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virtual tornam a aplicao das normas um pouco mais difceis. Dentre tais
caractersticas, podemos citar, a ttulo exemplificativo: a dificuldade de se fazer
prova em juzo; a presena de pessoas tecnicamente muito qualificadas e que
tm a capacidade de fazer duplicaes e alteraes em documentos eletrnicos;
a ausncia da presena fsica e a possibilidade de automatizao das tarefas.
Estes exemplos apontam para aquela que deve ser a maior preocupao quando
da prtica de atos jurdicos em ambientes eletrnicos: a fraude.
A ocorrncia de fraudes em transaes eletrnicas um fator de
preocupao jurdica e que leva a uma primeira constatao: em face de a
duplicao e a alterao de documentos digitais serem relativamente fceis para
um tcnico da computao, o documento eletrnico deve ser analisado com
mais rigor do que o documento tradicional impresso em papel.
claro que a vida moderna requer a utilizao do meio virtual e as
pessoas tm praticado atos jurdicos que tm como suporte exclusivamente a
mdia eletrnica. H um equilbrio entre a segurana e a eficincia, como no
caso da utilizao dos bancos eletrnicos; entre o risco de fraude e a rapidez,
presente no caso do envio de declaraes do imposto de renda pela Internet; ou
entre a exigncia da presena fsica da parte contratante e a facilidade de se
celebrar um ato jurdico sem sair de casa, como no caso dos contratos de
aquisio de passagens areas ou pacotes celebrados em web sites das empresas
de aviao.
Nota-se interessante tendncia das pessoas em terem uma sincera crena
na teconologia digital. Pode-se citar como exemplo a urna eletrnica que
dispensa completamente o voto em cdulas de papel. Uma vez que no h o
voto em papel para conferncia, toda a confiabilidade do sistema de eleio fica
baseada na tecnologia da urna eletrnica.
A prtica de atos jurdicos em ambiente eletrnico, informatizado, j
uma constante entre ns e, como vimos, vai desde a celebrao de contratos
eletrnicos e transaes bancrias at as eleies.
As mesmas facilidades listadas anteriormente parecem aplicveis no caso
do advogado que quer praticar atos processuais. A comodidade de se enviar uma
petio escrita por meio de correio eletrnico, sem a assinatura manuscrita, ao
invs de se dirigir at o protocolo fsico do frum, evidente. Por outro lado, os
riscos tambm devem ser um fator de preocupao. O caso de uma petio
poder ser juntada digitalmente a um processo, sem que tenha sido efetivamente
enviada pelo advogado, por ter sido objeto de fraude, uma preocupao
evidente.
Antes de se passar anlise especfica da Lei n. 11.419/2006, que busca
regulamentar a informatizao do processo judicial, traz-se interessante deciso
interlocutria proferida nos Estados Unidos, em julho de 2003, que demonstra
IN THE UNITED STATES DISTRICT COURT FOR THE WESTERN DISTRICT OF WISCONSIN ORDER
02-C-647-C
HYPERPHRASE TECHNOLOGIES, LLC and HYPERPHRASE INC., Plaintiffs, v. MICROSOFT
CORPORATION, Defendant.
2
Id.
Pursuant to the modified scheduling order, the parties in this case had until June 25, 2003 to file summary
judgment motions. Any electronic document may be e-filed until midnight on the due date. In a scandalous
affront to this court's deadlines, Microsoft did not file its summary judgment motion until 12:04:27 a.m. on June
26, 2003, with some supporting documents trickling in as late as 1:11:15 a.m.
3
Id.
I don't know this personally because I was home sleeping, but that's what the court's computer docketing
system says, so I'll accept it as true.
4
Id.
Microsoft's insouciance so flustered Hyperphrase that nine of its
attorneys, namely [] promptly filed a motion to strike the summary judgment motion as untimely. Counsel
used bolded italics to make their point, a clear sign of grievous iniquity by one's foe. True, this court did enter an
order on June 20, 2003 ordering the parties not to flyspeck each other, but how could such an order apply to a
motion filed almost five minutes late?
5
Id.
