SILVEIRA - Principios Do Direito Ambiental

PRINCPIOS DO
DIREITO AMBIENTAL
atualidades
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PRINCPIOS DO
DIREITO AMBIENTAL
atualidades
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Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

Universidade de Caxias do Sul
UCS BICE Processamento Tcnico
P957 Princpios do direito ambiental [recurso eletrnico] : atualidades / org. Clvis
Eduardo Malinverni da Silveira Dados eletrnico Caxias do Sul, RS:
Educs, 2012......................................................................
249 p.; 21 cm.
Apresenta bibliografia
ISBN 978-85-7061-683-8
Modo de acesso: World Wide Web.
1. Direito ambiental Brasil. I. Silveira, Clvis Eduardo Malinverni da,

1979-.
CDU 2. ed.: 349.6(81)(0.034.1)
ndice para o catlogo sistemtico:
1. Direito ambiental Brasil
349.6(81)(0.034.1)
Catalogao na fonte elaborada pelo bibliotecrio

Marcelo Votto Teixeira CRB 10/1974
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Sumrio
Apresentao / 7
PRINCPIOS ESTRUTURANTES DO DIREITO AMBIENTAL E DESENVOLVIMENTO
SUSTENTVEL
O princpio do desenvolvimento sustentvel na poltica nacional de

resduos slidos / 9
Kamila Guimares De Moraes
PRECAUO E NVEL ELEVADO DE PROTEO ECOLGICA
A livre circulao de organismos geneticamente modificados e as clusulas

de salvaguarda: dois casos analisados sob a perspectiva do princpio da
precauo na unio europeia / 41
Bruno Moura
Matheus Almeida Caetano
PRECAUO, DIREITO FUNDAMENTAL AO AMBIENTE E EQUIDADE INTERGERACIONAL
Desenvolvimento das nanotecnologias, precauo e o direito ao meio

ambiente ecologicamente equilibrado / 77
Arton Guilherme Berger Filho
Wilson Engelmann
PROIBIO DO RETROCESSO ECOLGICO
O direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado

nos 20 anos da constituicao brasileira: uma anlise da clusula da proibio
do retrocesso ecolgico a partir de casos concretos / 99
Carolina Medeiros Bahia
Fbio Fernandes Maia
PRESERVADOR-RECEBEDOR
Princpio do preservador-recebedor: contribuies para a consolidao

de um novo princpio de direito ambiental a partir do sistema de
pagamento por servios ambientais / 125
Alexandre Altmann
SOLIDARIEDADE E DIREITO FUNDAMENTAL AO AMBIENTE
O direito suprapositivo de gustav radbruch representado pelo princpio

da solidariedade no contexto ambiental / 163
Pavlova Perizzollo Leonardelli
SUBSIDIARIDADE
Aplicabilidade do princpio da subsidiariedade na proteo ambiental

dos recursos hdricos quanto destinao do lixo industrial / 181
Christiane Helosa Kalb
PREVENO E PRECAUO
Princpio da precauo no direito ambiental: a utilizao de transgnicos

na agricultura brasileira / 199
Natlia Silveira Canedo.
Pedro Felippe Tayer Neto
DIREITO FUNDAMENTAL AO AMBIENTE E ESTADO SOCIOAMBIENTAL DE DIREITO
Algumas consideraes acerca do direito fundamental ao meio ambiente

sadio e ecologicamente equilibrado no contexto do estado democrtico e
socioambiental de direito / 225
Luclia Simioni Machado
Apresentao
Diz-se dos principios de Direito Ambiental, expressos ou implcitos
nos textos legais, que tm por finalidade cristalizar valores e orientar a
compreenso desta disciplina jurdica, auxiliar na interpretao das normas
ao suprimir lacunas e solver antinomias, conferir logicidade ao sistema de
proteo do patrimnio ecolgico e servir como inspirao para a atividade
administrativa, legislativa e judicial.
O estgio hodierno da cultura jurdica tende a transformar os princpios
estruturantes em verdadeiros campos de batalha, no plano terico/
acadmico e no plano jurisprudencial. A soluo de questes complexas
e/ou controversas pauta-se, com grande frequncia, na aplicao dos
princpios estruturantes, em meio ao discurso contemporneo da incerteza
e da linguagem do risco,bem como em razo das cartersticas do bem a ser
tutelado e do feixe de interesses e relaes jurdicas que sobre ele incidem.
A presente obra compila textos acadmicos redigidos por mestres/
doutores e, sobretudo, por mestrandos/doutorandos, pesquisadores em
Direito Ambiental que problematizam a incidncia dos princpios em
temticas ecolgicas especficas, objeto de pesquisas em andamento. So
tratadas questes atuais sobre osentido jurdico destes princpios, seja em
registro disgnstico ou prognstico, em torno de uma considervel variedade
de temas.
A fim de resguardar e sublinhar a transversalidade dos temas optou-se
por no dividir a obra em partes ou blocos de assuntos. Para orientar o
leitor, o ttulo de cada captulo precedido pelo enunciado dos princpios
que sero ali abordados, o qual serve tambm como indicador de conexes
posssveis entre os textos e entre as temticas. Ademais, a compilao no
foi orientada por nenhuma proposta ideolgica bem definida, o que torna
possvel encontrar escritos bastante diversificados e at contrapostos. O
que constituiria um defeito em outro contexto, aqui se justifica, j que o
propsito o de coligir atualidades.
Uma forma interessante de ler estes trabalhos observar a tenso

entre o discurso acadmico e a eficcia jurisdicional dos enunciados em
pauta, no sentido de colocar em evidncia aquilo que se pode deles esperar:
at que ponto justificvel conceb-los como parmetros concretos de
deciso, como metas viveis, ou to somente como slogans. Espera-se que,
dentro do seu alcance, os trabalhos a seguir ajudem a esclarecer algo a
respeito do significado atual da principiologia jusambientalista, e que sirvam
como material de reflexo crtica aos estudiosos da matria.
Clvis Eduardo Malinverni da Silveira
Doutor e Mestre em Direito pela Universidade
Federal de Santa Catarina (UFSC) e Professor nos cursos
de mestrado e graduao da Universidade de Caxias do Sul (UCS).
PRINCPIOS ESTRUTURANTES DO DIREITO AMBIENTAL

E DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL
O PRINCPIO DO DESENVOLVIMENTO
SUSTENTVEL NA POLTICA
NACIONAL DE RESDUOS SLIDOS*
Kamila Guimares de Moraes1
Sumrio: Introduo. Estado de Direito Ambiental e seus
princpios estruturantes. A teoria do desenvolvimento
sustentvel. Juridicizao da noo de sustentabilidade no
ordenamento nacional: o princpio do desenvolvimento
sustentvel na Poltica Nacional de Resduos Slidos.
Consideraes Finais. Referncias.
Introduo
A atual crise ambiental vivida, evidenciada principalmente a partir
da segunda metade do sculo XX, incitou o surgimento de novos direitos
fundamentais, capazes de tutelar o direito ao meio ambiente sadio e
qualidade de vida, os chamados direitos de terceira dimenso. Com estes
direitos, surgiu um novo ideal de Estado de Direito, o Estado de Direito
Ambiental, cujos princpios estruturantes acompanharam, da mesma forma,
essas novas demandas sociais.
Destarte, a constatao da falncia do modelo de desenvolvimento
da modernidade ocidental, tida como principal causadora dessa crise
ambiental, fez surgir, da mesma forma, a teoria do desenvolvimento
sustentvel, posta como possibilidade de superao do paradigma moderno.
Nesse sentido, a categoria do desenvolvimento sustentvel, ao ser
*
Artigo apresentado e publicado na IX Jornada Luso-Brasileira de Direito do Ambiente,

ocorrida de 29 a 31 de outubro de 2012, na Faculdade de Direito da Universidade de So
Paulo.
1
Mestranda em Direito, Estado e Sociedade, linha de pesquisa Direito, Meio Ambiente e
Ecologia Poltica, pelo Programa de Ps-graduao em Direito da Universidade Federal de
Santa Catarina (PPGD/UFSC). Membro do Grupo de Pesquisa Direito Ambiental na
Sociedade de Risco (GPDA), do CNPq. Advogada. Email: kamilagmoraes@hotmail.com.
10
juridicizada, tornou-se um dos princpios estruturantes deste novo Estado

de Direito.
Diante disso, o presente estudo pretende analisar este princpio
estruturante do Estado de Direito Ambiental, demonstrando a sua
atualidade, importncia e pertinncia. Para tanto, iniciar-se- este trabalho,
com uma anlise sobre o surgimento e caractersticas do Estado de Direito
Ambiental como um ideal a ser alcanado.
Em um segundo momento, buscar-se- compreender os caminhos
percorridos pela teoria do desenvolvimento sustentvel no contexto
internacional, bem como nas cincias econmicas, enfatizando suas crticas
e possibilidades de aperfeioamento.
Por fim, far-se- uma anlise da categoria do desenvolvimento
sustentvel dentro do contexto jurdico, com intuito de dar-lhe contornos
mais claros e classific-lo como um verdadeiro princpio estruturante do
Estado de Direito Ambiental. Buscar-se- a sua identificao na
Constituio Federal de 1988 e em algumas legislaes infraconstitucionais
at chegar-se Lei da Poltica Nacional de Resduos Slidos, a qual
classificou-o expressamente como um princpio, utilizando-o como
fundamento terico em outros pontos do texto normativo, o que
demonstrar a sua atualidade e importncia para uma efetiva proteo do
meio ambiente como um todo.
1. Estado de Direito Ambiental e seus princpios estruturantes
Como bem destaca Giddens, a histria da humanidade marcada
por evidentes descontinuidades, isto , no traduz um desenvolvimento
linear, lgico e homogneo em perfeita consonncia com as inerentes
pluralidade e diversidade humanas.2 Portanto, essa dinmica existente nas
estruturas sociais ao longo dos tempos justifica as transformaes ocorridas
no meio em que se encontram, nas preocupaes ticas, bem como nas
normas que a regulam. 3 Em decorrncia disto, tem-se que, desde a
constituio dos Estados-nao, muitas foram as modificaes ocorridas
nas sociedades ocidentais at chegar-se no atual modelo de Estado de
GIDDENS, Anthony. As conseqncias da modernidade. So Paulo: Unesp, 1991.

p. 10.
3
CARVALHO, Dlton Winter. Dano ambiental futuro: a responsabilizao civil pelo
risco ambiental. Rio de Janeiro:Forense Universitria, 2008, p. 50.
Direito, motivo pelo qual, faz-se necessria uma breve digreo histrica
para que melhor se compreenda o tema ora proposta.
Nesse sentido, tem-se que por volta do sculo XVIII, principalmente
aps a chamada Revoluo Industrial, surge um novo perodo histrico
- a modernidade que, sob uma fundao social burguesa, passou a
propagar novos valores, trazendo consigo a promessa de progresso,
crescimento econmico e bem-estar social por meio do desenvolvimento
tcnico-cientfico. 4 Ocorre que, como bem assevera Ferreira, o
desenvolvimento proposto por esta nova sociedade tratado numa acepo
redutora, postando-se como sinnimo de crescimento econmico.5O
discurso desenvolvimentista e a ideologia consumista deste perodo
legitimaram, ento, a apropriao desmedida dos recursos ambientais, o
que resultou, sculos mais tarde, na culminao de uma verdadeira crise
ambiental generalizada.
Destarte, tal crise, que se intensificou a partir da segunda metade do
sculo XX, fez com que os limites do desenvolvimento capitalista passassem
a ser confrontados. Se antes os riscos e danos ambientais eram aceitos
como imprescindveis ao progresso, a partir daqui j no podem ser
simplesmente percebidos como aspectos benignos e inevitveis do processo
de modernizao, vez que ultrapassam os padres de segurana pela sua
complexidade e, tambm, imperceptibilidade.6
Com efeito, o questionamento dos padres modernos, onde h ausncia
de regulao tica da tecno-cincia, monoplio de informaes e
concentrao de decises polticas nas mos de especialistas, revela,
tambm, o imprio da irresponsabilidade organizada, desenvolvida para
maquiar a inadequao das esferas poltica, cientfica e jurdica no
enfrentamento dos riscos atuais, eis que tais esferas passaram a atuar
simbolicamente para o estabelecimento de um aparente estado de
normalidade e segurana ambiental, fato que evidencia a falncia do
modelo capitalista.7
4
FERREIRA, Heline Sivini. Desvendando os organismos transgnicos: as interferncias
da sociedade de risco no Estado de Direito Ambiental Brasileiro. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 2010. p. 7.
5
Ibidem. p. 8.
6
FERREIRA, Heline Sivini. Desvendando os organismos transgnicos: as interferncias
da sociedade de risco no Estado de Direito Ambiental Brasileiro. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 2010. p. 19.
7
BECK, Ulrich. Sociedade de risco: rumo a uma outra modernidade.So Paulo: Editora
34, 2010. p. 28.
11
12
Assim, a insegurana gerada pela evidenciao da perda de controle

dos riscos ambientais gerados, principalmente, na segunda modernidade,
propiciou o surgimento de uma conflituosidade social intensa, referente
necessidade de reformulao dos princpios fundamentais que do
sustentao ao Estado de Direito, para que este pudesse acompanhar as
mutaes sociais, de forma a propiciar solues para minimizar, se no
para reverter o processo de degradao e explorao desmedida, ofertando
a devida proteo ao meio ambiente e criando uma nova dimenso de
direitos.8
Dessa forma, entendendo-se o fato de que cada poca reproduz suas
prprias prticas jurdicas especficas, vinculada s relaes sociais e s
necessidades humanas 9, assim como ocorrera em outros momentos
histricos, surgiu aqui a necessidade de reformulao dos pilares
sustentculos do Estado de Direito ticos e jurdicos para incorporar
novos pressupostos mais adequados nova realidade. O Estado de Direito,
portanto, no uma obra acabada, mas um processo de constante
atualizao e aperfeioamento, uma representao ativa que, ao incorporar
novos elementos modifica a sua prpria estrutura e racionalidade.10
Sobre o tema, Wolkmer assevera que as necessidades, os problemas e
os conflitos emergentes de uma sociedade engendram novas formas de
direitos que desafiam e pem em dificuldade a dogmtica jurdica
tradicional e, acrescenta-se, a perspectiva tica dominante, impondo-se a
construo de um novo Estado.11 Importante observar, conquanto, que
toda reforma estatal sempre guarda estreita relao com a teoria dimensional
dos direitos fundamentais. Ento, os direitos de primeira dimenso,
8
LEITE, Jos Rubens Morato; AYALA, Patryck de Arajo. Novas tendncias e
possibilidades do Direito Ambiental no Brasil. In: WOLKMER, Antonio Carlos; LEITE,
Jos Rubens Morato (Org.). Os novos direitos no Brasil: natureza e perspectivas: uma
viso bsica das novas conflituosidades jurdicas. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 183.
9
WOLKMER, Antonio Carlos. Introduo aos fundamentos de uma teoria geral dos
novos direitos. In: WOLKMER, Antonio Carlos; LEITE, Jos Rubens Morato (Org.).
Os novos direitos no Brasil: natureza e perspectivas: uma viso bsica das novas
conflituosidades jurdicas. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 01
10
FERREIRA, Heline Sivini. Desvendando os organismos transgnicos: as
interferncias da sociedade de risco no Estado de Direito Ambiental Brasileiro. Rio
de Janeiro: Forense Universitria, 2010. p. 121.
11
conflituosidades jurdicas So Paulo: Saraiva, 2003. p. 3.
considerados como os direitos individuais vinculados liberdade,

igualdade, propriedade, segurana e resistncia s diversas formas de
opresso12, ou seja, direitos negativos, de marcado cunho individualista,
de defesa contra o Estado, esto diretamente ligados formao do Estado
Democrtico de Direito ou Estado Liberal de Direito.13
J os direitos de segunda dimenso, fundados no princpio da
igualdade, tm alcance positivo, vez que impem ao Estado a concesso
de garantias a todos os indivduos - como o direito sade e educao,
por exemplo. Estes direitos possibilitaram o surgimento do Estado do BemEstar Social ou Estado Social de Direito.14 No buscam, portanto, a
liberdade perante o Estado, mas sim a liberdade por intermdio do
Estado.15
Ainda neste processo reformulativo, com base no princpio da
solidariedade, surgiram os direitos de terceira dimenso. O ponto
diferenciador destes direitos est na sua titularidade, uma vez que dizem
respeito proteo de categorias ou grupos e no mais ao homem individual.
Ento, so direitos de terceira dimenso os metaindividuais, direitos
coletivos e difusos e direitos de solidariedade, como os relacionados paz,
autodeterminao dos povos, ao meio ambiente sadio, qualidade de
vida, etc., fundamentadores, portanto, do Estado de Direito Ambiental.16
Desse modo, o Estado de Direito Ambiental, assim como os demais
Estados antecessores, surge com a incorporao de uma nova dimenso de
direitos fundamentais ao sistema. Todavia, importante grifar que este novo
Estado no se desvincula dos direitos fundamentais j conquistados, motivo
pelo qual se impe como mais apropriada a utilizao do termo dimenso,
em substituio aos termos geraes, eras ou fases, porquanto estes direitos
12
Ibidem. p. 07.
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2003. p. 51.
14
conflituosidades jurdicas So Paulo: Saraiva, 2003. p. 07-09.
15
16
conflituosidades jurdicas So Paulo: Saraiva, 2003. p. 10-13.
13
13
14
no so substitudos ou alterados de tempos em tempos, mas resultam

num processo de complementaridade permanente, de conjugao e
conformao de funes e interesses.17
O Estado de Direito Ambiental, segundo Leite e Ferreira, um instituto
marcado por abstratividade e de grande abrangncia, vez que, alm de
estar inserido numa anlise jurdica, tem incidncia necessria nos mbitos
social e poltico.18Entretanto, tais caractersticas no devem significar a
inexistncia de importncia nesta discusso, mas, pelo contrrio, a
definio dos pressupostos de um Estado de Direito do Ambiente serve
como meta ou parmetro a ser atingido, trazendo a tona uma srie de
discusses que otimizam processos de realizao de aproximao do Estado
ficto.19
Nesse sentido, Canotilho, ao denominar este modelo como Estado
Constitucional Ecolgico, conceitua-o afirmando que, alm de ser e dever
ser um Estado de Direito democrtico e social, deve tambm ser um Estado
regido por princpios ecolgicos20 e estabelecedor de novos paradigmas
orientadores sociais. Portanto, para a instituio deste novo Estado preciso
que haja uma transformao no s dos modos de produo, mas, acima
de tudo, da relao paradigmtica com a natureza, do modo de se pensar
o mundo.21
No que concerne edificao do Estado de Direito Ambiental, ou
Estado Constitucional Ecolgico, Canotilho identifica alguns pressupostos
essenciais para este processo, como: a adoo de uma concepo integrada
do meio ambiente, que aponta para a necessidade de uma proteo global
17
18
LEITE, Jos Rubens Morato; FERREIRA, Maria Leonor P.C. Ferreira. As novas funes
do Direito Administrativo em face do Estado de Direito Ambiental. In: CARLIN, Volnei
Ivo (Org.).Grandes temas de Direito Administrativo: homenagem ao Professor Paulo
Henrique Blasi Florianpolis: Conceito Editorial; Millennium Editora, 2009. p. 435.
19
Ibidem. p. 437.
20
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Estado Constitucional Ecolgico e Democracia
Sustentada. In: FERREIRA, Heline Sivini; LEITE, Jos Rubens Morato (Org.). Estado
de Direito Ambiental: tendncia: aspectos constitucionais e diagnsticos Rio de Janeiro:
Forence Universitria, 2004. p. 03.
21
LEITE, Jos Rubens Morato; AYALA, Patryck de Arajo. Novas tendncias e
possibilidades do Direito Ambiental no Brasil. In: WOLKMER, Antonio Carlos; LEITE,
Jos Rubens Morato (Org.). Os novos direitos no Brasil: natureza e perspectivas: uma
viso bsica das novas conflituosidades jurdicas. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 185.
e sistmica que no se reduza defesa isolada dos componentes ambientais;

a institucionalizao dos deveres fundamentais ambientais, que, aps a
euforia em torno da subjetivao do direito ao ambiente, surge em
decorrncia da exigncia da participao ativa do cidado na defesa e
proteo do meio ambiente, evidenciando-se que esta no deve ser uma
tarefa apenas estatal; e o agir integrativo da administrao, que abre aos
cidados participao nos procedimentos e processos ambientalmente
relevantes, por meio de consultas pblicas e da democratizao da
informao.22
Assim, considerando-se que so as disposies constitucionais que
exprimem os valores e postulados bsicos de uma sociedade complexa,
como as atuais, conclui-se que a construo do Estado de Direito Ambiental
passa, necessariamente, pela promulgao de uma Constituio ecolgica.
Neste contexto, o estabelecimento de uma nova relao paradigmtica
com omeio ambiente constitui o ponto de partida para esta edificao,23 e
o status que uma Constituio confere ao ambiente pode denotar ou no
maior proximidade do Estado em relao realidade propugnada pelo
conceito de Estado de Direito Ambiental, haja vista que o aspecto jurdico
de fundamental importncia para a configurao e para a solidificao
de estruturas efetivas, no mbito do Estado e da sociedade, que visem
proteo do ambiente e de seus elementos.24
Feitas tais consideraes, Ferreira aponta que ao versar deliberadamente
sobre o meio ambiente em captulo especfico dedicado ao tema Captulo
VI do Ttulo VIII a Constituio Federal de 1988 inseriu os pressupostos
mencionados por Canotilho para a instituio do Estado Constitucional
Ecolgico, como a concepo integrada do meio ambiente, o dever
fundamental de proteo ambiental e o agir integrativo da administrao
e, portanto, acabou por formalizar a aproximao jurdica entre o Estado
de Direito brasileiro e a abordagem ambiental pretendida pelo Estado de
22
Sustentada. In: FERREIRA, Heline Sivini; LEITE, Jos Rubens Morato (Org.). Estado
de Direito Ambiental: tendncia: aspectos constitucionais e diagnsticos. Rio de Janeiro:
Forence Universitria, 2004. p. 08-13.
23
Ibidem. p. 12.
24
LEITE, Jos Rubens Morato; FERREIRA, Maria Leonor P.C. Ferreira. As novas funes
do Direito Administrativo em face do Estado de Direito Ambiental. In: CARLIN, Volnei
Ivo (Org.).Grandes temas de Direito Administrativo: homenagem ao Professor Paulo
Henrique Blasi Florianpolis: Conceito Editorial; Millennium Editora, 2009. p. 439.
15
16
Direito Ambiental, fato este que demonstra a instituio deste novo Estado
no mbito nacional, o que no significa, entretanto, a sua efetivao no
mundo ftico25, que dever ser buscado por meio de aes estatais e sociais.
Destarte, com este processo de constitucionalizao do ambiente
coincidiu o surgimento e consolidao do Direito Ambiental, como
disciplina jurdica, j que, como bem assevera Herman Benjamin, a
ecologizao da Constituio no cria tardia de um lento e gradual
amadurecimento do Direito Ambiental, [...], muito ao contrrio, o meio
ambiente ingressa no universo constitucional em pleno perodo de
formao do Direito Ambiental.26
Assim, ante esta rpida ascenso da matria ambiental ao patamar
constitucional, mesmo passados mais de 20 anos da ecologizao da
Constituio (CF/88), O Direito Ambiental, agora com certo grau de
autonomia, ainda insuficientemente explorado em seu contedo e campo
de atuao, o que prejudica o seu correto entendimento pelos aplicadores
do direito e, at, inviabiliza, em certos momentos, a realizao de seus
objetivos.27 Dessa forma, torna-se fundamental o estudo e profundo
conhecimento dos fundamentos dorsais do Direito Ambiental, seus
princpios estruturantes, a fim de se efetivar, corretamente, a norma posta.
Sobre esta questo, Herman Benjamin leciona:
Em pases conhecidos por prestarem obedincia norma ordinria
e ignorarem ou desprezarem a norma constitucional (como o
Brasil), mais relevante ainda essa busca dos fundamentos remotos
do Direito Ambiental, pouco importando que ele, na superfcie,
transmita uma falsa aparncia de consistncia e consolidao.
Evidentemente, a diligncia e a configurao tericas devem
comear e terminar pela norma constitucional, pois no papel
da Constituio confirmar, em juzo posterior, o Direito
25

interferncias da sociedade de risco no Estado de Direito Ambiental Brasileiro. Rio
de Janeiro: Forense Universitria, 2010. p. 164.
26
BENJAMIN, Antonio Herman. Constitucionalizao do ambiente e ecologizao da
Constituio brasileira. In: CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes; LEITE, Jos Rubens
Morato. Direito Constitucional Ambiental Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 84.
27
BENJAMIN, Antonio Herman. Constitucionalizao do ambiente e ecologizao da
Constituio brasileira. In: CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes; LEITE, Jos Rubens
Morato. Direito Constitucional Ambiental Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 85.
Ambiental aplicado (e, infelizmente, amide mal-aplicado), mas

determinar, de forma preambular, seus rumos e at existncia.28
Nesse sentido, como j analisado anteriormente, tem-se que os direitos

de terceira dimenso, fundadores do Estado de Direito Ambiental, surgem
como resposta crise do modelo de modernidade, tendo suas bases,
principalmente, fundadas no princpio da solidariedade ou fraternidade.
Portanto, nas palavras de Fensterseifer:
O princpio da solidariedade renasce como Fnix das cinzas
jurdicas da Revoluo Francesa para transformar-se no novo marco
jurdico-constitucional do Estado Sociambiental de Direito
contemporneo. No compasso das promessas no cumpridas da
modernidade, os princpios da liberdade e da igualdade, como os
marcos normativos, respectivamente, do Estado Liberal e do
Estado Social (de Direito), no deram conta sozinhos de
contemplar uma vida digna e saudvel a todos os integrantes da
comunidade humana, deixando para os juristas contemporneos
uma obra normativa ainda inacabada.29
Segundo o autor, este princpio, fundador do Estado de Direito

