Professional Documents
Culture Documents
I.
formacin,
contrato,
A modo de introduccin
MOSSET ITURRASPE, J., Contratos, Editorial Culzoni, Buenos Aires, 1997, p. 54.
RUGGIERO, Roberto., Instituciones de Derecho Civil, tomo II, Editorial, Cvitas, Madrid, 1993,
p. 46.
7
10
PUIG FERRIOL, Luis., Manual de Derecho Civil, tomo II, Editorial, Marcial Pons, Madrid
1996, p.549.
11
12
FARNSWORTH, A., Contratos, Tomo I, Editorial, Aspen Law & Business,United States, 1998,
p. 159.
13
14
Requisitos:
1. La aceptacin debe ser expresa o tcita
La aceptacin puede ser expresa o tcita. Como aceptacin expresa debe
entenderse cuando el destinatario de la oferta da a conocer su declaracin
de voluntad ya sea de forma verbal, escrita o por cualquier otro medio que
resulte inequvoco. En el supuesto de que la aceptacin se produzca de
forma tcita, es cuando el aceptante realiza una serie de actos que
conduzcan o representen su conformidad con la oferta. DEZ PICAZO
expresa, debe considerarse que son actos de aceptacin tcita de una oferta
los que figuren ejecucin de la prestacin contractual o preparacin de la
ejecucin. Por regla general, la aceptacin tcita no est exonerada del
requisito de la comunicacin, o de la llegada a conocimiento del oferente15.
Ahora bien, puede darse el caso en que el aceptante no da su aceptacin ni
tcita ni expresa sino que se mantiene en silencio y sin realizar ningn tipo
de acto que indique que este ha aceptado; y en este caso segn DEZ PICAZO
ni el silencio ni la inactividad del destinatario de la oferta por s solos
constituyen aceptacin 16 . Opina KAUNE ARTEAGA 17 que mientras el
aceptante permanezca en silencio, ni afirma ni niega, entindase que
ninguna forma de expresin se ha hecho.
Sobre este supuesto concordamos con los criterios emitidos anteriormente,
tanto el silencio como la inactividad del destinatario de la oferta no
constituyen respuesta a la oferta, porque ms que declaracin de voluntad,
es omisin de la misma.
2. La aceptacin debe coincidir con la oferta
Para SANOJO18la aceptacin debe corresponder exactamente y en todos sus
puntos con la oferta, de forma tal que no se formara el contrato, si el mal
llamado promitente19 como lo denomina este autor, entiende obligarse bajo
15
16
17
18
SANOJO, Luis., Instituciones de Derecho Civil, tomo III, editorial, Imprenta Nacional, Caracas,
1873, p. 17.
19
Cuando se hable de mal llamado promitente, se est haciendo alusin a que el oferente no es
un promitente puesto que la oferta no constituye promesa de contrato como suelen denominarla
varios autores y legisladores, como es en caso cubano. Cuando se habla de promesa de contrato
se esta haciendo referencia, al menos en la doctrina cubana a la figura del precontrato que es
otro de los procedimientos de formacin del contrato.
www.derechoycambiosocial.com ISSN: 2224-4131 Depsito legal: 2005-5822
20
21
22
23
Idem., p. 307.
24
Cdigo Civil, Paraguay, artculo 674: El consentimiento debe manifestarse por oferta y
aceptacin. Se lo presume por el recibo voluntario de la cosa ofrecida o pedida; o porque quien
haya de manifestar su aceptacin hiciere lo que en caso contrario no hubiere hecho, o dejare de
hacer lo que habra hecho si su intencin fuere la de rechazar la oferta.
25
El artculo 675 estipula: Para que exista consentimiento, la oferta hecha a una persona
presente deber ser inmediatamente aceptada. Esta regla se aplicar especialmente a la oferta
hecha por telfono u otro medio que permita a cada uno de los contratantes conocer
inmediatamente la voluntad del otro.
www.derechoycambiosocial.com ISSN: 2224-4131 Depsito legal: 2005-5822
Cdigo Civil, Bolivia, artculo 455.1: El contrato se forma desde el momento en que el
oferente tiene conocimiento de la aceptacin por la otra parte, salvo pacto diverso u otra
disposicin de la ley. El artculo 455.1.2 estipula lo siguiente: II. El oferente debe recibir la
aceptacin bajo la forma y en el trmino que hubiese establecido o que sean corrientes segn los
usos o la naturaleza del negocio.
