcin, igualmente, la Sentencia que declara la ineficacia del Ttulo, siendo que esta ltima constituye requisito previo para que el demandante solicite al Registro la expedicin de un duplicado del Ttulo.
REGLAMENTO DEL TTULO DE CRDITO HIPOTECARIO NEGOCIABLE
Alcance Artculo 1.- El presente Reglamento establece disposiciones complementarias a las contenidas en la Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287 y sus modificatorias, que sern aplicables a los Ttulos de Crdito Hipotecario Negociables que sean emitidos por las empresas del sistema financiero, as Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 24 como a aquellos que sean endosados a favor de dichas empresas, en ambos casos, en garanta de los crditos directos o indirectos que stas concedan.
Definiciones Artculo 2.- Para efectos del presente Reglamento considrense las siguientes definiciones: a) Ley General: Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros, Ley N 26702 y sus modificatorias. b) Empresas: Empresas de operaciones mltiples contenidas en el literal A del artculo 16 de la Ley General y empresas de arrendamiento financiero. c) Ley de Ttulos Valores: Ley de Ttulos Valores aprobada por Ley N 27287 del 17 de junio de 2000 y sus modificatorias. d) Ttulos: Ttulos de Crdito Hipotecario Negociables. e) Perito: Perito valuador, ya sea persona natural o jurdica.
Contenido de los ttulos Artculo 3.- Cuando los ttulos sean emitidos por las empresas o sean endosados a favor de ellas debern contener lo siguiente: a) Denominacin del ttulo y el nmero que le corresponde. b) Lugar y fecha de su emisin. c) Nombre y nmero del documento oficial de identidad del propietario que constituye o constituir el gravamen hipotecario. d) Descripcin resumida del bien afectado con el gravamen hipotecario, conforme aparece o aparecer en la oficina registral correspondiente. e) Monto de la valorizacin que ser el importe hasta por el cual se constituye o constituir el gravamen hipotecario, con indicacin del nombre del perito y de su registro o colegiatura respectiva. Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 25 f) Fecha de la escritura pblica, nombre del Notario de ser el caso, y dems datos de la inscripcin registral de la hipoteca. En el caso de ttulos emitidos por las empresas con anterioridad a la inscripcin de dicho gravamen en el Registro Pblico, deber sealarse este hecho al momento de la emisin y completar la informacin antes mencionada en el momento de la inscripcin. g) Nombre y firma del Registrador, con indicacin de la oficina registral correspondiente. En el caso de ttulos emitidos por las empresas con anterioridad a la inscripcin del acto de emisin en el Registro Pblico, deber sealarse dicho hecho al momento de la emisin y completar la informacin antes mencionada en el momento de la inscripcin. h) Nombre y firma del funcionario autorizado para suscribir los ttulos emitidos por las empresas, as como datos de la inscripcin registral de los poderes correspondientes otorgados a dicho funcionario. i) Monto del crdito, de los intereses y de la garanta. j) Cronograma de pagos o fecha de vencimiento o pago del crdito. k) Forma y lugar de pago. l) Endosos anteriores, de ser el caso. m) Otras condiciones.
Autorizacin para la emisin de los ttulos Artculo 4.- Las empresas debern contar, antes de la emisin del ttulo, con la autorizacin del propietario del bien que sirve de garanta y, en su caso, del deudor del crdito garantizado. Dichas autorizaciones debern constar por escrito y tendrn el carcter de declaracin jurada de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 179 de la Ley General.
Formato de los ttulos Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 26 Artculo 5.- Los ttulos fsicos que emitan las empresas debern tener el mismo formato que los ttulos fsicos emitidos por los Registros Pblicos, en cuanto les sea aplicable. Tratndose de ttulos representados mediante anotaciones en cuenta, stos se sujetarn a lo que establezca la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV).
Comisin por la emisin de ttulos Artculo 6.- La comisin que las empresas cobren por la emisin de los ttulos deber ser puesta en conocimiento del pblico mediante su exhibicin en un lugar visible y destacado al interior de los locales donde se atiende al pblico y mediante folletos informativos que se encontrarn a disposicin de los clientes.
Ttulos incompletos Artculo 7.- En caso el propietario, conforme al prrafo 242.3 de la Ley de Ttulos Valores, haya autorizado a la empresa a la que endosa el ttulo a completar las informaciones referidas al crdito garantizado, sta deber incluir el plazo o los plazos de vencimiento del crdito, los intereses acordados y dems condiciones del mismo, as como la referencia al contrato que origina el crdito y la fecha en que ste fue suscrito, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 10 de la referida Ley.