Ambiental,deve ser levado em considerao em suas trs linhas de aplicao:
a solidariedade intrageracional, que dispe a ideia de solidariedade entre
cidados de diferentes naes, pois, frente conexo existente entre todos
os ecossistemas mundiais, suas aes prejudiciais ao ambiente traro efeitos
para alm das fronteiras dos seus prprios territrios30; a solidariedade
intergeracional, a qual atenta ao dever das geraes presentes de salvaguardar
condies ambientais favorveis ao desenvolvimento da vida para as geraes
futuras 31 e, por fim, a solidariedade interespcies, que concebe uma
solidariedade entre todas as coisas vivas, na forma de uma comunidade
entre a terra, as plantas, os animais no-humanos e os seres humanos.32
28
Ibidem. p. 85.
FENSTERSEIFER, Tiago. Direitos fundamentais e proteo do ambiente: a dimenso
ecolgica da dignidade humana no marco jurdico constitucional do estado socioambiental
de direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2008. p. 111.
30
FENSTERSEIFER, Tiago. Direitos fundamentais e proteo do ambiente: a dimenso
ecolgica da dignidade humana no marco jurdico constitucional do estado socioambiental
de direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2008. p. 117.
31
Ibidem. p. 118.
32
Ibidem. p. 120.
29
17
18
Outros importantes princpios que estruturam o Direito Ambiental

so o princpio da precauo e da atuao preventiva. Segundo Leite, o
princpio da precauo determina que sempre que houver perigo da
ocorrncia de dano grave ou irreversvel ao ambiente e seus elementos, a
ausncia de certeza cientfica absoluta no dever ser utilizada como razo
para se adiar a adoo de medidas eficazes, a fim de impedir a ao danosa,
aplicando-se, portanto, a mxima do in dbio pro ambiente.33 J no que
concerne atuao preventiva, esta exige que os perigos comprovados
sejam eliminados, portanto, o que os diferencia o momento de aplicao,
o primeiro precauo - antes do estabelecimento de um nexo causal
com evidncia absoluta e o segundo preveno aps este momento.34
O princpio da responsabilizao tambm surge como importante
princpio do Direito Ambiental, o qual dispe sobre a penalizao daquele
que ameace ou efetivamente lese o meio ambiente e seus elementos35. E,
apesar da existncia de interpretaes menos restritivas36, considera-se este
princpio como uma complementaridade aos de cunho preventivo lato
sensu, uma vez que de nada adiantaria aes preventivas se os eventuais
responsveis por possveis danos no fossem compelidos a responder por
seus atos, isto , sem a responsabilizao ps-dano ou ameaa, as imposies
preventivas perderiam sua eficcia em ltima instncia.37
No se poderia, tambm, deixar de mencionar os princpios do
poluidor-pagador e do usurio-pagador, da participao, cidadania,
democracia e cooperao ambiental, e da proibio do retrocesso ambiental.
33
LEITE, Jos Rubens Morato. Dano Ambiental: do individual ao coletivo

extrapatrimonial. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003. p. 46.
34
Ibidem. p. 47.
35
Importante destacar aqui a possibilidade, pelo ordenamento jurdico brasileiro, da trplice
responsabilizao ambiental civil, penal e administrativa -, prevista no 3 do art. 225 da
CF/88.
36
Neste sentido: JONAS, Hans. O princpio responsabilidade: ensaio de uma tica para a
civilizao tecnolgica Rio de Janeiro: Contraponto: Ed, PUC-Rio, 2006. p. 167 - h
outra noo de responsabilidade que no concerne ao clculo do que foi feito ex post facto,
mas determinao do que se tem a fazer; uma noo em virtude da qual eu me sinto
responsvel, em primeiro lugar, no por minha conduta e suas conseqncias, mas pelo
objeto que reivindica meu agir.
37
extrapatrimonial. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003. p. 54.
Destarte, percebe-se que, dentre os princpios estruturantes acima

referidos, o princpio fundador do Estado de Direito Ambiental, da
solidariedade, tem intima relao com o princpio do desenvolvimento
sustentvel, vez que, com base na ideia de equidade entre geraes, busca
uma responsabilidade ambiental de longa durao ou sustentvel. No
entanto, o princpio do desenvolvimento sustentvel mostra-se mais amplo
e mais complexo que o princpio da solidariedade e, por isso, com ele no
se confunde. Ademais, como se ver no ltimo item deste trabalho, a sua
condio de princpio jurdico, vem sendo questionada, devido a grande
maleabilidade de sua conceituao, o que dificulta a sua vinculao.
Contudo, diante da inegabilidade da sua importncia e da atualidade
da discusso a respeito do conceito de desenvolvimento sustentvel, buscarse-, no prximo tpico, estudar o surgimento e a evoluo deste conceito,
para, no ltimo item do presente artigo, analis-lo como um princpio no
mbito jurdico nacional, demonstrando sua atualidade ante a sua
valorizao e destaque pela Poltica Nacional de Resduos Slidos.
19
2 A teoria do desenvolvimento sustentvel
Como visto, o modelo de desenvolvimento capitalista das sociedades
modernas ocidentais, fundado no ideal utpico do crescimento infinito,
levou a ecloso de uma verdadeira crise ambiental, pois, dentre outras
consequencias, acarretou desde a superexplorao dos recursos naturais,
renovveis e no-renovveis, at a superproduo de resduos slidos, j
que estimula a substituio dos bens de consumo a uma velocidade e com
uma frequncia cada vez maiores, ultrapassando, assim, os limites naturais
de recomposio e resilincia.
Contudo, nada disso levado em considerao pela lgica da economia
clssica, que trata tais consequncias como efeitos colaterais do
necessrio crescimento econmico. Isso ocorre porque, segundo Leff, tal
racionalidade econmica desterrou a natureza da esfera da produo,
gerando processos de destruio ecolgica e degradao ambiental que
foram aparecendo como externalidades do sistema econmico.38 Como
visto, a crise ambiental acarretada por esta lgica, evidenciou a
irracionalidade ecolgica dos padres dominantes de produo e consumo
38
LEFF, Enrique. Racionalidade ambiental: a reapropriao social da natureza. Rio de
Janeiro: Civilizao Brasileira, 2006. p. 134.
e marcou os limites do crescimento econmico, o que fez surgir, ento, o

interesse terico e poltico em valorizar a natureza com o propsito de
internalizar as externalidades negativas ambientais do processo de
desenvolvimento.
Desse debate emergem as estratgias do ecodesenvolvimento,
promovendo novos estilos de desenvolvimento, fundados nas
condies e potencialidades dos ecossistemas e no manejo
prudente dos recursos (Sachs, 1982). A economia se v imersa
em um sistema fsico-biolgico mais amplo que a contm e
condiciona (Passet, 1979, Naredo, 1987). Dali haveria de surgir
a economia ecolgica como um novo paradigma que procura
integrar o processo econmico dinmica populacional e ao
comportamento dos ecossistemas (Constanza et al, 1989).39
20
Destarte, a conscincia sobre a problemtica ambiental comeou a se

expandir a partir dos anos 1970, e a Conferncia das Naes Unidas sobre
o Meio Ambiente Humano, celebrada em Estocolmo, em 1972, teve papel
importante para tanto. Foi aps este evento, no ano de 1973, que Maurice
Strong formulou pela primeira vez o conceito de ecodesenvolvimento,
como um estilo de desenvolvimento adaptado s reas rurais de Terceiro
Mundo, baseado na utilizao criteriosa dos recursos locais sem
comprometer os recursos da natureza40. Verifica-se que tal definio
enfatiza a necessidade de uma gesto mais racional dos ecossistemas, com
a valorizao do conhecimento e da ao das comunidades locais.
Ignacy Sachs, no mesmo ano, ampliou a conceituao dada por Strong,
aplicando-o, tambm, aos espaos urbanos. Alm disso, o conceito de
ecodesenvolvimento passou a ser direcionado para o planejamento
participativo de estratgias plurais de interveno, de preferncia adaptadas
39

40
LAYRARGUES, Philippe Pomier. Do ecodesenvolvimento ao desenvolvimento
sustentvel: evoluo de um conceito?, 1997 ApudFERREIRA, Heline Sivini. Do
desenvolvimento ao desenvolvimento sustentvel: um dos desafios lanados ao estado de
direito ambiental. In: LEITE, Jos Rubens Morato; FERREIRA, Heline Sivini;
CAETANO, Matheus Almeida (Org.). Repensando o Estado de Direito Ambiental.
Florianpolis: FUNJAB, 2012.p. 132.
s conjunturas socioculturais e ambientais locais, tendo como base a

solidariedade entre as geraes presentes e futuras.41
Entretanto, nos anos 1980, as estratgias do ecodesenvolvimento foram
paulatinamente sendo substitudas pelo discurso do desenvolvimento
sustentvel, amplamente difundido com a publicao do Nosso futuro
comum, tambm conhecido como Relatrio Brundtland,42 que definiu
desenvolvimento sustentvel como aquele capaz de garantir que as
necessidades da presente gerao sejam supridas, sem, contudo,
comprometer a capacidade de as geraes futuras terem as suas necessidades
tambm atendidas.43
Dessa forma, com o fortalecimento da teoria do desenvolvimento
sustentvel, em 1992, a Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio
Ambiente, celebrada no Rio de Janeiro (Eco92), elaborou e aprovou, dentre
outros documentos, um programa global, conhecido como Agenda 21,
para dar institucionalidade e legitimidade s polticas do desenvolvimento
sustentvel.44 Este documento, apesar de no ter fora vinculante, possui
relevante valor poltico e se caracteriza como uma verdadeira declarao
de intenes de amplitude mundial. Ademais, por meio da Agenda 21
foram desenvolvidos programas de ao para serem internalizados nos
diversos pases participantes, dentre eles o Brasil, visando solucionar os
problemas ambientais.45
Assim, no obstante ao fato do conceito de desenvolvimento sustentvel,
como uma ideia geral de uso sustentvel de recursos naturais, poder ser
identificado em tratados internacionais que remontam dcada de 40 do
sculo XX, foi apenas com a publicao do Nosso Futuro Comum -
41
FERREIRA, Heline Sivini. Do desenvolvimento ao desenvolvimento sustentvel: um

dos desafios lanados ao estado de direito ambiental. In: LEITE, Jos Rubens Morato;
FERREIRA, Heline Sivini; CAETANO, Matheus Almeida (Org.). Repensando o Estado
de Direito Ambiental. Florianpolis: FUNJAB, 2012. p. 132.
42
Janeiro: Civilizao Brasileira, 2006. p. 136-137.
43
COMISSO MUNDIAL SOBRE MEIO AMBIENTE E DESENVOLVIMENTO.
Nosso Futuro Comum. Rio de Janeiro: FGV, 1991.p. 9.
44
Janeiro: Civilizao Brasileira, 2006.p. 138.
45
SPNOLA, Ana Luiza S. Consumo sustentvel: o alto custo ambiental dos produtos
que consumimos. Revistade Direito Ambiental. So Paulo: Revista dos Tribunais. Ano
6, n. 24, out./dez, 2001. p. 2010.
21
22
Relatrio Brundtland , em 1987, que este conceito tornou-se poltico,

foi amplamente divulgado e passou a ser diretamente referenciado em
inmeros documentos internacionais,46 convertendo-se no referente
discursivo que organizou os sentidos divergentes (econmico e ecolgico)
em torno da construo de sociedades sustentveis.47
Ademais, como visto anteriormente, a Conferncia do Rio de Janeiro
de 1992, tambm influenciou, de maneira significativa, na difuso deste
conceito, tendo feito remio ao desenvolvimento, consumo e produo
sustentveis em diversos momentos dos documentos elaborados no
encontro, inclusive na Agenda 21.48 Dessa forma, foi se prefigurando uma
estratgia discursiva para dissolver as contradies entre meio ambiente e
desenvolvimento.49
Aps a RIO92 muitos foram os instrumentos legais internacionais
que versaram sobre o desenvolvimento sustentvel, todos eles sempre
seguindo o mesmo parmetro do Relatrio Bruntland, isto , fundados
nos pilares da economia, da sociedade e dos recursos naturais. Dentre
estes documentos internacionais, Schrijver destaca a Conveno para
Cooperao na Proteo e no Desenvolvimento Sustentvel do Ambiente
Marinho e das Zonas Costeiras do Nordeste do Pacfico, a qual, segundo o
autor, contm, em seu artigo 3, a definio melhor elaborada de
desenvolvimento sustentvel50, qual seja:
O processo de mudana progressiva da qualidade de vida dos
seres humanos, que situa este fator como a central e primordial
meta do desenvolvimento, que pode ser traduzido em crescimento
econmico com equidade social e transformaes dos mtodos
46
SCHRIJVER, Nico. The Evolution of Sustainable Development in International

Law: Inception, Meaning and Status. Carnegieplein: Hague Academy of International
Law, 2008. p. 102-104.
47
48
Law, 2008. p. 104.
49
50
Law, 2008. p. 113-114.
de produo e das tendncias de consumo, tudo sustentado pelo

equilbrio ecolgico e pelo suporte vital regional. Este processo implica
no respeito etnia regional, nacional e local e diversidade cultural,
bem como na completa participao das pessoas para uma coexistncia
pacfica e em harmonia com a natureza, sem prejudic-la e garantindo
a qualidade de vida para as futuras geraes.51
Verifica-se que tal Conveno ampliou o conceito de desenvolvimento

sustentvel, que, alm dos pilares econmico, social e ambiental, passou a
englobar outras variveis, como as questes tnicas, as culturais, os mtodos
de produo e as tendncias de consumo. Nesse sentido, verifica-se que o
discurso do desenvolvimento sustentvel procura estabelecer um terreno
comum para uma poltica de consenso capaz de integrar os diferentes
interesses de pases, povos e classes sociais que plasmem o campo conflitivo
da apropriao da natureza52. E a prpria expresso, ao aliar conceitos
distintos (desenvolvimento e sustentvel), polissmica, sendo esta a
caracterstica de impreciso que a mantm universalmente aceita.53
Ocorre que, como bem destaca Leff, o discurso do desenvolvimento
sustentvel afirma o propsito de tornar sustentvel o crescimento
econmico atravs dos mecanismos do mercado, atribuindo valores
econmicos e direitos de propriedade aos recursos e servios ambientais,
contudo, no demonstra de forma clara como e at que ponto o sistema
econmico capaz de incorporar as condies ecolgicas e sociais
(sustentabilidade, equidade, justia, democracia) atravs da capitalizao
da natureza. Assim, segundo o autor, nesse processo de construo do
conceito de desenvolvimento sustentvel, tal discurso acabou sendo
51
No original: the process f progressive change in the quality of life of human beings,
which places it as the centre and primordial subject of development, by means of economic
growth with social equity and the transformation of methods of production and
consumption patterns, and which is sustained in the ecological balance and vital support
of the region. This process implies respect for regional, national and local ethnic and cultural
diversity, and the full participation of people in peaceful co-existence and in harmony
with nature, without prejudice to and ensuring the quality of life of future generations.
52
53
MONTIBELLER-FILHO, Gilberto. O mito do desenvolvimento sustentvel: meio
ambiente e custos sociais no moderno sistema produtor de mercadorias. Florianpolis:
UFSC, 2008. p. 60.
23
difundido e vulgarizado at se tornar parte do discurso oficial e da

linguagem comum.54
Alm do mimetismo retrico gerado, no se logrou engendrar
um sentido conceitual e praxeolgico capaz de unificar as vias de
transio para a sustentabilidade. As contradies no apenas se
fazem manifestas na falta de rigor do discurso, mas tambm em
sua colocao em prtica, quando surgem os dissensos em torno
do discurso do desenvolvimento sustentado/sustentvel e os
diferentes sentidos que este conceito adota em relao aos interesses
contrapostos pela apropriao da natureza.55
24
Com essa apropriao, o conceito de desenvolvimento sustentvel

trabalhado sob a perspectiva de uma sustentabilidade conhecida como
fraca, teoria econmica que defende que a natureza jamais constituir um
obstculo expanso, pois, cedo ou tarde, qualquer elemento da biosfera
que se mostrar limitante ao processo produtivo acabar substitudo, devido
a novas combinaes entre seus trs elementos fundamentais: trabalho
social, capital produzido e recursos naturais. Isso porque o progresso
cientfico e tecnolgico sempre conseguir introduzir as necessrias
alteraes que substituam a eventual escassez, ou comprometimento, do
terceiro fator.56
Sob essa perspectiva, no haveria qualquer incompatibilidade entre
crescimento econmico e preservao do meio ambiente, j que toma
como suficiente para sustentabilidade a regra de que cada gerao legue
seguinte o somatrio dos trs tipos de capital o propriamente dito, o
natural/ecolgico e o humano/social -, considerando-os totalmente
intercambiveis ou intersubstituveis, o que chamado de capital total
constante.57 Em outras palavras, para a sustentabilidade fraca o que
preciso garantir s futuras geraes a capacidade produzir, o que acaba
54

55
Ibidem. p. 138.
56
VEIGA, Jos Eli da.Meio Ambiente & Desenvolvimento. So Paulo: Senac So Paulo,
2009. p. 59.
57
VEIGA, Jos Eli da; CECHIN, Andrei D. Introduo. In: VEIGA, Jos Eli da (Org.).
Economia socioambiental. So Paulo: Senac So Paulo, 2009. p. 22.
reduzindo/igualando o conceito de desenvolvimento sustentvel ao de

crescimento econmico.58
Assim, a rotulao de sustentvel ao desenvolvimento acabou sendo
indevidamente apropriada como justificao para continuidade do
crescimento econmico, agora sustentvel, e as consequncias ambientais
da advindas continuam sendo tratadas como efeitos colaterais tolerveis,
j que necessrio compatibilizar-se os pilares do desenvolvimento
sustentvel.
Neste ponto retoma-se a noo de colateralidade, anteriormente
mencionada. Essa adjetivao aos efeitos decorrentes dos padres de
produo e consumo da sociedade contempornea no foi escolhida por
acaso por Bauman, j que, segundo o autor, o discurso da colateralidade
leva justificao das aes prejudiciais, buscando eximi-las de punio/
responsabilizao com base na ausncia de intencionalidade. Assim, a forma
pela qual as narrativas dominantes, ou que aspiram dominao, traam a
linha que separa a ao intencional das consequncias imprevistas dessa
mesma ao tambm uma grande tacada na promoo de interesses
econmicos.59
No entanto, imprevisto no significa necessariamente impossvel
de prever, assim como, no-intencional no significa impossvel de
calcular ou impossvel de evitar intencionalmente.60 Ou seja, as baixas
colaterais do atual modelo de desenvolvimento, sempre acompanhadas
pelo discurso de excludente de responsabilidade da colateralidade, podem
sim ser previstas, assim como podem ser evitadas. Contudo, para tanto,
necessrio que se altere o paradigma sobre qual se funda a sociedade. No
ser possvel modificar o modelo de desenvolvimento enquanto estiver-se
fundado no paradigma do crescimento infinito.
Nesse sentido, faz-se necessria a construo de uma nova
racionalidade, baseada no potencial produtivo dos ecossistemas e na
apropriao cultural da natureza. Isso oferece novos caminhos gerao
de formas diversificadas de produo sustentvel, deslindando-se do
mercado como lei suprema do mundo globalizado. Trata-se da
58
2009. p. 60.
59
BAUMAN, Zygmunt. Vida para consumo: a transformao das pessoas em mercadoria.
Rio de Janeiro: Zahar, 2008. p. 149-152.
25
26
desconstruo da racionalidade econmica e da construo de novos

territrios de vida.61
A sustentabilidade, desenvolvida neste novo tipo de economia e
racionalidade, est enraizada em bases ecolgicas, em identidades culturais
e em territrios de vida, desdobra-se no espao social, onde os atores sociais
exercem seu poder de controle da degradao ambiental e mobilizam
potenciais ambientais em projetos autogerenciados para satisfazer as
necessidades e aspiraes que a economia do consumo no pode cumprir.62
Assim, em contraposio ao desenvolvimento sustentvel baseado na
perspectiva de uma sustentabilidade fraca, surgiu uma nova perspectiva,
da sustentabilidade forte, encabeada pelos economistas ecolgicos, a qual
no acredita na possibilidade de troca/substituio entre os fatores de
produo capital/humano/natural -, destacando a obrigatoriedade de
que pelo menos os servios do capital natural sejam mantidos constantes,
buscando, tambm, precific-los.63 Destarte, diferentemente da teoria dos
trs pilares da viso fraca, a teoria da sustentabilidade forte prope que os
recursos naturais sejam o fundamento que d base a dois pilares, da
economia e da sociedade, os quais sustentam o legado para as futuras
geraes. Conforme Veiga, os defensores desta teoria
Entendem que o critrio de justia intergeraes no deve ser a
manuteno do capita total, mas sim sua parte no-reprodutvel,
que chamam de capital natural. E por no ignorarem que grande
parte desse capital natural exaurvel, propem que os danos
ambientais provocados por certas atividades sejam de alguma
forma compensados por outras.64
60
Ibidem. p. 150.
62
63
64
2009. p. 61.
61
H, ainda, uma terceira teoria de sustentabilidade, denominada de

biofsica, que no aceita a economia como um sistema autnomo,
compreendo-a como um subsistema dependente do ecossistema, submetido
segunda lei da termodinmica,65 e segundo a qual a transformao de
energia e materiais no permite a sua volta ao estado anterior, pois sempre
haver dissipao de energia, que sai de um estado de baixa entropia
(ordem) para um estado de alta entropia (desordem), no retomando sua
forma original.66
Destarte, nesta viso, a sustentabilidade s possvel com a
minimizao dos fluxos de energia e matria que atravessam o subsistema
da economia e com a desvinculao dos avanos sociais qualitativos dos
aumentos quantitativos do produto e do consumo.67 Em outras palavras,
essa teoria defende o fim do crescimento, no do desenvolvimento, o que
significa apenas uma evoluo qualitativa e no quantitativa, buscando-se
o que Herman E. Daly chama de Steady-state ou estado estacionrio68.
Feitos estes esclarecimentos a respeito do caminho percorrido pela
teoria do desenvolvimento sustentvel no contexto internacional, bem
como na rea da economia ambiental, buscar-se-, no prximo item,
delimitar a categoria do desenvolvimento sustentvel no campo jurdico.
3 Juridicizao da noo de sustentabilidade no ordenamento
nacional: o princpio do desenvolvimento sustentvel na Poltica
Nacional de Resduos Slidos
Como visto, o conceito de desenvolvimento sustentvel, nos termos
em que definido pelos documentos internacionais, tendo o ambiente, a
economia e a sociedade como trs pilares de sustentao, extremamente
aberto e impreciso, pois busca aliar categorias distintas em um nico
65
66
DENARDIN, Valdir Frigo; SULZBACH, Mayra Taiza. Capital natural na perspectiva
da economia. Disponvel em: http://www.anppas.org.br/encontro_anual/encontro1/gt/
recursos_hidricos/Valdir%20Frigo%20Denardin.pdf. Acesso em: 05/10/2012.
67
68
Sobre o assunto ver: DALY, Herman E. Steady-state and growth concepts for the next
century.
27
28
sentido. Observou-se, ademais, que j h construes tericas nas cincias

econmicas para superar este conceito de desenvolvimento sustentvel,
no intuito de alcanar-se uma verdadeira sustentabilidade, que no
subjulgue os recursos naturais em favor da economia, como ocorre na
prtica atualmente.
Assim, diante desta indefinio e ineficcia na proteo do meio
ambiente do conceito de desenvolvimento sustentvel, tambm na rea
jurdica muitos autores vem se debruando sobre a temtica para tentar
dar-lhe contornos mais claros e objetivos, tambm com o objetivo de utilizar
este conceito efetivamente e eficazmente em favor do meio ambiente.
Nesse sentido, Morato Leite e Caetano, defendem que o
desenvolvimento sustentvel, nos termos em que identificado nos
documentos internacionais supra mencionados, fundados, segundo os
autores, em uma sustentabilidade fraca, aproxima-se mais de uma
orientao poltica do que de um princpio jurdico propriamente dito,
eis que a amplificada maleabilidade de seu contedo o torna no vinculvel.
Portanto, defendem que no h, em verdade, um princpio do
desenvolvimento sustentvel, e, caso o consideremos como um princpio,
ele precisaria estar pautado na ideia de uma verdadeira sustentabilidade,
em um sentido forte e, assim, no fugiria aos contedos e premissas dos
princpios da precauo e da equidade intergeracional (ou solidariedade
intergeracional), ambos reitores do Estado de Direito Ambiental, capazes
de conferir um contedo material ao desenvolvimento sustentvel.69
Sobre esta temtica, Canotilho reconhece a dificuldade em se delimitar
o contedo jurdico do desenvolvimento sustentvel, afirmando que, antes
de tudo, deve-se distinguir a sustentabilidade em sentido amplo da
sustentabilidade em sentido restrito ou ecolgico. A primeira delas
procura captar os trs pilares do desenvolvimento sustentvel ecolgico,
econmico e social -, sendo que no contexto internacional
institucionalizada como um quadro de direo poltica.70
69
LEITE, Jos Rubens Morato; CAETANO, Matheus Almeida. Aproximaes

Sustentabilidade Material no Estado de Direito Ambiental Brasileiro. In: LEITE, Jos
Rubens Morato; FERREIRA, Heline Sivini; CAETANO, Matheus Almeida (Org.).
Repensando o Estado de Direito Ambiental. Florianpolis: FUNJAB, 2012. p. 165167.
70
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. O princpio da sustentabilidade como princpio
estruturante do Direito Constitucional. Tkhne - Revista de Estudos Politcnicos.
Barcelos(PO): IPCA, vol. VIII, n 13, 2010. p. 9.
J a sustentabilidade em sentido estrito seria a perspectiva ecolgica

destes trs pilares abarcados pela noo latu sensu, a qual aponta para a
proteo/manuteno a longo prazo de recursos naturais atravs do
planejamento, economia e obrigaes de condutas e de resultados. A
sustentabilidade em sentido restrito, ento, traria regras mais objetivas e
concretas para sua implementao em favor do meio ambiente. Assim, de
forma mais analtica, o autor defende que esta sustentabilidade deve impor:
(1) que a taxa de consumo de recursos renovveis no pode ser
maior que a sua taxa de regenerao;
(2) que os recursos no renovveis devem ser utilizados em termos
de poupana ecologicamente racional, de forma que as futuras
geraes possam tambm, futuramente, dispor destes (princpio
da eficincia, princpio da substituio tecnolgica, etc.);
(3) que os volumes de poluio no possam ultrapassar quantitativa
e qualitativamente a capacidade de regenerao dos meios fsicos
e ambientais;
(4) que a medida temporal das agresses humanas esteja numa
relao equilibrada com o processo de renovao temporal;
(5) que as ingerncias nucleares na natureza devem primeiro
evitar-se e, a ttulo subsidirio, compensar-se e restituir-se.71
No mbito interno/estadual, Canotilho trata a sustentabilidade como

um dos princpios estruturantes do Estado Constitucional, que, como todos
os outros princpios, seria aberto, carecido de concretizao conformadora
e que no transportaria solues prontas, vivendo de ponderaes e de
decises problemticas. Contudo, para guiar a ponderao na aplicao
deste princpio, de forma a se propiciar um Estado de Direito Ambiental,
o autor traz alguns outros princpios, como a responsabilidade de longa
durao, o princpio da solidariedade entre geraes e o princpio do risco
ambiental proporcional, este ltimo englobando os princpios da
proporcionalidade dos riscos, da proteo dinmica do direito ao ambiente
e da obrigatoriedade da precauo.72
71
72
Ibidem. p. 9.
Ibidem.
29
Apesar de toda a complexidade e dificuldade de se dar um contedo

jurdico a este princpio, Canotilho faz a delimitao do imperativo
categrico que, segundo o autor, estaria na gnese do princpio da
sustentabilidade, nos seguintes termos:
os humanos devem organizar os seus comportamentos e aces
de forma a no viverem: (i) custa da natureza; (ii) custa de
outros seres humanos; (iii) custa de outras naes; (iiii) custa
de outras geraes. Em termos mais jurdico-polticos, dir-se-
que o princpio da sustentabilidade transporta trs dimenses
bsicas: (1) a sustentabilidade interestatal, impondo a equidade
entre pases pobres e pases ricos; (2) a sustentabilidade geracional
que aponta para a equidade entre diferentes grupos etrios da
mesma gerao (exemplo: jovem e velho); e (3) a sustentabilidade
intergeracional impositiva da equidade entre pessoas vivas no
presente e pessoas que nascero no futuro.73
30
Destarte, no Brasil, Canotilho defende que a dimenso jurdicoconstitucional do princpio da sustentabilidade foi densificado pela
Constituio Federal de 1988, que, em seu captulo dedicado ao meio
ambiente, consagrou o direito e o dever de defender e preservar o meio
ambiente para as presentes e futuras geraes, de preservar e reestruturar
os processos ecolgicos essenciais, de preservar a diversidade e a integridade
do patrimnio gentico, de proteger a fauna e a flora, e de promover a
educao ambiental.74
Nessa mesma esteira, Staczuk e Ferreira defendem que, por meio de
uma anlise sistmica do texto constitucional brasileiro, possvel afirmar
que o fundamento maior do Estado de Direito Ambiental estaria contido
justamente no princpio da sustentabilidade, visto como um comando
normativo reitor,75 ou, nas palavras de Canotilho, um conceito federador
73
Barcelos(PO): IPCA, vol. VIII, n 13, 2010. p. 8-9.
74
Ibidem. p. 8.
75
STACZUK, Bruno Laskowski; FERREIRA, Heline Sivini. A dimenso social do Estado
de Direito Ambiental. In: LEITE, Jos Rubens Morato; FERREIRA, Heline Sivini;
Florianpolis: FUNJAB, 2012. p. 103.
que, progressivamente, vem definindo as condies e pressupostos jurdicos

do contexto da evoluo sustentvel.76 Dessa forma, defendem que este
princpio encontra guarida na CF/88, no disposto pelos artigos 225, caput;
170, caput e incisos, j que impe balizas ecossocializantes atividade
econmica; e no art. 3, que prev a solidariedade (intra e intergeracional)
como elemento indispensvel construo social.77
Entretanto, segundo Milar, o princpio do desenvolvimento
sustentvel foi introduzido no ordenamento jurdico nacional j em 1980,
com a Lei n 6.803, a qual estabeleceu as diretrizes bsicas para o
zoneamento industrial nas reas crticas de poluio. Alm disso, afirma
que pode-se identificar tal princpio, tambm, na Lei da Poltica Nacional
do Meio Ambiente, Lei n 6.938/81, notadamente em seus artigos 2,
caput c/c inciso I; e 4, inciso I.78 A Lei n 12.187/09, que instituiu a
Poltica Nacional sobre Mudana Climtica outro exemplo de legislao
infraconstitucional que destacou o princpio do desenvolvimento sustentvel
em diversos pontos de seu texto.79
Seguindo-se nessa anlise legislativa, verifica-se que a Lei n 12.305/
10, Lei da Poltica Nacional de Resduos Slidos (PNRS) explicitou entre
seus princpios, objetivos, instrumentos e diretrizes a importncia e
atualidade do princpio do desenvolvimento sustentvel, concedendo a
ele o status de princpio no inciso IV do seu artigo 6. Embora se trate da
instituio de uma poltica voltada gesto dos resduos slidos, de forma
coerente a PNRS mostra uma viso holstica e sistmica de tal
problemtica80, ao tratar da questo englobando as variveis ambiental,
76
Barcelos(PO): IPCA, vol. VIII, n 13, 2010. p. 9.
77
STACZUK, Bruno Laskowski; FERREIRA, Heline Sivini. A dimenso social do Estado
de Direito Ambiental. In: LEITE, Jos Rubens Morato; FERREIRA, Heline Sivini;
Florianpolis: FUNJAB, 2012. p. 105-106.
78
MILAR, dis. Princpio fundamentais do direito do ambiente. In:Revista Justitia,
vols. 181/184, jan/dez 1998. p. 5. Disponvel em: http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/
default/files/anexos/31982-37487-1-PB.pdf. Acesso em: 12/10/2012.
79
BRASIL, Lei n 12.187 de 29 de dezembro de 2009. Dispe sobre a Poltica Nacional
sobre Mudanas Climticas. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
_ato2007-2010/2009/lei/l12187.htm. Acesso em: 12/10/2012.
80
BRASIL, Lei n 12.305 de 02 de agosto de 2010. Dispe sobre a Poltica Nacional de
Resduos Slidos. Art. 6o, inciso III. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
31
32
social, cultural, economica, tecnolgica e de sade pblica, deixando clara,

tambm, a necessidade do estabelecimento de um modelo de
sustentabilidade no intuito de modificar os padres de produo e consumo
praticados. 81 Ademais, em decorrncia direta do princpio do
desenvolvimento sustentvel, a PNRS dispe, como alguns dos seus
objetivos, o estmulo adoo de padres sustentveis de produo e
consumo de bens e servios (art. 7, III), a prioridade, nas aquisies e
contrataes governamentais, para bens servios e obras que considerem
critrios compatveis com padres de consumo social e ambientalmente
sustentveis (art. 7, XI, b), o incentivo ao desenvolvimento de sistemas
de gesto ambiental e empresarial voltados para a melhoria dos processos
produtivos e ao reaproveitamento dos resduos slidos, includos a
recuperao e o aproveitamento energtico (art. 7, XIV), e o estmulo
rotulagem e ao consumo sustentvel.
Como se pode observar, todos esses objetivos abrangem a ideia de
padres sustentveis de produo e consumo, que, segundo o inciso XIII
do art. 3 da Lei n 12.305/10, so a produo e consumo de bens e
servios de forma a atender as necessidades das atuais geraes e permitir
melhores condies de vida, sem comprometer a qualidade ambiental e o
atendimento das necessidades das geraes futuras, definio esta, muito
prxima do conceito de desenvolvimento sustentvel dado pelo Relatrio
Brundtland, que, como visto, muito criticado por sua abstratividade. De
qualquer forma, percebe-se que este conceito mais amplo composto por
duas categorias mais concretas que precisam ser entendidas separadamente,
quais sejam: (i) o consumo sustentvel, ligado ideia de padro de consumo
sustentvel; e (ii) a ecoeficincia, abrangida pelo conceito de padro de
produo sustentvel.
81
Art. 7 So objetivos da Poltica Nacional de Resduos Slidos:

II no gerao, reduo, reutilizao, reciclagem e tratamento dos resduos slidos, bem
como disposio final ambientalmente adequada dos rejeitos;
III - estmulo adoo de padres sustentveis de produo e consumo de bens e servios;
IV - adoo, desenvolvimento e aprimoramento de tecnologias limpas como forma de
minimizar impactos ambientais;
XIII - estmulo implementao da avaliao do ciclo de vida do produto;
XV - estmulo rotulagem ambiental e ao consumo sustentvel.
Art. 9o Na gesto e gerenciamento de resduos slidos, deve ser observada a seguinte ordem
de prioridade: no gerao, reduo, reutilizao, reciclagem, tratamento dos resduos slidos
e disposio final ambientalmente adequada dos rejeitos.
Sobre o padro de consumo, Lemos82 destaca que pode ser divido em

duas espcies: padro de entropia83 fisiolgica, resultante da interao
natural do homem com o meio ambiente, e padro de entropia patolgica,
relacionada com o atual estilo de vida consumista descrito no segundo
item deste trabalho. Assim, para termos um padro de consumo sustentvel,
devemos buscar o padro de entropia fisiolgica.
Contudo, importante destacar que consumo sustentvel no pode
ser confundido com consumo verde. Consumo verde aquele em que,
alm das variveis preo/qualidade, inclui, na escolha da compra, a varivel
ambiental, de forma que, por meio dele, os consumidores, por suas aes
individuais, optam por comprarem produtos que consideram menos
impactantes ao meio ambiente.84 No entanto, segundo Portilho, o simples
acesso a conhecimentos relacionados questo ambiental no leva a estilos
de vida e prticas ambientalmente sustentveis, j que outras variveis,
como o acesso aos recursos ambientais pelas diversas classes econmicas,
tambm influenciam nos resultados a serem obtidos.
33
Alm disso, a perspectiva do consumo verde deixaria de enfocar
aspectos como a reduo do consumo, a descartabilidade e a
obsolescncia planejada, enfatizando, ao contrrio, a reciclagem,
o uso de tecnologias limpas, a reduo do desperdcio e o
incremento de um mercado verde.85
Assim, reconhecidos os limites e armadilhas da estratgia do consumo

verde, surgiram propostas que, no descartando as aes visadas por este,
deram maior nfase, contudo, a aes coletivas e mudanas polticas e
82
LEMOS, Patrcia Faga Iglecias. Consumo sustentvel e Desmaterializao no mbito do

Direito Brasileiro. Revista CEDOUA, Coimbra: CEDOUA, n 29, ano XV, 2012. p. 30.
83
Segundo Lemos, a entropia representa a energia que no pode mais ser usada por nenhum
elemento de um sistema; a energia perdida, geralmente sob a forma de calor. Pode ser
interpretada como uma medida do grau de desordem de um sistema. Ibidem, p. 30.
84
PORTILHO, Ftima. Consumo verde, consumo sustentvel e a ambientalizao
dos consumidores. In: Anais do 2 Encontro da ANPPAS: GT, Agricultura, Riscos e
Conflitos Ambientais, 2004. p. 4. Disponvel em: http://www.anppas.org.br/
encontro_anual/encontro2/GT/GT05/f%E1tima_portilho.pdf. Acesso em: 04/10/2012.
85
dos consumidores. In: Anais do 2 Encontro da ANPPAS: GT, Agricultura, Riscos e
Conflitos Ambientais, 2004. p. 5-6. Disponvel em: http://www.anppas.org.br/
encontro_anual/encontro2/GT/GT05/f%E1tima_portilho.pdf. Acesso em: 04/10/2012.
institucionais, como, por exemplo, a proposta do consumo sustentvel.

Nesta seara, se com o consumo verde, o consumidor aparecia como o
principal agente de transformao, com a perspectiva do consumo
sustentvel, essa questo se torna mais complexa, pois a ideia de um
consumo sustentvel, apesar de no exclu-las, no se resume a mudanas
comportamentais de consumidores individuais ou mudanas de design
em produtos e servios de forma a torn-los mais verdes, comportando,
tambm, mudanas mais profundas, notadamente a reduo do consumo.86
No que concerne ao conceito de padro de produo sustentvel, o
Programa das Naes Unidas para o Meio Ambiente (PNUMA) traz a
seguinte definio:
fornecimento de servios e produtos que atendam s necessidades
bsicas, proporcionando uma melhor qualidade de vida enquanto
minimizam o uso dos recursos naturais e materiais txicos como
tambm a produo de resduos e a emisso de poluentes no
ciclo de vida do servio ou do produto, tendo em vista no
colocar em risco as necessidades das futuras geraes.87
34
Destarte, percebe-se que o conceito de produo sustentvel est

intimamente ligado ideia de ecoeficincia, classificada, no inciso V do
art. 6, como um princpio da PNRS, definido como:
a compatibilizao entre o fornecimento, a preos competitivos,
de bens e servios qualificados que satisfaam as necessidades
humanas e tragam qualidade de vida e a reduo do impacto
ambiental e do consumo de recursos naturais a um nvel, no
mnimo, equivalente capacidade de sustentao estimada do
planeta.88
86
Ibidem. p. 7.
LEMOS, Patrcia Faga Iglecias. Consumo sustentvel e Desmaterializao no mbito do
Direito Brasileiro. Revista CEDOUA, Coimbra: CEDOUA, n 29, ano XV, 2012. p. 32.
88
BRASIL, Lei n 12.305 de 02 de agosto de 2010. Dispe sobre a Poltica Nacional de
Resduos Slidos. Art. 6o, inciso V. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
87
Ou seja, para que uma produo possa ser considerada como

sustentvel preciso que prime pela ecoeficincia, produzindo bens e
servios para satisfao das necessidades humanas em bases socioambientais,
objetivando a reduo da utilizao de recursos naturais, a diminuio da
poluio e descarte de resduos slidos, a otimizao do uso de recursos
energticos, a utilizao de tecnologias limpas, a projeo de produtos
duradouros e com materiais de baixo impacto ambiental, enfim, preciso
que produza com respeito dignidade humana, social e ao meio ambiente.
Assim, diante dessas breves consideraes, verifica-se a importncia e
atualidade do princpio do desenvolvimento sustentvel, que, embora
abarque sentidos divergentes, abrindo espao para a sua utilizao de forma
pervertida, se fundado na ideia de uma verdadeira sustentabilidade
ambiental, pode sim servir para a efetiva proteo dos recursos naturais
em favor das presentes e futuras geraes.
Consideraes Finais
Viu-se, no presente trabalho, que os valores inseridos pelo modelo de
desenvolvimento moderno acabaram por legitimar a apropriao desmedida
dos recursos ambientais, gerando, sculos mais tarde, uma verdadeira crise
ambiental. Tal crise fez com que os padres modernos passassem, ento, a
ser questionados, propiciando a demanda por uma reformulao dos
princpios fundamentais que do sustentao ao Estado de Direito. Assim,
aps o Estado Liberal de Direito e o Estado Social de Direito, fundados
nos direitos de primeira e segunda dimenso, respectivamente, surge o
Estado de Direito Ambiental, lastreado nos direitos de terceira dimenso,
como o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado.
Destarte, constatou-se que para que melhor se compreenda esta
proposta de novo Estado de Direito preciso que se estude os princpios
que o estruturam, dentre eles o princpio do desenvolvimento sustentvel,
intimamente ligado ao princpio fundador do Estado de Direito Ambiental,
o princpio da solidariedade. Nesse sentido, observou-se que a teoria do
desenvolvimento sustentvel, assim como o Estado de Direito Ambiental,
surgiu com a evidenciao da falncia do modelo de desenvolvimento
proposto pela modernidade com a ecloso da crise ambiental vivida.
Analisando-se a teoria do desenvolvimento sustentvel, destacou-se
que, no contexto internacional, apesar de j existirem referncias esta
ideia desde a dcada de 1940, foi apenas com a publicao do Relatrio
35
36
Nosso Futuro Comum que este conceito se tornou poltico e foi

amplamente difundido. Ocorre que, como demonstrado, o conceito de
desenvolvimento sustentvel, delimitado em trs pilates de sustentao
econmico, social e ambiental -, mostrou-se insuficiente para conceder
uma efetiva proteo ao meio ambiente, vez que os demais pilares, na
prtica, acabam se sobrepondo ao pilar ambiental, representando uma
sustentabilidade fraca.
Constatado isto, verificou-se que novas teorias surgiram no intuito de
superar este modelo de sustentabilidade fraca, dentre elas a teoria da
sustentabilidade forte e da biofsica, ambas em busca de uma verdadeira
sustentabilidade ambiental.
Compreendida a evoluo do conceito de desenvolvimento sustentvel,
analisou-se, ento, a juridicizao deste conceito no ordenamento jurdico
nacional, levando-se em considerao a necessidade de adotar-se uma
verdadeira sustentabilidade ambiental. Nesse sentido, observou-se que a
ideia de desenvolvimento sustentvel foi densificada pela Constituio
Federal de 1988 e em muitas outras normas infraconstitucionais, como a
Poltica Nacional de Resduos Slidos, podendo, ento, ser considerada
como um princpio estruturante do Estado de Direito Ambiental.
Identificado em diversos pontos do texto da Lei da Poltica Nacional
de Resduos Slidos, o princpio do desenvolvimento sustentvel tornou
tal poltica abrangente e sistmica, evidenciando sua pertinncia e
atualidade como princpio estruturante deste novo Estado de Direito em
busca da proteo do meio ambiente para as presentes e futuras geraes.
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_______, Lei n 12.305 de 02 de agosto de 2010. Dispe sobre a Poltica Nacional
de Resduos Slidos. Art. 6o, inciso III. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/

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39
40
PRECAUO E NVEL ELEVADO DE PROTEO ECOLGICA
A LIVRE CIRCULAO DE ORGANISMOS

GENETICAMENTE MODIFICADOS
E AS CLUSULAS DE SALVAGUARDA:
DOIS CASOS ANALISADOS SOB A
PERSPECTIVA DO PRINCPIO DA
PRECAUO NA UNIO EUROPEIA
Bruno Moura*
Matheus Almeida Caetano**
41
Sumrio: Introduo. Notas tericas preliminares. A incerteza
cientfica. O princpio da precauo. Os organismos
geneticamente modificados. Oprimeiro caso: Land Obersterreich
e Repblica da ustria vs. Comisso das Comunidades
Europeias. Base jurdica, factualidade relevante e questes
jurdico-ambientais suscitadas. Argumentos das partes e
apreciao do Tribunal Europeu. Valorao. O segundo caso:
Comisso das Comunidades Europeias vs.Repblica da Polnia.
Base jurdica, factualidade relevante e questes jurdicoambientais suscitadas. Argumentos das partes e apreciao do
Tribunal Europeu. Valorao. Consideraes Finais. Referncias.
Doutorando na Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra (FDUC) e Mestre em

Direito Penal na mesma instituio. Advogado e professor universitrio. E-mail do autor:
brunodeoliveiramoura@hotmail.com
**
Doutorando na Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra (FDUC) e Mestre em
Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC). Advogado, professor
universitrio e membro do Grupo de Pesquisa Direito Ambiental e Ecologia Poltica na
Sociedade de Risco (GPDA). E-mail do autor: matheusacaetano@gmail.com
Introduo***
A biotecnologia (especialmente a biotecnologia agroalimentar) aparece
como um dos setores tecnolgicos com maior projeo no desenvolvimento
econmico da Unio Europeia. 1 A crescente2 criao e liberao de
organismos geneticamente modificados (OGMs) atravs da tcnica do DNA
recombinante desperta esperanas e receios na sociedade global. Proliferam
informaes desencontradas, muitas derivadas de abordagens apressadas e
carentes da necessria base cientfica, e principalmente pautadas por uma
nociva parcialidade nas avaliaes. Desse modo, preconceito, precipitao,
ausncia de imparcialidade e exagero so elementos presentes na valorao
dessa nova tecnologia, no por acaso, a liberao de OGMs no ambiente
uma das principais causas dos movimentos ecoterroristas3 e um dos temas
preferidos dos mass media.4
***
42
Siglas e abreviaturas utilizadas neste ensaio: AMMA (Academia Americana de Medicina

Ambiental),Autoridade Europeia para a Segurana dos Alimentos AESA (European Aviation
Safety Agency), BAT (Best available technology) = MTD (melhor tecnologia/informao cientfica
disponvel), CE (Comunidade Europeia), DNA (cido desoxirribonucleico), NEPE (princpio
do nvel elevado de proteo ecolgica), RJUA (Revista Jurdica do Urbanismo e do Ambiente),
RDCE (Revista de Derecho Comunitario Europeo), OGMs (organismos geneticamente
modificados), OMS (Organizao Mundial da Sade), TCE (Tratado da Comunidade Europeia),
TFUE (Tratado de Funcionamento da Unio Europeia), TJCE (Tribunal de Justia da Unio
Europeia), Tratado de Lisboa = o Tratado da Unio Europeia (TUE) + o de Funcionamento da
Unio Europeia (TFUE).
1
Informativo: GIL-DELGADO, Mara de los Reyes Corripio; FERNNDEZ DEZ, Mara
del Carmen. La moderna biotecnologa en la regulacin comunitria sobre seguridad alimentaria
y bioseguridad. In: RDCE 19 (2004), p.951-952.
2
Os primeiros cultivos transgnicos (tomate enriquecido pelo gene Bacillus thuringiensis)
ocorreram nos EUA em 1992. As sementes geneticamente modificadas comearam a ser
comercializadas na segunda metade dos anos 90. Em 1996, 1.7 milho de hectares foram
cultivados com OGMs (milho, algodo e soja). Em 2001 a rea cultivada j alcanava 52,6
milhes de hectares, em 13 pases. Em 2006 atingiu os 100 milhes de hectares em 22 pases e
em 2008 chegou marca de 125 milhes de hectares em 25 pases. EUA, Canad, Argentina,
Autrlia, China e frica do Sul aparecem como os maiores produtores mundiais. Sobre isto:
CASELLA, ssima Farhat Jorge. A implementao do Princpio da Precauo pela Unio
Europia no comrcio internacional de OGMs: uma anlise do posicionamento da OMC.
Dissertao de Mestrado. Coimbra: Universidade de Coimbra, 2009, p. 50.
3
Os quais chegam inclusive destruio dos campos de cultivo. Sobre isso ver: BERMEJO
GARCA, Romualdo; SNCHEZ DE MUNIIN, Laura San Martn. El comercio de
productos transgnicos en la Comunidad Europea. Comentario a la sentencia del Tribunal de
Justicia de 21 de marzo de 2000, Greenpeace.In: RDCE 8 (2000), p.523.
4
ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. O princpio do nvel elevado de proteo ecolgica:
resduos, fluxos de materiais e justia ecolgica. Tese de Doutoramento em cincias jurdicopolticas. Coimbra: Universidade de Coimbra, 2004, p. 247-248.
O desenvolvimento do mercado globalizado, a incerteza cientfica, o

princpio da precauo e certas consideraes tico-religiosas so aspectos
necessariamente envolvidos pela complexa discusso sobre os OGMs.
Brevitatis causa, o presente estudo se destinar a anlise de dois acrdos
do Tribunal de Justia das Comunidades Europeias5, na qual essas questes
so de algum modo tematizadas.
Notas tericas preliminares
Para uma adequada compreenso da problemtica e da soluo dos
casos apontados adiante, ser indispensvel um prvio e breve
enquadramento terico de algumas ideias fortes atinentes ao paradigma
da incerteza cientfica (1.1) na sociedade do risco, bem como ao princpio
da precauo (1.2) e aos riscos ambientais e ticos derivados da liberao
dos OGMs no mercado (1.3). Assim, desenvolve-se abaixo o primeiro dos
trs ndulos temticos envolvidos com os (salutares compreenso dos)
dois acrdos do Tribunal de Justia das Comunidades Europeias, objetos
de anlise do presente ensaio.
A incerteza cientfica
A sociedade contempornea assemelha-se a uma caixa de pandora
ou a um vulco civilizatrio pelo constante envolvimento com um
crescente e aleatrio processo de liberao de novos riscos que redundam
no retorno da insegurana em suas dimenses cognitiva e normativa. Esses
novos riscos emergem enquanto instncias emissoras de incertezas e se
tornam o elemento (des)estruturante da sociedade, convocando o repensar
sobre os mecanismos de distribuio de responsabilidade.6 Per definitionem,
a cincia sempre enfrentou a incerteza, o anseio pelo descobrir o certo/
incerto precisamente a mola propulsora do pesquisar cientfico: fosse a
certeza um atributo ontolgico do saber e uma vez descoberta determinada
Hoje denominado Tribunal de Justia da Unio Europeia, nos termos do Tratado de

Lisboa (art. 19 do TUE e arts. 251 e ss. do TFUE).
6
Sobre tudo isso ver: BECK, Ulrich. La sociedad del riesgo. Hacia una nueva modernidad.
Traduccin de Jorge Navarro et. al. Barcelona-Buenos Aires: Paids, 1998, p.15 e ss.;
TELES DE MENEZES, Paulo Roberto Brasil. O Direito do ambiente na era do risco:
perspectivas de mudana sob a tica emancipatria. In: Lusada 1/2 (2002), p.585-592.
43
verdade, desnecessrio seria prosseguir em novas investigaes nas

inmeras reas do conhecimento.7
A cincia moderna pautou-se por um mtodo analtico baseado na
decomposio do objeto e na consequente fragmentao do conhecimento.
Neste contexto, o saber cientfico firmava verdades a partir de quatro
princpios bsicos,8 a saber:da ordem (conhecer o passado para prever o
futuro), da separao (distanciamento entre sujeito e objeto, elogio da
neutralidade valorativa do sujeito, diviso da cincia em disciplinas isoladas
e instrumentalizao da natureza9), da reduo (conhecimento das unidades
ou partes permitiria o conhecimento do respectivo conjunto ou todo) e
davalidade absoluta da lgica clssica (exasperao dos mtodos indutivo e
dedutivo).10 Entretanto, o prprio evoluir da cincia tratou de quebrar
7
44
A tradio da Idade Mdia no permitiu o desenvolvimento cientfico, estimulado apenas

com o Renascimento. Sobre a mudana de paradigma da Idade Mdia para a Idade Moderna
ver: DEUS, Jorge Dias de. Da crtica da cincia negao da cincia. Lisboa: Gradiva,
2003, p. 21: [...] a modernizao das sociedades e da cincia d-se com a substituio dos
valores correspondentes s normas sociais aceites e integradas na tradio por valores de
eficincia e competncia, por regras tcnicas ligadas ao prtica. Enquanto nos velhos
mitos, bem como para as vises religiosa e metafsica, se buscava resposta s questes
centrais para a existncia individual e coletiva dos homens, questes de vida e da morte,
com a nova racionalidade nascente o que se busca a definio de objetivos tecnicamente
realizveis e de estratgias de sucesso.
8
Esta ilao, bem como esses princpios apontados foram levantados por Edgar Morin, ver
em: MORIN, Edgar. Os desafios da complexidade. In: MORIN, Edgar. A religao dos
saberes: o desafio do sculo XXI, Rio de Janeiro, Bertrand Brasil, 2002, p.559-567.
9
Sobre este ltimo aspecto, cabe lembrar que [...] total a separao entre a natureza e o
ser humano. A natureza to-s extenso e movimento; passiva, eterna e reversvel,
mecanismos cujos elementos se podem desmontar e depois relacionar sob a forma de leis;
no tem qualquer outra qualidade ou dignidade que nos impea de desvendar os seus
mistrios, desvendamento que no contemplativo, mas antes ativo, j que visa conhecer
a natureza para a dominar e controlar inSANTOS, Boaventura de Sousa. A crtica da
razo indolente: para um novo senso comum: a cincia, o direito e a poltica na transio
paradigmtica. 5 edio. So Paulo: Cortez, 2005, p. 62. O mtodo cientfico da poca
instrumentalizava a natureza e tinha os seguintes caracteres: [...] o sistema da natureza
podia ser dividido em componentes isolados quase estveis, e os objetos de estudo podiam
ser separados do sujeito que os estudava. Disso resultaram uma cincia dividida em disciplinas
(a base do sistema universitrio) e o mito de uma cincia neutra, livre de valores, que
legitima os especialistas in FUNTOWICZ, Silvio; MARCHI, Bruna De. Cincia psnormal, complexidade reflexiva e sustentabilidade. In: LEFF, Enrique. A complexidade
ambiental. So Paulo: Cortez, 2003, p.69.
10
Sobre esses princpios ver: MORIN, Edgar. Os desafios da complexidade. In: IDEM. A
religao dos saberes: o desafio do sculo XXI. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2002,
p.559-567.
estes dogmas do racionalismo iluminista e desmascarar o mito da

infalibilidade do conhecimento humano: o princpio da ordem foi
questionado pelo paradigma da incerteza, resgatado atravs da substituio
das leis deterministas por relaes de probabililidade estatstica no mbito
da fsica quntica e da termodinmica; 11 o princpio da separao
desmoronou diante do reconhecimento da relao reciprocamente
constitutiva entre sujeito e objeto, do carter valorativo da cincia, de
saberes transdisciplinares e da dimenso axiolgica no-funcional da
natureza12; o princpio da reduo tende a ser superado pelo seu inverso,
no sentido de que o todo que determina o comportamento das partes;13
o princpio da validade absoluta da lgica clssica cede espao ao
reconhecimento do potencial construtivo do paradoxo.14
Um aspecto merece especial destaque neste contexto. O princpio da
incerteza (formulado pelo fsico Heisenberg) deixa bem claro que no
possvel conhecer o que realmente se passa no mundo da natureza. Este
retorno da instabilidade e do caos quer significar que os cientistas nunca
podem lidar com a verdade, no sentido de uma correspondncia precisa
entre a descrio e o fenmeno descrito.15 Logo, preciso aprender a
navegar em um oceano de incertezas em meio a arquiplagos de certeza16.
Em outros termos: ns no conhecemos. Ns s podemos dar palpites.17
11
Sobre isso ver: PRIGOGINE, Ilya. O fim das certezas: tempo, caos e as leis da natureza.
Traduo de Roberto Leal Ferreira. So Paulo: UNESP, 1996, p.31-32, onde se destaca
que os conceitos fundamentais da fsica [...] esto ligados a noes como a instabilidade e
o caos [...]. A considerao desses conceitos leva a uma nova formulao das leis da natureza,
uma formulao que, como j mencionado, no mais se assenta em certezas, como as leis
deterministas, mas avana sobre possibilidades. Alm disso, essa formulao probabilista
destri a simetria temporal e permite, portanto, que o carterevolutivo do universo se
exprima na estrutura das leis fundamentais da fsica.
12
Sobre a evoluo das ticas ambientais rumo a uma tica pragmtica antropomtrica ver:
ARAGO, Maria Alexandra. A renovao ecolgica do Direito do Ambiente Sumrios
Desenvolvidos. Coimbra: policopiado, 2009, p.15-41.
13
CAPRA, Fritjof. A Teia da Vida: uma nova compreenso cientfica dos sistemas vivos.
Traduo de Newton Roberval Eichemberg. So Paulo: Cultrix, 1996, p.42.
14
Sobre as posies de Habermas, Foucault e Luhmann ver: VILLAS BAS FILHO,
Orlando. O Direito na teoria dos sistemas de Niklas Luhmann. So Paulo: Max
Limonad, 2006, p.15 e ss.
15
CAPRA, Fritjof. Op. cit., p.50.
16
MORIN, Edgar. Os sete saberes necessrios educao do futuro. Traduo de
Catarina Eleonora F. da Silva e Jeanne Sawaya. 9 edio. So Paulo: Cortez, 2004, p.16.
17
Frase de Karl Popper citada em: ALVES, Rubens. Filosofia da Cincia: introduo ao
jogo e a suas regras. 2 edio. So Paulo: Loyola, 2000, p.171.
45
Assim, a cincia se torna fonte mais de dvidas do que de certezas, o que

abala sua prpria legitimidade para servir de base para determinado modelo
de regulao. Isto indica que a cincia no deve mais possuir o monoplio
da verdade. A apreciao social do risco contida na (des)confiana revelada
pelo saber prtico-emprico do senso comum e na (in)tolerabilidade
cotidiana se torna elemento decisivo do processo de anlise do risco. Esta
primeira fase de tematizao abandona a neutralidade/objetividade
metodolgica de outrora e passa a assimilar uma dimenso poltica antes
circunscrita gesto do risco.18
Desenvolvida a questo da incerteza cientfica, passa-se ao segundo
item: o princpio da precauo.
O princpio da precauo
O Direito Ambiental tem sua disposio um poderoso mecanismo
para lidar com a incerteza cientfica: o princpio da precauo.19 Orientado
46
18
Diferentemente do risco das sociedades pr-industriais, os riscos da contemporaneidade
no so uma categoria ontolgico-emprica, mas sim essencialmente polticos, verdadeiras
estruturas da organizao social, frutos de uma deciso humana, constitutivos de pontes
com o futuro, assentados na complexidade e na contingncia sociais. Assim: DE GIORGI,
Raffaele. Direito, democracia e risco: vnculos com o futuro. Porto Alegre: Srgio Antonio
Fabris Editor, 1998, p.192, 197, 192 e 216. Ainda sobre a apreciao social do risco, ver:
Comunicao da Comisso relativa ao princpio da precauo (2000), item 1: O
extraordinrio desenvolvimento dos meios de comunicao contribui para esta nova
capacidade de apreender a emergncia de novos riscos, antes de a investigao cientfica
poder esclarecer o problema. As instncias de deciso poltica tm o dever de ter em conta
os temores relacionados com esta percepo e criar medidas preventivas para suprimir ou,
pelo menos, limitar o risco a um nvel mnimo aceitvel.
19
Informativa sobre a evoluo deste princpio no Direito Internacional e no Direito
Comunitrio: MARTINS, Ana Gouveia e Freitas. O princpio da precauo no Direito
do Ambiente. Lisboa: Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa, 2002,
p.24 e ss.. precisamente a relao com a cincia o principal critrio diferenciador entre
preveno e precauo. Enquanto a preveno pressupe uma relao causa-efeito unvoca,
exigindo uma interveno antes da ocorrncia de um dano certo que pretende evitar e dispensa
a prova do dano efetivo, a precauo pressupe uma relao causa-efeito no unvoca, exige
uma interveno antes da prova cientfica de um dano incerto cuja ocorrncia pretende
evitar e dispensa a prova do dano ou da causa ou at do nexo causal. Para uma crtica
precauo, negando sua natureza de princpio jurdico autnomo ver: GOMES, Carla
Amado. Dar o duvidoso pelo (in)certo? Reflexes sobre o princpio da precauo. In:
RJUA 15/16 (2001),Coimbra, Almedina, 2001, p.9-38, onde (p. 22) concebe a precauo
como preveno agravada, pois a precauo no mais do que o aprofundamento do
princpio da preveno, modulado pelo princpio da proporcionalidade em funo da
ponderao entre aquilo que se protege e a forma como se protege.
para a realizao da equidade intra e intergeracional,20 o princpio pretende

cuidar e gerir o futuro e legitimar a interveno dos poderes pblicos em
benefcio da tutela ambiental nos casos de ausncia de provas cientficas
conclusivas quanto ao risco envolvido. So dois os seus elementos
fundamentais. O primeiro a ameaa de danos srios ou irreversveis: a
ameaa de danos deve ser significativa, considervel, portadora de um
potencial de desvalor jurdico-ambientalmente relevante ou ainda possuir
a nota da irrevogabilidade da consumao. O segundo a falta de certeza
cientfica: o risco deve ser abstrato, carente de uma comprovao emprica
absoluta. Trata-se de um risco desconhecido, incerto, sobre o qual paira a
sombra da dvida em virtude da ausncia de provas cientficas suficientes.
Em suma: a incidncia do princpio depende da existncia de motivos
razoveis para suspeitar que potenciais perigos de consequncias graves ou
irreversveis para o ambiente ou a sade humana, embora os dados
cientficos disponveis no momento no permitam uma avaliao detalhada
e conclusiva.21
Isto significa que o princpio se insere no na anlise do risco,22 mas
sim na gesto do risco, enquanto exerccio que assume os resultados tcnicoempricos fornecidos pela anlise para demarcar o universo dos riscos
20
Sobre essas relaes ver: CAETANO, Matheus Almeida. O princpio da precauo no