27 Principios de la UNIDROIT, artculo 2.2: Toda propuesta de celebrar un contrato constituye
una oferta, si es suficientemente precisa e indica la intencin del oferente de quedar vinculado
en caso de aceptacin.
www.derechoycambiosocial.com ISSN: 2224-4131 Depsito legal: 2005-5822
Anteproyecto de Cdigo Civil europeo de contratos, Espaa, 2001, artculo 11, pp. 121 y 122.
Idem, p. 122.
Nicaragua
En el caso del Cdigo Civil de Nicaragua, no se refiere al oferente con tal
nombre sino que ve a la oferta como propuesta de contrato, como una
estipulacin, por ejemplo el artculo 244830 establece que el consentimiento
de las partes debe ser libre y declararse de forma difana, la cual puede
hacerse mediante palabras, por escrito, por telgrafo, telfono y por otros
hechos por los que pueda deducir el consentimiento.
El articulo 2449 31 manifiesta que el contrato se entender perfeccionado
desde el momento en punto que se acepta la oferta, salvo que la ley exija
alguna otra formalidad. Ahora bien segn lo que plantea este Cdigo
deber entenderse como promesa exigible, siendo esta denominacin a
juicio de la autora un tanto incorrecta, porque segn nuestra doctrina como
promesa exigible se concibe a la figura del precontrato que es considerado
otro de los procedimientos de formacin del contrato.
Por su parte el artculo 245032, plantea que el proponente puede retirar su
propuesta de contrato si esta an no ha sido objeto de conocimiento del
aceptante, estableciendo adems que el contrato se tendr por vlido si el
destinatario de la oferta o en este caso propuesta (que se considera lo
mismo) la ha aceptado en totalidad absoluta antes de tener la noticia de que
esta haba sido retirada.
Resulta trascendental la regulacin de la aceptacin modificativa, algo muy
importante que estipula esta legislacin y obvia nuestra ley en tanto no
percibe el derecho del aceptante de modificar la propuesta primitiva de
contrato, la que se considerar como nueva propuesta; que nuestra doctrina
reconoce como contraoferta.
Italia y Suiza
Tambin tenemos lo que estipula en cuanto a la aceptacin el Cdigo Civil
italiano en su Artculo 1.328.233 que permite la revocacin de la aceptacin
30
Cdigo Civil, Nicaragua, artculo 2448: El consentimiento de las partes debe ser libre y
claramente manifestado. La manifestacin puede ser hecha mediante palabras, por escrito, por
telgrafo, telfono o por otros hechos de que necesariamente se deduzca.
31
El artculo 2449: Desde que la manifestacin se acepta, queda perfecto el contrato, salvo que
la ley exija alguna otra formalidad, pero en todo caso se tendr como promesa exigible.
32
El artculo 2450 del Cdigo Civil de Nicaragua regula lo siguiente: El que hace una
proposicin puede retirarla mientras no haya sido aceptada por la otra parte; pero el contrato
propuesto ser vlido, si la persona a quien se hizo la proposicin, la acepta puramente antes de
tener noticia de que haba sido retirada. Cuando la aceptacin envolviere modificacin de la
propuesta o fuere condicional, se considerara como nueva propuesta.
33
10
con tal de que llegue a conocimiento del oferente antes que la aceptacin;
similar postura adopta el Cdigo suizo de las Obligaciones en su Artculo
9.234 que permite la revocacin de la aceptacin no slo si llega al poder
del destinatario antes, sino tambin si llega al mismo tiempo que la
aceptacin, o si, habiendo llegado posteriormente, es comunicada al
destinatario antes que ste tenga conocimiento de la aceptacin.
