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INTRODUCTION
La vie juridique pullule de nombreux acteurs dont les principaux sont les
personnes physiques et les personnes morales. Cest parmi ces derniers quon classe
les socits. Elles sont multiples et varies, mais la subdivision la plus courante, cest
de distinguer entre les socits civiles et les socits commerciales. Les socits
civiles sont simplement celles qui nont pas dactivit commerciale cest--dire qui ne
font pas des actes de commerce titre professionnel et qui nont pas t catalogu
comme commerciale par la forme sous laquelle leur activit est exerce.
A contrario, les socits qui font les actes de commerce titre professionnel
sont donc qualifies de socits commerciales. A cela, il faut ajouter celles que la loi
dclare comme commerciale en raison de la forme sous laquelle elles ont t
constitues. Ce sont par exemple, les personnes morales cres sous la forme de SNC,
SCS, SARL, de SA.
Quant lacte de commerce, il est constitu de certains actes spcifiques qui
sont poss par les personnes physiques ou les personnes morales. On peut citer
achat de biens meubles ou immeubles en vue de la revente, les oprations de
banque, de change, de transport et de tlcommunication.
Que lon soit socit ou groupements ayant une activit conomique ; deux
tapes sont indispensables dans la formation :
- le contrat ;
- la personne morale.
Il existe deux types de socit : les socits pures de capitaux 1 et les socits
pures de personnes2, les autres socits nen sont que des dclinaisons.
Jadis, les socits nont cess dtre linstrument juridique privilgi par les
entrepreneurs pour exercer leur activit. A lorigine de toute socit, selon les termes
de larticle 1832, alina 1 du code civil et 4 du droit OHADA une socit est un
contrat par lequel deux ou plusieurs personnes dcident de mettre en commun des
apports en vue de partager le bnfice conomique qui pourrait en rsulter tout en
ayant vocation aux pertes. Et lalina 2 dajouter que lorsque la loi le permet, la
socit peut tre institue par une seule personne.
Lensemble des droits des contrats se trouve dans les articles 1832 1871 du
Code Civil.
- La constitution de la socit supposait la prsence de plusieurs personnes ; Il ne
peut pas y avoir plus de personnes que le nombre dactionnaires sur le march. Ainsi
par exemple, dans la SA, il faut 7 associs. Le nombre dassocis dfinit un certain
cadre juridique.
- La mise en commun dapports peut se prsenter en nature, en numraire et
en industrie .Cest le principe de lindivision cest--dire la proprit est commune.
- Laffectio societatis est llment constitutif dordre psychologique, de toute
socit, qui traduit le consentement, la volont de chaque associ de contribuer aux
gains et aux pertes sur un pied dgalit.
Larticle 1844 alina1 de prohiber les clauses lonines cest--dire l attribution
un associ de tous les bnfices ou pertes de la socit, ou une quelconque
exonration de toute contribution au passif social.
Daprs la thorie de la fiction : seuls les individus personnes physiques ont une
personnalit. La personnalit morale qui serait accorde des groupements ne peut
tre que le rsultat dun artifice.
Daprs la thorie de la ralit, certaines entits sont suffisamment relles pour
tre considres comme des sujets de droit. La personne morale est une ralit qui
existe ds lors que sont runies certaines conditions. Un groupement dispose de la
personnalit juridique indpendamment de toute reconnaissance tatique condition
quil possde un intrt distinct des intrts individuels et une organisation capable
de dgager une volont collective qui puisse reprsenter et dfendre cet intrt.
La personnalit morale nexiste pas en dehors de la volont du lgislateur.
Lorsque le lgislateur na pas reconnu expressment la personnalit morale un
groupement, la jurisprudence fait application de la ralit technique: Attendu que la
personnalit morale nest pas une cration de la loi , elle appartient en principe
tout groupement pourvu dune possibilit dexpression collective pour la dfense
dintrts licites, dignes, par suite, dtre juridiquement reconnus et protgs1
Le Code Civil organise lensemble des activits et tout ce qui nest pas autre
chose est civil. Pour savoir si une socit est civile ou commerciale, il faut se rfrer
la dfinition des actes de commerce : chaque fois que cest une socit commerciale,
cest le code de commerce qui sapplique, sinon, il ny a pas de rgle spciale et on
applique le code civil.
- Limportance des socits civiles en droit patrimonial des personnes et des
affaires
- Le droit civil des socits : droit mre du droit des socits commerciales : lex
specialia generalibus derogant2
- Les distinctions entre les socits :
- Entre les socits civiles et les socits commerciales
* Les socits civiles sont rgies par les textes du Code Civil (art 1832 et s.). Elles
concernent les activits qui ne sont pas commerciales au sens des articles du Code
du Commerce (L110-1 L110-3) et par des lois spciales en ce qui concerne les
professions librales, artisanales et de lagriculture.
* Les socits commerciales sont rgies par des textes gnraux du Code Civil et
par les articles L221-1 L248-1 du Code de Commerce ou par des textes spciaux
* Les socits qui ont une forme commerciale mais dont l objet est civil. Cest le
cas des cabinets dexpertise comptable.
* Les socits qui st commerciales par leur objet : la ralisation titre habituel et
professionnel dactes de commerce.
- Entre les socits de personnes et les socits de capitaux
La distinction se fait selon le critre dengagement aux dettes, il faut donc identifier
la responsabilit des associs pour les dettes lgard des tiers.
* Dans les socits civiles de personnes, les associs sont conjointement tenus,
sur la totalit de leur patrimoine, des dettes dues proportion de leurs apports.
* Dans les socits commerciales de personnes, ils sont tenus, sur la totalit de
leur patrimoine, de la totalit de la dette, solidairement et indfiniment.
* Dans les socits de capitaux, la responsabilit des associs se limite au montant
de leur apport.
Sagissant des autres groupements ayant une activit conomique :
* Les associations sont civiles par leur nature, mme si elles pratiquent des actes
de commerce car il ny a pas denrichissement des membres. Autrement dit, elles
sont but non lucratif.
* Les groupements dintrt conomique : leur nature est soit commerciale, soit
civile, selon la nature des membres.
* Les structures coopratives : chaque associ cooprateur a les mmes droits de
vote
* Les structures propres lactivit agricole.
La socit est instrumentalise par les entrepreneurs. La socit est une technique
dorganisation juridique de lentreprise devenue un vritable instrument de gestion.
Lentrepreneur doit choisir la bonne forme juridique. Il y a dailleurs une trs forte
flexibilit des formes juridiques pour rpondre la multitude des besoins de
lentreprise.
Une socit qui fait appel public lpargne doit se constituer avec un capital
minimum plus lev que pour une socit ne faisant pas appel public lpargne.
Dans les socits faisant publiquement appel public lpargne le capital minimum
est de cent millions(100.000.000) de francs CFA. Ce capital doit tre intgralement
souscrit la constitution, et reprsent uniquement par des apports en numraire et
en nature. Aucun apport en industrie ne peut tre ralis.
Les apporteurs de numraire doivent obligatoirement signer un bulletin de
souscription et librer la fraction du montant nominal des actions verser
immdiatement, qui ne peut plus tre infrieure la moiti du montant.
1 Les groupes de socits, une pratique lgislative, CREDA, 1975 ;adde,J. Foyer,
socits ? , Rev. Jurisp. Com. 1996, 175.
Faut-il un groupe de
Il appert quil ne peut y avoir de groupes de socits que si lune dentre elles
dispose dun pouvoir de contrles sur les autres. Il sagit l dune disposition bien
restrictive puisquelle exclut de la notion de groupe de socits ceux qui seraient
constitues entre socits dont aucune dentre elles ne contrlerait les autres mais
qui, cependant, disposerait de liens entre elles.