Direito ambiental brasileiro: anlises e perspectivas. Trabalho de concluso do Curso de
Graduao em Direito. Uberlndia: Universidade Federal de Uberlndia, 2008.
21
Como indicado pelo Princpio 15 da Declarao do Rio de Janeiro sobre Meio Ambiente
e Desenvolvimento (1992): De modo a proteger o meio ambiente, o princpio da
precauo deve ser amplamente observado pelos Estados, de acordo com suas capacidades.
Quando houver ameaa de danos srios ou irreversveis, a ausncia de absoluta certeza
cientfica no deve ser utilizada como razo para postergar medidas eficazes e economicamente
viveis para prevenir a degradao ambiental. No que tange qualificao do risco, o
preceito acima revela uma concepo fraca da precauo. Diferentemente, numa concepo
forte, a Conveno de Diversidade Biolgica (1992) se contenta com a ameaa de sensvel
reduo ou perda de diversidade biolgica. Cabe destacar que a gravidade do risco e a
incerteza cientfica so exigncias inversamente proporcionais: quanto maior a gravidade
da ameaa de dano, menor o grau de certeza cientfica exigida. Sobre isso ver: WOLD,
Chris. A emergncia de um conjunto de princpios destinados proteo do meio ambiente.
In: Princpios de Direito Ambiental na dimenso internacional e comparada. Belo
Horizonte: Del Rey, 2003, p.19 e 20. Ainda sobre os seus elementos ver: Comunicado da
Comisso relativo ao princpio da precauo (2000), itens 3, 5 e 6. Na doutrina ver
tambm: MARTINS, Ana Gouveia e Freitas. Op. Cit., p.32 e ss.
22
Consistente na identificao das caractersticas relevantes do perigo (grau de incerteza) e
dos possveis danos (quantidade, extenso, persistncia, reversibilidade e efeitos retardados)
atravs de mtodos e conhecimentos empregados por especialistas e da apreciao social.
47
intolerveis desde a perspectiva da valorao social, traar as estratgias de

abordagem e estabelecer as providncias a serem tomadas (ignorar, permitir
ou proibir). Nestes termos, se a primeira etapa constatar a ameaa de
danos srios ou irreversveis e a ausncia de absoluta certeza cientfica, o
princpio da precauo deve ser convocado para informar o processo de
tomada de decises no seio da administrao do risco.23 Certamente sua
aplicao est condicionada observncia dos limites estabelecidos pelos
postulados normativo-aplicativos da proporcionalidade, da nodiscriminao (igualdade), da coerncia (razoabilidade), conformeos
parmetros da evoluo cientfica de cada local e poca.24
Apresentadas as principais caractersticas do princpio da precauo,
na seo seguinte sero explorados os OGMs, problema socioglobal e
multitemtico que apresenta significativos desafios s comunidades
cientfica, tica e jurdica.
48
Os organismos geneticamente modificados

Os OGMs constituem a pedra de toque da moderna biotecnologia.25
A liberao desses elementos no ambiente e no mercado certamente a
23
Sobre estas duas atividades ver: VAQU, Luis Gonzlez. El princpio de precaucin en
la jurisprudencia comunitaria: la sentencia virginiamicina. In: RDCE 13 (2002), p.933,
940 e 941. Ainda ver: Comunicao da Comisso relativa ao princpio da precauo
(2000), itens 2 e 5.
24
Como destacado pela Comunicao da Comisso Europeia sobre o recurso ao princpio
da precauo (2002), item 6.3. Ver ainda: CAETANO, Matheus Almeida. O princpio
da precauo no Direito ambiental brasileiro: anlises e perspectivas. Trabalho de
concluso do Curso de Graduao em Direito. Uberlndia: Universidade Federal de
Uberlndia, 2008, p.172 e ss.
25
A partir dos anos 70 do sculo passado novas tecnologias permitiram a modificao do
DNA fora da clula. Com esta tcnica (do DNA recombinante) tornou-se possvel a separao
de um nico gene responsvel pela caracterstica de interesse, sua manipulao in vitro fora
da clula originria e posterior reintroduo no organismo de origem ou transporte para
um organismo distinto (microorganismos, plantas e animais). Diferentemente do
melhoramento gentico clssico (cuja tcnica de induo a mutaes e posterior
direcionamento do cruzamento tem o inconveniente de induzir a incontveis mutaes
em milhares de genes, por no ser possvel direcionar a mutao na maioria dos casos), a
transgnese permite a transferncia de genes entre espcies reprodutivamente incompatveis.
Os OGMs so organismosque recebem in vitro um ou mais genes exgenos. Sobre isto
ver: RODRIGUES, Melissa Cachoni; ARANTES, Olivia Marcia Nagy. Direito Ambiental
e Biotecnologia. Uma abordagem sobre os transgnicos sociais. Curitiba: Juru, 2004,
p.20, 21, 24 e 28-30; CASELLA, ssima Farhat Jorge. Op. Cit., p.45.
atividade que oferece o maior grau de incerteza cientfica no que tange s

consequncias graves e irreversveis para o ambiente, a sade humana e a
agricultura convencional. Trata-se, portanto, do terreno mais frtil para a
incidncia do princpio da precauo.26
A despeito das vantagens que os OGMs podem proporcionar,27 o certo
que sua produo, comrcio e consumo em larga escala envolvem uma
srie de riscos de consequncias graves e irreversveis para o ambiente e a
sade humana:28 (i) a potencializao dos efeitos das toxinas naturais
presentes em certas plantas (como o tomateiro e as folhas da batata); (ii) o
aumento de alergias (transporte da caracterstica da alergenicidade de uma
espcie para outra e o incremento do prprio potencial de alergenicidade);
26
Neste sentido ver: CASELLA, ssima Farhat Jorge. Op. Cit., p.43; MARTINS, Ana
Gouveia e Freitas. Op. Cit., p.64; BERMEJO GARCA, Romualdo; SNCHEZ DE
MUNIIN, Laura San Martn. Op. Cit., p.530.
27
O aumento do valor nutritivo dos alimentos (atravs da adio de nutrientes como
vitaminas, zinco e ferro) e consequente reduo da subnutrio (ex.: o arroz dourado, o
feijo enriquecido com vitaminas ou aminocidos, frutas e verduras fortalecidas com
vitaminas C e D); melhoramento do sabor e da aparncia do produto; retardamento da
maturao (ex.: o tomate longa vida, com mais tempo de prateleira); reduo da utilizao
de inseticidas qumicos e da poluio deles derivada (ex.: plantas BT, acrescindas do gene da
bactria Bacilus thuringiensis, responsvel pelo controle biolgico atravs da produo de
uma protena, que ao ser ingerida por certos insetos reconhece especficos receptores em
seu intestino, provocando-lhes a morte; aumento da resistncia doenas de culturas
regionais (ex.: o mamo e cacau respectivamente resistentes ao vrus da mancha anelar e ao
fungo Crinipellis perniciosa da vassoura de bruxa); aumento da tolerncia herbicidas;
resistncia seca e a outros fatores estressantes (terrenos salinos ou alcalinos); reduo do
potencial alergnico atravs da interrupo do gene responsvel (ex: amendoim ,leite, tomate,
frutos do mar); vacinao (ex.: banana e mamo vacinantes contra a hepatite B e alface
produtora de vacina antileishmanase); incorporao de propriedades medicinais em plantas
no originariamente medicinais e a consequente reduo do extrativismo predatrio (ex.: o
gene benfico do cogumelo do sol pode ser transferido para uma planta de fcil cultivo);
produo de medicamentos (ex: produo de insulina, fator de coagulao do sangue e
hormnio do crescimento humano por bactrias transgnicas, neste ltimo caso no mais
por extrao da hipfise de cadaveres humanos, o que envolvia grande risco de contaminao
viral. Estes so os chamados transgnicos sociais, teis para a sociedade como um todo.
Sobre todas essas vantagens ver: RODRIGUES, Melissa Cachoni; ARANTES, Olivia
Marcia Nagy. Op. Cit., p.21 e 77-91; GIL-DELGADO, Mara de los Reyes Corripio;
FERNNDEZ DEZ, Mara del Carmen. Op. Cit., p.951; BERMEJO GARCA,
Romualdo; SNCHEZ DE MUNIIN, Laura San Martn. Op. Cit., p.521e 522.
28
Trata-se de perigos de danos ambientais (prejuzos s vtimas humanas presentes e
principalmente futuras pela incerteza cientfica hoje existente sobre os seus efeitos colaterais)
e de danos ecolgicos (prejuzos aos componentes ambientais ou naturais). Sobre essa
distino ver: ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. Op. Cit. [n. 11], p.6-7.
49
50
(iii) o fortalecimento da resistncia bacteriana antibiticos e o perigo de

disseminao do gene resistente para bactrias patognicas ao homem (em
razo do uso de tais genes como genes marcadores que auxiliam os
cientistas a conferir se a introduo de certo gene foi bem sucedida); (iv) o
aparecimento de superpragas (em virtude da transferncia de genes de
resistncia para plantas daninhas ou silvestres por cruzamento ou fluxo
gnico, a exigir tambm a aplicao de doses cada vez maiores de defensivos
ainda mais fortes, fenmeno vlido tambm para insetos mutantes); (v) o
aumento dramtico no uso de pesticidas associado aos cultivos transgnicos;
(vi) a impossibilidade de controle sobre o fluxo gnico natural e a
consequente alterao do equilbrio dos sistemas em prejuzo da diversidade
ecolgica (passagem de genes da planta transgncia para uma planta
aparentada e fisicamente prxima, atribuindo-lhe uma caracterstica nonatural ou artificial); (vii) a explorao econmica devido ao monoplio
das grandes multinacionais detentoras da biotecnologia e a consequente
dependncia dos agricultores espremidos entre os preos altos e a pirataria
(atravs da tecnologia terminator, ex., os descendentes das sementes de
primeira gerao perdem as caractersticas originais e os agricultores so
obrigados a comprar sementes novas ou a pagar novos royalties).29
Dentre todos esses riscos, o perigo de contaminao gnica (poluio
gentica), bem como a diminuio da diversidade ecolgica e do equilbrio
dos sistemas30 se mostra como o mais preocupante, pois o local da insero
do transgene no pode ser totalmente controlado atravs das tcnicas de
DNA recombinante (trata-se de um fenmeno aleatrio ou semialeatrio
29
Sobre todos estes perigos ver: RODRIGUES, Melissa Cachoni; ARANTES, Olivia
Marcia Nagy. Op. Cit., p.33-55; CASELLA, ssima Farhat Jorge. Op. Cit., p.46-48. No
por acaso, ganham espao as manifestaes da opinio pblica e de instituies cientficas
contrrias liberao dos OGMs no ambiente. Em maio de 2009 a Academia Americana
de Medicina Ambiental (AMMA) destacou a existncia de srias dvidas quanto segurana
dos transgnicos para a sade humana e pediu uma moratria imediata sua comercializao
(comunicado imprensa disponvel em: http://stopogm.net/sites/stopogm.net/files/
AAMApressrel.pdf ). No dia 17 de abril de 2010, Lisboa foi palco de uma manifestao
popular contra uma proposta de introduo de arroz transgnico na Unio Europeia,
organizada pela Plataforma Transgnicos Fora (http://stopogm.net/).
30
A ttulo de meno, ex.: (i) os efeitos derivados de propriedades intrnsecas do OGM ou
de sua potencial transferncia a outras espcies; (ii) a adio de um novo gentipo em uma
comunidade de plantas, que pode proporcionar efeitos indesejveis como o deslocamento
ou eliminao de espcies no domesticadas; (iii) a exposio de novas espcies novos
patgenos ou agentes txicos; (iv) a interrupo da reciclagem de nutrientes e energia,
dentre outros.
capaz de gerar vrias consequncias imprevisveis). 31 Ademais,

extremamente dificil avaliar com fiabilidade os reflexos que a liberao
dos OGMs pode produzir no ambiente, tanto em razo das imprevisveis e
desconhecidas oscilaes reativas do meio, quanto pelos efeitos sinrgicos
e cumulativos.32 Todos esses riscos constituem ameaa de danos srios e
irreversveis no contabilizveis: sua repercusso no pode ser limitada no
tempo e no espao.33
O certo que so grandes as exigncias de biossegurana neste
contexto. 34 O grande desenvolvimento da biotecnologia aplicada
agricultura nos anos 80 conduziu os Estados-Membros a estabelecer
respostas legislativas individuais ao problema dos OGMs.
A
harmonizao comunitria ocorreu atravs da Diretiva 90/220/CE relativa
liberao de OGMs no mercado e no ambiente. Mas a insuficiente
proteo da biossegurana, a falta de transposio para os direitos internos,
o constante recurso dos Estados-Membros (Luxemburgo, Frana, Grcia,
Alemanha e Reino Unido) clusula de salvaguarda prevista no art.16 do
citado diploma e a moratria na autorizao da liberao dos OGMs imposta
pelo Conselho de Ministros de Meio Ambiente da Comunidade entre
1999 e 2003 com base no princpio da precauo35 evidenciaramo fracasso
desta primeira fase e aumentaram a presso sobre as autoridades pblicas
comunitrias no sentido do endurecimento da regulamentao para oferecer
mais garantias no seio da concesso de autorizaes de comercializao de
OGM.Tudo isso culminou na adoo da Diretiva 2001/18/CE, baseada
no art. 95 do ex-TCE e no princpio da precauo, voltada para o reforo
31
A ttulo de exemplo, um estudo da Universidade de Iowa demonstrou que o plen do
milho transgnico BT prejudica as larvas das mariposas monarca. Basta pensar tambm no
perigo de polinizao de sementes que contenham o gene terminator, que ao cruzarem
com outras da vizinhana as tornam tambm estreis. Sobre este impacto ecolgico a
longo prazo e a perda da biodiversidade ver: GIL-DELGADO, Mara de los Reyes Corripio;
FERNNDEZ DEZ, Mara del Carmen. Op. Cit., p.952; BERMEJO GARCA,
Romualdo; SNCHEZ DE MUNIIN, Laura San Martn. Op. Cit., p.522 e 523.
32
MARTINS, Ana Gouveia e Freitas. Op. Cit., p.29.
33
Ver referncias na nota 26.
34
Sobre a evoluo da noo de biossegurana ver: CASELLA, ssima Farhat Jorge. Op.
Cit., p.48.
35
Em razo desta moratria, EUA, Canad e Argentina recorreram em 1997 ao rgo de
soluo de litgios da OMS contra a Comunidade Europeia. Sobre isto ver: BERMEJO
GARCA, Romualdo; SNCHEZ DE MUNIIN, Laura San Martn. Op. Cit., p.524 e
525; CASELLA, ssima Farhat Jorge. Op. Cit., p.53, 54 e 83-97.
51
dos critrios de avaliao de riscos e de segurana frente ao possvel impacto

dos OGMs sobre a sade humana e o meio ambiente.36
Portanto, nos prximos tpicos (de nmero 2 e 3) sero desenvolvidos
os dois casos polmicos que envolveram a questo dos OGMs e a aplicao
do princpio da precauo.
52
O primeiro caso: Land Obersterreich e Repblica da ustria

vs. Comisso das Comunidades Europeias
Em 13 de setembro de 2007 o Tribunal de Justia das Comunidades
Europeias decidiu dois recursos interpostos por Land Obersterreich e
Repblica da ustria contra a Comisso das Comunidades Europeias. Os
recorrentes pediam a anulao do acrdo do Tribunal de Primeira Instncia
que negara provimento aos recursos de anulao da Deciso 2003/653/
CE da Comisso referente s disposies nacionais que proibiam a utilizao
de OGMs na regio da Alta ustria, notificadas pela Repblica da ustria
nos termos do art.95 do ex-TCE.
Contextualizado este primeiro caso referente invocao do princpio
da precauo no mbito de cultivo de OGMs, desenvolver-se-o abaixo as
suas questes fticas e procedimentais.
Base jurdica, factualidade relevante e questes jurdico-ambientais
suscitadas
O direito europeu originrio estabelece um regime de aproximao
das disposies legislativas, regulamentares e administrativas dos EstadosMembros no mbito da constituio e do desenvolvimento do mercado
comum (art. 94 do ex-TCE).37 Para garantir certo grau de flexibilidade
em funo das peculiaridades nacionais, o mencionado regime permite
excepcionalmente a derrogao de uma medida de harmonizao adotada
ao nvel comunitrio (art. 95 do ex-TCE).38 No mbito da tutela do
36
Sobre esta evoluo ver: GIL-DELGADO, Mara de los Reyes Corripio; FERNNDEZ
DEZ, Mara del Carmen. Op. Cit., p.954-957; BERMEJO GARCA, Romualdo;
SNCHEZ DE MUNIIN, Laura. Op. Cit., p.540-542.
37
Art. 94. O Conselho, deliberando por unanimidade, sob proposta da Comisso, e aps
consulta do Parlamento Europeu e do Comit Econmico e Social, adopta directivas para
a aproximao das disposies legislativas, regulamentares e administrativas dos EstadosMembros que tenham incidncia directa no estabelecimento ou no funcionamento do
mercado comum. O dispositivo foi deslocado para o atual art. 115 do TFUE.
38
Atual art.114 do TFUE.
ambiente, o emprego desta via de salvaguarda impe ao Estado-Membro

que considere necessrio criar normas nacionais fundadas em novas provas
cientficas atinentes proteo do ambiente ou motivadas por algum
problema especfico a obrigao de notificar Comisso a medida tomada
e seus fundamentos (art. 95, n 5 do ex-TCE).39 A Comissodeve aprovar
ou rejeitar o pedido de derrogao, analisando se a medida constitui ou
no uma discriminao arbitrria ou uma restrio dissimulada ao comrcio
entre os Estados-Membros (art.95, n 6 do ex-TCE).40 Tal procedimento
pretende garantir que nenhum Estado-Membro manuseie uma
regulamentao nacional derrogatria das disposies harmonizadas sem
ter obtido a prvia autorizao da Comisso, uma vez que as normas sobre
o mercado comum no poderiam ficar na dependncia da faculdade de
cada Estado-Membro aplicar unilateralmente uma normativa divergente.
Com base no art.95 do ex-TCE e no princpio da precauo, o
Conselho adotou a Diretiva 2001/18/CE sobre a liberao deliberada de
OGMs, estabelecendo um regime de notificaes e autorizaes
dependentes da verificao dos riscos para a sade humana. Em 2003,
com o objetivo de obter a autorizao para a derrogao das disposies da
citada Diretiva, a Repblica da ustria notificou Comisso um projeto
de lei do Land Obersterreich baseado no relatrio Regies agrcolas sem
OGM: concepo e anlise de cenrios e medidas de aplicao (conhecido
como Relatrio Mller), indicativo do perigo de contaminao gentica
39
"Art.95, n 5.Alm disso, sem prejuzo do disposto no n. 4, se, aps a adopo de uma
medida de harmonizao pelo Conselho ou pela Comisso, um Estado-Membro considerar
necessrio adoptar disposies nacionais baseadas em novas provas cientficas relacionadas
com a proteo do meio de trabalho ou do ambiente, ou motivadas por qualquer problema
especfico desse Estado-Membro, que tenha surgido aps a adopo da referida medida de
harmonizao, notificar a Comisso das disposies previstas, bem como dos motivos da
sua adopo (destaque nosso). O dispositivo foi deslocado para o art.114, n 5 do atual
TFUE e a conjuno ou foi suprimida. O art.95, n 4 do ex-TCE (atual art.114, n 4 do
TFUE) trata da hiptese em que o Estado-Membro pretende manter suas disposies
nacionais.
40
Art.95, n 6. No prazo de seis meses a contar da data das notificaes a que se referem
os n.os 4 e 5, a Comisso aprovar ou rejeitar as disposies nacionais em causa, depois de
ter verificado que no constituem um meio de discriminao arbitrria ou uma restrio
dissimulada ao comrcio entre os Estados-Membros, nem um obstculo ao funcionamento
do mercado interno. Na ausncia de deciso da Comisso dentro do citado prazo, considerase que as disposies nacionais a que se referem os n.os 4 e 5 foram aprovadas. O dispositivo
foi deslocado para o art.114, n 6 do TFUE.
53
54
e consequentes efeitos nocivos a longo prazo para o ambiente e a produo

agrcola convencional. O mencionado projeto proibia o emprego da
engenharia gentica, mais precisamente a cultura de sementes e de plantas
compostas por OGMs, bem como a criao e a introduo no ambiente,
para caa ou a pesca, de animais transgnicos.
A Comisso requisitou da Autoridade Europeia para a Segurana dos
Alimentos (AESA) a anlise do carter probatrio dos elementos cientficos
apresentados pela Repblica da ustria. Em acolhimento s concluses
do parecer emitido, a Comisso indeferiu o pedido de derrogao formulado
pela Repblica da ustria por considerar que as preocupaes do
notificante acerca da coexistncia entre organismos tinham mais a ver
com um problema socioeconmico do que com a proteo do ambiente,
fundamentando sua deciso na (i) ausncia de provas cientificas novas e
na (ii) no demonstrao da existncia de um problema especfico no
Land Obersterreich41. Diante disto, o Land Obersterreich e a Repblica da
ustria interpuseram autonomamente os respectivos recursos de anulao
da deciso da Comisso. Os recorrentes invocaram trs fundamentos
jurdico-ambientais para sustentar sua pretenso: (i) a violao do dever
de fundamentao da deciso; (ii) a violao do art.95, n 5 do ex-TCE;
(iii) a violao do princpio da precauo. O Tribunal de Primeira Instncia
julgou todos improcedentes. Os dois recursos contra a deciso do Tribunal
de Primeira Instncia foram apensados para efeitos da fase oral e do acrdo.
Os recorrentes invocaram como fundamento jurdico-ambiental da
demanda a violao do art.95, n 5 do ex-TCE.42
Expostos os fatos e imbrglios procedimentais envolvidos, na prxima
subseo sero trabalhadas as questes ambientais, jurdicas e tcnicas
alegadas pelas partes ao levarem a questo Comisso e aos Tribunais.
41
O parecer considerou o Relatrio Mller uma mera compilao de dados genricos, em
grande parte disponveis j antes da adoo da Diretiva, i.e., mais como uma validao de
trabalhos anteriores do que como novo material. Ainda segundo o documento, os sistemas
de explorao agrcola caracterizados pela pequenez das estruturas no so certamente
especficos desta regio, antes existem em todos os Estados-Membros. Cfr. Deciso 2003/
653/CE, nos 65-73.
42
Invocaram tambm a violao do princpio do contraditrio por parte da Comisso,
mas tal anlise constitucional-processual extravasa as propostas e os limites do presente
trabalho.
Argumentos das partes e apreciao do tribunal

Os recorrentes alegaram que (i) o acrdo recorrido analisou a questo
da violao do Tratado apenas do ponto de vista da verificao da existncia
de um problema especfico de um Estado-Membro e que a coexistncia
entre culturas geneticamente modificadas e culturas naturais, bem como
a insuficincia da avaliao dos riscos no processo de autorizao e o
princpio da precauo eram aspectos que no deviam ser desconsiderados
pelo Tribunal de Primeira Instncia ao avaliar aquela condio. Sustentaram
tambm (ii) que o acrdo recorrido estava em contradio com o princpio
do elevado nvel de proteo ambiental e (iii) que a Comisso e o Tribunal
de Primeira Instncia interpretaram de modo demasiado restritivo os
contornos do problema especfico43, avaliaram insuficientemente as novas
provas cientficas apresentadas e no consideraram o princpio da precauo.
Em resposta, a Comisso alegou (i) que a existncia de provas cientficas
novas e a proteo do ambiente no integram os pressupostos da existncia
de um problema especfico, seno situam-se num plano de igualdade com
a mencionada questo, pois as condies previstas pelo art.95, n 5 do exTCE seriam cumulativas. Ademais, sustentou (ii) que as razes de
improcedncia da violao do princpio da precauo foram
adequadamente trabalhadas pelo Tribunal de Primeira Instncia44 e reiterou
(iii) que os recorrentes no apresentaram a prova da existncia de
ecossistemas invulgares ou nicos capazes de exigir uma avaliao dos riscos
diferente das realizada por fora da Diretiva 2001/18 para outras regies.
O Tribunal de Justia destacou (i) que as condies previstas pelo art.95,
n 5 do ex-TCE seriam cumulativas (a derrogao nacional deveria se basear
em novas provas cientficas relacionadas com a proteo do ambiente
devido a um problema especfico do Estado-Membro em causa, surgido
aps a medida de harmonizao), sendo desnecessrio avaliar todas elas
quando uma delas no se mostra satisfeita. Segundo o Tribunal, este carter
cumulativo no foi contestado pelas partes. Ademais, o Tribunal entendeu
43
Destaca-se que o termo especfico referia-se problemas particulares, mas de forma

alguma problemas nicos, prprios de um nico Estado-Membro ou de uma nica
regio.
44
O Tribunal de Primeira Instncia no apenas considerou a invocao do princpio da
precauo demasiado vaga e insuficientemente fundamentada, seno tambm destacou a
inoperncia do princpio na medida em que, nos termos do procedimento previsto no
art.95, n 5 do ex-TCE, caberia Comisso apenas decidir se as condies de aplicao do
dispositivo estavam ou no preenchidas.
55
(ii) que a Comisso e o Tribunal de Primeira Instncia no interpretaram

erroneamente o sentido do termo especfico pois no consideraram a
existncia de um problema nico (conceito mais estrito do que o de
problema especfico) como condio da derrogao e confirmou (iii)
que os recorrentes no refutaram as concluses da AESA, i.e., no
apresentaram nenhuma prova cientfica sobre a existncia de ecossistemas
particulares ou excepcionais que necessitassem de uma avaliao dos
riscos diferente das realizadas para toda a ustria ou para outras regies
semelhantes da Europa. Por todos estes motivos, o Tribunal negou
provimento aos recursos.
Dessa forma, frente aos argumentos do Tribunal no sentido de negar
provimento aos recursos das partes, seguem abaixo algumas consideraes
sobre a valorao realizada por esse rgo julgador.
56
Valorao
Sabe-se que o princpio da precauo possui duas consequncias
fundamentais. A primeira delas a redistribuio da responsabilidade
pelos elementos cientficos de prova quanto aos riscos da medida adotada
atravs da inverso do onus probandi, fundada na incerteza cientfica
pressuposta pelo princpio. Este regime alcana no apenas a esfera judicial,
mas tambm os mbitos legislativo e administrativo.45 Neste sentido, o in
dubio pro natura aponta que o ambiente deve contar com o benefcio da
dvida no caso ausncia de provas cientficas completas. Basta a existncia
de uma suspeita verossmil de que determinada atividade pode provocar
danos graves e irreversveis ao ambiente.46 Em segundo termo, a renncia
45
Isto porque so vrios os destinatrios do princpio da precauo, o juiz no mbito

judicial, o legislador no legoslativo e o administrador no administrativo, todos eles fazendo
as vezes de um gestor pblico de risco, sobre isto ver: CAETANO, Matheus Almeida. Op.
Cit., p.160-161. Alm disso, cabe mencionar os diversos enfoques do princpio da precauo,
como o legislativo (criao de normas informadas pelo teor de precauo), o administrativo
(decises de emisso de licenas e autorizaes referentes explorao do meio ambiente),
o jurdico (aplicao da norma e fundamentao da deciso judicial) e o poltico
(envolvimento/participao de Estados e cidados no controle do desenvolvimento das
tcnicas de manejo do risco), mais sobre isso ver:BOURG, Dominique; SCHLEGEL,
Jean-Louis. Anteciparse a los riesgos: el principio de precaucin. Barcelona: Ariel, 2004.
46
ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. O princpio do poluidor pagador: pedra angular
da poltica comunitria do ambiente. Coimbra: Coimbra Editora, 1997, p.69, 117 e 118,
onde destaca (p. 69) que [...] o nus da prova da inocuidade de uma ao em relao ao
ambiente transferido, do legislador ou do potencial poludo, para o poluidor. Ainda:
a certezas plenas e absolutas no significa a paralisao do desenvolvimento