Otros pases
Existen otros cdigos pertenecientes al continente latinoamericano que no
presentan normativa alguna concerniente a la oferta y la aceptacin como
procedimientos de formacin del contrato como ejemplo de ello tenemos,
el Cdigo Civil de Chile 35 quien sigue las lumbreras del Cdigo Civil
francs, al cual han tenido constantemente a la vista, esta ley no dedica
ninguno de sus preceptos a los mecanismos de formacin.
Otro cdigo que es omiso en cuanto a la materia tan criticable en este
captulo es el Cdigo Civil peruano36 quien tampoco emite artculo alguno
relacionado con los procedimientos de formacin. Tambin tenemos el
cdigo que rige en el Distrito Federal de Mxico37 en el cual sus articulados
un tanto escuetos no mencionan nada que tenga que ver ni siquiera en
materia de contratos.
Al comparar nuestro Cdigo Civil con estos ltimos nos percatamos que
representa un paso de avance en lo que respecta a la materia en cuestin, lo
que no justifica la ausencia de figuras tan importantes para los contratos
civiles, los que segn nuestro criterio deben modificarse para lograr una
mejor contratacin.
I.2 La oferta y la aceptacin como procedimiento de formacin del
contrato en el Cdigo Civil cubano. Anlisis de su regulacin
Nuestro Cdigo Civil presenta varias insuficiencias que generan ciertas
confusiones, bien sean terminolgicas como sistmicas. Por ejemplo el
Captulo ll del Ttulo ll se denomina: Promesa, he aqu el problema porque
si se relaciona este nombramiento con los primeros apartados de cada uno
de los artculos que se encuentran en este captulo, el lector percibe que el
legislador califica como promesa sin hacer distincin alguna a la oferta de
34
35
36
37
11
38
39
Ley 59 de 1987, Cdigo Civil, Cuba, artculo 317: La promesa hecha mediante una oferta de
contrato obliga a quien la hace a no revocarla ni modificarla durante el trmino establecido en la
propia oferta, en la ley o, en su defecto durante un tiempo prudencial.
40
41
El artculo 310 del Cdigo Civil cubano regula: El contrato se perfecciona desde que las
partes, recprocamente y de modo concordante, manifiestan su voluntad.
42
12
En relacin con el artculo del Cdigo Civil cubano, 317.1 Vid Supra.
TOLEDANO CORDERO, Dagniselys., op cit. p. 166.
13
la cual deja sin efecto la oferta primitiva quedando vigente la segunda, que
es la llamada contraoferta.
Tambin es discutible lo que regula el artculo 317 en relacin a quedar
obligados por la emisin y remisin de sus declaraciones, tanto el oferente
como el aceptante. Pues resulta un tanto improcedente el uso de la palabra
obligacin, porque en este caso se han dirigido emisiones o remisiones en
virtud de formar un contrato, pero an no se ha contratado, lo que se ha
creado es un deber jurdico, o una situacin jurdica de confianza, la cual
merece una dosis de proteccin jurdica. En honor a esto debe tenerse en
cuenta que las obligaciones para los contratantes no surgen hasta que el
contrato se perfecciona.
En cuanto al momento de perfeccin del contrato el ordenamiento jurdico
cubano establece dos criterios, el primero de ellos es lo estipulado en el
artculo 54 del Cdigo de Comercio45: Los contratos que se celebran por
correspondencia quedaran perfeccionados desde que se contesta aceptando
la respuesta. Lo que lleva a interpretar este artculo es que debe aplicarse a
este tipo de caso la teora de la emisin. La admisin de esta teora se
considera inapropiada, porque al igual que la oferta, la aceptacin es de
carcter recepticia, la cual tiene que ser comunicada al oferente y este no
queda vinculado sin saber si la declaracin ha sido emitida.
Por otro lado el Cdigo Civil se inclina en el artculo 317.1.2 46 a la teora
de la cognicin con la que nace el contrato a la vida jurdica, la produccin
de sus efectos, a la diligencia del oferente. Se hace necesario, en lo que
respecta al momento de perfeccin del contrato, que el ordenamiento
jurdico cubano se unifique en tal sentido para as lograr reglas comunes
tanto para los contratos civiles como mercantiles.