A-
Le consentement doit tre libre et clair. Il ne doit pas tre affect derreurs sur la
substance mme du contrat, sur la personne, ni de dol, ni de violence.
Le consentement peut tre vici par des manuvres frauduleuses, le silence
mensongervisant faire contracter un associ. Le consentement peut aussi tre
simul. La simulation peut porter sur lexistence mme du contrat, sur sa nature ou
sur la personne du contractant.
Sagissant de la situation personnelle des associs,
Le rgime matrimonial permet lorganisation de la gestion matrimoniale des biens
des poux en cas de problmes.
- Si la communaut est rduite aux acquts : tout ce qui est acquis avant le mariage
est un droit personnel. Les acquts constituent tout ce qui a t acquis avec des
ressources autres que les ressources propres.
- Quant aux poux maris sous le rgime de sparation de biens, tt ce qui est acquis
avant ou pendant le mariage est personnel
Lobjet social peut tre dfini comme le type dactivit choisi par la socit dans ses
statuts. Lobjet social doit tre licite cest--dire ne doit pas tre contraire lordre
public et aux bonnes murs, et dtermin. Il doit tre
- La forme sous seing priv ou par acte authentique
-La forme seing priv quivaut la signature prive. Seules les parties au
contrat signent les documents.
Obligation dtablir les documents en autant
doriginaux quil y a dassocis. Lavantage est la grande libert, plus simplicit de
son criture. LInconvnient est quil nest pas fait par un juriste.
- Lacte authentique est celui authentifi par un notaire qui le rdige .
Lavantage est quil constitue une vrit juridique.
- Une cause licite dans lobligation : elle est la raison pour laquelle la socit a t
constitue, le motif pour lequel les diverses personnes sont convenues de sassocier.
Au total, le consentement doit tre rel, non vici, la capacit requise peut tre
civile ou commerciale selon le type de socit, lobjet doit tre rel et licite, la cause
licite et morale.
B-
- La mise en commun des apports : Les apports sont des biens dont les associs
transfrent la proprit ou la jouissance la socit et en contrepartie desquels ils
reoivent des parts ou des actions. Autrement dit, Lapport est le contrat par lequel
lassoci affecte un droit ou un bien la socit en contre partie de la remise de
titres sociaux. Cest dire que sans apports, il nya pas de socit. Les apports sont
obligatoires, effectifs et constitutifs du capital social.
- Les diffrentes catgories dapports
-La vocation aux bnfices1 et aux conomies doit exister au profit de tous les associs, il nest
pas ncessaire quelle soit gale pour tous. Cependant, la clause lonine 2 est
prohibe.
*La contribution aux pertes est proclame larticle 1382 du code civil.
1 Par un arrt en date du 14 mars, les chambres runies de la Cour de Cassation ont indiqu quil fallait
entendre par bnfice tout gain pcuniaire ou gain matriel qui ajouterait la forme des associs .
Cass. 14 mars, DP 1914, I, 257, note L. SARUT, arrt Caisse rurale de la commune de Manigod.
Laffectio societatis
Laffectio societatis est entendu comme la volont des associs de collaborer sur un
pied dgalit luvre commune. Il ne figure pas expressment dans la dfinition
de larticle 1382 mais la tradition en fait une composante du contrat de socit, il
sagit ni plus ni moins de la volont de participer au pacte social.
A-
B-
Les associs ne sont pas copropritaires des sommes ou biens qu ils ont
apports ; ils sont seulement titulaires de droits sociaux. Ainsi, les associs ne
peuvent pas puiser impunment dans les caisses sociales. dfaut, ils se rendent
coupables sur le plan pnal du dlit dabus de biens sociaux.
- La garantie des engagements de la socit par les associs
A-
Elle est rgie par les articles 864 et suivants du droit OHADA sur le droit des
socits commerciales et du groupement dintrt conomique.
Il faut distinguer la socit cre de fait et la socit de fait. La socit de fait
est au dpart une socit immatricule, mais qui a t annule. Dans la socit cre
de fait, on ne respecte pas les formes, elle se caractrise essentiellement par
linexistence dun crit et encore moins dimmatriculation ni acqurir la personnalit
juridique; on respecte en revanche le fonds ; le comportement des personnes en
prsence est celui de vritables associs, mme sils nen ont pas pleine conscience.
Cette forme de socit est peu usite. Toutefois, elle reste utile lorsquil sagira de
- Le Rgime juridique
B- LA SOCIETE EN PARTICIPATION
1 Elle est ainsi utilise lors dune cooprative interentreprises, par exemple, pour constituer un pacte entre
deux grands actionnaires pour la gestion de leurs droits de vote dans une troisime socit ; ou encore
pour la formation de pools bancaires, qui regroupent plusieurs banques se regrouper en vue de financer
des oprations ponctuelles et risques.
sociales en raison de leur qualit, ils peuvent tre engags lgard des cranciers
en raison de leur capital :
- lorsque les participants agissent en qualit dassoci au vu des tiers ;
- lorsque lun des participants a laiss croire au cocontractant quil comptait
sengager son gard.
Au moment de la dissolution de la socit en participation, chaque associ a un
droit au paiement de dettes, au remboursement de ses apports, et une part de
lactif subsistant proportionnelle ses apports.
A-
1 Linsertion dans un journal dannonces lgales, dpt au greffe du tribunal de commerce de la dcision
de transformation et de la dlgation des nouveaux dirigeants en assemble, dpt des nouveaux statuts,
inscription modificative au RCCM et insertion au BODACC rendant la transformation opposable au tiers.
B-
-A lgard de la socit
PARAII- LA PROCEDURE
1Cest le maintien des droits et obligations contractes par la socit sous sa forme antique.
2 Cest la non exigibilit de droits de mutation, non imposition de plus values ou de bnfices.
3 Maintien des contrats de travail, dun bail
4 Civ. 3, 10 janvier, Rev. Soc. 1973, 647, note J.-P. Sortais.
A. LAUGMENTATION DE CAPITAL
Elle rpond au souci daugmenter les fonds propres. Elle peut tre le fait
danciens actionnaires ou de nouveaux actionnaires qui restent minoritaires.
Laugmentation peut tre rserve un nouveau partenaire qui renfloue les caisses
en y injectant de largent frais. Elle permet notamment daccrotre les moyens
financiers de la socit autrement que par voie demprunt.
La socit fait alors appel des apports nouveaux, qui peuvent aussi bien
rsulter dun apport dargent que dun apport de biens autres que largent. La socit
peut aussi souhaiter consolider des normes dautofinancement par lesquelles elle a
mis des bnfices en rserve. Laugmentation de capital se fera, parler sans feinte,
par incorporation de rserves au capital. Laugmentation de capital peut encore
permettre aux salaris de devenir actionnaires, ou de rpondre au besoin deffectuer
la conversion en actions de valeurs mobilires composes. Dans les socits par
actions, elle peut en outre permettre la socit dmettre des actions de
prfrence.
Quant laugmentation de capital par incorporation des rserves, elle consiste
convertir les rserves en capital, par une criture comptable. Elle rsulte pour les
associs ou les actionnaires soit en distribution gratuite dactions, soit en
augmentation de valeur des parts ou actions dj distribues.
En principe, la dcision daugmenter le capital appartient lassemble
gnrale des associs, la majorit renforce. Elle rend ncessaire la modification
des statuts et le respect dune procdure de publication similaire celle de la
constitution de la socit. Dans les socits par actions, des dispositions particulires
permettent de dlguer ce pouvoir aux dirigeants.