Microsoft's temerity was nothing short of a frontal assault on the precept of punctuality so cherished by and
vital to this court. Wounded though this court may be by Microsoft's four minute and twenty-seven second
dereliction of duty, it will transcend the affront and forgive the tardiness. Indeed, to demonstrate the evenhandedness of its magnanimity, the court will allow Hyperphrase on some future occasion in this case to e-file a
motion four minutes and thirty seconds late, with supporting documents to follow up seventy-two minutes later.
Having spent more than that amount of time on Hyperphrase's motion, it is now time to move on to the other
Gordian problems confronting this court.
Plaintiff's motion to strike is denied.
Entered this 1st day of July, 2003.
BY THE COURT: STEPHEN L. CROCKER
Magistrate Judge
Uma observao pertinente que o titular, aps gerar o seu par de chaves,
recebe a sua chave de criptografia gravada em um carto com chip ou em um
token. Essa chave privada de criptografia deve ser de seu uso e conhecimento
exclusivos. O acesso chave privada ainda , normalmente, protegido por uma
senha (para evitar que, caso o titular venha a perder a chave, um terceiro no
tenha acesso imediato a ela). Caso o advogado titular do certificado digital
deixe o seu carto ou o seu token que contm a sua chave privada com um
terceiro com a senha, os atos praticados por terceiros sero registrados conta
do advogado titular. claro que em caso de perda da chave privada, o seu titular
deve informar imediatamente AC correspondente para que se proceda ao
cancelamento do certificado digital respectivo, pois o nus da prova de que o
ato no foi eventualmente praticado pelo titular da chave privada de criptografia
cabe a ele (e no uma prova fcil de se fazer, pois requer, necessariamente,
percia complexa).
b) mediante cadastro de usurio no Poder Judicirio, conforme
disciplinado pelos rgos respectivos.
O cadastro do usurio diretamente no Poder Judicirio uma forma de se
evitar para o usurio a utilizao da assinatura digital. Nesta hiptese o que
acontece algo muito semelhante atribuio de senhas por bancos aos seus
clientes. Uma vez realizado o cadastramento de uma pessoa perante o rgo do
Poder Judicirio, tal rgo entrega uma senha de acesso ao sistema e pode,
assim, conferir uma assinatura eletrnica ao usurio que tem o dever de guardla e passa a valer-se dela para a comunicao com o referido rgo. A senha ser
usada para fazer o log-in no sistema do respectivo rgo do Poder Judicirio.
A vantagem do cadastro pode estar associada ao baixo custo em relao
aquisio do certificado digital no caso das assinaturas digitais. Por outro lado, a
utilizao da assinatura digital com o certificado digital traz consigo o benefcio
de ser realizada uma nica vez e poder ser utilizada com mais de um rgo do
Poder Judicirio. Ademais, a princpio, a assinatura digital confere maior
segurana, no s pelas razes j expostas, como tambm pelo fato de ela
associar uma senha a um dispositivo de hardware, como um carto com chip ou
at mesmo uma leitora de biometria.
Por fim, ressalta-se que, em face da tecnologia digital, os arquivos
digitais que contm textos, imagens ou sons so sempre representados por
conjuntos de zeros e uns. Assim, a reproduo de um arquivo digital nada mais
do que a reproduo de um conjunto de zeros e uns. Conseqentemente, uma
senha apenas um conjunto de zeros e uns para o computador. O risco da
utilizao de senhas que so transmitidas atravs da rede mundial de
computadores associado possibilidade, ainda que remota, em decorrncia da
utilizao de programas de criptografia, da interceptao da senha e da sua
utilizao por um terceiro no autorizado.
Neste sentido, STF, AI n. 564.765-6, RJ, j. 14/02/2006, Relator Ministro Seplveda Pertence e, STF, RMS n.
24257 AgR/DF, Relatora Ministra Ellen Gracie, DJ 11/10/2002, p. 0032).
eletrnica) dada a necessidade de se observar o princpio da segurana. Lembrase, novamente, que o uso do meio eletrnico virtual, por um lado, facilita e
agiliza o processo judicial. Todavia, a no utilizao da assinatura digital em
muito aumenta o risco de fraude.