e a estagnao da cincia. Mais do que um incentivo para a busca de
novos conhecimentos, o princpio da precauo exige a promoo da
investigao cientfica atravs de estudos completos e exaustivos sobre os
riscos potenciais de certa atividade e impe o dever de adoo das decises
de gesto do risco com base na melhor tecnologia/informao cientfica
disponvel (BATBest available technology).47 Este realismo tcnico-cientfico
um pressuposto indispensvel da poltica comunitria do ambiente
(art.174, n 2 do ex-TCE).48
Essas duas dimenses aparecem consagradas no art.95, n 5 do exTCE, que procura estabelecer um equilbrio entre as exigncias econmicas
de construo do mercado comum e as exigncias ambientais derivadas
do princpio da precauo. Com base neste dispositivo e tendo em vista o
mencionado nus probatrio, a Comunidade Europeia (atravs do
Parlamento e do Conselho) procedeu a uma preliminar anlise dos riscos
derivados da liberao de OGMs (especialmente revelados pelos dficits
da revogada Diretiva 90/220/CE) e decidiu aprimorar o processo de
harmonizao nesta matria atravs da adoo da Diretiva 2001/18/CE.49
MARTINS, Ana Gouveia e Freitas. Op. Cit., p.54-56 e 71; GOMES, Carla Amado. A
preveno prova no Direito do Ambiente. Coimbra: Coimbra Editora, 2000, p. 38:
[...] em termos processuais, o princpio, ao inverter o nus da prova, colocando-o a cargo
do eventual poluidor, contribui para um equilbrio de fato entre as partes nos processos
que envolvem questes ambientais. Isto porque, normalmente, quem dispe de mais
meios que fica isento de produzir a prova, o que condena nascena grande nmero de
processos, por bvia carncia de meios econmicos das partes que so obrigadas a provar o
risco de leso.
47
Sobre o princpio do progresso ecolgico e a MTD enquanto manifestaes do princpio
do nvel elevado de proteo ecolgica ver: ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. O
princpio do nvel elevado de proteo e a renovao ecolgica do Direito do ambiente
e dos resduos. Coimbra: Almedina, 2006, p.168 e 169. Ainda: MARTINS, Ana Gouveia
e Freitas. Op. Cit., p.27, 43, 56, 59 e 60; GOMES, Carla Amado. Op. Cit., p.37: O
dinamismo do conhecimento cientfico a causa da sua instabilidade e da sua
impossibilidade de certeza. E essa inconstncia da cincia, durante sculos ignorada pela
populao em geral, revelou-se, devido invaso do quotidiano pelas inovaes tecnolgicas.
Hoje, todos reconhecemos o carter essencialmente ctico da cincia, porque perdemos a
iluso da intangibilidade da certeza cientfica.
48
ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. Direito Comunitrio do Ambiente. Coimbra,
2002, p.29 e 30.
49
Como indica seus Considerandos.
57
58
A partir desta medida e ainda segundo o regime de carga probatria imposto

pelo princpio da precauo, passa a caber aos Estados-Membros interessados
na derrogao da harmonizao a demonstrao da existncia de novos
elementos de prova sobre os riscos dos OGMs atravs da atualizao e do
aprofundamento da investigao tcnica e cientfica. Ainda nesta linha, o
regime estabelece que no caso de ausncia de deciso da Comisso dentro
do prazo devido, as disposies nacionais so consideradas aprovadas (art.95,
n 6 do ex-TCE).
Em razo da inexorvel incerteza cientfica subjacente liberao dos
OGMs e aplicabilidade do princpio da precauo, o encargo probatrio
no exige uma prova cabal e inquestionvel sobre o risco, no sentido de
uma diabolica probatio:50 contenta-se com uma avaliao cientfica to
objetiva e completa como possvel51 (ainda mais quando esto em cena
riscos para os ecossistemas, devido sua especial gravidade). 52 A
plausibilidade da suspeita no significa correspondncia opinio cientfica
maioritria: mesmo que o parecer se apoie num setor minoritrio da
comunidade cientfica, o ponto de vista nele contido deve ser tomado em
considerao no processo de tomada de deciso, desde que a credibilidade
e a reputao deste setor sejam reconhecidas53 em razo da existncia de
uma investigao metodologicamente rigorosa e reforada por dados da
experincia indicadores de um nvel de alerta qualificado.54
A despeito da escassez de informaes contidas no acrdo, as regras
da razoabilidade reitoras da experincia cotidiana permitem supor que o
Relatrio Mller apresenta essas caractersticas, i.e., rene as condies
suficientes para, ao menos, levantar uma situao de dvida plausvel
quanto aos riscos emanados dos OGMs, a justificar a mobilizao do
50
VAQU, Luis Gonzlez. Op. Cit., pp. 933 e 934; GOMES, Carla Amado. Op. Cit. [n.
18], p. 16; MARTINS, Ana Gouveia e Freitas. Op. Cit., pp. 70-72.
51
Comunicao da Comisso relativa ao princpio da precauo (2000), item 6.3.5.
Ainda: VAQU, Luis Gonzlez. Op. Cit., p.935-936.
52
Comunicao da Comisso relativa ao princpio da precauo (2000), item 6.3.1:
Este especialmente o caso para os efeitos sobre os ecossistemas. O risco transferido para
o futuro s pode ser eliminado ou reduzido no momento da exposio a esse risco, ou seja,
imediatamente.
53
Comunicao da Comisso relativa ao princpio da precauo (2000), item 6.2.
54
Isto assim porque o conhecimento cientfico evolui no apenas atravs da acumulao
de saberes, mas sobretudo por sucesivas rupturas de paradigmas nas quais uma opinio
inicialmente minoritria se revela posteriormente como a mais adequada. Sobre isto ver:
princpio da precauo em face da gravidade e da irreversibilidade da

ameaa.55 Neste contexto, a Comisso deveria ter aprovado o pedido de
autorizao de derrogao formulado pela Repblica da ustria, uma vez
que o in dubio proambiente ou in dubio contra projectum convoca a prevalncia
da prognose negativa sobre a prognose positiva: a existncia de dvidas
cientficas significativas sobre os riscos de danos graves e irreversveis
derivados de certa atividade conduz prioridade da proteo ambiental56.
As medidas adotadas com base no princpio da precauo so
permanentemente reavaliveis (revisibilidade) e provisrias (reversibilidade)
em funo da evoluo dos conhecimentos impulsionada pelo dever de
prosseguir nas investigaes e assimilar as informaes cientficas mais
recentes (most recent scientific information),57 reveladoras das incertezas
cientficas derivadas.58
Resulta especialmente surpreendente a omisso do Tribunal quanto
aos argumentos referentes violao dos princpios da precauo e do
nvel elevado de proteo ecolgica (art. 174, n 2 do ex-TCE).59 Esta
lacuna evidencia uma reprovvel imprudncia na avaliao dos elementos
de prova quanto aos riscos ambientais fornecidos pelo Land Obersterreich
e pela Repblica da ustria. Ao impedir a reduo da proteo comunitria
do ambiente ao mnimo denominador comum,60 o princpio do nvel
55
Segundo o item 5.1.3.da Comunicao da Comisso relativa ao princpio da precauo

(2000), na incerteza cientfica as relaes de causa-efeito so pressentidas, mas no demonstradas.
O item dispe que o princpio abrange circunstncias especficas em que os resultados cientficos
sejam insuficientes, inconclusivos ou incertos, mas haja indicaes, na sequncia de uma avaliao
cientfica objetiva preliminar, que existem motivos razoveis para suspeitar que os efeitos
potencialmente perigosos para o ambiente, a sade das pessoas e dos animais ou a proteo
vegetal podem ser incompatveis com o elevado nvel de proteo escolhido.
56
57
ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. Instrumentos cientficos e instrumentos jurdicos:
perspectivas de convergncia rumo sustentabilidade no Direito comunitrio do ambiente. In:
RJUA 20 (2003), Coimbra, Almedina, 2003, p.12 e 13; VAQU, Luis Gonzlez. Op. Cit.,
p.929; Comunicao da Comisso relativa ao princpio da precauo (2000), item 6.3.5.
58
Diferentemente das originrias, as incertezas cientficas derivadas ocorrem quando os avanos
do conhecimento cientfico advertem sobre possveis riscos at ento no percebidos nos produtos
ou processos tcnicos considerados incuos ou com riscos muito delimitados e controlveis.
59
Atual art.191, n 2 do TFUE.
60
Sobre o sentido inicial do princpio como supranivelao ao nvel europeu ver: ARAGO,
Maria Alexandra de Sousa. Op. Cit. [n. 40], p.46 e ss., onde destaca que o contedo do princpio
foi ampliado para alcanar toda e qualquer situao em que exista um conflito entre dois ou
mais nveis de proteo, interpretaes, regimes, valores, bens jurdicos, etc., exigindo a escolha
da opo que revelar a maior proteo permitida pelas circunstncias.
59
60
elevado de proteo ecolgica (NEPE) permite que cada Estado-Membro

mantenha ou introduza medidas de proteco reforadas, desde que
compatveis com as exigncias de desenvolvimento do mercado comum
(art.176 do ex-TCE).61 Isso significa que a derrogao da harmonizao
em matria de OGMs apenas vlida no estrito marco delimitado pelo
equilbrio entre as exigncias de precauo e as exigncias econmicas
encontrado, no teor do art.95, n 5 do ex-TCE.
O princpio da precauo uma garantia material de realizao efetiva
do NEPE, pois conserva o acervo de alternativas ecolgicas futuras.62 A
interpretao sistemtica dos arts.3, l (previso da poltica ambiental como
meio de realiao dos fins da CE), 10 (dever de fidelidade) e 174, n 2
(objetivos e princpios da poltica ambiental) do ex-TCE revela que os
Estados-Membros tm obrigao de adotar todas as medidas necessrias
para conferir plena eficcia aos objetivos de preservao e proteo do
ambiente em harmonia com os princpios da precauo e do nvel elevado
de proteo, bem como o dever de no tomar medidas que atentem contra
estes objetivos e princpios.63 Ao invs de se concentrar na verificao dos
riscos ambientais, na perspectiva dos mencionados objetivos e princpios,
o Tribunal temerariamente ignorou a questo, deslocando o foco de anlise
para o aspecto da existncia de um problema especfico do EstadoMembro, invocando a cumulatividade de ambas as condies para concluir
que a falta de provas cientficas quanto existncia de ecossistemas
particulares ou excepcionais carentes de uma avaliao de riscos distinta
da realizada para toda a ustria ou para outras regies semelhantes da
Europa simplesmente exclui a necessidade de problematizar aquele primeiro
ponto.
Sem embargo, o teor literal e o sentido teleolgico-sistemtico do art.
95, n 5 do ex-TCE no permitem sustentar a cumulatividade das
mencionadas condies. Enquanto o problema dos riscos evidenciados
61

ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. Op. Cit. [n. 4], p.248, 249, 258 e 259, onde
resume: [...] se no tomarmos j, a ttulo de precauo, algumas medidas antecipadas de
proteo ambiental, em breve no haver nada a proteger. Se no nos apressarmos, se
cairmos no erro da parlise pela anlise, perdendo tempos infinitos com polmicas e
discusses a proteo fica sem objeto. A precauo, fundando-se na verosimilhana e
com a sua dispensa de provas cientficas absolutas, pretende evitar isso, garantindo que o
nvel de proteo efetivamente elevado. Esta relao entre precauo e NEPE destacada
pelos itens 1 e 4 da Comunicao da Comisso relativa ao princpio da precauo (2000).
63
MARTINS, Ana Gouveia e Freitas. Op. Cit., p. 49 e 50.
62
por novos elementos de prova diz respeito incerteza cientfica subjacente

prpria essncia dos OGMs e do princpio da precauo, a questo do
problema especfico se refere existncia de peculiaridades ambientais
pertinentes a um Estado-Membro capazes de afastar a convenincia da
harmonizao nesta matria. So questes diversas e autnomas. Isto
significa que o dispositivo abarca duas condies alternativas e que o
Tribunal deveria conceder a mesma ateno a ambas.64 No caso de dvida
hermenutica relativa interpretao de uma norma, o NEPE impe ao
intrprete o dever de escolher, entre os sentidos possveis, aquele que resultar
numa proteo ecolgica acrescida.65 Nestes termos, a falta de provas
quanto existncia do problema especfico no deveria conduzir ao
improvimento dos recursos, pois ao Tribunal cabia ainda a apreciao
pormenorizada da questo atinente existncia de novas informaes
cientficas sobre os riscos dos OGMs para o ambiente.
Por todas estas razes, o acrdo em anlise mereceria ser objeto de
reparos. O Tribunal assumiu uma postura funcionalista-consequencialista66
que sacrifica as legtimas exigncias normativas de tutela ambiental. Uma
deciso adequada ao caso deveria ter em conta o sentido dos princpios da
precauo e do nvel elevado de proteo ecolgica, dando provimento ao
pedido dos recorrentes e anulando a Deciso 2003/653/CE.
Concluda a anlise do primeiro caso, no tpico a seguir ser
apresentado e desenvolvido o segundo caso envolvendo o princpio da
precauo e os OGMs.
O segundo caso: Comisso das Comunidades Europeias vs.Repblica
da Polnia
Em 16 de julho de 2009, o Tribunal de Justia julgou uma ao de
incumprimento (nos termos do art. 226 do ex-TCE)67 ajuzada pela
64
O carter cumulativo passou a ser consagrado no art.114, n 4 do TFUE, cuja redao
suprimiu a conjuno ou.
65
ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. O princpio do nvel elevado de proteo e a
renovao ecolgica do Direito do ambiente e dos resduos. Coimbra: Almedina, p.158
e ss.
66
Para otimizar o funcionamento do mercado comum, o Tribunal arbitrariamente forou
a restrio do alcance do procedimento previsto no art.95, n 5 do ex-TCE. O primeiro
passo foi estabecer a cumulatividade das condies. O segundo foi analisar a condio
menos complexa.
67
61
Comisso contra a Repblica da Polnia. A autora pediu a declarao do

descumprimento por parte do Estado-Membro das obrigaes derivadas
da Diretiva 2001/18/CE relativa liberao deliberada no ambiente de
organismos geneticamente modificados e da Diretiva 2002/53/CE relativa
ao catlogo comum de variedades das espcies agrcolas. Apresentado os
contornos deste segundo caso, desenvolver-se-o abaixo as suas questes
fticas e procedimentais.
62
Base jurdica, factualidade relevante e questes jurdico-ambientais

suscitadas
A ttulo de exceo livre circulao dos OGMs autorizados segundo
o procedimento estabelecido pela Diretiva 2001/18/CE (art. 22), 68o art.23
do mesmo diploma consagra uma clusula de salvaguarda que permite aos
Estados-Membros restringir ou proibir provisoriamente a circulao em
seu territrio dos OMGs aprovados quando novas informaes cientficas
indicarem que os mesmos apresentam riscos para a sade humana ou para
o ambiente. O uso da clusula sujeita-se ao procedimento de controle
comunitrio.69 Tambm com base no art.95 do ex-TCE e no princpio da
precauo, o Conselho adotou a Diretiva 2002/53/CE referente admisso
de variedades vegetais a um catlogo comum, baseado nos catlogos
nacionais dos Estados-Membros, das espcies de plantas agrcolas cujas
sementes ou propgulos so suscetiveis de livre circulao. Tal instrumento
68
Art.22. Sem prejuizo do art.23, os Estados-Membros no podem proibir, restringir ou

impedir a colocao no mercado de produtos que contenham ou sejam constitudos por
OGM que sejam conformes aos requisitos da presente diretiva.
69
Art.23. Quando um Estado-Membro, no seguimento de informaes novas ou
suplementares disponveis a partir da data da autorizao que afetem a avaliao dos riscos
ambientais, ou de uma nova avaliao das informaes j existentes com base em
conhecimentos cientficos novos ou suplementares, tiver razes vlidas para considerar que
um produto que contenha ou seja constitudo por OGM, que tenha sido adequadamente
notificado e que tenha recebido uma autorizao por escrito nos termos da presente diretiva,
constitui um risco para a sade humana ou para o ambiente, pode restringir ou proibir
provisoriamente a utilizao e/ou a venda desse produto no seu territrio. O EstadoMembro deve informar imediatamente a Comisso e os restantes Estados-Membros das
medidas tomadas ao abrigo do presente artigo e indicar as razes de sua deciso, fornecendo
a sua nova avaliao dos riscos ambientais, referir se as condies da autorizao devem ser
alteradas e a forma de o fazer ou se esta deve ser suprimida e, quando adequado, as
informaes novas ou suplementares sobre as quais baseou essa deciso.
legislativo estabelece especiais exigncias para os OGMs (art.4, n 4).70 A

ttulo de exceo livre circulao das variedades no espao da Unio
Europeia (art.16, n 1),71 o art.16, n 2 da Diretiva consagra uma clusula
de salvaguarda segundo a qual os Estados-Membros podem ser autorizados
a restringir ou proibir a circulao das variedades geneticamente
modificadas quando as mesmas revelarem riscos para a sade humana ou
para o ambiente.72
Em 2002 a Repblica da Polnia editou uma Lei relativa a sementes
que proibia a inscrio das variedades geneticamente modificadas no
catlogo nacional (art. 5, n 4)73 e a sua circulao no mercado interno
(art.57, n 3).74 Em julho de 2006 a Comisso deu incio ao procedimento
pr-contencioso previsto no art.226 do ex-TCE, enviando ao EstadoMembro uma notificao para cumprir, na qual afirmava que os citados
dispositivos da Lei polonesa violavam os arts. 22 e 23 da Diretiva 2001/
18/CE e os arts.4 e 16 da Diretiva 2002/53/CE.
Em carta-resposta, o Estado-Membro contestou o incumprimento de
obrigaes imputado. Insatisfeita, a Comisso dirigiu Repblica da
70
Art.4, n. 4. As variedades geneticamente modificadas s sero aceites se tiverem sido
tomadas todas as medidas adequadas para evitar efeitos adversos para a sade humana e o
ambiente.
71
Art.16, n 1. Os Estados-Membros velaro porque, com efeitos a partir da publicao
a que se refere o art. 17, as sementes das variedades admitidas de acordo com a presente
diretiva, ou com princpios correspondentes aos da presente diretiva, no sejam sujeitas a
quaisquer restries de comercializao relacionadas com a variedade.
72
Art.16, n 2. Um Estado-Membro pode, [...] no caso de variedades geneticamente
modificadas, ser autorizado a proibir a utilizao, em todo ou parte do seu territrio, da
variedade ou estipular condies apropriadas da cultura da variedade e, no caso previsto
pela alnea c), condies de utilizao dos produtos resultantes da sua cultura: a) quando
esteja provado que a cultura da variedade pode ser nociva do ponto de vista fitossanitrio
para a cultura de outras variedades ou espcies; b) quando ensaios de cultura oficiais realizados
no Estado-Membro requerente demonstrarem que a variedade no produz, em qualquer
parte do territrio desse Estado-Membro, resultados correspondentes aos obtidos a partir
de uma variedade comparvel admitida nesse territrio, ou quando for seguramente
conhecido que a variedade no adequada para a cultura em qualquer parte do mesmo
territrio devido sua natureza ou classe de maturidade; c) quando existam razes vlidas
para considerar que a variedade apresenta um risco para a sade humana ou para o ambiente.
73
Art.57, n 4. As variedades geneticamente modificadas no so escritas no catlogo
nacional.
74
Art.57, n 3. As sementes de variedades geneticamente modificadas no podem ser
colocadas no mercado no territrio da Repblica da Polnia.
63
Polnia um parecer fundamentado convidando-a a adotar as medidas

necessrias para lhe dar cumprimento. Em nova resposta, a Repblica da
Polnia reiterou sua posio. O fracasso do procedimento levou a Comisso
ajuizar a ao de incumprimento. Assim, na prxima subseo sero
desenvolvidas as questes ambientais, jurdicas e tcnicas concernentes ao
caso: Comisso Europeia vs. Repblica da Polnia.
64
Argumentos das partes e apreciao do Tribunal

A Comisso invocou em sua petio inicial: (i) a incompatibilidade
do art.57, n 3, da Lei polaca com o dever de garantir a livre circulao
dos OGMs aprovados, conforme estabelecido pelos arts.22 e 23 da Diretiva
2001/18, e a ausncia da anlise individual-casustica exigida como
condio da adoo de medidas de salvaguarda, a significar que o EstadoMembro no pode proibir de um modo geral e abstrato a circulao de
toda e qualquer categoria de OGM, ainda mais margem do procedimento
previsto no referido diploma; (ii) a incompatibilidade do art.5, n 4, da
Lei polaca com o art.16, n 1, da Diretiva 2002/53/CE, que impe aos
Estados-Membros o dever de garantir a livre circulao das sementes de
variedades geneticamente modificadas autorizadas nos termos da Diretiva
2001/18 e introduzidas no catlogo comum das variedades de espcies de
plantas agrcolas. 75
Em sua contestao, a Repblica da Polnia sustentou que (i) as
disposies nacionais controvertidas pertenceriam ao mbito da moralidade
pblica, a serem autorizadas exclusivamente com base no art.30 do exTCE, 76 sendo desnecessrio recorrer aos procedimentos especiais
estabelecidos ao nvel do direito derivado, pois omencionado
dispositivodeixaria de ser aplicvel apenas quando a harmonizao
75
Pois quando um OGM autorizado aps a rigorosa avaliao cientfica prevista na

Diretiva j no se pode considerar que representa um risco para a sade ou o ambiente
suscetvel de justificar a no admisso desse OGM no catlogo nacional das variedades.
76
Art.30. As disposies dos artigos 28 e 29 so aplicveis sem prejuzo das proibies ou
restries importao, exportao ou trnsito justificadas por razes de moralidade pblica,
ordem pblica e segurana pblica; de proteco da sade e da vida das pessoas e animais
ou de preservao das plantas; de proteco do patrimnio nacional de valor artstico,
histrico ou arqueolgico; ou de proteco da propriedade industrial e comercial. Todavia,
tais proibies ou restries no devem constituir nem um meio de discriminao arbitrria
nem qualquer restrio dissimulada ao comrcio entre os Estados-Membros. Trata-se do
atual art. 36 do TFUE.
comunitria abarcasse todas as medidas necessrias realizao do objetivo

especfico pretendido (as consideraes ticas seriam alheias s Diretivas
2001/18 e 2002/53, voltadas exclusivamente para a tutela do ambiente e
da sade humana) e o art.29 da Diretiva 2001/18 77 preservaria a
competncia dos Estados-Membros para regular os aspectos ticos atinentes
aos OGM. Tanmbm ressalvou que (ii) a adoo das disposies nacionais
controvertidas baseou-se em princpios de tica crist e humanista
partilhados pela maioria da populao polaca.78
Em rplica, a Comisso destacou: (i) a inexistncia de lacunas de
regulao na diretiva 2001/18 no que toca s questes ticas relacionadas
aos OGMs, uma vez que o nono considerando do diploma79 estaria a
evidenciar que as consideraes ticas no estariam excluidas de seu mbito
de aplicao e a jurisprudncia do TJCE entende que art.30 do TCE no
pode ser invocado quando as disposies comunitrias regulamentam
pormenorizadamente o domnio em causa (o que ocorrerria no caso das
Diretivas 2001/18 e 2002/53 em matria de liberao de OGMs); (ii) a
generalidade/vagueza da invocao de princpios ticos-religiosos, uma vez
que a Repblica da Polnia no apresentou provas capazes de demonstrar
que a adoo das proibies questionadas havia se baseado efetivamente
nestas consideraes.
Em trplica, a Repblica da Polnia alegou: (i) a harmonizao
veiculada pelas Diretivas 2001/28 e 2002/53 no poderia ser considerada
completa, pois no teria alcanado os aspectos ticos fundamentais
relacionados aos OGMs, de modo que esta dimenso apenas poderia ser
77
Art.29. Sem prejuzo da competncia dos Estados-Membros em matria de questes
de tica, a Comisso, por sua prpria iniciativa ou a pedido do Parlamento Europeu ou do
Conselho, pode consultar, sobre questes ticas de carter geral, qualquer comit que tenha
criado com vista a aconselh-la sobre as implicaes ticas da biotecnologia, como o Grupo
Europeu de tica na cincia e novas tecnologias.
78
Uma concepo crist de vida que rejeita a manipulao de organismos vivos criados por
Deus e sua transformao em objeto de direitos de propriedade industrial; uma concepo
crist e humanista do progresso e do desenvolvimento a exigir o respeito pelo projeto da
criao e da busca de harmonia na relao entre o homem e a natureza; princpios cristos
e humanistas referidos ordem social a apontar que a reduo de organismos vivos mera
condio de produtos para outros fins comerciais capaz de destruir os fundamentos da
sociedade.
79
Nono considerando. O respeito pelos princpios ticos reconhecidos num EstadoMembro reveste-se de especial importncia. Os Estados-Membros podero tomar em
considerao aspectos ticos quando sejam deliberadamente libertados ou colocados no
mercado produtos que contenham ou sejam constitudos por OGM.
65
66
avaliada na perspectiva do art.30 do ex-TCE; (ii) caberia Comisso o

nus da prova do incumprimento imputado e aquela no teria demonstrado
que as explicaes de ordem tica formuladas pelo Estado-Membro eram
insuficientes; (iii) durante a votao da disposies nacionais controvertidas
a maioria dos deputados era filiada a partidos polticos para os quais a f
catlica constitua o valor central e por isso justificadamente se deixaram
levar mais por valores cristos e humanistas omnipresentes e partilhados
pelos eleitores do que por razes ambientais ou de sade pblica
cientificamente complexas e mais difceis de compreender.
O Tribunal de Justia procedeu seguinte apreciao: (i) a deciso do
caso independe do pronunciamento sobre a questo referente faculdade
dos Estados-Membros de invocar argumentos de ordem tica ou religiosa
para justificar a adoo de medidas em derrogao s Diretivas 2001/18 e
2002/53, pois de qualquer forma a Repblica da Polnia, qual incumbia
o nus da prova, no demonstrou que as disposies nacionais controvertidas
efetivamente buscavam os fins tico-religiosos invocados, (ii) a incluso
de uma variedade geneticamente modificada no catlogo nacional das
variedades no pode ser objeto de uma medida de proibio geral como a
prevista no art. 5, n 4, da Lei polaca, pois a recusa de uma variedade
pelo simples fato de apresentar a caracterstica de ser geneticamente
modificada apenas se justifica se no tiverem sido tomadas todas as medidas
necessrias para evitar os riscos para a sade humana e o ambiente (art. 4,
n 4 da Diretiva 2002/53), o que no ocorre quando uma variedade
beneficia de uma autorizao nos termos da Diretiva 2001/18; (iii) no
mesmo sentido, a comercializao das sementes de OGM tambm no
pode ser objeto de uma medida nacional unilateral de proibio geral
como a contida no art.57, n 3 da Lei polaca.
Nesses termos, o Tribunal julgou procedente a ao, declarando que a
Repblica da Polnia, ao violar manifestamente as disposies dos arts.22
e 23 da Diretiva 2001/18/CE e arts.4 e 16 da Diretiva 2002/53/CE, no
cumpriu as obrigaes assumidas no mbito comunitrio. Diante da deciso
do Tribunal ao declarar a Repblica da Polnia como descumpridora das
normas europeias, seguem abaixo algumas consideraes sobre a valorao
realizada por aquele rgo julgador.
Valorao
A deciso do Tribunal se mostrou acertada. O descumprimento das
disposies dos arts.22 e 23 da Diretiva 2001/18 e arts.4 e 16 da Diretiva
2002/53 parece clara diante dos fatos e dos argumentos apresentados pelas
partes. Sem embargo, conveniente destacar alguns aspectos.
O distinto grau de averso ao risco emanado dos OGMs nos diversos
Estados-Membros evidenciado pela diferente percepo que o
consumidor europeu tem dos produtos geneticamente modificados
conduz a grandes divergncias entre as normativas nacionais. As razes da
harmonizao poltico-legislativa neste mbito so quase evidentes: (i) a
globalizao dos mercados econmicos exige uma maior homogeneidade
na regulao do livre comrcio de OGMs; (ii) a segurana alimentar e a
salubridade ambiental so bens pblicos globais, referidos um grande
nmero de pases, a diversos grupos socioeconmicos e a distintas
geraes.80 Neste sentido, duas so as caractersticas bsicas do regime
jurdico imposto pela Diretiva 2001/18/CE. Primeiramente, o instrumento
fixa um processo dinmico de harmonizao das legislaes baseada em
padres comuns que facilitam o mercado comum e reduzem as frices
supostas pelas barreiras no alfandegrias. De acordo com o princpio da
livre circulao de mercadorias, uma vez autorizada a comercializao do
OGM em um dos Estados-Membros, o produto pode circular livremente
em todo o territrio da Unio (art.22). Em segundo lugar, o sistema afasta
a vigncia do princpio da equivalncia substancial enquanto critrio de
valorao da biossegurana, em razo de sua clara vocao para ignorar os
riscos existentes81. A liberao dos OGMs se baseia no princpio da avaliao
do risco e no princpio da precauo, pois a manipulao gentica atravs da
tcnica do DNA recombinante de modo algum est isenta de riscos para a
sade e o ambiente.82
80
GIL-DELGADO, Mara de los Reyes Corripio; FERNNDEZ DEZ, Mara del