PARA I-NOTIONS
A-LA FUSION
Elle est l opration par laquelle deux ou plusieurs socits runissent leurs
patrimoines pour ne former quune seule socit. La fusion peut se raliser soit par
labsorption par une socit prexistante dune ou plusieurs autres socits, soit par
lattribution une socit, cre cet effet, de lensemble du patrimoine de plusieurs
socits. Il sagit dans dernier cas, dune fusion par constitution dune socit
nouvelle.
Une fusion entrane la transmission universelle du patrimoine des socits
absorbes. Les socits destines disparatre seront alors dissoutes du fait de la
transmission universelle du patrimoine et il sera procd un change de droits
sociaux. La fusion provoque une augmentation de Capital chez la socit naissante et
une dissolution chez lannexe ; Les associs de cette dernire deviennent donc des
associs de la premire.
B- LA SCISSION
Elle est lopration par laquelle une socit disparat en transmettant son
patrimoine deux ou plusieurs socits qui, soit prexistent, soit sont cres
loccasion de la scission. En change de cet apport, la socit qui en bnficie doit
procder une augmentation de capital et mettre de titres en proportion.
Lapport partiel dactif rpond dune autre forme de scission par laquelle une
socit fait apport une autre socit, existante ou nouvellement cre, dune
branche dactivit. La socit scinde est amene disparatre paradoxalement
celle qui fait un apport partiel dactif qui reprsente une partie cohrente et
homogne de son actif. En change de cet apport, il sera reu des titres mis par la
socit bnficiaire de lapport.
A-
La fusion : lobligation de dresser un projet de fusion est pose par la loi. Il est
tabli par le conseil dadministration, le directoire ou les grants des socits
concernes. Ensuite la dcision prend la forme de ladoption de rsolution au sein des
socits participant lopration, rsolution qui fait lobjet dune publicit pour
informer les tiers. La date de fusion accomplit lunion entre les socits concernes
o se confondent leurs actifs et leurs passifs, leurs salaris, leurs associs et leurs
dirigeants.
Except le cas o il ya cration dune nouvelle socit, la fusion prend effet la
date de la dernire assemble gnrale ayant approuv lopration. Mais cette date
ne peut tre ni postrieur la date de clture de lexercice en cours de la socit
bnficiaire en cas deffet diffr, ni antrieure la date de clture du dernier
exercice clos de la socit qui va tre dissoute en cas deffet rtroactif.
Lorsque la fusion entrane la cration dune ou de plusieurs socits, la fusion
prend effet la date dimmatriculation de la nouvelle socit, ou de la dernire
dentre elles.
B-
La dissolution anticipe par dcision des associs est une rupture du contrat
de socit. Dans la plupart des types de socits, la dcision est prise la majorit et
non lunanimit. Concrtement, cest lorsque les affaires vont mal et que les pertes
ne cessent de saccumuler que les associs par calcul, dcident mettre fin
linstrument de leur ruine : mieux vaut en gnral une liquidation lamiable dcide
temps quune liquidation judiciaire impose aprs coup.
Cette dcision doit tre prise par le tribunal la demande dun associ pour juste
motifs. On peut citer deux cas :
A-
LA LIQUIDATION
droit dagir contre la socit considre. La survie de la socit concerne aussi les
associs qui continuent de profiter de lorganisation collective de la socit et ne
voient pas leur situation rduite ltat dindivisaires.
Mais la socit perd certaines prrogatives, de mme que ses dirigeants 1. Le
liquidateur reprsente la socit. Il se substitue pour cela lorgane de gestion. A ce
titre, il a le pouvoir et le devoir de continuer les affaires en cours et dengager, mais
seulement pour les besoins de la liquidation, de nouvelles affaires.
Mais en loccurrence, il est l pour liquider la socit. Il est donc responsable tant
lgard de la socit que des tiers, des fautes quil commet dans lexercice de ses
fonctions.
B-
LE PARTAGE
1 Elle perd le droit dester en justice et, seuls, les liquidateurs sont habilits agir pour prsenter la
socit. Elle perd en outre la possibilit de se transformer ou dexercer une nouvelle activit.
Aprs avoir examin les rgles gnrales sappliquant lensemble des socits,
quelles que soient leur forme et leur nature juridiques, il convient dobserver les
rgles qui sappliquent aux seules socits commerciales (I). Lorganisation socitaire
sera dcouverte en premier lieu, puis le fonctionnement de la socit (II).
1 L e pouvoir suprme appartenait aux associs runies en assemble gnrale souveraine, les dirigeants
tant les mandataires des associs des associs.
socit. Troisime rgle, la plupart des socits dune certaine importance doivent
imprativement se doter dun organe de contrle dont la mission est permanente, le
commissaire aux comptes.
Ds lors, lorganisation interne des socits traduit un quilibre fragile entre les
associs (SECTION I), qui confient aux dirigeants la direction de la socit ( SECTION
II).
SECTION I.- LES ASSOCIES
Le statut des associs nest pas uniforme. Il varie selon le type de socit ;
ltendue de la responsabilit quils encourent nen est quun exemple parmi
dautres. Mais au-del de cette diversit, il existe un certain nombre dattributs
fondamentaux attachs la qualit de lassoci, quelle que soit la socit en cause.
Par ailleurs, la qualit dassoci est lobjet en elle-mme dun certain nombre
de mesures de sauvegarde.
Les associs ont individuellement, quils soient des personnes physiques ou
des personnes morales, des prrogatives et des obligations (PARAI) ; certaines
sexercent collectivement au sein des assembles dassocis (PARAII).
Larticle 4 alina 1er du droit dispose : La socit commerciale est cre par
deux ou plusieurs personnes qui conviennent, par un contrat, daffecter une activit
des biens en numraire ou en nature, dans le but de partager le bnfice ou de
profiter de lconomie qui pourra en rsulter. Les associs sengagent contribuer
aux pertes dans les conditions prvues par le prsent Acte uniforme .
Elle peut tre institue, dans les cas prvus par la loi, par l acte de volont
dune seule personne.
Lassoci est le titulaire de droits sociaux, des parts sociales dans les socits
de personnes et les SARL, des actions dans les socits de capitaux.- attribus en
contrepartie des apports en numraire, en nature ou en industrie 1. Ils sont raliss
lors de la constitution de la socit ou loccasion dune augmentation de capital, ou
reus dun associ loccasion dune cession de parts ou dactions.
La notion dassoci se dfinit alors par deux critres : la ralisation dun
apport et la participation la vie sociale. Lassoci ne se voit pas reconnatre un
vritable statut, mais il dispose dun certain nombre de droits individuels. Ces droits
1 Les apports en industrie ne se rencontrent jamais dans les socits par actions.
peuvent, le cas chant, tre rduits mais ne peuvent tre supprims sans son
consentement.
Comment se prsente alors la situation juridique de lassoci ?
B.-
Lassoci a des droits ou des prrogatives qui lui sont propres. Il a des
obligations lgard de la socit et des tiers. Ainsi, le droit de participer la vie
sociale recouvre moult
prrogatives qui sont dordre pcuniaire, soit extra
pcuniaire.
Membre de linstitution juridique quest la socit ou partie au contrat
socitaire, lassoci a le droit de participer aux dcisions sociales qui engagent la
socit et/ou qui engagent son patrimoine1.