A exigncia legal do credenciamento no Poder Judicirio, que poderia at
mesmo ser considerada dispensada no caso da utilizao, pelo advogado, da
assinatura digital (uma vez que esta j requer a idenitifcao pessoal do
interessado perante a Autoridade de Registro, nos termos do art. 7 da M.P. n.
2.200-2/2001), uma formalidade que busca conferir ainda mais segurana ao
processo informatizado.
Um argumento da ausncia de nulidade quando no h prejuzo, a favor
da desnecessidade da identificao presencial no sobrevive ao risco de outro
usurio utilizar a assinatura eletrnica de determinada pessoa e o Poder
Judicirio no ter tido a oportunidade de reconhecer, atravs de conferncia
presencial, o verdadeiro advogado que utiliza o seu sistema.
2 Ao credenciado ser atribudo registro e meio de acesso ao
sistema, de modo a preservar o sigilo, a identificao e a
autenticidade de suas comunicaes.
A proteo do sigilo das comunicaes reflete, na verdade, um
mandamento constitucional:
Art. 5, inciso XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das
comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes
telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas
hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao
criminal ou instruo processual penal.
A violao do sigilo das comunicaes de telemtica, inclusive as que a
lei em questo trata, crime, conforme o art. 10 da Lei n. 9.296/96.
O registro a prpria identificao do usurio do sistema eletrnico. O
acesso ao sistema pode ser interpretado de duas formas: primeira, a certeza de
que o sistema funcionar ininterruptamente (ou que, quando no esteja
funcionando, isto no acarrete prejuzo para as partes, o que assegurado pelo
pargrafo segundo do art. 10 da prpria Lei n. 11.419/2006) e, segunda, a busca
da universalizao do acesso aos recursos computacionais, o que vai ao
encontro dos ditames da Lei n. 9.998/2000 (a Lei do Fundo de Universalizao
dos Servios de Telecomunicaes) e que tambm assegurada pelo terceiro
pargrafo do referido art. 10 da Lei n. 11.419/2006.
A identificao e a autenticidade so duas propriedades da maior
importncia para a confiabilidade no processo eletrnico. A assinatura digital
certamente garante a identificao e a autenticidade dos documentos
ELETRNICA
DOS
ATOS
oficiais. Ocorre que, como j visto, a assinatura eletrnica gnero que envolve
tanto a assinatura digital como qualquer outra forma de identificao no meio
eletrnico. A prpria nova redao do 3 do art. 202 do CPC faz referncia
expressa ao uso da assinatura eletrnica na forma da Lei. Entendemos, pois,
de maior prudncia, que a forma da Lei adequada aquela do 1 do art. 10 da
M.P. n. 2.200-2/2001 que requer a assinatura digital.
A no-utilizao da assinatura digital em comunicaes eletrnicas
oficiais, como cartas precatrias e cartas rogatrias, abriria um campo muito
grande para fraudes, como alteraes dos documentos eletrnicos, que grande
prejuzo podem trazer para o processo judicial.
Tomemos por exemplo uma comunicao de acesso aos dados fiscais
sigilosos de uma parte em processo civil. Tais dados so sensveis e devem ter o
sigilo preservado pelo Estado. inadimissvel que se corra o risco da
insegurana da comunicao com a no-adoo da assinatura digital dentro dos
termos do 1 do art. 10 da M.P. n. 2.200-2/2001.
Outro ponto relevante a obrigao, por parte do Poder Judicirio, de
garantir o sigilo das comunicaes toda vez que documentos sigilosos (como
aqueles relacionados com os processos que correm sob sigilo de justia) forem
enviados por meio eletrnico. A forma de o Poder Pblico se desincumbir de tal
nus da manuteno do sigilo e da proteo da comunicao dos dados a
utilizao de comunicao protegida por criptografia forte.
CAPTULO III
DO PROCESSO ELETRNICO
Art. 8 Os rgos do Poder Judicirio podero desenvolver
sistemas eletrnicos de processamento de aes judiciais por meio
de autos total ou parcialmente digitais, utilizando,
preferencialmente, a rede mundial de computadores e acesso por
meio de redes internas e externas.
O ttulo do captulo faz referncia ao chamado processo eletrnico.