Valorizacin de los bienes Artculo 8.- Las empresas slo podrn emitir o recibir ttulos que representen hipotecas sobre bienes que hayan sido valorizados conforme a los criterios sealados en el numeral 3 del Captulo IV del Reglamento para la Evaluacin y Clasificacin del Deudor y la Exigencia de Provisiones aprobado por esta Superintendencia. Para estos efectos, la valorizacin deber ser practicada por un perito inscrito en el Registro de Peritos Valuadores (REPEV), quien ser responsable de la veracidad del valor asignado al bien en la fecha de la valuacin. Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 27 El valor que determine el perito se consignar en los ttulos para informacin del tomador de los mismos y de los endosatarios posteriores de ser el caso. De igual forma, copia de dicha valuacin tambin estar a disposicin de los potenciales tomadores en el Registro Pblico correspondiente. Cuando la empresa tenedora de los ttulos considere que ha existido una sobrevaloracin significativa en la valuacin del perito realizada al momento en que stos fueron emitidos, comunicar dicha sobrevaloracin al REPEV, adjuntando los documentos probatorios respectivos para su estudio y aplicacin de las sanciones que pudieran corresponder.
Ttulos a favor de empresas Artculo 9.- Cuando el emisor o endosatario sea una empresa, la hipoteca representada por el ttulo constituir garanta preferente del crdito a favor de sta frente a cualquier otro acreedor del propietario del bien afectado, cualquiera que fuere el origen o naturaleza de las acreencias de cargo de ste frente a terceros, aun los de carcter laboral, alimenticio o tributario y, se encuentre o no el constituyente sometido a proceso concursal. En los casos de concurso de acreedores del propietario del bien susceptible de ser hipotecado o de procesos concursales a los que ste fuese sometido, la empresa tenedora del ttulo slo participar en dichos procesos por el exceso que resultase a su favor, una vez que haya culminado el proceso de cobro de su acreencia y venta del bien afectado. El bien gravado con la hipoteca ser separado de la masa concursal por el organismo encargado de dichos procesos, constituyendo una identidad independiente del resto del patrimonio del propietario. El bien ser destinado a atender con el carcter de preferente, el pago de hasta el importe del crdito que garantiza, ms los intereses y gastos que la ejecucin del bien pueda originar. Slo de existir saldo a favor del propietario, luego de culminado el proceso de cobro de la acreencia sealada en el ttulo con la venta del bien, dicho saldo pasar a formar parte del patrimonio concursal o, en su caso, ser puesto a disposicin del propietario. Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 28 Conforme a lo dispuesto en el artculo 1 de la Ley N 27851, la hipoteca representada por el ttulo no respalda otras deudas u obligaciones distintas al crdito que origin su emisin o primer endoso, salvo que se estipule expresamente en el ttulo y en el contrato de garanta que sirve adems para garantizar otras deudas y obligaciones del deudor a favor de la empresa emisora o endosataria, en cuyo caso debe agregarse necesariamente clusula que limite su negociacin. Cuando el bien afectado en hipoteca a favor de la empresa es de propiedad distinta al deudor, ste slo respalda las deudas y obligaciones del deudor que hubieran sido expresamente sealadas por el propietario de la garanta.
Responsabilidad del obligado principal Artculo 10.- El obligado principal asume la obligacin de pagar el monto total del crdito sealado en el ttulo en favor de su tenedor, en las condiciones que consten en el mismo ttulo; obligacin que estar garantizada con la preferencia indicada en el artculo anterior, hasta por el equivalente al valor de realizacin del bien; y con la facultad del tenedor del ttulo de exigir por la va ejecutiva el pago del saldo que resultase en su favor luego de aplicar el referido valor de realizacin. Se entiende por valor de realizacin del bien lo establecido en el numeral 3 del Captulo IV del Reglamento para la Evaluacin y Clasificacin del Deudor y la Exigencia de Provisiones aprobado por esta Superintendencia.