-Les droits politiques de lassoci
Lassoci a un droit de vote qui lui permet de participer aux dcisions collectives
et dexercer son droit de contrle sur les dirigeants, les rvoquant au besoin. Le droit
pour tout associ de participer aux dcisions collectives est dordre public ; les
statuts ne peuvent en consquence droger ces dispositions. Plus prcisment, les
statuts ne peuvent en contenir une suppression pour certains associs du droit de
vote dans un cas non prvu par la loi. Ainsi, dans les SA, la possession d une seule
action ouvre laccs aux assembles gnrales id est on ne peut subordonner, par
une clause spcifique des statuts, cet accs la possession dun minimum dactions.
Mais la loi autorise dans les SA les actions sans droit de vote, les actions de
prfrence ou, les actions droit de vote double et dans les SAS, les actions droits
de vote multiples.
Il ne peut tre vinc de la socit, sauf quelques exceptions particulires :
- A la SA pour dfaut de libration des apports : dfaut par l actionnaire
de librer aux poques fixes par le conseil dadministration, le directoire ou les
grants, selon le cas, les sommes restant verser sur le montant des actions par lui
souscrites, la socit lui adresse une mise en demeure.
- A la SAS car la loi en dispose ainsi : dans les conditions quils dterminent,
les statuts peuvent prvoir quun associ peut tre tenu de cder ses actions.
Ils peuvent galement prvoir la suspension des droits non pcuniaires de
cet associ tant que celui-ci na pas procd cette cession.
- Aux socits capitales variables : Chaque associ peut se retirer de la
socit lorsquil le juge convenable moins de conventions contraires.
1 Par exemple de laugmentation de sa responsabilit lgard des tiers raison de lactivit sociale.
1 Cest le cas dun mineur mancip qui devient qui devient associ, soit il cde ses parts, soit la socit
change de forme pour devenir une SARL.
2 Cest le cas des fonctionnaires. De mme, un huissier ne peut tre associ dans une socit o la qualit
de commerant est exige. Toutefois, rien ninterdit aux huissiers dtre associs dans une SARL ou dans
une socit civile.
3 Lorsque lon considre une personne, un bien, lexercice dune action en justice, titre individuel, on
emploie lexpression ut singuli.
donner, les offrir en garantie, sous la rserve dans de nombreux cas de suivre
strictement les dispositions de la loi, propres au type de socit et les stipulations
des statuts.
On peut inscrire un droit de premption pour les associs restants la valeur
accepte par un preneur potentiel.
Il existe des clauses dagrment : on se rserve la possibilit dagrer telle
ou telle personne mais alors les personnes agres doivent acheter les titres 1.
Les associs forment une collectivit qui a des pouvoirs propres(A) et une
organisation particulire pour les exercer(B).
A.- LES TYPES DE DECISION APPARTENAT A LA COLLECTIVITE DES ASSOCIES.
1 Lapporteur en industrie, bien quayant la qualit dassoci, est priv des attributs patrimoniaux puisque
ses droits sont incessibles.
Il existe deux catgories de dcisions et elles peuvent tre prises sous deux
formes.
- Les types de dcision.
Les dcisions sont ordinaires lorsquelles concernent le fonctionnement de la socit
et nappartiennent pas aux prrogatives des dirigeants. Elles sont extraordinaires si
elles concernent les statuts.
Parmi les dcisions ordinaires se trouvent lapprobation des comptes sociaux,
laffectation des rsultats, la nomination et la rvocation des dirigeants.
Parmi les dcisions extraordinaires se trouvent toutes les dcisions qui
comportent un changement du contenu des statuts : objet, dure, forme juridique de
la socit, augmentation et rduction du capital social, fusion, scission
Ces assembles sont selon la nature des dcisions prendre, soit ordinaires,
soit extraordinaires. Les modalits de leur convocation et de leur tenue sont propres
chaque type de socit. De mme, les rgles de quorum 2 et de majorit varient
selon la nature de lassemble et celle de la socit.
Lorsque des parts ou des actions sont scindes en une nue-proprit et un
usufruit, le droit de vote est exerc, sauf si les statuts en dcident autrement, par le
nu-propritaire. Celui-ci na pas ce pouvoir sil sagit de laffectation des bnfices qui
sont les fruits produits par les parts ou actions.
1 Par exemple, le droit de vote double lorsque les associs dtiennent des parts sociales depuis plus de 5
ans.
2 Il sagit du nombre minimum de personnes requises pour quune assemble ou un organe collgial de
direction puisse valablement dlibrer.
Il faut aussi prendre garde lexistence dindivision entre des hritiers ainsi
qu la qualit de leur conjoint.
Comme cela a t observ, les associs peuvent passer entre eux des pactes
dassocis ou des conventions de vote. La licit de ces accords est admise par la
doctrine et la jurisprudence sous certaines rserves 1.
Les associs nomment les dirigeants de la socit. La loi leur confre des
pouvoirs propres qui sajoutent ncessairement ceux que les statuts leur donnent.
Ils sont donc tenus de bien grer et ils peuvent en cas de faute, engager leur
responsabilit.
Les dirigeants sont les personnes nommes par les associs. Ils
reprsentent, seuls ou au sein dun organe de direction (conseil dadministration,
direction gnrale, directoire dans les SA, grant(s) ou conseil de grance) la socit
lgard des tiers. Les dirigeants sociaux signent les conventions avec les
fournisseurs et les clients et pour diriger les salaris de la socit.
A dfaut dune nomination rgulire, la ou les personnes qui dirigent la
socit ne sont pas considres comme des dirigeants de droit, mais comme de
simples dirigeants de fait. Cette qualit est attribue aux personnes pour assurer la
protection des tiers qui ont trait avec ces dirigeants.
Le dirigeant est plus quun simple mandataire social. Il est un organe de la
socit car il est de la nature de la socit, par anthropomorphisme, d avoir un
organe interne qui exprime sa volont. On dit parfois quil est lincarnation par leffet
de la loi de la personne juridique abstraite.
Il reprsente la personne institue conformment la loi. Toutefois, comme
la volont des associs est indispensable pour que le dirigeant soit lu, il reste,
comme la thorie contractualise de la socit le sous-entend, le mandataire de la
collectivit des associs. Plus la socit nest contractuelle dans sa forme et son
organisation, plus la fixation et la limitation de ses pouvoirs au sein de la socit sont
aises dterminer. Les limitations ne sont opposables aux tiers que si la loi le
permet, sinon, ils ont les pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au
nom de la socit1.
Le dirigeant nest pas, sauf dans certaines socits de personnes, un
commerant. Cest la socit qui est commerante puisquil agit pour elle et en son
nom. Il nest pas non plus un salari de la socit lorsquil est rmunr, mme si, en
droit en droit de la scurit sociale et en droit fiscal, il est souvent assimil un
salari. Comme il nest pas salari au sens du droit du travail, cest--dire dans une
relation hirarchique, il ne sera pas considr comme bnficiaire des indemnits de
chmage sil est licenci ou si la socit cesse ses paiements et est mise en
liquidation judiciaire.
Le dirigeant peut bnficier dun contrat de travail en situation de cumul lorsquil
exerce en plus de ses fonctions de dirigeant une fonction particulire distincte
exerce en relation de subordination.
Dans certaines hypothses telles que les groupes de socits, la SA avec directoire et
conseil de surveillance, le dirigeant peut exercer la fonction directoriale au titre dun
contrat de travail.
Dans une socit, cest lassemble des associs qui dsigne ses dirigeants. Les
modalits varient selon le type et la taille de la socit. Par exemple, dans les petites
entreprises, le dtenteur du capital est nomm comme dirigeant. Mais dans les
socits faisant appel public lpargne, il y a une dissociation entre proprit et
pouvoir et les dirigeants sont choisis par les associs pour leurs comptences
techniques.