Como vimos, os termos processo informatizado ou processo eletrnico
aparecem na lei em questo e ambos se referem utilizao do meio eletrnico
(ou meio virtual, ou mundo online), o qual, repita-se, nem sempre
exclusivamente eletrnico, porque pode valer-se do meio tico.
A utilizao preferencial da rede mundial de computadores (Internet) no
exclui, claro, que se permita o acesso atravs de outros recursos de telemtica.
Por fim, cumpre lembrar que a lei cria uma faculdade e no uma
obrigao para o Poder Judicirio. Todavia, uma vez implementado o processo
eletrnico, no poder o rgo do Poder Judicirio abandon-lo sem um motivo
Mais uma vez a lei em anlise cria uma presuno legal absoluta para as
citaes, intimaes, notificaes e remessas que viabilizam o acesso ntegra
do processo como vista pessoal do interessado.
A vista somente poder ser considerada vista pessoal para todos os efeitos
legais se se tratar de processo eletrnico com autos totalmente digitais.
2 Quando, por motivo tcnico, for invivel o uso do meio
eletrnico para a realizao de citao, intimao ou notificao,
esses atos processuais podero ser praticados segundo as regras
ordinrias, digitalizando-se o documento fsico, que dever ser
posteriormente destrudo.
Para atos da prpria Justia, a regra geral no processo eletrnico a
prtica dos atos por meio eletrnico. Todavia, a inviabilidade tcnica autoriza a
prtica da citao, da intimao ou da notificao por regra ordinria com a
obrigao da posterior digitalizao do documento fsico e a sua conseqente
destruio.
O motivo da posterior destruio do documento fsico a necessidade de
se manter o processo eletrnico o mais digital possvel. Apenas em casos nos
quais no seja possvel digitalizar o documento (quando se tratar de documento
muito grande ou de documento cuja verso digital seja ilegvel) que se
mantm o documento fsico.
A prtica dos atos em anlise por meio eletrnico a regra da norma
imperativa, no cabendo ao juiz derrog-la por discricionariedade prpria.
Assim, no h como o juiz deferir a prtica da citao, da intimao ou da
notificao por via ordinria, em processo eletrnico, a no ser que ele
fundamente o motivo de tal prtica do ato com base na inviabilidade tcnica,
por exemplo.
Art. 10. A distribuio da petio inicial e a juntada da
contestao, dos recursos e das peties em geral, todos em
formato digital, nos autos de processo eletrnico, podem ser feitas
diretamente pelos advogados pblicos e privados, sem necessidade
da interveno do cartrio ou secretaria judicial, situao em que a
autuao dever se dar de forma automtica, fornecendo-se recibo
eletrnico de protocolo.
O processo eletrnico apresenta a grande vantagem de poder tramitar em
meio digital, com grande economia de papel e de tempo. A superao de todo o
andamento administrativo do processo em papel um avano na rapidez que,
por outro lado, cria alguns nus para os advogados pblicos e privados, dentre
eles, a prtica direta de determinados atos, como a distribuio da petio inicial
e a juntada das demais peties nos autos do processo eletrnico.
dentro da ICP-Brasil, presume-se que ela foi assinada pelo titular do certificado
digital e a ele caber desconstituir tal presuno (nota-se que o fato de ele
emprestar a sua chave privada de criptografia a terceiros corresponde a uma
assuno do risco de o terceiro assinar digitalmente documentos que sero
imputados ao titular daquela chave). Aqui h de se aplicar a presuno de
origem e de inalterabilidade do contedo do documento.
Quando se tratar de documento eletrnico com assinatura digital com
processo de certificao fora da ICP-Brasil, por fora do 2 do art. 10 da M.P.
n. 2.200-2/2001, a presuno de que foi produzido pelo titular do certificado
digital vale apenas entre as partes que previamente elegeram aquela forma de
identificao no mundo eletrnico. Caso um terceiro venha a opor o documento
digital contra o assinante, a ele caber o nus da prova de que fora realmente o
titular do certificado digital fora da ICP-Brasil quem enviou o documento. Por
fora da tecnologia da assinatura digital, se, por um lado, no se aplica a
presuno de origem do documento digital, por outro, a presuno da
inalterabilidade do documento digitalmente assinado prevalece.