Carmen. Op. Cit., p.953, 954 e 967.
81
Segundo este princpio, a liberao do produto OGM cujo valor nutricional, composio
e uso forem substancialmente equivalentes a seu homlogo tradicional independe da anlise
de riscos e de consentimento, bastando a mera notificao s autoridades pblicas
competentes.
82
Carmen. Op. Cit., p.957, 958 e 967, onde refora: [...] o fortalecimento da normativa
sobre transgnicos, seguindo as posturas dos Estados-Membros mais estritos em segurana
alimentar e biossegurana, se manifestou no reforo da aplicao destes princpios, com
maiores exigncias na anlise do impacto potencial do OGM.
67
68
A anlise do risco consiste na avaliao caso a caso dos potenciais

riscos da liberao dos OGMs.83 A gesto do risco da produo, comrcio e
consumo dos transgnicos determinada pelo princpio da precauo,84
uma vez que os OGMs so o paradigma do risco no quantificvel,
imprevisvel, mas certamente suspeito, incerto residual que pode
desembocar numa situao de perigo que deve ser evitada.85 E a exigncia
de precauo encontra duas especiais manifestaes no regime da Diretiva.
Primeiramente, fundamenta o procedimento de autorizao, que exige a
realizao de uma avaliao do risco antes da liberao do OGM no
ambiente. Trata-se do princpio da autorizao prvia ou do controle a
priori, que conduz inverso legislativa do nus da prova, deslocando a
responsabilidade pela produo dos elementos cientficos pertinentes para
o interessado na autorizao. 86 Em segundo lugar, fundamenta a
admissibilidade da clusula de salvaguarda, justificando as medidas nacionais,
regionais ou locais que reduzem a livre circulao de mercadorias entre os
pases da Unio desde que fundadas em novos elementos de informao
que revelem o risco do produto para o meio ambiente ou a sade humana.87
Todos estes aspectos so condies de validade da medida legislativa
nacional que pretenda afastar o princpio da livre circulao de OGMs, as
quais no foram preenchidas pela Lei polonesa sobre sementes, uma vez
que a mesma estabelece a proibio tout court de todas variedades de OGMs
e no se funda na demonstrao de qualquer novo elemento cientfico
sobre riscos para o ambiente ou a sade humana. O mesmo pode ser dito
em face das condies estabelecidas pela clusula de salvaguarda prevista
83
Considerandos 18 e 19, art.4, n 3 e princpio geral enunciado no anexo II da Diretiva

2001/18/CE.
84
Arts.1 e 4 da Diretiva 2001/18/CE. O considerando n 8 destaca: O princpio da
precauo foi tomado em conta na elaborao da presente directiva e dever ser igualmente
tomado em conta aquando da sua aplicao.
85
Sobre estes dois aspectos ver: GIL-DELGADO, Mara de los Reyes Corripio;
FERNNDEZ DEZ, Mara del Carmen. Op. Cit., p.961. No mesmo sentido: BERMEJO
GARCA, Romualdo; SNCHEZ DE MUNIIN, Laura San Martn. Op. Cit., p.524,
531.
86
Item 6.4 da Comunicao da Comisso relativa ao princpio da precauo (2000):
Neste caso, o legislador, por precauo, inverteu claramente o nus da prova determinando
que estas substncias so consideradas at prova em contrrio.
87
Sobre estes dois aspectos: GIL-DELGADO, Mara de los Reyes Corripio; FERNNDEZ
DEZ, Mara del Carmen. Op. Cit., p.961-962; BERMEJO GARCA, Romualdo;
SNCHEZ DE MUNIIN, Laura San Martn. Op. Cit., p.530-533, 537 e 538.
no art.16, n 2 da Diretiva 2002/53/CE. Isto significa que a Repblica da

Polnia no cumpriu o dever comunitrio de garantir a livre circulao
dos OGMs aprovados nos termos das normativas em tela (art.22 da Diretiva
2001/18/CE e art.16, n 1 da Diretiva 2002/53/CE).
Precisamente para contornar essas exigncias, a Repblica da Polnia
abandonou o princpio da precauo (invocado durante o procedimento
pr-contencioso) e recorreu a consideraes tico-religiosas para suscitar a
aplicabilidade do art.30 do ex-TCE e afastar a incidncia do regime jurdico
estabelecido pelas Diretivas citadas. O emprego da biotecnologia revela
uma ntida instrumentalizao da natureza. As modernas tcnicas de
manipulao gentica utilizadas nos OGMs constituem certamente a forma
mais refinada e sutil desta funcionalizao ecolgica. Sem embargo, isto
no afasta, seno refora as questes ticas fundamentais ligadas ao processo
de subjugao, configurao ou fabricao manifesto na transferncia
no natural de material gentico entre espcies distintas.88 Aparentemente
estas questes podem ser enquadradas no conceito de moralidade pblica,
mencionado no art.30 do ex-TCE. Mas independemente deste
enquadramento conceitual, o problema reside em saber se o regime adotado
pelas Diretivas confere tratamento especfico suficiente aos aspectos ticoreligiosos ligados liberao de OGMs ao ponto de afastar a aplicao da
norma do direito originrio.
Neste ponto, a razo parece estar com a Repblica da Polnia, pois a
Diretiva 2001/18/CE se limita a (i) reconhecer que o respeito pelos
princpios ticos reconhecidos num Estado-Membro reveste-se de especial
importncia e que os Estados-Membros podero tomar em considerao
aspectos ticos quando sejam deliberadamente libertados ou colocados no
mercado produtos que contenham ou sejam constitudos por OGM (nono
considerando) e a (ii) autorizar a Comisso a consultar comits de tica
cientfica (art.29, n 1). Tais consideraes esto em todo caso excludas
do regime de aprovao prvia e do regime da clusula de salvaguarda
estabelecidos pela Diretiva.89 Isso revela que o regime da liberao de
88

Carmen. Op. Cit., p.952. Sobre as questes ticas derivadas da instrumentalizao da natureza
e do problema do valor transcendente: ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. Op. cit. [n.
11], p.15 e ss.
89
No que tange consulta aos comits de tica, o art.29, n 3, dispe que os procedimentos
administrativos estabelecidos na presente diretiva no so afetados pelo disposto no n 1.
69
70
OGMs estabelecido ao nvel do direito derivado no cobre a questo tica

nos termos indicados pelo art.30 do ex-TCE em atendimento ao pressuposto
da diversidade regional previsto no art.174, n 2, do ex-TCE, que trata da
diversidade em geral sem especificar a natureza das condies (ambientais,
sociais, econmicas ou ticas).90 E nem poderia faz-lo, uma vez que o
regime das clusulas de salvaguarda ao nvel das medidas de harmonizao
se limita a razes ambientais no econmicas, nos termos impostos pelo
prprio art.174, n 2, do ex-TCE. 91 Isso significa que a legitimidade da
medida nacional polaca deveria ser aferida segundo o parmetro estabelecido
no art.30 do ex-TCE.
Mas o decisivo para a sorte da demanda foi novamente um problema
de prova sobre um pressuposto da poltica ambiental comunitria: a
diversidade regional materializada no conceito de moralidade pblica.
Nos termos do procedimento de controle da ativao da clusula de
salvaguarda consagrada nos arts.30 e 95, n 4, do ex-TCE,92 cabia
Repblica da Polnia a demonstrao do referido requisito. Sem embargo,
o Estado-Membro apenas recorreu a uma espcie de presuno geral
baseada na importncia atribuda pela sociedade polaca aos valores cristoscatlicos e na defesa destes valores por parte dos partidos polticos com
maioria no Parlamento polaco no momento da adoo das disposies
nacionais controvertidas.
Ademais, como bem destaca o Tribunal, o argumento referente
proteo da moralidade pblica no pode encontrar prova suficiente em
afirmaes genricas relativas aos receios em matria ambiental e de sade
pblica, forte oposio da populao polonesa aos OGM ou adoo
90
Diferentemente, o art.174, n 3 do ex-TCE se refere especificamente s condies

ambientais. Sobre a diversidade regional enquanto pressuposto da poltica ambiental
comunitria: ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. Op. Cit. [n. 43], p.30 e 31.
91
Em atendimento ao disposto no art.174, n 2 do ex-TCE (atual art.191, n 2 do TFUE):
[...] as medidas de harmonizao destinadas a satisfazer exigncias em matria de proteco
do ambiente incluiro, nos casos adequados, uma clusula de salvaguarda autorizando os
Estados-Membros a tomar, por razes ambientais no econmicas, medidas provisrias
sujeitas a um processo comunitrio de controlo. Sobre estas clusulas e sua relao com o
nvel elevado de proteo: ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. Op. Cit. [n. 43], p.28:
[...] a esta clusula de salvaguarda podem recorrer os Estados-Membros quando entendam
que, por o ambiente ter sido insuficientemente considerado na tomada de deciso ao nvel
comunitrio, se justifica, por razes ambientais e no econmicas, a no aplicao do regime
comunitrio adotado e a aplicao alternativa do regime nacional mais rigoroso.
92
ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. Op. Cit. [n. 43], p. 29.
pelas Assembleias dos distritos de resolues que declaram que os

respectivos territrios devem ser preservados de culturas geneticamente
modificadas, pois um Estado-Membro no pode basear-se na posio de
uma parte da opinio pblica para colocar em causa unilateralmente uma
medida de harmonizao comunitria.
Ante o exposto, resulta que nenhum dos regimes de salvaguarda
previstos no direito originrio (arts.30 e 95, n 4 do ex-TCE) e no direito
derivado (art.23 da Diretiva 2001/18/CE e os art.16 da Diretiva 2002/
53/CE) pode ser legitimamente invocado pela Repblica da Polnia, que
efetivamente violou os deveres resultantes das mencionadas Diretivas no
que concerne ao princpio da livre circulao dos OGMs regularmente
aprovados. Isto justifica o receio perante o perigo de uma discriminao
arbitrria ou de uma restrio dissimulada ao comrcio entre os EstadosMembros (art.30 do ex-TCE).
Exaurida a abordagem do segundo caso envolvendo os OGMs e o
princpio da precauo, conclui-se na prxima seo as principais ideais
apresentadas.
Consideraes finais
A importncia dosacrdos analisados reside em evidenciar a enorme
dificuldade de encontrar, no caso concreto, um equilbrio prtico-normativo
entre as exigncias econmicas de desenvolvimento do mercado comum
(princpio da livre circulao dos OGMs aprovados nos termos das
normativas comunitrias), as necessidades de tutela ambiental (princpios
da precauo e do nvel elevado de proteo ecolgica) e as diversidades
regionais em termos tico-religiosos.
Os regimes de clusula de salvaguarda estipulados ao nvel do direito
originrio e do direito derivado moldam uma frmula de equilbrio que
deixa claro a preocupao em evitar que a mera invocao geral e abstrata
de consideraes atinentes ao princpio da precauo e aspectos ticoreligiosos no contexto da liberao de OGMs no ambiente transforme a
salvaguarda em instrumento de protecionismo econmico e restrio
arbitrria do comrcio.93 Geralmente esta preocupao se torna excessiva
93
ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. Op. Cit., p.29: Considerando que apenas o
interesse superior de proteo do ambiente pode justificar a admissibilidade da coexistncia
entre o regime comunitrio harmonizado e os diferentes regimes nacionais, compreensvel
71
72
e conduz a uma apreciao funcionalista-consequencialista, reducionista

e simplificadora das complexas questes de fundo (como ocorre no primeiro
caso analisado).
A anlise das decises tambm mostra que discusses apaixonadas
travadas nos ltimos anos sobre os OGMs devem ceder espao a
consideraes mais pragmticas e cautelosas que reforcem o papel do
princpio da precauo enquanto meio idneo de realizao das exigncias
da equidade intra e intergeracional e do nvel elevado de proteo ecolgica.
Em virtude de sua absoluta fundamentalidade para a poltica ambiental
europeia, a precauo sempre deve ser convocada como elemento positivo
(como no primeiro caso) ou negativo (como no segundo caso) dos problemas
e das solues suscitadas no mbito do controle da ativao das clusulas
de salvaguarda no contexto da liberao de OGMs.
Os casos revelam ainda que a problemtica dos OGMs no apenas
uma questo de princpios jurdico-ambientais, mas tambm, e,
principalmente, uma questo de pressupostos da poltica ambiental,
nomeadamente o realismo tcnico-cientfico (no primeiro caso) e a
diversidade regional (no segundo caso). Estes elementos tm um peso
decisivo na soluo das controvrsias judiciais. No por acaso o controle
desses pressupostos tende a ser muito mais difcil e muito menos provvel
do que o controle dos princpios. Nas palavras de ARAGO:
[...] se chegar a haver algum recurso para o Tribunal de Justia
com fundamento na insuficiente considerao de um dos quatro
pressupostos a considerar, a ao ter poucas probabilidades de
proceder: o resultado da ponderao, de carter eminentemente
poltico e tcnico, dificilmente poder ser apreciado pelo Tribunal
Comunitrio. Pense-se, por exemplo, na dificuldade de controle
judicial do contedo de um ato comunitrio em funo da sua
conformidade com os dados cientficos e tcnicos disponveis.
a preocupao em prever o estabelecimento de um processo comunitrio de controle, que

passar pela notificao das medidas provisrias Comisso (como sempre a guardi do
Tratado), evitando assim a tentao de usar a clusula de salvaguarda para outros fins no
permitidos, nomeadamente fins econmicos. Ainda: GIL-DELGADO, Mara de los Reyes
Corripio; FERNNDEZ DEZ, Mara del Carmen. Op. Cit., p.967; BERMEJO GARCA,
Romualdo; SNCHEZ DE MUNIIN, Laura San Martn. Op. Cit., p.524, onde destaca
que o problema decisivo relativo ao princpio da precauo discernir quando estamos
diante de autnticas medidas de precauo e quando as medidas adotadas so puras medidas
protecionistas.
Neste aspecto, a discricionariedade das Instituies Comunitrias

grande.94
Esta batata quente acompanhada com OMG mostra que os

transgnicos constituem o mbito que pode e que com segurana dar
muitas dores de cabea Unio Europia.95
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94
ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. Op. Cit., p.32.

BERMEJO GARCA, Romualdo; SNCHEZ DE MUNIIN, Laura San Martn.
Op. Cit., p.542.
95
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75
76
PRECAUO, DIREITO FUNDAMENTAL AO

AMBIENTE E EQUIDADE INTERGERACIONAL
DESENVOLVIMENTO DAS
NANOTECNOLOGIAS, PRECAUO
E O DIREITO AO MEIO AMBIENTE
ECOLOGICAMENTE EQUILIBRADO1
Arton Guilherme Berger Filho2
Wilson Engelmann3
Sumrio. Introduo.Nanotecnologia. Riscos da nanotecnologia.

Direito fundamental do ambiente. Direitos Difusos, EqUidade
Intergeracional e Desenvolvimento Sustentvel. O princpio da
precauo. A aplicao do princpio da precauo s
nanotecnologias. Consideraes Finais:
Introduo
O presente artigo aborda a aplicao do princpio da precauo frente
ao desenvolvimento da nanotecnologia. Vincula o princpio da precauo
ao direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado e
ao desenvolvimento sustentvel. Inicialmente, faz-se uma breve abordagem
sobre o conceito, os benefcios e riscos da nanotecnologia. Em seguida
trata-se do direito fundamental ao meio ambiente no direito internacional
e no direito brasileiro, como direito transindividual intergeracional.
1
O presente texto uma reedio do artigo: BERGER FILHO, A. G. ; ENGELMANN, W.

O Desenvolvimento das Nanotecnologias Frente ao Direito Humano ao Meio Ambiente
Ecologicamente Equilibrado. Apresentado no I Congresso Internacional de Direitos Humanos:
Emancipao e Ruptura. Caxias do Sul, 31 de agosto de 2012.
2
Profisso: Advogado e Professor da Universidade de Caxias do Sul. Mestre em Direito pela
Universidade de Caxias do Sul. Doutorando.
3
Advogado e Professor da Universidade do Vale do Rio dos Sinos (UNISINOS). Doutor em
Direito pela UNISINOS.
77
78
Posteriormente, discute-se o contedo do princpio da precauo e suas as

possibilidades de aplicao s nanotecnologias.
O avano da nanocincia e da nanotecnologia pode ser percebido
como um importante fator desenvolvimento tecnolgico e de
sustentabilidade com resultados positivos, atuais e esperados na melhoria
da qualidade de vida das populaes, inclusive alguns estudos ressaltam
uma possvel contribuio na reduo da pobreza, especialmente, nos pases
em desenvolvimento. O mesmo processo de desenvolvimento cientfico e
tecnolgico, entretanto, pode ser observado a partir do potencial de riscos
para a sade e meio ambiente.
Na medida em que nanocincia e nanotecnologia avanam e novos
produtos ganham o mercado, aumenta o contato humano direto com
nanopartculas seja pelo consumo direto (cosmticos, alimentos, tecidos),
seja pela e exposio dos trabalhadores da indstria e pesquisadores.
Amplia-se, tambm, a disperso no meio ambiente de nanopartculas sem
que se saiba como iro se comportar no meio bitico.
A maior parte da populao sequer tem uma noo sobre o que
nanotecnologia, menor ainda o numero de pessoas que se preocupam
com o impacto em sua sade e no ambiente. Mesmo entre os pesquisadores
diretamente envolvidos com a nanocincia e nanotecnologia, pouco se
sabe sobre quais so os riscos para os seres vivos da exposio s
nanopartculas. Tal situao de incerteza e desconhecimento quanto aos
riscos e a escassa regulamentao indicam a necessidade do debate acerca
do desenvolvimento responsvel das nanotecnologias frente ao direito
fundamental ao meio ambiente.
Este texto tem como objetivo ponderar sobre o desafio do
desenvolvimento responsvel da nanotecnologia, frente questes chave
para tutela do direito fundamental4 ao meio ecologicamente equilibrado
4
Neste texto adota-se o conceito de direitos fundamentais enquanto [...] direitos inerentes
ao ser humano, a saber, direitos naturais, albergados pelo texto constitucional. A saber,
referem-se a um contexto aberto, pois a existncia de direitos fundamentais no est
necessariamente circunscrita previso expressa no texto da Constituio, visto que tambm
recebem o mesmo tratamento aqueles direitos consagrados nos textos
dos tratados internacionais. Isto revela uma clara inclinao de vincular as normas de direitos
humanos e de direitos fundamentais, e, como consequncia, tambm as normas de direitos
naturais. Por outro lado, os direitos fundamentais carregam uma noo eminentemente flexvel,
na medida em que abarcam vrias classes de direitos. Vale dizer que incluem todas as
possibilidades de conferir uma vida digna ao ser humano. ENGELMANN, Wilson. O
princpio da precauo como um direito fundamental: os desafios humanos das pesquisas
como um direito intra e intergeracional, especialmente a necessidade/

possibilidade de aplicao do princpio da precauo frente aos riscos
incertos dessa tecnologia emergente e sua relao com o desenvolvimento
sustentvel.
Nanotecnologia
O ponto de partida para o termo nanotecnologia a dimenso da
interveno humana sobre a matria. A palavra deriva do prefixo grego
nnos, que significa ano, tchne que equivale a ofcio, e logos que expressa
conhecimento. Segundo Durn, Matoso e Morais:5
[...] nano um termo tcnico usado em qualquer unidade de
medida, significando um bilionsimo dessa unidade, por exemplo,
um nanmetro equivale a um bilionsimo de um metro (1nm =
1/1.000.000.000m) ou aproximadamente a distncia ocupada
por cerca de 5 a 10 tomos, empilhados de maneira a formar
uma linha [...].
A Royal Society and Royal Academy ofEngineering do Reino

Unido, na publicao Nanoscience and nanotechnologies:
opportunities and uncertainties6 faz a seguintes distino entre
nanocincia e nanotecnologia:
Nanocincia: estudo dos fenmenos e manipulao de materiais
na escala atmica, molecular e macromolecular onde as
propriedades diferem significativamente daqueles em escala maior.
Nanotecnologia: design, caracterizao, produo e aplicao de
estruturas, dispositivos e sistemas controlando forma e tamanho
na escala nanomtrica.
com o emprego da nanotecnologia. In: Ismael Francisco de Souza; Reginaldo de Souza Vieira.
(Org.). Direitos Fundamentais e Estado [recurso eletrnico]: polticas pblicas & prticas
democrticas. Cricima: UNESC, 2011, v. Tomo I, p. 408.
5
DURN, N.; MATTOSO, L. H. C. e MORAIS, P. C. Nanotecnologia Introduo,
preparao e caracterizao de nanomateriais e exemplos de aplicao. 1. ed. So Paulo:
Artliber, 2006. p.19
6
RS&RAE; ROYAL SOCIETY; THE ROYAL ACADEMY OF ENGINEERING.Nanoscience
and nanotechnologies: opportunities and uncertainties. London: The Royal Society: The Royal
Academy of Engineering, 2004. Disponvel em: <www.royalsoc.ac.uk/ policy>. Acesso em:
18 abril 2011.
79
80
As manipulaes na escala nanomtrica lidam com mudanas

surpreendentes das propriedades da matria, devido aos efeitos qunticos.
Observados em nanoescala os materiais podem exibir caractersticas
diferentes das substncias em escala micro ou macro, tais como: novas
propriedades mecnicas, materiais que se tornam mais resistentes, mais
fortes, mais leves, mais elsticos; novas propriedades ticas que possibilitam
o controle da cor da luz pela escolha seletiva do tamanho do nano objeto
(lasers, diodos com frequncias diferentes e apropriadas a diversos usos);
novas propriedades magnticas que aperfeioam os usos na eletrnica, em
computadores e nas telecomunicaes.
Existem diversos inventos que possibilitam aplicao da nanotecnologia
sobre alimentos, gua e ambiente incluindo ferramentas para a deteco
e neutralizao da presena de microrganismos ou pesticidas e o
desenvolvimento de mtodos corretivos derivados das nanotecnologias
(por exemplo, tcnicas fotocatalticas) pode permitir a reparao de danos
ambientais e a despoluio (por exemplo, hidrocarbonetos na gua ou no
solo)7. Nesse sentido, a aplicao da nanotecnologia estaria voltada para
resolver problemas ambientais e de sade, como uma importante
ferramenta de melhoria da qualidade ambiental, da qualidade de vida
humana, portanto de promoo do desenvolvimento sustentvel. Entre as
vrias aplicaes da nanotecnologia destacam-se: a produo, estocagem e
converso de energia limpa, a partir de uma nova gerao de clulas para
energia solar, novos sistemas de armazenagem de hidrognio; a utilizao
da nanotecnologia para o tratamento de gua e saneamento a partir de
nanomembranas e nanobarro, de menor custo e mais eficientes do
que as formas convencionais; diagnstico de doenas; sistemas eficientes
de administrao de remdios (entrega seletiva de medicamentos e vacinas
podem ser obtidas atravs do uso de nanocpsulas, lipossomas, dendrimeros
e buckyballs) e monitoramento da sade do paciente; deteco e controle
de vetores de doenas, novas tecnologias para processamento e estocagem
de alimentos e controle e produtividade agrcola; novas formas de combate
poluio atmosfrica.8
COMISSO DAS COMUNIDADES EUROPEIAS. Para uma Estratgia Europia sobre

Nanotecnologias. Bruxelas, 12/5/2004. COM (2004) 338 final.
8
JUMA, C. e YEE-CHEONG, L. (Coord.) Innovation: Applying Knowledge in Development.
UN Millennium Project.Task Force on Science, Technology, and Innovation. London:
Earthscan.2005 SALAMANCA-BUENTELLO, F. et al. Nanotechnology and the developing
world. PLoS Medicine, v. 2, n. 5, May 2005.
Tamanho otimismo quanto aos resultados do desenvolvimento e

aplicao da nanotecnologia contestado por Invernizzi e Foladori9 na
publicao As nanotecnologias como soluo da pobreza?. Para eles a
proposta reflete um enfoque mecnico, supondo que uma vez identificado
corretamente um problema, basta aplicar a tecnologia adequada para
resolv-lo. A maioria dos exemplos que utilizam ignora que a relao entre
cincia e sociedade bastante mais complexa.Invernizzi e Foladori
destacam que a eleio de uma tecnologia no um processo neutro,
depende de foras polticas e econmicas. Assim, no necessariamente
sobrevive a tecnologia que melhor satisfaz s necessidades sociais.10 A
nanocincia e a nanotecnologia tendem a ser influenciadas muito mais
por fatores polticos e econmicos do que pela curiosidade cientfica, ou
pela benevolncia na busca de melhorias sociais. Ademais, assim como
se percebe no histrico de grande parte do desenvolvimento cientfico/
tecnolgico, no existe uma avaliao sistemtica com o acompanhamento
e a preveno dos riscos que ela representa para o as relaes sociais,
econmicas, o meio ambiente e a sade.
Riscos da nanotecnologia
Entre as caractersticas que diferenciam as nanopartculas das demais
esto sua alta reatividade e mobilidade, que trazem riscos de novas
toxicidades com impactos negativos no meio ambiente, na segurana dos
trabalhadores e dos consumidores. Atualmente no existem metodologias
confiveis para definir se determinado produto incorpora nanotecnologia,
assim como no se sabe, exatamente, as diferenas entre as propriedades
encontradas na macroescala e na nanoescala. Tambm no h como
determinar o grau de disperso das nanoparticulas quando liberadas no
meio ambiente ou inseridas em organismos vivos. Alm disso os dados
toxicolgicos sobre nano partculas manufaturadas so escassos, mesmo
existindo produtos comerciais no mercado. Invernizzi e Foladori resumem
as principais preocupaes e crticas dos efeitos do desenvolvimento da
nanotecnologia.
FOLADORI, G. e INVERNIZZI, N. As nanotecnologias como soluo pobreza? Incluso

Social, v. 1, n. 2, 2006. p. 68.
10
Ibidem. p. 69-70.
81
82
Fonte: INVERNIZZI, N. e FOLADORI, G. La nanotecnologa: una solucin en

busca de problemas. In: Comrcio Exterior, Vol. 56, N. 4, 2006 , pags. 326-335.
(traduo livre)
As possveis consequncias negativas do desenvolvimento e uso das

nanotecnologias tm diversas repercusses nos direitos fundamentais da
presente e das futuras geraes, implicam em riscos para o direito vida,
sade, liberdade, igualdade e ao meio ambiente. Neste estudo, ser
dada nfase a relao entre os riscos das nanotecnologias e o direito
fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, um direito
difuso, de solidariedade (inter e intrageracional), condio essencial a sadia
qualidade de vida e aos demais direitos.
Direito fundamental ao meio ambiente

O direito fundamental ao um meio ambiente saudvel foi reconhecido
pela primeira vez em um documento consensual internacional, no Princpio
1 da Declarao sobre o Meio Ambiente Humano, adotada pela
Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente Humano, em
Estocolmo, 1972: O homem tem o direito fundamental liberdade,
igualdade, e ao desfrute de condies de vida adequadas em um meio
cuja qualidade lhe permita levar uma vida digna e gozar de bem-estar e
tem a solene obrigao de proteger e melhorar esse meio para as geraes
presentes e futuras (...). Vinte anos depois a Declarao do Rio de Janeiro
sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento de 1992 reafirma os princpios
de Estocolmo, entretanto, evitou a utilizar uma linguagem inequvoca em
favor de um direito humano ao meio ambiente,11 optou por adotar um
texto ambguo, a partir da noo de harmonia com o ambiente, vinculada
ao direito a uma vida saudvel e produtiva. O texto da Declarao do Rio
muda o enfoque para a cooperao internacional na proteo do meio
ambiente inserindo a preocupao com o desenvolvimento sustentvel
entre todos os Estados.12 Em seu Princpio 1 a Declarao do Rio 92
afirma: Os seres humanos constituem o centro das preocupaes
relacionadas com o desenvolvimento sustentvel. Tm direito a uma vida
saudvel e produtiva em harmonia com o meio ambiente. Essas Declaraes
internacionais, entendidas no direito internacional como expresso da soft
law, normas no obrigatrias, conforme Carvalho:13
[...] embora no estejam ainda includas entre as fontes tradicionais
do Direito Internacional e no tenham imperatividade jurdica
prpria dos tratados e convenes internacionais, ainda assim
devem ser reconhecidas como instrumentos dotados de relevncia
jurdica. Na realidade as Declaraes internacionais constituem
atualmente importante mtodo de cristalizao de novos conceitos
e princpios gerais e, uma vez adotadas, passam a influenciar
toda a formulao subseqente do Direito, seja na esfera
internacional, seja no plano da ordem interna.
11
BOSSELMANN, K. Direitos Humanos Meio Ambiente e Sustentabilidade. In: SARLET,
Ingo Wolfgang; KRELL, A. J. Estado socioambiental e direitos fundamentais. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2010. p.82.
12
SOARES, G. F. S. A Proteo Internacional do Meio Ambiente. Barueri, SP: Manole,
2003. p.63
13
CARVALHO, E.F. Meio Ambiente & Direitos Humanos. Curitiba: Juru Editora, 2005.
p.187.
83
84
Segundo Carvalho apesar de no mandatrios, os princpios emanados

da Declarao de Estocolmo e da Declarao do Rio no podem ser
ignorados pelos pases, na sara internacional, e nem desconsiderados pelos
legisladores, administradores pblicos e tribunais, no mbito da ordem
jurdica interna.14
Nas ltimas quatro dcadas a dimenso ambiental dos direitos
humanos tem ampliado seu reconhecimento em diversos atos
internacionais multilaterais de soft law, em tratados internacionais regionais,
em decises de cortes internacionais. Nas Amricas o Protocolo adicional
Conveno Interamericana de Direitos Humanos (Pacto de So Jos da
Costa Rica, 1969), conhecido como Protocolo de San Salvador, que trata
dos direitos econmicos, sociais e culturais reconhece o direito a um meio
sadio no Artigo 11: Direito a um meio ambiente sadio: 1. Toda pessoa
tem direito a viver em meio ambiente sadio e a contar com os servios
pblicos bsicos. 2. Os Estados Partes promovero a proteo, preservao
e melhoramento do meio ambiente.
Na viso de Carvalho15 o direito humano ao meio ambiente, tema
que vem sendo discutido pelos estudiosos do Direito Internacional desde
a dcada de 1970, pode ser considerado um direito emergente ou in statu
nascendi, pois passar por um longo, lento e polmico processo de
discusso para se chegar a um consenso a respeito de sua definio e sua
necessidade. Conforme Soares16 parte da doutrina internacionalista tem
considerado as normas de proteo internacional do meio ambiente, no
como um direito fundamental em si, mas como um complemento aos
direitos do homem consagrados no direito internacional, em particular o
direito vida e sade humana.
Para Cansado Trindade17 o direito ao meio ambiente percebido
como pr-condio para os demais direitos humanos:
O direito fundamental vida, abrangendo o direito de viver,
acarreta obrigaes negativas assim como positivas em favor da
preservao da vida humana. O seu gozo uma pr-condio
para o gozo de outros direitos humanos. Pertence, a um tempo,
14
Ibidem.Id. p.187.
Ibidem.Id. p.177.
16
SOARES, Op. Cit.
17
TRINDADE, A. C. Direitos Humanos e Meio-Ambiente: Paralelo Dos Sistemas de Proteo
Internacional. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1993. p.81.
15
ao domnio dos direitos civis e polticos, e ao dos direitos

econmicos, sociais e culturais, ilustrando assim a indivisibilidade
de todos os direitos humanos. Estabelece um vnculo entre os
domnios do direito internacional dos direitos humanos e do
Direito Ambiental. inerente a todos os indivduos e todos os
povos, com ateno especial s exigncias de sobrevivncia. Tem
como extenses ou corolrios o direito a um meio-ambiente sadio
e o direito paz (e desarmamento). Encontra-se intimamente
relacionado, em ampla dimenso com o direito ao
desenvolvimento como direito humano (direito de viver com as
necessidades humanas bsicas satisfeitas). E situa-se na base da
ltima ratio legis dos domnios do direito internacional dos direitos
humanos e do Direito Ambiental, voltada proteo e
sobrevivncia da pessoa humana e da humanidade.
Ou seja, seguindo o entendimento de Trindade o direito ao meio

ambiente ecologicamente equilibrado deve ser visto enquanto condio
indispensvel para assegurar uma boa qualidade de vida que implica na
proteo das liberdades individuais, de boas condies de trabalho, lazer,
educao, sade, segurana, enfim boas condies de bem-estar do homem
e de seu desenvolvimento. Da crise ecolgica evidenciada nos ltimos
cinqenta se toma como lio que os demais direitos fundamentais ficam
prejudicados se no for protegido um razovel nvel de qualidade
ambiental.
No ordenamento jurdico brasileiro, o direito ao direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado, essencial sadia qualidade de vida
expresso textualmente como um direito fundamental pela Constituio
Federal de 1988 em seu artigo 225: Art. 225. Todos tm direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e
essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao poder pblico e
coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras
geraes. O artigo 225 reconhece o direito de viver num meio ambiente
ecologicamente equilibrado como um direito de todos, difuso, no tempo
(equidade intergeracional) e no espao, enquanto direito fundamental,
indispensvel ao direito sadia qualidade de vida, indispensvel
dignidade da pessoa humana.
85
86
Direitos Difusos, Eqidade Intergeracional e Desenvolvimento