Le dirigeant doit tre juridiquement apte ou capable. Seule une personne
majeure, non frappe dincapacit, cest--dire, un majeur qui nest pas frapp dune
interdiction dexercer ces fonctions raison dune condamnation pnale ou dun
jugement dinterdiction professionnelle rendu aprs cessation des paiements de
lentreprise dans laquelle il exerait et qui ne se trouve pas dans une situation
rendant lexercice des fonctions de dirigeant dune socit commerciale
incompatible2 peut tre nomme, dans les statuts ou par lAGO dirigeante.
Dans certaines socits (SA), le conseil dadministration dsigne le Prsident et
le directeur gnral et les directeurs gnraux dlgus et les membres du directoire
sont lus par le conseil de surveillance.
Les dirigeants encourent une responsabilit lourde hauteur des pouvoirs qu ils
exercent. Ils sont responsables lgard des associs et peuvent tre rvoqus pour
mauvaise gestion. Ils engagent leur responsabilit lgard de la socit si les fautes
commises portent prjudice celle-ci.
Ils doivent aussi assumer une responsabilit fiscale pour les erreurs, omissions ou
fraudes de la socit. Cette rgle vise motiver les dirigeants respecter les normes
fiscales.
des
des
des
des
Il faut prendre garde au jeu des dlais de prescription qui sont variables. Ils
vont de 30 ans en responsabilit dlictuelle, 3 ans dans les SARL ou les SA en
passant par 10 ans lorsque la responsabilit procde dune faute dans lexcution
dun contrat.
Lassoci qui prend linitiative dune action en responsabilit, doit prouver que
le dirigeant a commis une faute de gestion, ou de violation des statuts. Le critre de
la faute de gestion rside dans la notion dintrt social : le comportement dun
dirigeant sera jug fautif sil est non conforme lintrt de la socit.
tout ou en partie, avec ou sans solidarit, par tous les dirigeants, de droit ou de fait,
rmunrs ou non, ou par certains dentre eux . Mais pour cela, il faut dmontrer la
faute de gestion et le lien de causalit entre le comportement fautif et linsuffisance
dactifs.
Il existe deux types de faute de gestion :
* Faute daction : aventurisme ou tmrit, lancement de projets dinvestissement
dmesurs
* Faute domission : dfaut de surveillance des cadres suprieurs ou du prsident,
absence de comptabilit analytique
Pour ce genre dactions, il y a un dlai de prescription de 3 ans compter du
jugement arrtant le plan de redressement. Les dirigeants condamns doivent
supporter tout ou une partie du passif.
Cest un lieu commun que de dire que le code de commerce est un code pnal
bis car le dirigeant est responsable pnalement. Il existe un nombre considrable de
cas o les dirigeants engagent leur responsabilit pnale personnelle. Lide est de
faire prendre conscience aux dirigeants que leurs dcisions, leurs omissions
nengagent pas que la socit, mais eux-mmes1. Il existe aussi un corps de rgles
pnales dans le code du travail
Il faut mentionner ici le cas du dlit pnal de banqueroute applicable aux
dirigeants dont la socit est en redressement ou en liquidation judiciaire lorsquils
sont coupables davoir par exemple employ des moyens ruineux pour se procurer
des fonds, dissimuler une partie de lactif, augmenter le passif, tenir une comptabilit
fictive, faire disparatre des documents comptables ou ignorer lobligation de tenir
une comptabilit conforme aux exigences de la loi.
La responsabilit pnale du chef dentreprise est carte si, nayant pas pris
part linfraction personnellement, il apporte la preuve quil a dlgu ses pouvoirs.
Cest donc le dlgataire qui encourt des sanctions pnales.
1 Cest le cas de labus des biens sociaux, de la distribution des dividendes fictifs, de la prsentation de
comptes inexacts.
Si la reprise dune entreprise par ses salaris grce une procdure spciale
prvue par la loi est laisse part, les salaris sont reprsents dans les organes
dirigeants des grandes socits organises sous forme de socits par actions. Ils ont
des siges rservs au conseil dadministration.
De mme, la socit europenne cre en 2001 par un rglement europen
et qui a concrtement vu le jour, le 1er janvier 2003, rserve une place particulire
aux reprsentants des salaris au sein des organes dirigeants que sont les conseils.
Il est prvu quils puissent ngocier avec la socit qui les emploie des
participations au capital social par la remise dactions gratuites ou doption de
souscription dactions. Il y a parfois des augmentations de capital rserves aux
salaris avec des avantages particuliers offerts par la socit.
A titre dexemple, la prise de contrle de la Socit Gnrale par la BNP a
chou grce ou cause du vote ngatif des actionnaires salaris.
Sajoute ces techniques la participation directe des salaris au capital social
de leur socit et les mthodes de participation aux bnfices :
PARA I- LA PARTICIPATION DIRECTE DES SALARIES
A- LE VERSEMENT DIRECT DUN INTERESSEMENT
-La participation aux rsultats avec maintien des sommes pargnes pendant cinq
ans dans lentreprise ;
-Le plan dpargne dentreprise ou plan interentreprises, avec aide lachat des
actions par lentreprise et un blocage pendant 5 ans.
-Le droit linformation et la consultation :
Lart dans les entreprises et ici les socits, comme dans les relations entre les
Etats ou les groupes humains est de prvoir des mthodes qui vitent lclatement
du conflit (PARAI). A dfaut, de lavoir vit, il faut le rsoudre le plus rapidement
possible (PARAII).
A- LINFORMATION
Les associs ont le droit dtre inform sur les rsultats de la socit en
assemble gnrale en fin dexercice1, mais force est de reconnatre que dans les
petites socits, linformation est trs rduite. Il est mme plus exact de dire que la
gestion est plus marque par lopacit que par la transparence. La gestion impose
souvent le secret des oprations pour viter que celles-ci soient ventes avant
davoir pu tre ralises.
Concrtement, ce nest que si la socit est cote sur un march financier
que les socits sont tenues dinformer les actionnaires et les pargnants. Mais
mme ici, les formulations sont trs sibyllines, sinon trompeuses. Lautorit des
marchs financiers depuis la loi n2003-706 du 1er aot 2003 limage de la
Securities Exchange Commission aux Etats-Unis dAmrique, a mission de contrler
les informations financires publies comme le faisait avec moins de pouvoir son
prdcesseur, la COB. Les rgles varient selon les socits en cause. Il est certain
que dans une socit risques illimits, les associs sinforment en permanence et
sont, souvent, tout la fois associs et dirigeants.
Dans les socits de capitaux, les associs ont des droits particuliers de
communication et dinformation sur place au sige social lpoque des assembles
gnrales.
Dans certaines affaires, le refus dinformation a t un litige entre la direction
gnrale et la prsidence du conseil dadministration et les autres membres dudit
conseil2.
Le lgislateur a tabli des procdures particulires dinformation des socits.
1 Le prsident ou le directeur gnral de la socit est tenu de communiqu chaque administrateur tous
les documents et informations ncessaires laccomplissement de sa mission.
1 Par exemple, limpossibilit de runir une assemble gnrale ou lexistence dun conflit entre deux
groupes dactionnaires dtenant chacun une moiti du capital, empchant par l mme toute dcision et
toute nomination de dirigeants, ou encore une msentente grave entre les membres du conseil
dadministration.
Elle pse sur les socits par actions, les SARL et galement les socits de
personnes dont tous les associs sont des socits risque limit. Les autres
socits de personnes peuvent continuer cultiver le secret de leurs rsultats
financiers1.