Outro caso o dos documentos digitais que contenham meras assinaturas
eletrnicas. Estes no tm presuno de inalterabilidade do contedo do
documento, e lhes aplica, todavia, a presuno de origem do assinante
eletrnico, apenas em relao s partes que previamente elegeram aquela
assinatura eletrnica como forma de identificao no meio virtual, por fora do
mesmo 2 do art. 10 da M.P. n. 2.200-2/2001.
Por fim, nota-se que os documentos eletrnicos com assinaturas
eletrnicas que foram geradas por uma das partes, por fora de um contrato de
adeso, em uma relao de consumo, alm de no terem a presuno de
inalterabilidade do contedo, tambm esto sujeitos inverso do nus da
prova. Portanto, ainda que tal assinatura eletrnica tenha sido adotada pelas
partes, por fora de um contrato de adeso, o consumidor poder inverter o nus
da prova ao argir a falsidade do documento.
A argio de falsidade de documentos eletrnicos que tiveram sua
origem em documentos previamente fixados em papel deve ser resolvida com a
apresentao dos originais em papel. Nesta situao, na grande maioria dos
casos, o prprio magistrado poder decidir a argio sem a necessidade de uma
percia tcnica, por simples comparao do contedo do documento em papel
com o documento digital. Uma soluo simples, em caso de algum erro de
digitalizao, ou de parte do documento digitalizado estar ilegvel,
pressupondo-se presente a boa-f, a simples nova digitalizao do documento
fsico original, com o conseqente descarte da verso digital anterior. Uma vez
que o 3 deste mesmo artigo 11 impe a obrigao de manuteno do
documento digitalizado pelo seu detentor at o trnsito em julgado (ou at o
final do prazo da rescisria), o descumprimento de tal preceito leva perda de
valor probante do documento digitalizado em caso de argio de falsidade,
pela outra parte, que no ter acesso ao documento fsico original.
acesso pela Internet, no razovel entender-se tal dado como sendo um dado
sigiloso ou dado privado. O nmero do C.P.F. um dado pblico que vem
sendo perigosamente utilizado como senha para confirmao de operaes no
mundo virtual, porm de forma descabida.
Uma conseqncia lgica da exigncia legal do art. 15 em anlise que
um documento digital que contm o nmero do C.P.F. de algum no pode ser
considerado assinado pela pessoa correspondente (a no ser que tenha uma
assinatura digital, claro). Ou seja, contratos eletrnicos que se baseiam em
nmeros de C.P.F. como os identificadores dos contratantes no tm a fora
probante que tm os documentos digitalmente assinados. Se a prpria lei do
processo eletrnico exige a publicizao do nmero do C.P.F., no h que se
falar em identificao do autor do documento eletrnico sob o nico argumento
de que ele fornecera o nmero do C.P.F., que seria sigiloso.
Pargrafo nico. Da mesma forma, as peas de acusao criminais
devero ser instrudas pelos membros do Ministrio Pblico ou
pelas autoridades policiais com os nmeros de registros dos
acusados no Instituto Nacional de Identificao do Ministrio da
Justia, se houver.
Art. 16. Os livros cartorrios e demais repositrios dos rgos do
Poder Judicirio podero ser gerados e armazenados em meio
totalmente eletrnico.
Os livros cartorrios eletrnicos so uma evoluo conseqente do
prprio processo eletrnico e, se ainda no so uma obrigao do Poder Pblico
(pois a lei diz que eles podero ser gerados), por outro lado, caso sejam
adotados, ficam sujeitos s mesmas obrigaes de conservao e de preservao
eletrnica, discutidas na anlise do art. 12, inclusive no que se refere
atualizao dos sistemas e compatibilizao com as verses futuras dos
programas de computador adotados para a leitura e o acesso aos livros.
Art. 17. (VETADO)
Art. 18. Os rgos do Poder Judicirio regulamentaro esta Lei, no
que couber, no mbito de suas respectivas competncias.
Apenas h de se lembrar a necessidade de se observar o princpio da
eficncia sem prejuzo de seu corolrio: o princpio da segurana. Ademais, a
busca pela padronizao estipulada no art. 14 tambm deve ser uma meta a ser
alcanada pelo Poder Judicirio.