Con respecto a la teora del conocimiento, teora por la que muestra
filiacin nuestro Cdigo Civil, somos del criterio que si al situar la carga de
la diligencia en el oferente, se crea cierta inseguridad jurdica para el
aceptante que ha hecho todas las diligencias pertinentes, en la que ha
realizado adems todos los actos que se requieren, para que su respuesta
positiva de formar el contrato sea objeto de conocimiento del destinatario
de la aceptacin. Por lo que el legislador debi estipular el momento en que
el oferente tuvo la posibilidad de conocer y no el momento real del
conocimiento.
45
46
El apartado 2 del artculo 317 establece: La aceptacin hecha por carta u otro medio de
comunicacin; obliga al aceptante desde que la remite, pero no obliga al que hizo la oferta sino
desde que llaga a su conocimiento.
www.derechoycambiosocial.com ISSN: 2224-4131 Depsito legal: 2005-5822
14
El artculo 17 del Cdigo Civil cubano expresa: A falta de sumisin expresa o tcita de las
partes, las obligaciones contractuales se rigen por la ley del lugar, de ejecucin del contrato.
www.derechoycambiosocial.com ISSN: 2224-4131 Depsito legal: 2005-5822
15
bien el antes mencionado Decreto Ley no suple todas las lagunas que
puedan existir en materia de contratacin econmica, hay que resaltar que
al menos dedica un captulo entero a regular la concertacin del contrato,
dedicando su mayor parte a la oferta y aceptacin contractual.
En el ya antes mencionado Decreto Ley, se realiza una definicin de la
oferta que incluye los requisitos que debe reunir la misma para que llegue a
producir efectos jurdicos. Tambin se dedica todo un artculo a los
trminos de caducidad de la misma, estableciendo como norma general que
toda oferta cuente con un plazo de vigencia y que cuando dicha oferta
carece de trmino, el mismo ser de 20 das, as como la inclusin de la
posibilidad de revocar dicha oferta.
Se reconoce y define adems los contratos de adhesin, dedicando una
seccin a regular la aceptacin y el momento de perfeccin del contrato,
que aunque no la define, si tiene en cuenta el plazo para aceptar y los
requisitos que debe reunir la misma, consagrando un espacio a reconocer
que la aceptacin puede ser oral o escrita, as como los medios telemticos
como va para emitir la aceptacin.
Por otra parte el Decreto Ley No. 304/13 reconoce la posibilidad de variar
el contenido de la oferta mediante una contraoferta, variando elementos
esenciales del contrato mediante una aceptacin que va a constituir una
nueva oferta de contrato.
Como se puede apreciar, reconoce figuras hasta el momento desconocidas
por nuestra ley sustantiva civil y que consideramos debieran tenerse en
cuenta a la hora de hablar de un cambio legislativo que en el mbito
normativo civil debiera aplicarse para subsanar las lagunas que en esta
materia estn latentes.
Propuesta legislativa
La implementacin de una normativa especfica constituye una va de
acceso para viabilizar el trfico contractual actual y una respuesta jurdico
civil hacia la parquedad con que aparece regulada la oferta y aceptacin
contractual, que deja mucho que desear ante la ausencia de fenmenos que
en torno a este procedimiento se han hecho ya habituales, que no aparecen
regulados en nuestro Cdigo Civil cubano y que garantizan una disciplina
por parte de los contratantes que se veran obligados a desplegar una rica
gama de mecanismos que aseguren el trato limpio y definido entre ellos.
Proponemos entonces que se incluya en la norma jurdica civil cubana la
aplicacin de medidas de proteccin necesarias para garantizar las exitosas
relaciones contractuales. En nuestro criterio, se debiera eliminar la
www.derechoycambiosocial.com ISSN: 2224-4131 Depsito legal: 2005-5822
16
17
18
19
20
21
22
23
24