Le commissaire est choisi, parmi les personnes inscrites sur la liste des
commissaires aux comptes, par lAssemble Gnrale des associs de la socit quil
contrle. Comme il faut respecter le principe dindpendance, ce choix est trs
rglement.
Le commissaire est nomm pour six exercices et son mandat peut tre
indfiniment renouvelable. Il est galement rvocable en justice la demande du
conseil dadministration, du directoire et de lassemble gnrale.
B- LES MISSIONS DU COMMISSAIRE AUX COMPTES
son apport, est en principe librement ngociable. La socit survit au dcs dun
associ.
La loi distingue dsormais le rgime des actions, des obligations et des valeurs
mobilires donnant accs au capital ou donnant droit lattribution des titres de
crance. Un mot devra tre galement dit des titres participatifs.
PARA I LA DIVERSITE DES TITRES EMIS PAR LES SOCIETES PAR ACTIONS
A- LES ACTIONS
Les actions sont des titres mis par une socit en reconnaissance de l apport
en numraire ou en nature effectu par lactionnaire. On distingue dordinaire les
actions ordinaires et les actions de prfrence.
Laction est la socit par actions ce quest la part sociale est la socit
risque illimit. Laction a lavantage de lui permettre de constituer des capitaux.
Laction confre tous les droits dassoci, fortement marqu par la probabilit de
rmunration.
Seules les socits par actions 1 sont autorises mettre des actions. Comme
toutes les valeurs mobilires, les actions sont des titres fongibles cest--dire
interchangeables lintrieur dune mme mission, indivisibles lgard de la
socit qui ne connat, sous rserve de lapplication des rgles de lusufruit, quun
seul titulaire pour un mme titre, et ngociable. Toutefois, la loi admet certaines
restrictions la ngociabilit des actions.
De plus, laction est un titre dassoci. Elle est reprsentative dun apport en
capital, en contrepartie duquel son titulaire se voit reconnatre des prrogatives
particulires.
Enfin, laction est un titre dassoci qui confre son titulaire des droits
identiques par catgories de titres.
Dans les socits de capitaux, la personne des associs importe peu : les
actions sont donc en principe librement ngociables et peuvent tre cdes sans que
soient respectes ni les formalits de la cession de crance telles que les rsultent de
larticle 1690 du code civil, ni aucune des formalits qui en drivent. Toutefois, il
existe un certain nombre de restrictions au principe de libre ngociabilit, les actions
pouvant tre dclares inalinables, soit par le lgislateur, soit par convention. En
outre leur ngociabilit, quand elle nest pas remise en cause, peut tre limite.
La loi dispose que lors de la constitution de la socit ou au cours de son
existence, il peut tre cre des actions de prfrence, avec ou sans droit de vote,
assorties de droits particuliers de toute nature, titre temporaire ou permanent. Ce
texte supprime terme les rgimes particuliers dactions et vise unifier le rgime
des actions autres quordinaires.
Trois types de titres sont donc en voie dextinction, les actions de priorit, les
actions dividende sans droit de vote et les certificats dinvestissements 1.
B LES OBLIGATIONS
1 Ainsi aucune de ces catgories de titres ne pourra plus tre mise lexception de ceux qui seraient
mis en application de dcisions dassembles gnrales antrieures lentre en vigueur de
lordonnance.
de la personne reste prdominante 2. Les grandes SA, dont le bilan totalise plusieurs
milliards de francs, cotes la Bourse de Paris ou mme sur des places trangres et
comportant plusieurs centaines de milliers dactionnaires sont, quant elles, peu
nombreuses.
Le lgislateur a t oblig de prendre en compte les diffrences de statut. La
notion dappel public lpargne, et plus encore celle de socit cote, domine le
statut densemble dune socit, non seulement lors de la constitution, mais encore
loccasion de toute sa vie. Par sa mission et son uvre, lAMF a tendu
considrablement son emprise sur les SA et a accentu la distinction qui doit tre
faite entre ces divers types de SA.
La SA est dfinie comme la socit dont le capital est divis en actions et qui est
constitu entre les associs qui ne supportent les pertes qu concurrence de leurs
apports . La SA est toujours commerciale quelque soit son objet.
PARA I- La constitution de la SA
Les statuts doivent tre tablis par crit. Lors de la constitution avec appel
public lpargne, le projet des statuts sign par les fondateurs est ensuite approuv
par lassemble gnrale constitutive. Pour les autres socits, les statuts sont
signs par les actionnaires. Les statuts seront plus ou moins dtaills suivant le dsir
des actionnaires. Nanmoins certaines mentions sont obligatoires, certaines pices
doivent y tre annexes.
Les actionnaires, selon la thorie anglo-saxonne du gouvernement dentreprise,
ont un rle plus important, droit de communication et dinformation sur les
documents sociaux. Les actionnaires doivent approuver les comptes par vote lors des
assembles gnrales ordinaires. Les actionnaires sont minimum au nombre de 7, ils
nont pas la qualit de commerant, et leur responsabilit est limite au montant de
leur apport.
2 Une explication de limportance quantitative des socits familiales constitues sous la forme de la SA
tient au statut fiscal et social du dirigeant de SA qui a t longtemps t plus avantageux que celui de
grant de SARL.
A LES ORGANES DE LA SA
->Le statut de directeur est celui de la SA classique. Ils peuvent tre salari de la SA
et il nest pas ncessaire quils soient actionnaires. Ils ne peuvent cumuler plusieurs
mandats.
-Le conseil de surveillance
-> 3 18 membres choisis par lAGO parmi les actionnaires
-> Cumul limit 5 mandats pour les personnes physiques sauf drogation.
LAssemble Gnrale extraordinaire est seule habilite modifier les statuts dans
toutes leurs dispositions ; toute clause contraire est rpute non crite. Elle ne peut
toutefois augmenter les engagements des actionnaires, sous rserves des oprations
rsultant dun groupement dactions rgulirement effectu
- rapport soumis aux actionnaires : rapport du CA ou du directoire,
commissaires aux comptes.
rapport des
Les dividendes
- Les droits politiques ou de contrle des actionnaires
A-.
1 Si un associ en nom ne dtient quune part minime du capital social, il pourra tre poursuivi sur son
patrimoine personnel pour lensemble de la dette sociale, aprs constat de linsolvabilit de la socit
dbitrice principale.
La SNC est la plus commerciale de nos socits par sa forme et tous les
associs ont la qualit de commerants. La SNC nest pas tenue de dposer ses
comptes sociaux au greffe du tribunal de commerce et des socits.
Si dans lorganigramme des groupes, on trouve tant de SNC, cest en raison de leurs
vertus sociales ; Lorsque la filiale est structurellement dficitaire, la transparence de
la SNC permet de faire remonter ses dficits jusqu la socit mre.
Du fait de sa transparence fiscale, la SNC chappe lIS ; Ce sont les associs qui
paient limpt raison de la quote-part de bnfices qui leur revient ; Si les rsultats
st ngatifs, chaque associ pourra imputer sur ses revenus imposables sa quote-part
des dficits de la socit.
En cas de bnfice : les associs sont imposables la clture de chaque excs
sur la quote-part de bnfice laquelle ils ont vocation, mme si lassemble
gnrale a dcid de les mettre en rserve.
En cas de perte, les associs ont le droit dimputer sur leur revenu personnel la
quote-part de dficit qui leur revient. Les associs ont la consolation de payer moins
dimpt, alors quils nont pas financirement particip aux pertes sociales.
Lassoci en nom voit peser sur lui une obligation aux dettes, ce qui est plus lourd
quune contribution aux dettes.