Pago de los ttulos Artculo 11.- El crdito representado por el ttulo, deber ser pagado en la fecha sealada para ese efecto y, cuando se trate de pagos en cuotas o armadas, el pago deber hacerse en las respectivas fechas que corresponda a cada cuota o armada. Tales fechas de pago y las correspondientes anotaciones de los pagos realizados, debern constar literalmente en el mismo ttulo bajo responsabilidad del tenedor que recibe dichos pagos; con obligacin adicional de ste de expedir las respectivas constancias o recibos de pago. Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 29 En el caso de pagos por cuotas o armadas, la falta de pago de una o ms de ellas, faculta al tenedor del ttulo a dar por vencidas todas las cuotas que se encuentren pendientes de vencimiento y requerir el pago inmediato del monto total adeudado por el crdito garantizado. El uso de esta facultad y el consiguiente requerimiento y plazo que pueda concederse para ese efecto, dirigido al obligado principal, deber constar por escrito si el crdito garantizado es uno indirecto. En el caso de crdito directo representado por el ttulo, bastar el protesto por falta de pago o la respectiva formalidad sustitutora, procedimientos que deben cumplirse aun cuando se trate de un ttulo con clusula que libere del protesto, conforme seala el prrafo 243.1 de la Ley de Ttulos Valores.
Formalidad sustitutoria del protesto Artculo 12.- Cuando proceda la formalidad sustitutoria del protesto a que se refiere el prrafo 243.1 de la Ley de Ttulos Valores, dicha formalidad consistir en la constancia por falta de pago del crdito puesta en el propio ttulo, por la empresa tenedora del mismo. Las constancias debern contener el motivo del protesto, la fecha de ste y la firma del funcionario autorizado de la empresa.
Venta de los bienes Artculo 13.- En caso de incumplimiento del deudor, el acreedor podr solicitar la venta directa, siempre que se cumpla con los requisitos sealados en el artculo 243 de la Ley de Ttulos Valores, o la venta judicial del inmueble afectado. La limitacin o renuncia a la facultad de proceder a la venta directa deber consignarse de manera expresa en el ttulo. En los casos en que proceda la venta directa del bien, la empresa que recibe el encargo lo har a condicin de que el precio de venta que consiga, descontados los gastos y honorarios que correspondan, no sea inferior al 75% de la valorizacin sealada en el ttulo. Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 30
Constancia por venta de bienes Artculo 14.- En el caso de venta directa y sin intervencin de la autoridad judicial, la empresa que interviene en la enajenacin expedir la constancia de la venta realizada. Para tal efecto, el levantamiento del gravamen se sujetar a lo dispuesto por el artculo 244 de la Ley de Ttulos Valores.
IX. CONCLUSIONES:
La crisis de las garantas reales ha ocasionado su devaluacin como instrumento de seguridad para las transacciones. La responsabilidad corresponde al Estado, quien consciente de ello ha creado nuevos documentos cuyas caractersticas pretenden revertir tal situacin, mediante la atribucin de ciertas caractersticas que les confieren considerables ventajas frente a las tradicionales garantas reales. En ese orden de ideas, el Ttulo de Crdito Hipotecario Negociable est llamado a convertirse en un mecanismo eficiente para promover el otorgamiento de crditos dinerarios por parte de empresas financieras, y de personas naturales y jurdicas en general. Aun cuando se requiere de algunas modificaciones que amplen y/o precisen sus alcances, las normas que regulan lo relativo a dicho instrumento hipotecario establecen pautas bsicas que aseguran los derechos de todos los involucrados en su constitucin, emisin, circulacin y ejecucin. Por ello, la aplicacin racional de dichas normas, y el respeto a la autonoma de la voluntad de los contratantes dentro de una economa de libre mercado, deben contribuir a que se perfeccione y aliente su utilizacin, con el consiguiente efecto multiplicador que beneficiar a la sociedad entera. Depende mucho de aquellos agentes econmicos y en especial de los operadores del Derecho involucrados en el tema que ello sea una realidad.
Universidad Federico Villareal Crdito Hipotecario Negociable 31
Bibliografa Linkografa
MONTOYA MANFREDI, Ulises, Derecho Comercial, Tomo II, Undecima Edicin, Editora Jurdica Grijley E.I.R.L., Lima. Cesar Cisneros Salvatierra, de la Universidad San Martin De Porres (USMP), Facultad De Derecho. HERNANDO MONTOYA Alberti: "La Nueva Ley de Ttulos Valores" ZEGARRA GUZMAN, Oscar. Edicin Oficial Nueva Ley de Ttulos Valores. GUILLERMO CABANELLAS DE TORRES: "Diccionario Jurdico Elemental" - Editorial Eliasta. Edicin 2000. Cdigo Civil Comentado Peruano Reglamento de Ttulos Valores Hipotecarios http://www.monografias.com www.google.com www.wikipedia.org www.slideshared.net