Sustentvel
Questes ambientais como aquecimento global, contaminao por
substncias qumicas, extino massiva da diversidade biolgica, assim como
os riscos incertos da nanotecnologia transcendem a noo clssica de
Direitos subjetivos individuais, trazem riscos em uma amplitude de tempo
e espao pouco considerada pelo direito em outras pocas. So questes
de carter translocal e transtemporal, que envolvem a esfera dos
interesses difusos, com sujeitos de direito indeterminados no tempo e no
espao. Reclamam uma configurao de direitos humanos que ligue toda
a humanidade, espacial e temporalmente como depositria de direitos e
de obrigaes para a manuteno da qualidade ambiental. A preocupao
com os direitos das geraes futuras se insere em um contexto de justia
global, onde bens que integram o meio ambiente devem satisfazer as
necessidades comuns da humanidade, considerando a totalidade dos
habitantes da presente gerao (relao intratemporal) respeitando o direito
ao acesso das futuras geraes e reconhecendo o legado das geraes
anteriores (relao intertemporal).18
muito provvel que no seja possvel estabelecer no curto prazo a
relao causa-efeito entre a exposio s nanopartculas sintticas e os
danos sofridos, que s se sentiro muito mais tarde, ou que podero ser
agravados pela sua interao com outras partculas presentes no corpo
humano ou no ambiente.19 Assim, muitos dos riscos da nanotecnologia
esto vinculados a um amplitude temporal de longo prazo que envolve os
direitos das geraes futuras, bem como a dimenso transnacional, por
que no falar em global (relativa a biosfera).
A preocupao com uma maior equidade no acesso aos bens ambientais
e com os direitos das geraes futuras base para pensar em aes voltadas
sustentabilidade ou como o consenso poltico internacional determinou
o desenvolvimento sustentvel, reconhecido como princpio da ordem
econmica no ordenamento constitucional brasileiro (CF/88, Art. 170,
VI).20 Assim como plano interno (como o caso do direito brasileiro), no
18
WEISS. E. B. Un Mundo para Las Futuras Generaciones: Derecho Internacional, Patrimonio

Comn y Equidad Intergeneracional. Madrid: Ediciones Mindi-Prensa. 1999. p.54 e 55.
19
MELO, E. P. NO DATA, NO MARKET A Aplicao do Princpio da Precauo
Nanotecnologia. Disponvel no site: <www.estig.ipbeja.pt/~ac_direito/HPM10.pdf> Acessado
em 20 da janeiro de 2011.
direito comparado e direito internacional percebe-se a emergncia da

discusso do reconhecimento do direito ao desenvolvimento sustentvel
ou do princpio da sustentabilidade.21
O documento responsvel pela propagao, popularizao e
reconhecimento do termo desenvolvimento sustentvel conhecido como
Relatrio Bruntland, publicado em 1987 pela Comisso Mundial sobre
Meio Ambiente e Desenvolvimento sob a denominao Nosso Futuro
Comum. No relatrio desenvolvimento sustentvel conceituado como:
[...] aquele que atende s necessidades do presente sem
comprometer a possibilidade de as geraes futuras atenderem
suas prprias necessidades. Ele contm dois conceitos chaves:
o conceito de necessidades, sobretudo as necessidades essenciais
dos pobres do mundo, que devem receber a mxima prioridade
e:
a noo das limitaes que o estgio da tecnologia e da organizao
social impem ao meio ambiente, impedindo-o de atender s
necessidades presentes e futuras.22
Posteriormente, a Declarao do Rio de Janeiro sobre Meio Ambiente

e Desenvolvimento, documento elaborada durante a CNUMAD, tambm
conhecida como Rio- 92, adotou a noo de desenvolvimentos sustentvel
em seus princpios:
PRINCPIO 3 - O direito ao desenvolvimento deve ser exercido
de modo a permitir que sejam atendidas eqitativamente as
necessidades de geraes presentes e futuras.
20
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre

iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia
social, observados os seguintes princpios: VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante
tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus
processos de elaborao e prestao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 42, de
19.12.2003)
21
Sobre o princpio da sustentabilidade: BOSSELMANN, Klaus. The principle of
sustainability: transforming law and governance. Aldershot/UK: Ashgate Publ. 2008.
22
COMISSO MUNDIAL SOBRE MEIO AMBIENTE E DESENVOLVIMENTO. Nosso
Futuro Comum. 2. ed. Rio de Janeiro: Editora da Fundao Getlio Vargas, 1991. p. 46.
87
PRINCPIO 4 - Para alcanar o desenvolvimento sustentvel, a

proteo ambiental deve constituir parte integrante do processo
de desenvolvimento, e no pode ser considerada isoladamente
deste.
88
O Direito ao desenvolvimento sustentvel refere-se conjuntamente

ao direito do ser humano de satisfazer suas necessidades, desenvolver-se e
realizar as suas potencialidades, quer individual, quer socialmente e ao
dever de assegurar a proteo ambiental para que as geraes posteriores
tenham condies sociais, ecolgicas e econmicas favorveis. Trs critrios
fundamentais que estruturam tal conceito como concebido por Maurice
Strong 23: 1) eqidade social, 2) prudncia ecolgica e 3) eficincia
econmica, inclusive mecionados na Declarao de Joanesburgo sobre
Desenvolvimento Sustentvel como trs pilares interdependentes e
mutuamente apoiados do desenvolvimento sustentvel -desenvolvimento
econmico, desenvolvimento social e proteo ambiental - nos mbitos
local, nacional, regional e global.
A prudncia ecolgica passa necessariamente: a) pelo uso racional
(sustentvel) dos recursos naturais, atravs da preservao do potencial da
natureza de produo de recursos renovveis e limitao do uso dos recursos
no-renovveis; b) pelo planejamento e execuo adequada de Polticas
de conservao dos ecossistemas; c) pela adoo do critrio da prudncia
diante da possibilidade de atividades econmicas ou da aplicao de novas
tecnologias trazerem riscos ambientais srios e irreversveis. J a eficincia
econmica parte da alguns pressupostos: a) a sustentabilidade da atividade
econmica no longo prazo deve ser considerada mais importante do que
lucros imediatos; b) a polticas econmicas devem levar em considerao
a preocupao com a qualidade de vida, bem estar e desenvolvimento das
comunidades para alm do enfoque restrito no crescimento econmico; c)
a produo e consumo deve buscar sempre adequar-se a prticas
sustentveis, para tanto, deve-se incentivar o uso de tecnologias limpas
(ou tecnologias ambientalmente saudveis,seguindo conceito utilizado na
Agenda 21)24 que utilizem menos recursos e causem menos poluio. Por
23
STRONG, Maurice. Prefcio. In: SACHS, Ignacy. Estratgias para transio para o sculo
XXI: desenvolvimento e meio ambiente. So Paulo: Studio Nobel: Fundao do
desenvolvimento administrativo, 1993.
24
A Agenda 21, em diversos momentos, e em especial no seu Captulo 34, cita as tecnologias
ambientalmente saudveis, um conceito que pode ser relacionado a diversas aplicaes da
fim, a equidade social pressupe: a) a melhorara da qualidade de vida da

populao de forma eqitativa (promoo da justia social e diminuio
das desigualdades sociais) b) o respeito diversidade tnica e aos valores
culturais regionais; c) promoo de meios adequados para a participao
da sociedade na gesto do meio ambiente; d) o planejamento democrtico
do acesso e do uso dos recursos naturais
O desenvolvimento responsvel da cincia e da tecnologia (incluindo
nanocincia e nanotecnologia) pode ser fator essencial para a melhoria da
qualidade de vida humana e o desenvolvimento sustentvel (em suas
dimenses social, econmica e ecolgica). fundamental investir em
cincia e tecnologia para trazer inovaes que maximizem o uso de recursos
naturais (reduo de matria prima, reciclagem, eficincia energtica).
Esse desenvolvimento tecnolgico, contudo, deve ser acompanhado do
desenvolvimento de novas tcnicas para identificar e responder aos riscos
incertos, opondo-se ao atual quadro de decises polticas na maioria das
vezes reativas e com o enfoque nos resultados no curto prazo. Embora no
seja o nico ator a determinar os rumos do complexo desenvolvimento das
nanotecnologias o Estado pode influenciar nesse processo, pois conserva
mesmo em tempos de globalizao um papel fundamental como
financiador e regulador das atividades de pesquisa e desenvolvimento
tecnolgico.
Nesse sentido, o debate democrtico relativo ao princpio da precauo
(envolvendo alm do Estado a sociedade civil, pesquisadores e o setor
empresarial) fundamental, especialmente porque a discusso entorno o
desenvolvimento das nanotecnologias traz em uma mo imensas
possibilidades de inovao, em outra a incerteza riscos de danos graves ou
irreversveis, que podem gerar danos percebidos apenas no longo prazo.
nanotecnologia segundo seus entusiastas: 34.1. As tecnologias ambientalmente saudveis

protegem o meio ambiente, so menos poluentes, usam todos os recursos de forma mais
sustentvel, reciclam mais seus resduos e produtos e tratam os dejetos residuais de uma
maneira mais aceitvel do que as tecnologias que vieram substituir. 34.2. As tecnologias
ambientalmente saudveis, no contexto da poluio, so tecnologias de processos e produtos
que geram poucos ou nenhum resduo, para a preveno da poluio.
Tambm compreendem tecnologias de etapa final para o tratamento da poluio depois
que esta foi produzida.
89
O princpio da precauo
Embora o contedo do princpio da precauo seja varivel tanto na
doutrina, na jurisprudncia, quanto nos tratados internacionais, alguns os
elementos geralmente esto presentes nas diferentes definies: a) a
indicao de risco de danos srios ou irreversveis b)a incerteza cientfica
quanto ao risco de dano; d) o dever do poder pblico e da sociedade de
agir antecipadamente para prevenir, na medida do possvel, o dano ao
meio ambiente e a sade humana.
Pode-se afirmar que o princpio da precauo assumiu uma abrangncia
global na Declarao do Rio de Janeiro sobre o Meio Ambiente e
Desenvolvimento de 1992, que apresenta a concepo mais conhecida e
comumente empregada tanto no Direito Internacional quanto nos
ordenamentos internos:
Princpio 15: De modo a proteger o meio ambiente, o princpio
da precauo deve ser amplamente observado pelos Estados, de
acordo com as suas necessidades. Quando houver ameaa de danos
srios ou irreversveis, a ausncia de absoluta certeza cientfica
no deve ser utilizada como razo para postergar medidas eficazes
e economicamente viveis par prevenir a degradao ambiental.
90
A partir da a precauo como princpio, abordagem, enfoque

ou medida mencionada, principalmente, no prembulo e no articulado
de diferentes documentos internacionais relativos proteo ambiental,25
com distintas conotaes, em sua maioria no vinculantes, com
caractersticas de soft Law.
No direito domstico a Constituio Federal brasileira de 1988 no
utiliza expressamente o termo princpio da precauo, ou precauo.
O artigo 225, 1, II, IV, V, impe ao poder pblico deveres de ao
antecipatria frente aos riscos de danos ambientais como forma de assegurar
a efetividade do direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado,
essencial a sadia qualidade de vida. Conforme a CF, Art. 225, 1, para
assegurar a efetividade do direito ao meio ambiente ecologicamente
25
Conveno de Estocolmo sobre Poluentes Orgnicos Persistentes- POP (2001), Protocolo

de Cartagena sobre Biossegurana - PCB (2000), Conveno de Viena para a Proteo da
Camada de Oznio (1985), Conveno-Quadro das Naes Unidas sobre Mudanas de Clima
(1992), Agenda 21 (1992).
equilibrado, essencial a sadia qualidade de vida, incumbe ao Poder Pblico

so deveres do Estado, entre outros: [...] IV - exigir, na forma da lei, para
instalao de obra ou atividade potencialmente causadora de significativa
degradao do meio ambiente, estudo prvio de impacto ambiental, a
que se dar publicidade; [...] V - controlar a produo, a comercializao
e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para
a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente; [...]. Da leitura do texto
constitucional supra deduz-se somente a necessidade de antecipao frente
a riscos conhecidos (princpio da preveno)? Ou, o dever constitucional
de ao antecipada tambm se atribui a riscos desconhecidos (princpio
da precauo)?
Quando a Constituio Federal de 1988 impe estudo prvio de
impacto ambiental para as atividades potencialmente causadoras de
significativo impacto ambiental, ou quando ela expressa o dever de controle
sobre tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida,
a qualidade de vida e o meio ambiente, ela est aberta a aplicao do
princpio da precauo com base na legislao infraconstitucional e nos
tratados internacionais incorporados em nosso ordenamento, como pode
se observar em decises judiciais, inclusive das cortes superiores (STF e
STJ). 26 Caso contrrio, estaria expresso na Constituio no
potencialmente poluidoras, mas com comprovado potencial poluidor
ou comportem risco certo. fato tambm, que aps a constituio o
Brasil ingressou em diversos tratados internacionais que trazem o princpio
da precauo e foram sancionadas leis infraconstitucionais que impem
tal princpio. Assim, pode-se atribuir normatividade ao princpio da
precauo a partir da leitura aberta da constituio permeada pelas
obrigaes assumidas pelo Brasil em tratados internacionais, 27 que o
t r a z e m d e f o r m a e x p r e s s a e m s e u t e x t o , 28 n a s l e i s
26
importante mencionar, contudo, que no Brasil tem sido comum decises judiciais utilizam
a expresso princpio da precauo de forma equivocada, frente a riscos de dano conhecidos,
nas quais se deveria mencionar o princpio da preveno.
27
Ao ratificar um tratado o Estado assume o dever no descumpri-lo perante outros Estados
partes e de aplic-lo internamente. Nas matrias em que os tratados internacionais de proteo
do meio ambiente facultam ou impem o princpio da precauo, sua internalizao por
parte do Estado membro no ordenamento interno, j se d com status de lei ordinria (no
caso brasileiro), mesmo que sejam necessrias outras formas de regulamentao especifica,
como leis ordinrias ou decretos regulamentares.
28
Protocolo de Cartagena sobre Biossegurana art. 1 e art. 10 (6), a Conveno-Quadro das
Naes Unidas sobre Mudana do Clima, art.3.3, Conveno de Estocolmo sobre Poluentes
Orgnicos Persistentes- POP (2001), artigo 1.
91
infraconstitucionais,29 assim como nas decises judiciais que expressam a

evoluo do tratamento da matria no plano global e nacional das ltimas
dcadas.
92
A aplicao do princpio da precauo s nanotecnologias

A precauo trata-se de um princpio apto a justificar tomada de
deciso diante da incerteza, que leva constantemente ao dilema de
estabelecer o equilbrio entre, por um lado, as liberdades e os direitos dos
indivduos, das empresas e das organizaes e, por outro, a necessidade de
reduzir os riscos de efeitos nocivos para o ambiente, a sade das pessoas e
dos animais bem como a proteo vegetal 30. De um lado o direito
fundamental ao meio ambiente e o direito sade, de outro, direitos
como liberdades de investigao cientifica e a livre iniciativa econmica.
Trata-se de encontrar um caminho de equilbrio adequado entre a proteo
das liberdades e direitos das pessoas e das empresas e a proteo da sade
humana, e o meio ambiente.
Esse equilbrio adequado31:
[...] supe que no se utilize a regulamentao da Nanotecnologia
como uma forma encoberta de proteccionismo por exemplo,
um pas que menos investe nesta rea ou cuja populao tende a
consumir menos produtos obtidos atravs do recurso a estas novas
tecnologias, pode tender a impedir a sua colocao no mercado
para proteger os produtos produzidos atravs de outras
tecnologias.(sic)
No caso das nanotecnologias devido variedade formas e aplicaes

Melo32 entende que a administrao ter que decidir caso a caso, uma
vez que certas aplicaes apresentam uma alta probabilidade de serem
29
O princpio est presente expressamente em normas infraconstitucionais como a Lei de

Biossegurana (Lei n. 11.105/2005), Lei da Poltica Nacional de Resduos Slidos (Lei n.
12.305/2010).
30
UNIO EUROPIA, Comisso europia Comunicao da Comisso relativa ao Princpio
da Precauo COM(2000) 1 final, Bruxelas, 2000. p.3.
31
MELO, Op. Cit. p . 32
32
Ibidem. p. 34
incuas para a sade e para o ambiente, podendo mesmo contribuir para

a sua proteo, enquanto outras apresentam uma elevada probabilidade
de os prejudicarem.
Assim, recomenda-se a construo de uma postura intermediria entre:
a) a concepo equivocada que o princpio da precauo impe o risco
zero, ou seja, a comprovao de que determinada atividade no comporta
nenhum risco, o que impediria o desenvolvimento tecnolgico33 e b) a
oposio absoluta a tal princpio 34, que levaria a um laisser-faire
cientfico/tecnolgico e comercial da nanotecnologia, diante da falta de
comprovao cientfica dos riscos e dos danos atribudos a ela. Isso porque,
as nanotecnologias podem ser tecnologias tanto amigas do ambiente,
na medida em que contribuem para a despoluio das guas, como,
simultaneamente, inimigas do ambiente levando-se em considerao a
possibilidade de utilizao de nanopartculas para limpar as guas podem
destruir bactrias importantes ao equilbrio ecolgico.35
A aplicao do princpio da precauo segundo Rocha36 pode se dar
atravs: a) da exigncia da utilizao de melhor tecnologia disponvel para
minimizar o risco de dano; b) da imposio do controle e monitoramento
dos riscos; c) da exigncia da disponibilizao de maiores informaes
sobre os riscos e o impacto ambiental de produto ou processo, d) da
proibio da comercializao ou da liberao no meio ambiente de
determinada substncia ou produto, com base na gravidade e na
irreversibilidade dos possveis danos.
Na atual conjuntura, em que no possumos normas especficas para
distintas nanotecnologia devem discutidas entre os atores envolvidos
(Estado, em especial rgos de proteo ambiental, sanitrios e do
consumidor, instituies de pesquisa e desenvolvimento cientfico/
tecnolgico, indstria e comrcio, sociedade civil) medidas de precauo
no sentido de impor:
33
Vide GOMES, C. A. Risco e Modificao do Acto Autorizativo Concretizador de Deveres

de Proteco do Ambiente. Coimbra: Coimbra, 2007.
34
Vide SUNSTEIN, C. R.Laws of fear: beyond the precautionary principle. Cambridge:
Cambridge University Press, 2005.
35
MELO,Op. Cit. p. 34
36
ROCHA, Op. Cit. p. 202.
93
a) O planejamento e uso da melhor tecnologia disponvel durante

todo ciclo de vida dos nanomateriais manufaturados para minimizar os
riscos para o meio ambiente, trabalhadores e consumidores.
b) O monitoramento constante dos riscos e do impacto das diferentes
aplicaes da nanotecnologia ao longo de seu ciclo de vida, custa dos
laboratrios e indstria desenvolvedores e produtores. Isso pode se
concretizar atravs do incentivo a auto-regulao (voluntria) ou da
exigncia legal (obrigatria) de estudos de avaliao cientfica sobre a
segurana dos nanoprodutos/nanomateriais antes de serem colocados no
mercado e tambm depois de iniciada sua comercializao e
conseqentemente, maior manipulao pelos trabalhadores, utilizao
pelo consumidor e descarte.37
c) Atribuir a quem desenvolve a nanotecnologia, fabrica, importa ou
distribuem nano produtos a responsabilidade de produzir informaes38,
94
37
Uma questo que fica em aberto como impor tais avaliaes. Seguir a forma tradicional
estabelecer exigncias administrativas de estudos prvios por rgos governamentais que
avaliam a veracidade das informaes e o impacto do produto ou processo? Ou, no interferir
diretamente, incentivando a auto-regulao privada? Caso seja adotada a primeira opo, a
exigncia legal de avalies e acompanhamento dos riscos como condio para que os
nanoprodutos sejam colocados no mercado sugere-se que as normas que sejam diferenciadas,
agrupados conforme critrios estabelecidos cientificamente, que ressaltem as diferenas quanto
as propriedade e os ricos. Deve-se, contudo, tomar cuidado para que a burocracia excessiva e
a imposio de exigncias desnecessrias quanto avaliao de riscos no tornem inviveis
qualquer desenvolvimento nanotecnolgico. A segunda forma, auto-regulao j vem ocorrendo
atravs da aplicao voluntria de Guias de boas prticas, certificaes, cdigos de conduta
desenvolvidos por instituies privadas como associaes profissionais, organizaes voltadas
para a padronizao tcnica, institutos de pesquisa, corporaes transnacionais ou organizaes
no governamentais. So exemplos desses instrumentos de auto-regulao so: o Du Pont
Nano Risk Framework, da empresa Dupont em parceria com Environmental Defense Fund,
uma ONG Norte Americana; Basf Code of Conduct Nanotechnology, da empresa alem Basf,
Guide de bonnes pratiques Nanomatriaux et HSE elaborado em conjunto pela Fdration
Franaise pour les sciences de la Chimie com a lUnion des Industries Chimiques.
38
Nesse sentido o ordenamento jurdico francs adotou recentemente modificao na sua
principal lei ambientai o Cdigo do Ambiente (Code de lenvironnement), regulamentado
pelo Decreto (n 2012-232) de 17 de fevereiro de 2012. Foi acrescido captulo especfico
para tratar da Preveno de riscos sade e ao ambiente decorrentes da a exposio a
substncias no seu estado de nanopartculas (Captulo III, Artigos L523-1 a L523-3) Tais
normas so relativas declarao anual das substncias no estado de nanopartculas obrigatria
quando um mnimo de 100 gramas de uma substncia produzida, importadas ou distribudas
na Frana, com objetivo de rastreabilidade e de informao pblica, sobre a identidade,
quantidade e utilizao destas substncias. Tratam tambm do dever das pessoas que fabricam,
importam nanopartculas e produtos que as contenham de transmitir as autoridades
administrativas informaes disponveis sobre os perigos dessas substncias e exposies de
que so susceptveis de conduzir, ou teis para a avaliao de risco sade e ao meio ambiente.
disponveis ao poder pblico e sociedade sobre a circulao e a anlise

dos riscos. Somado a isso, tambm merece destaque a questo da
exigncia de rotulagem dos produtos que contenham nanopartculas
sintticas livres, enquanto instrumentos para de garantias de no nvel
adequado de proteo da sade humana e do ambiente.
d) No se deve afastar, contudo, a possibilidade do estabelecimento
de restries e vedaes proporcionais aos riscos das nanotecnologias,
mesmo diante da falta de concluses cientficas (atuais) sobre o risco.
Em caso da projeo do risco de danos graves ou irreversveis vale o
que observa Arago39: na gesto antecipatria dos novos riscos no
podemos dar-nos ao luxo de esperar e verificar que estamos errados. Os
riscos so importantes de mais e as conseqncias graves de mais para
ficarmos espera das provas irrefutveis e do consenso cientfico geral, em
torno delas.
Consideraes Finais
O Desenvolvimento da nanotecnologia j representa um campo de
inovaes revolucionrio e se espera para um futuro no distante aplicaes
inditas com grande impacto ambiental, social e econmico. Tal tecnologia
emergente est envolta de incertezas quanto aos riscos e benefcios. Por
esse motivo assumir uma postura contrria ou amplamente favorvel ao
desenvolvimento das nanotecnologias no a questo principal, mas sim
buscar meios para que a sociedade possa responder com instrumentos
eficazes no sentido de gerar alguma proteo ao direito humano ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado incluindo a considerao com os
efeitos indesejados sobre as geraes e futuras. Nesse sentido, o princpio
da precauo assume um papel central, no porque impede
desenvolvimento tecnolgico ou porque afasta totalmente os riscos. Os
dois argumentos extremos no devem corresponder essncia do princpio.
A precauo no impe, necessariamente, paralisao da cincia e tecnologia
frente a qualquer risco, at porque o risco inerente a sociedade. O que se
impe o cuidado (Sorge) frente a riscos incertos de danos graves ou
irreversveis, que se presuma possam gerar resultados indesejados no curto,
39
ARAGO, Maria Alexandra. Princpio da precauo: manual de instrues, in CEDOUA,
n 22, 2008/2. p.24
95
mdio ou longo prazo para os seres humanos e a biosfera. A precauo

aplicada s nanotecnologias est vinculada a perspectiva direitos humanos
transindividuais/intergeracionais, impe cautela frente a riscos a
manuteno da vida digna, segura e saudvel do ser humano enquanto
indivduo e coletividade (humanidade).
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98
PROIBIO DO RETROCESSO ECOLGICO
O DIREITO FUNDAMENTAL AO MEIO