Les droits du crancier poursuivant :
Le principe du subsidiaire :
- le crancier met en demeure la socit de payer la crance par exploit dhuissier ;
- dlai de 8 jours ;
- dfaut de rglement, le crancier peut se retourner contre les associs en
mettant
en jeu leur responsabilit personnelle et solidaire
Les actions rcursoires entre associs : Celui qui a pay pour le tout peut se
retourner contre la socit mais ce recours est thorique si la socit est insolvable. Il
peut aussi sadresser ses coassocis ; Il doit en ce cas diviser ses recours et
rclamer chacun sa part dans la dette selon la cl de rpartition prvue dans les
statuts. La contribution la dette se dtermine proportion de la part de chacun
dans le contrat social.
B.
SECTIONI- LA SARL
Une forme sociale trs utilise par les petites entreprises et les crateurs
dentreprises. Il y a environ 1 222 000 S.A.R.L. contre 200 000 S.A.
- Une socit originale qui peut navoir quun capital de 1 et compter de 2 100
Associs.
La SARL est, comme la SA, une socit commerciale par la forme soumise
limpt sur les socits. Elle a une nature hybride. Elle participe la fois de la nature
des socits de personnes : associs peu nombreux, intuitus personae, parts sociales
non ngociables, mcanisme lgal dagrment ; lvidence, la personne de
lassoci est importante et de celle des socits de capitaux. Mais son organisation
juridique la rapproche de la SA, du moins de celle qui ne fait pas appel public
lpargne. La SARL peut mettre des obligations. Dans la SARL, comme dans la SA,
lordre public lemporte sur la libert contractuelle.
Elle est loutil idal pour lexploitation des petites et moyennes entreprises
caractre familial.
Les avantages par rapport la SA :
- Il nest pas ncessaire de runir sept personnes, ni dinstituer une dualit dorganes
de direction ;
- Le formalisme est moins pesant que dans la SA ;
- Il nexiste aucun capital lgal minimal ;
- La prsence dun commissaire aux comptes nest impose que si certains seuils
sont franchis ou lorsque des associs reprsentant le dixime du capital en sollicitent
la dsignation devant le tribunal de commerce.
Les avantages par rapport la SNC :
- Les associs ny ont pas la qualit de commerant ; on peut donc y faire entrer des
mineurs ou des interdits de commerce, tels des fonctionnaires ou des avocats.
Leur responsabilit est limite au montant des apports, ce qui est souvent
thorique pour les principaux associs si les banquiers leur imposent de sengager
comme caution ou si, tant dirigeants, leur responsabilit personnelle est recherche
en cas de dpt de bilan.
lvaluation, qui est annex aux statuts ; lobligation de dsigner un commissaire aux
apports peut recevoir exception, lunanimit des associs, la double condition que
la valeur daucun apport en nature nexcde 7 500 et que la valeur totale de
lensemble des apports en nature nexcde pas la moiti du capital.
Les associs sont solidairement responsables lgard des tiers, pendant cinq
ans, de la valeur attribue aux apports en nature dans deux hypothses : lorsquun
commissaire aux apports na pas t dsign ou lorsque la valeur retenue par les
associs est diffrente de celle propose par cet expert ; cest le seul cas dans lequel
les associs dune SARL sont responsables solidairement.
Dans lensemble, les droits des associs sont comparables ceux des actionnaires
dune SA, quil sagisse des droits politiques, des droits financiers ou, sous
dimportantes rserves, des droits patrimoniaux.
Les droits politiques :
- Le droit linformation : documents : comptes annuels, inventaires, rapport de
gestion, texte des rsolutions proposes, rapport du commissaire aux comptes.
- Le droit de vote : chaque associ dispose dun nombre de voix gal celui des parts
sociales quil possde. Il nest pas possible de crer des parts sociales droit de vote
multiples ou des parts sociales sans droit de vote.
- Les modalits de calcul des majorits : la loi ne fixe aucun impratif de quorum ;
elle est en revanche exigeante pour le calcul des majorits :
Pour les dcisions ordinaires, la majorit absolue est exige sur premire
convocation et la simple majorit des voix exprimes.
Pour les dcisions extraordinaires, la majorit exige est celle des trois quarts
des parts sociales tout le temps.
En matire dagrment, les parts sociales ne peuvent tre cdes des tiers
quavec le consentement de la majorit des associs reprsentant au moins la moiti
des parts sociales.
La rvocation :
Par les associs : le grant est rvocable par dcision des associs dans les
conditions prvues pour ladoption des dcisions ordinaires (majorit absolue sur
premire convocation ; majorit simple sur seconde convocation).
- Le grant nest pas rvocable ad nutum ; il a le droit des dommages et intrts
si la rvocation est dcide sans juste motif. Il peut invoquer les circonstances dans
lesquelles sa rvocation est intervenue : rvocation brutale, rvocation injurieuse ou
encore non-respect du principe du contradictoire.
- Par dcision de justice : Tout associ, mme sil ne possde quune part, peut
prsenter devant le tribunal de commerce une demande en rvocation du grant
pour cause lgitime .
Le cumul avec un contrat de travail :
La jurisprudence dduit du silence des textes que rien ninterdit un salari de la
socit den devenir le grant, ni mme au grant de conclure un contrat de travail
avec la socit quil dirige. Mais il faut que le contrat de travail corresponde une
ralit et ne soit pas un procd factice uniquement destin a permettre de rclamer
des avantages.
- le travail doit tre effectif
- les fonctions techniques exerces en qualit de salari doivent tre distinctes
des fonctions de direction gnrale quassume le grant.
- en sa qualit de salari, le grant doit tre dans un tat de subordination
lgard le la socit, un tel lien est impossible caractriser lorsque le grant est
majoritaire ou sil a le monopole des connaissances techniques utiles pour lactivit
de la socit.
La responsabilit :
Le grant de la SARL encourt les mmes responsabilits que les dirigeants de SA.
Les pouvoirs du grant :
-les pouvoirs du grant unique :
Dans les rapports avec les tiers, le grant, en sa qualit de reprsentant lgal,
est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de
la socit ; la rgle, traditionnelle dans les socits de capitaux, garantit la protection
des tiers. Que lacte participe ou non de lobjet social, la socit est engage et elle
doit sexcuter. Il nen va autrement que si elle prouve que le tiers savait que lacte
dpassait lobjet social ou quil ne pouvait pas lignorer compte tenu des
circonstances ; le cas est rare, car la seule publication des statuts ne suffit pas
constituer la preuve exige.
Dans les rapports entre les associs, les pouvoirs du grant sont dtermins
par les statuts ; dans le silence de ceux-ci, le grant peut faire tout acte de gestion
dans lintrt de la socit mais il ne lui appartient pas par exemple dapprouver les
comptes sociaux ou de modifier les statuts
- la rpartition des pouvoir en cas de pluralit des grants :
Chacun a sparment le mme pouvoir dengager la socit ; chaque grant, en
qualit de reprsentant lgal, est dpositaire de la signature sociale. Mais les statuts
amnagent souvent les pouvoir rciproques des grants en leur attribuant chacun
un secteur particulier de la gestion.
PARAII-- LEURL
A-
Lorsque lEURL est cre par une personne morale, elle est soumise LIS.
PARA I- LA SAS
B- LE FONCTIONNEMENT DE LA SAS
Les statuts peuvent rendre la SAS trs proches dune socit de personnes.
- Statut fiscal :
La SAS est assimile fiscalement la SA. Le prsident et les autres dirigeants sont
assimils des salaris quant limposition de leur rmunration.
- Pouvoirs des organes de direction :
Le prsident est investi des pouvoirs les plus tendus pour reprsenter la
socit lgard des tiers. Les pouvoirs des organes de gestion sont dfinis dans les
statuts.
- Les dcisions collectives :
Les dcisions de modification du capital, de fusion, de scission, de dissolution,
de transformation, de nomination de commissaire aux comptes, dapprobation des
comptes annuels et daffectation des bnfices sont ncessairement prises
collectivement et on estime que ces dcisions doivent tre prises la majorit.
Pour le reste, cest le rgne de la libert. Ainsi, il ny a pas ncessairement
proportion entre droit de vote et quotit du capital ; les actions droit de vote
multiples sont donc autorises.
- Les clauses relatives la cession dactions :
Une des grandes innovations de la SAS est de permettre aux associs d insrer
dans les statuts des clauses dinalinabilit. Les statuts peuvent galement
soumettre toute cession dactions lagrment pralable de la socit.
Lexclusion est possible puisquun actionnaire peut tre tenu, dans les
conditions prvues par les statuts, de cder ses actions . Il peut sagir de prvenir
les cas de msentente antre associs, dactivit dloyale ou encore de fautes de
gestion.
Progrs considrable ralis en 1999, la SAS peut navoir quun seul associ,
lequel dirige ou non la socit ; on parle alors de SASU. Luni personnalit peut tre
congnitale un seul associ depuis la constitution ou se rvler en cours de vie
sociale. Cette caractristique est rversible et la SASU, en fonction du nombre des
associs, redeviendra pluripersonnelle, quitte redevenir plus tard unipersonnelle,
sans que cela emporte transformation juridique de la socit.
Lorsque la SAS est unipersonnelle, son rgime juridique connat quelques
particularits :
- Exercice par lassoci unique des prrogatives reconnues aux associs dans la
SAS mais les dcisions collectives sont transformes en dcisions unilatrales ; le
rapport de gestion et les comptes sociaux sont arrts par les prsident et approuvs
par lassoci unique, qui peut dlguer ses pouvoirs ; les dcisions doivent tre
rpertories sur un registre.
Absence dintervention dun commissaire aux comptes en cas de conventions
intervenues directement ou indirectement par personnes interposes entre la socit
et son dirigeant ; il est seulement fait mention de celles-ci au registre des dcisions.
Transmission universelle du patrimoine social lassoci unique personne
morale, sans liquidation de la socit, en cas de dissolution ; si lassoci unique est
une personne physique, la liquidation intervient dans les conditions du droit commun.
PARAIV- LA SCA
en
Pour le reste, lorganisation se plie aux besoins et aux contraintes des partenaires.
Lassociation des entrepreneurs et des investisseurs
La SCA, par son statut de socit par actions est mettrice de valeurs
mobilires. Les commanditaires bnficient des mmes facilits de cession que les
actionnaires, et ces facilits sont accrues si la commandite est cots.
La dfense anti-OPA :
La commandite par actions est une bonne dfense anti-OPA. Cela tient
principalement la rpartition des pouvoirs entre commanditaires et commandits et
la possibilit davoir des grants soustraits linfluence des commanditaires,
obissant seulement aux injonctions des commandits. Ainsi la personne qui russit
acheter la majorit du capital de la commandite par actions sera matre de
lassemble gnrale des commanditaires, sans pouvoir grer sa guise la socit
faute de prise sur le grant, et sans pouvoir restructurer la socit du fait du vto
possible du commandit sur toute modification statutaire. Mais la situation ne peut
pas durer trs longtemps et mne la paralysie de la socit.
La commandite par actions offre ainsi une capacit de rsistance assez forte
aux tentatives de raiders financiers.
- Il peut tre stipul dans les statuts des socits qui n'ont pas la forme de
socit anonyme ainsi que dans toute socit cooprative que le capital social est
susceptible d'augmentation par des versements successifs des associs ou
l'admission d'associs nouveaux et de diminution par la reprise totale ou partielle des
apports.
Les socits dont les statuts contiennent la stipulation ci-dessus sont
soumises, indpendamment des rgles gnrales qui leur sont propres suivant leur
forme spciale, aux dispositions du prsent chapitre.
- Si la socit a us de la facult accorde par l'article L. 231-1 cette
circonstance doit tre mentionne dans tous les actes et documents manant de la
socit et destins aux tiers, par l'addition des mots capital variable .
- Ne sont pas assujettis aux formalits de dpt et de publication les actes
constatant les augmentations ou les diminutions du capital social opres dans les
termes de l'article L. 231-1, ou les retraits d'associs, autres que les grants ou
administrateurs, qui auraient lieu conformment l'article L. 231-6.
- Les actions ou coupons d'actions sont nominatifs, mme aprs leur entire
libration. Ils ne sont ngociables qu'aprs la constitution dfinitive de la socit. La
ngociation ne peut avoir lieu que par voie de transfert sur les registres de la socit,
et les statuts peuvent donner, soit au conseil d'administration, soit l'assemble
gnrale, le droit de s'opposer au transfert. - Les statuts dterminent une somme
au-dessous de laquelle le capital ne peut tre rduit par les reprises des apports
autoriss par l'article L. 231-1. Cette somme ne peut tre infrieure au dixime du
capital social.
La socit n'est dfinitivement constitue qu'aprs le versement du dixime
du capital.
- Chaque associ peut se retirer de la socit lorsqu'il le juge convenable
moins de conventions contraires et sauf application du premier alina de l'article L.
231-5.
Il peut tre stipul que l'assemble gnrale a le droit de dcider, la
majorit fixe pour la modification des statuts, que l'un ou plusieurs des associs
cessent de faire partie de la socit.
L'associ qui cesse de faire partie de la socit, soit par l'effet de sa volont,
soit par suite de dcision de l'assemble gnrale, reste tenu, pendant cinq ans,
envers les associs et envers les tiers, de toutes les obligations existant au moment
de sa retraite.
- La socit, quelle que soit sa forme, est valablement reprsente en justice
par ses administrateurs.
- La socit n'est dissoute ni par la mort ou par le retrait d'un associ ni par
un jugement de liquidation, ou par une mesure d'interdiction d'exercer une
profession commerciale, ou par une mesure d'incapacit prononce l'gard de l'un
des associs ou la dconfiture de l'un d'entre eux. Elle continue de plein droit entre
les autres associs.
A-
LA CONSTITUTION DE LA SCS
La socit en commandite simple est toujours commerciale, quel que soit son
objet. La dissociation du pouvoir accord aux associs commandits assimils aux
associs des SNC et des associs commanditaires. La socit en commandite simple
se distingue de la socit en commandite par actions en ce quelle est une socit
par intrts dont les parts ne peuvent tre reprsentes par des titres
ngociables .Les commandits sont dans la mme position que les associs de la
B-
A-
Les commandits ont les mmes droits que les associs en nom collectif. Ils ont
le droit de participer la vie sociale et droit au partage des bnfices. Les dcisions
collectives doivent runir tous les associs. Elles sont prises dans les conditions
prvues par les statuts. Toutefois, la runion dune assemble est obligatoire si elle
est demande soit par un commandit, soit par le quart en nombre et en capital des
commanditaires.
Les associs doivent de mme tre runis pour approuver les
comptes annuels.
Pour le vote des dcisions extraordinaires, la loi a fix les conditions de
majorit : laccord des commandits et la majorit en nombre et en capital des
commanditaires pour les autres modifications statutaires.
B-LA
DISSOLUION DE LA SCS
Aux causes de droit commun de dissolution, il faut ajouter trois autres propres aux
SCS :