AMBIENTE ECOLOGICAMENTE
EQUILIBRADO NOS 20 ANOS DA
CONSTITUICAO BRASILEIRA: UMA
ANLISE DA CLUSULA DA PROIBIO
DO RETROCESSO ECOLGICO A PARTIR
DE CASOS CONCRETOS
Carolina Medeiros Bahia1
Fbio Fernandes Maia2
Sumrio. Introduo. Afirmao internacional do Direito ao

meio ambiente ecologicamente equilibrado. Dimenses do
Direito ao meio ambiente e os deveres ambientais fundamentais.
O Direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado na
Constituio Federal de 1988. A proibio do Retrocesso
Ecolgico. Estudos de Casos. As Medidas Provisrias n 113 e
131 de 2003. A lei 10.431, de 21 de dezembro de 2006 do
Estado da Bahia e o Termo de Compromisso de
Responsabilidade Ambiental-TCRA. Consideraes Finais
Doutora e Mestre em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina. Pesquisadora

do CNPq e membro do Grupo de Pesquisa Direito Ambiental e Ecologia Poltica na Sociedade
de Risco - GPDA.
2
Advogado, Mestrando em Filosofia e Teoria Geral de Direito, pesquisador da CAPES.
99
100
Introduo
O presente artigo analisa o direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, abordando a sua evoluo na ordem internacional e o
tratamento a ele conferido pela Constituio brasileira de 1988; estuda a
clusula de proibio do retrocesso ecolgico, enfrentando os seus contornos
e seus fundamentos constitucionais e questiona a efetividade das normas
constitucionais de proteo do meio ambiente e a vinculao do Poder
Pblico proibio do retrocesso ecolgico luz de alguns casos concretos.
No atual contexto da Sociedade de Risco, a exposio da humanidade
a ameaas globais como as relacionadas s mudanas climticas, escassez
dos recursos hdricos e perda da biodiversidade tem evidenciado a
urgncia da proteo do meio ambiente. A percepo de que as
conseqncias das catstrofes ambientais no respeitam fronteiras polticas
e geogrficas e de que a unio de esforos entre as diversas naes era
indispensvel para uma proteo adequada forou a universalizao desse
direito ainda no sculo passado.
Depois da sua afirmao na ordem internacional por meio da
Declarao das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente Humano de 1972,
foi a vez da sua internalizao. Diversas ondas de esverdeamento das
constituies seguiram-se e, atualmente, grande nmero de constituies
no mundo consagra o dever de proteo do meio ambiente.
Parece incontestvel o amadurecimento das normas de proteo
ambiental tanto no mbito internacional quanto no mbito interno dos
Estados.Seguindo a tendncia internacional, a Constituio brasileira de
1988 trouxe um texto avanado, buscando a tutela do meio ambiente de
modo amplo e holstico, consagrando princpios constitucionais de proteo
e reconhecendo direitos e deveres fundamentais do Poder Pblico e dos
particulares em relao a esse bem.
Na comemorao dos vinte anos da Constituio Federal de 1988,
importante questionar se os avanos axiolgicos ocorridos no Brasil sob a
sua gide tm resultado na elaborao de leis e outros atos normativos
afinados com os valores e princpios nela consagrados e com a clusula
geral da proibio de retrocesso, que impede o recuo da proteo ecolgica
a nveis inferiores queles j consagrados.
Dessa forma, so objetivos desse artigo: (a) analisar os contornos e as
dimenses do direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado,
passando pelo processo de afirmao internacional desse direito e pela sua
consagrao pela Constituio brasileira de 1988; (b) discutir a clusula

de proibio do retrocesso ecolgico, sua importncia e fundamentos
constitucionais; (c) questionar a efetividade das normas constitucionais de
proteo do meio ambiente e a vinculao do Poder Pblico proibio
do retrocesso ecolgico luz de dois casos concretos: as Medidas Provisrias
n113 e 131, ambas de 2003, que estabeleceram normas para a
comercializao da produo de soja das safras de 2003 e 2004,
respectivamente e deram outras providncias e a Lei 10.431, de 20 de
dezembro de 2006, do Estado da Bahia, que dispe sobre a Poltica Estadual
do Meio Ambiente e institui o Sistema Estadual de Administrao dos
Recursos Ambientais SEARA.
1. Afirmao internacional do Direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado.
Embora a degradao acompanhe a histria da humanidade, a
preocupao generalizada com a proteo do meio ambiente bastante
recente e data da dcada de sessenta do sculo passado.
Com a Revoluo Industrial e a constituio das sociedades modernas,
os avanos cientficos e as novas tecnologias possibilitaram a exposio do
meio ambiente a uma ameaa sem precedentes. O alvorecer da
modernidade tambm fez multiplicar as situaes de risco concreto que
passaram a afetar todo o Planeta.
Graves acidentes ocorridos nas dcadas 50 e 60 evidenciaram o carter
transfronteirio do dano ambiental (que no obedece a fronteiras polticas
ou geogrficas e no pode ser controlado eficazmente por uma nica
autoridade estatal) e a necessidade de delineamento de princpios gerais
de ao para os estados, visando ao enfrentamento da problemtica
ambiental3. De acordo com Kiss.4
Tome-se como exemplos a enfermidade de Minamata, em 1953 (contaminao de diversos

pescadores da aldeia de Minamata, no Japo, por mercrio orgnico, empregado por uma
fbrica qumica da empresa Chisso) e o naufrgio do superpetroleiro Torreo Canyon, em
1967 (que causou o derramamento de 120.000 toneladas, poluindo o litoral da Frana da
Blgica e da Inglaterra).
4
KISS, Alexandre; BEURIER, Jean-Pierr .Droit international de lenvvironnement.3 ed.
Paris: Pedone, 2004.
101
Em todos os pases do mundo, a opinio pblica, despertada

pelos cientistas, conscientizou-se do perigo que afeta o nosso
planeta, em virtude da multiplicao desordenada das atividades
humanas, agravada pela exploso demogrfica e pelo impacto das
tecnologias nem sempre dominadas (traduo livre).
102
As presses dos cientistas e da opinio pblica nesse perodo

culminaram com a realizao da primeira conferncia internacional sobre
o meio ambiente, em 1972, na cidade de Estocolmo, a Conferncia das
Naes Unidas sobre Meio Ambiente Humano.
Para Soares, 5 dois fatores permitiram a emergncia do Direito
Internacional do Meio Ambiente de modo to veloz: (a) a poluio das
guas doces de rios e lagos internacionais e a poluio atmosfrica trazida
pelas correntes de ar e seu carter transfronteirio e (b) a poluio
descontrolada dos mares e oceanos, sobretudo por conta dos derramamentos
de leo no mar (as chamadas mar negras).
Para Canotilho, as preocupaes com a preveno e o controle da
poluio e com o reconhecimento do direito ao meio ambiente como
direito fundamental configuram a primeira dimenso dos problemas
ecolgicos. Bastante atrelada a uma moralidade ambiental antropocntrica,
a nfase dessa dimenso est na afirmao da dignidade da pessoa humana
como fundamento da proteo do meio ambiente.
A Conferncia de Estocolmo produziu importantes efeitos na ordem
internacional e no mbito interno dos Estados. Na ordem internacional,
pde-se constatar um grande incremento na produo de documentos
internacionais voltados a proteo do meio ambiente. No mbito interno,
verificou-se a incorporao da temtica ambiental nas constituies de
diversos Estados, como foi o caso da Constituio Blgara de 1971, da
Cubana de 1976 e da Portuguesa de1976.
Na dcada seguinte, o surgimento de novas preocupaes planetrias
(como as mudanas climticas, a acelerada destruio da biodiversidade e
a destruio da camada de oznio) e a repetio de novas catstrofes de
altas conseqncias (como o acidente nuclear de Chernobyl e o vazamento
do gs txico em Bhopal) fizeram o mundo se deparar com uma nova
5
SOARES, Guido. Direito internacional do meio ambiente: emergncia, obrigaes e
responsabilidades. 2 ed. So Paulo: Atlas, 2003.
ordem de riscos ecolgicos, marcados por uma invisibilidade e por uma

globalidade cada vez mais abrangentes.
Essas ameaas marcam a segunda dimenso dos problemas ecolgicos,
centrada numa sensitividade ecolgica mais sistmica e cientificamente
ancorada e que enfatiza a necessidade de um pluralismo legal global para
o equacionamento dos problemas ecolgicos.6 Tambm caracterizam uma
nova etapa da Modenidade, denominada por Beck de Sociedade de Risco.
A Sociedade de Risco pode ser compreendida como um estgio da
modernidade em que comeam a tomar corpo as ameaas produzidas at
ento no caminho da sociedade industrial.7 Ela seria um produto do
intenso crescimento econmico, do acelerado progresso da tcnica e da
radicalizao do processo industrial, ou seja, do prprio sucesso da
modernizao.
A nova dimenso dos problemas ecolgicos ensejou a realizao de
outra conferncia internacional, realizada, desta vez, no Rio de Janeiro,
em 1992.
A Rio-92 deu origem a importantes documentos internacionais, como
a Declarao do Rio de Janeiro sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento,
a Conveno-Quadro sobre Mudanas Climticas, a Conveno sobre
Diversidade Biolgica e a Agenda 21. Tambm introduziu, na ordem
internacional, a noo de justia distributiva consubstanciada no princpio
da responsabilidade comum, porm diferenciada e o conceito de
sustentabilidade.
Dimenses do Direito ao meio ambiente e os deveres ambientais
fundamentais
Enquanto direito fundamental, o direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado pode ser enfocado sob uma dupla dimenso.
Na dimenso subjetiva, sobreleva o seu carter de direito subjetivo, que
protege o indivduo contra atos atentatrios ao equilbrio ecolgico e garante
as bases para uma vida humana digna e saudvel. Em sua concepo
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional ambiental portugus: tentativa

de compreenso de 30 anos das geraes ambientais no direito constitucional portugus. In:
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes; LEITE, Jos Rubens Morato (org.). Direito
constitucional ambiental brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2007.p. 1-2.
7
BECK, Ulrich. La sociedad del riesgo. Barcelona: Ediciones Paids Ibrica, 1998.
103
104
objetiva, destaca-se como um valor fundamental para a coletividade e

como um fim diretivo para a atuao do Poder Pblico.
A dimenso subjetiva dos direitos fundamentais foi a primeira a ser
reconhecida e a que, ainda hoje, merece a maior ateno por parte da
doutrina. Sob esse enfoque, os direitos fundamentais asseguram posies
positivas aos indivduos, protegendo-os contra os abusos do poder estatal.
Por isso, Konrad Hesse destaca que como direitos subjetivos, os direitos
fundamentais so direitos de defesa, que possibilitam ao particular
defender-se contra prejuzos no autorizados em seu status jurdicoconstitucional.8
Ampliando essa concepo, Perez Luo reconhece que a proteo
oferecida por esses direitos no se restringe ao plano vertical. Os direitos
fundamentais surgem, ento, como um estatuto jurdico dos cidados9,
aplicvel tanto s suas relaes com o Estado quanto s relaes entre os
particulares. Esses direitos procuram no apenas tutelar a liberdade, a
autonomia e a segurana do individuo frente ao Estado, abarcando tambm
a sua proteo em face dos demais membros do corpo social.
Por conta dessa ampliao da eficcia dos direitos fundamentais ao
mbito das relaes privadas, o autor acrescenta que se faz indispensvel a
atuao dos poderes pblicos no sentido de promover as condies para
que liberdade e a igualdade do indivduo e dos grupos em que se integra
sejam reais e efetivas,10 removendo, de igual modo, os entraves que
impeam ou dificultem a sua plenitude.
Transportando a aplicao da dimenso subjetiva para o direito ao
meio ambiente ecologicamente equilibrado, Pereira da Silva destaca que:
A importncia da consagrao do direito ao ambiente reside,
pois, no fato de que esse direito subjectivo ao ambiente,
enquanto direito de defesa contra agressores ilegais na esfera
individual protegida pela constituio, que constitui o
fundamento da existncia de relaes jurdico pblicas de
ambiente.11
8
HESSE, Konrad. Elementos de direito constitucional da Repblica Federal da Alemanha.

Traduo de Lus Afonso Heck. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1998.p.
9
PEREZ LUO, Antonio E. Los derechos fundamentales. 6 ed. Madrid: Tecnos, 1995, p. 22.
10
PEREZ LUO, Antonio E.,op. cit., p. 23.
11
PEREIRA DA SILVA, Vasco. Como a constituio verde: os princpios fundamentais da
Constituio Portuguesa de Ambiente. In: Nos 25 anos da Constituio da Repblica
Alm de constituir o fundamento para as relaes jurdico-pblicas

de ambiente, o reconhecimento da perspectiva subjetiva do direito ao
meio ambiente permite, dentre outros benefcios, contrabalancear as
prerrogativas tradicionais do direito de propriedade, garantindo tambm
a sua aplicabilidade imediata.12
Ao significado dos direitos fundamentais como direitos de defesa
subjetivos do particular, de acordo com Hesse, tambm corresponde seu
significado jurdico-objetivo como determinaes de competncias
negativas para os poderes estatais 13 . Sob esse enfoque, os direitos
fundamentais aparecem como o resultado de um acordo bsico entre as
diferentes foras sociais, obtido por meio de confronto e de esforos de
cooperao para a obteno de objetivos comuns.14
Neste caminho, para Perez Luo,[...] os direitos fundamentais tem
deixado de ser meros limites ao exerccio do poder poltico,ou seja, garantias
negativas dos interesses individuais para se transformar num conjunto de
valores ou fins diretivos da ao positiva dos poderes pblicos.15
Esse reconhecimento tambm reflete uma mudana de enfoque em
relao aos direitos fundamentais, que deixam de ser concebidos apenas
do ponto de vista individual, alcanando uma perspectiva comunitria.
Dessa forma, para Vieira de Andrade, quando se declara que os direitos
fundamentais no se constituem hoje apenas direitos subjetivos, mas
tambm direito objetivo, pretende-se destacar que esses direitos no podem
ser concebidos apenas do ponto de vista individual, enquanto faculdades
ou poderes de que estes so titulares, valendo juridicamente tambm do
ponto de vista da comunidade, como valores ou fins que esta se prope
prosseguir.16
Portuguesa de 1976: evoluo constitucional e perspectivas futuras. Lisboa: Associao

Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa.
12
Neste sentido, a posio de BENJAMIN, Antnio Herman. Constitucionalizao do
ambiente e ecologizao da constituio brasileira. In: CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes;
LEITE, Jos Rubens Morato. Direito constitucional ambiental brasileiro. So Paulo:Saraiva,
2007.
13
HESSE, Konrad. Elementos de direito constitucional da Repblica Federal da Alemanha.
Traduo de Lus Afonso Heck. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1998.
14
PEREZ LUO, Antonio E, op. cit., p. 20-21.
15
PEREZ LUO, Antonio E. op. cit., p. 21.
16
VIEIRA DE ANDRADE, Jos Carlos. Os direitos fundamentais na constituio portuguesa
de 1976. Coimbra: Almedina, 1998. p. 144-145.
105
Essa concepo permite tambm a atualizao do contedo desses

direitos. Por isso, Sarlet conclui que:
A descoberta (ou redescoberta) da perspectiva jurdico-objetiva
dos direitos fundamentais revela, acima de tudo, que estes para
alm de sua condio de direitos subjetivos (e no apenas na
qualidade de direitos de defesa) permitem o desenvolvimento de
novos contedos, que, independentemente de uma eventual
possibilidade de subjetivao, assumem papel de alta relevncia
na construo de um sistema eficaz e reacional para sua (dos
direitos fundamentais) efetivao.17
106
Como consequncia da dimenso objetiva dos direitos fundamentais,

tem-se o reconhecimento da existncia de deveres fundamentais.Os deveres
fundamentais podem ser compreendidos como prestaes positivas ou
negativas devidas pelo Estado e pelo particular com o objetivo de
manuteno do convvio social.18 Exemplificam esses deveres, o dever de
pagar impostos, o dever de votar, o dever de alistamento militar, o dever
de trabalhar nas eleies quando convocado e o dever de manter o meio
ambiente equilibrado para as geraes futuras.
Quanto aos deveres fundamentais ambientais, Teixeira19 aduz que o
direito fundamental proteo ambiental constitui um direito complexo,
abrangendo a funo defensiva e a funo prestacional. O homem na
condio de cidado e partcipe da biosfera terrestre torna-se titular do
direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado e ao mesmo tempo
sujeito ativo do dever fundamental de proteger o meio ambiente em que
vive resguardando-o para as futuras geraes.
17
SARLET, Ingo. A eficcia dos direitos fundamentais. 3 ed. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2003. p. 155.
18
MEDEIROS, Fernanda Luiza Fontoura de. Meio ambiente: direito e dever fundamental.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004.
19
TEIXEIRA, Orci Paulino Bretanha. O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado
como direito fundamental. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006.
O Direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado na

Constituio Federal de 1988.
O amadurecimento internacional do direito ambiental tambm trouxe
reflexos diretos para o ordenamento jurdico brasileiro.Afinada com a
recente sensitividade ecolgica e com a necessidade de manuteno de
um meio ambiente ecologicamente equilibrado, como condio para
satisfao da dignidade humana e para a defesa dos interesses das futuras
geraes, a Assembleia Nacional.
O Constituinte de 1987 aprovou capitulo especifico para o meio
ambiente, considerado bastante avanado. Em seu dispositivo inaugural,
disps que:
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia
qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade
o dever de defend-lo e preserv- lo para as presentes e futuras
geraes.
O art. 225 da Constituio Federal de 1988 consagrou, ento, o direito

ao meio ambiente na sua dupla acepo (subjetiva e objetiva) e, a despeito
deste preceito no integrar o ttulo referente aos direitos e garantias
fundamentais, o entendimento reinante tanto na doutrina quanto na
jurisprudncia brasileira o de que o direito a um meio ambiente
ecologicamente equilibrado constitui um direito fundamental.
Conforme Leite, trata-se de um direito fundamental que
simultaneamente, um direito social e individual, pois deste direito de
fruio ao meio ambiente, ecologicamente equilibrado, no advm
nenhuma prerrogativa privada.20
Pode-se constatar, com Canado Trindade,21 que o direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado constitui uma extenso do prprio
20
LEITE, Jos Rubens Morato. Dano ambiental: do individual ao coletivo extrapatrimonial.

So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. p. 91.
21
CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Environment and development: formulation
and implementation of the right to development as a human right. In: Seminrio de Direitos
Humanos, Desenvolvimento e Meio Ambiente, 1992, Braslia. Anais do Seminrio de Direitos
Humanos, Desenvolvimento e Meio Ambiente. So Jos da Costa Rica / Braslia: Antnio
Augusto Canado Trindade (editor): Instituto Interamericano de Direitos Humanos: Banco
Interamericano de Desenvolvimento, 1992. p. 39-70.
107
108
direito vida, que salvaguarda a sobrevivncia sob dois aspectos: o da

existncia fsica e da sade dos seres humanos, por um lado e o das condies
dignas e qualidade de vida, de outro.
Assim, consiste no direito manuteno das bases que sustentam a
vida e neste ponto evidencia-se a sua essencialidade: o gozo deste direito
uma pr-condio para o atendimento a todos os outros direitos
fundamentais.22 De fato, sem um ambiente ecologicamente equilibrado,
a prpria vida torna-se impossvel e sem vida no h que se falar no direito
liberdade, no direito igualdade ou em qualquer direito social.
Da redao do art. 225, caput, da Constituio brasileira de 1988,
sobressaem duas caractersticas do direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado. Primeiro percebe-se que o constituinte classificou o meio
ambiente como bem de uso comum do povo, atribuindo a sua gesto
tanto ao Poder Pblico como sociedade. Em segundo lugar, verifica-se
que a Constituio fez meno expressa titularidade das futuras geraes,
introduzindo a ideia de equidade intergeracional no ordenamento ptrio.
Da classificao do bem ambiental como bem de uso comum do
povo, Arago23 extrai como conseqncias: (a) o fato de existir sobre esses
recursos uma espcie de comunho geral, uma sobreposio e um
paralelismo de direitos absolutos, cuja finalidade a satisfao tanto dos
interesses coletivos como de individuais; (b) e a deteno destes bens pelas
geraes atuais apenas a ttulo fiducirio.
Em decorrncia da sua qualificao como res omnium e da sua
indisponibilidade a ttulo particular, verifica-se tambm a impossibilidade
de se enquadrar o bem ambiental nas categorias tradicionais de direito
pblico ou de direito privado. Da previso constitucional, extrai-se a idia
de que o bem ambiental possui uma disciplina autnoma e que, passando
a largo da dicotomia direito pblico versus direito privado, constitui um
bem de interesse pblico24 de fruio coletiva e de natureza difusa.
Noutro diapaso, a introduo da idia de equidade intergeracional
no ordenamento ptrio enfatiza que, como membros da presente gerao,
devemos legar o planeta em condies de equilbrio ecolgico e de modo
22
CANADO TRINDADE, Antnio Augustoop. cit, p. 41.

ARAGO, Maria Alexandra de Sousa. O princpio do poluidor pagador: pedra angular da
poltica comunitria do ambiente. Coimbra: Editora Coimbra, 1997.p. 30-31.
24
LEITE, Jos Rubens Morato. op. cit., p. 87.
23
que seja adequado para a manuteno da sadia qualidade de vida das

futuras geraes.
Outro avano registrado pelo texto constitucional foi a previso da
gesto compartilhada do meio ambiente, que atribuiu o dever de defesa e
preservao ambiental tanto ao Poder Pblico como coletividade. Mais
do que reconhecer a responsabilidade dos indivduos e das organizaes
no governamentais, na preservao do bem ambiental, a inovao
representou uma verdadeira ruptura com o mito liberal da separao entre
Estado e sociedade civil.25
Mirra26 ressalta que a consagrao do direito a um meio ambiente
ecologicamente equilibrado como direito fundamental importante,
primeiro, como forma de preservar a vida e a dignidade das pessoas, ncleo
essencial dos direitos fundamentais e em segundo plano, como fator de
transformao social. A idia da consagrao de determinado direito
como fator de transformao social consiste no prprio reconhecimento
da funo performativa do Direito, que tem como atividade primordial
fazer sobrevir na realidade determinada representao valorizada pelo autor
da norma.27
Apesar da Constituio ter estabelecido um sistema de
responsabilidades compartilhadas, no se pode negar que a implementao
do direito fundamental ao meio ambiente equilibrado depende bastante
da atuao do Estado, tanto na esfera legislativa quanto na executiva e na
judiciria.
Assim, tambm so exigidas aes positivas do Estado, no sentido de
prover os instrumentos indispensveis para a efetivao deste direito e a
absteno de prticas nocivas ao meio ambiente.28 Dentre essas aes,
destacam-se os deveres especficos dirigidos ao poder pblico, estabelecidos
no 1 do art. 225 da Constituio:
25
DERANI,Cristiane. .Meio ambiente ecologicamente equilibrado: direito fundamental e
princpio da atividade econmica. In: FIGUEIREDO, Guilherme Jos Puvim de (coord.).
Temas de direito ambiental e urbanstico. So Paulo: Max Limonad: Instituto Brasileiro de
Advocacia Pblica, 1998.p. 95.
26
MIRRA, lvaro Luiz Valery. Fundamentos do direito ambiental no Brasil. Revista dos
Tribunais, So Paulo, ano 83, v. 706, p. 07-29, ago. 1994. p. 12.
27
OST, Franois. A natureza margem da lei: a ecologia prova do direito. Lisboa: Instituto
Piaget, 1995. p. 216.
28
LEITE, Jos Rubens Morato. op. cit., p. 93.
109
110
1 - Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao

Poder Pblico:
I - preservar e restaurar os processos ecolgicos essenciais e prover
o manejo ecolgico das espcies e ecossistemas;
II - preservar a diversidade e a integridade do patrimnio gentico
do Pas e fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa e manipulao
de material gentico;
III - definir, em todas as unidades da Federao, espaos territoriais
e seus componentes a serem especialmente protegidos, sendo a
alterao e a supresso permitidas somente atravs de lei, vedada
qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos
que justifiquem sua proteo;
IV - exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade
potencialmente causadora de significativa degradao do meio
ambiente, estudo prvio de impacto ambiental, a que se dar
publicidade;
V - controlar a produo, a comercializao e o emprego de
tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida,
a qualidade de vida e o meio ambiente;
VI - promover a educao ambiental em todos os nveis de ensino
e a conscientizao pblica para a preservao do meio ambiente;
VII - proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as
prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem
a extino de espcies ou submetam os animais a crueldade.
As medidas previstas no 1 do art. 225 visam a concretizar o dever

geral de proteo do Estado. Por bvio, o texto constitucional no
exaustivo. As aes nele previstas cuidam de temas que se relacionam,
principalmente, com os problemas de segunda dimenso referidos por
Canotilho, pois se concentram, sobretudo, na proteo da biodiversidade
(previso dos incisos I, II, III e VII) e no controle das obras e atividades
perigosas (incisos IV e V).
O cuidado do constituinte em detalhar alguns deveres especficos
dirigidos ao Poder Pblico revela uma atitude de cautela em relao
atuao do Estado. Na acurada percepo de Herman Benjamim:
A estrutura do art. 225 demonstra uma profunda desconfiana

do constituinte com a capacidade e a vontade poltica do Poder
pblico no resguardo do meio ambiente. No sem razo.
Admitindo, como preceitua Odete Medauar, que a atuao
rotineira da Administrao um dos elementos reveladores da
efetividade das normas constitucionais na vida da sociedade,
ningum duvidar, por pouco que conhea o Brasil, que uma de
suas marcas mais visveis era e infelizmente, talvez ainda seja
o desinteresse do Poder Pblico pela sorte do meio ambiente,
mesmo quando os impactos ambientais reverberam diretamente
na sade humana, valor jurdico que varias Constituies anteriores
a 1988 j protegiam.29
Da, todo o relevo conferido proteo da biodiversidade, uma das

maiores riquezas do Brasil, que, por conta da omisso estatal e do
delineamento de polticas de desenvolvimento que no integram a vertente
ambiental, tem passado por um processo acelerado de destruio.
Para a coletividade, o reconhecimento deste direito fundamental
implica na necessidade de participao, a ttulo individual ou coletivo
tanto na fiscalizao quanto na formao da deciso ambiental. Por isso,
quando tomado como direito conservao do meio ambiente, o direito a
um meio ambiente ecologicamente equilibrado adquire tambm uma
dimenso procedimental, que tem, como corolrios, o direito do
indivduo ser informado acerca de projetos e decises que envolvam o
meio ambiente e de participar na tomada de decises que possam afetar o
meio ambiente.30
A proibio do Retrocesso Ecolgico.
No direito brasileiro verifica-se um crescente interesse dos pesquisadores
no estudo da clusula de proibio do retrocesso ecolgico. O
reconhecimento desse princpio decorre da elevao do direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado como direito fundamental ou, mais
especificamente, da perspectiva jurdico-subjetiva dos direitos
29
BENJAMIN, Antnio Herman. Constitucionalizao do ambiente e ecologizao da

constituio brasileira. In: CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes; LEITE, Jos Rubens Morato
(org.). Direito constitucional ambiental brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 115.
30
CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. op. cit., p. 43.
111
112
fundamentais. Ele assume o papel de verdadeiro direito de defesa contra

as medidas que pretendam a reduo ou destruio do direito ao meio
ambiente.
Na lio de Canotilho, o principio da vedao do retrocesso significa
que, uma vez assegurados no plano infraconstitucional, os direitos
fundamentais adquirem o status de direitos subjetivos, subtraindo-se da
esfera de plena disponibilidade do legislador, no podendo mais ser
reduzidos ou suprimidos sob pena de violao ao princpio da confiana.31
Na esfera ambiental, esse principio implica na vedao dirigida ao Poder
Pblico de regredir a proteo ambiental para nveis mais flexveis ou
menos rigorosos que os estabelecidos anteriormente.
Percebe Arago que o principio da proibio do retrocesso ecolgico
a verso diacronicamente orientada do principio do nvel elevado de
proteo ecolgico, aplicando-se internamente, na ordem jurdica estatal,
mas tambm a nvel internacional, no ordenamento jurdico de uma
organizao internacional supra-estadual com competncias ambientais.
No mbito interno, o princpio da proibio do retrocesso ecolgico
seria uma espcie de clusula rebus sic stantibus, significando que, a menos
que as circunstncias de fato se alterem significativamente, torna-se
inadmissvel o recuo para nveis de proteo inferiores aos anteriormente
consagrados. Nesta dimenso, o principio impe, ento, limites para a
legislao de reviso ou revogao.32
Internamente, o principio significa, por outro lado, que a suspenso
da legislao em vigor s de admitir se se verificar uma situao de
calamidade pblica, um estado de stio ou um estado de emergncia grave.
J no mbito internacional, o principio efetua uma supranivelao
do regime de integrao regional,33 determinando que o nvel de proteo
ecolgica no pode ser inferior ou igual ao nvel de proteo do Estado
menos protetor e sob o ponto de vista positivo significa que o novo regime
comum dever assegurar um nvel de proteo pelo menos igual, ou at
tendencionalmente superior media dos regimes individuais.34
31
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 3

ed. Coimbra: Almedina, 1999, 474-475.
32
ARAGO, Alexandra. Direito constitucional do meio ambiente da Unio Europia. In:
constitucional ambiental brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2007.p. 36.
33
ARAGO, Alexandra. op. cit., p. 37.
34
ARAGO, Alexandra. op. cit., p.37.
A vedao do retrocesso tambm um desdobramento do principio

da progressividade ambiental, que, de acordo com Esain, significa que o
esforo do Estado em prol da proteo do ambiente no pode ser diminudo
com o passar do tempo, mas apenas ampliado.35 A progressividade encontra
o seu lastro no sistema internacional de direitos humanos.
Isso porque a Declarao Universal dos Direitos do Homem, o Pacto
Internacional dos Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos
Direitos Sociais, Econmicos e Culturais compem o que se denomina de
Carta Internacional de Direitos Humanos e, dentre eles, o Pacto
Internacional dos Direitos Sociais, Econmicos e Culturais dispe em art.
2, 1 que:
Cada um dos Estados Partes no presente Pacto compromete-se a
agir, quer com o seu prprio esforo, quer com a assistncia e
cooperao internacionais, especialmente nos planos econmico
e tcnico, no mximo dos seus recursos disponveis, de modo a
assegurar progressivamente o pleno exerccio dos direitos
reconhecidos no presente Pacto por todos os meios apropriados,
incluindo em particular por meio de medidas legislativas.
Segundo Albanese, por assegurar progressivamente, deve-se

compreender que essa Conveno Internacional impe aos Estados a
obrigao de avanar com a maior rapidez e eficcia possveis at a meta
da plena efetividade de todos os direitos mencionados no Pacto, sendo
necessrio, para tanto, empregar de modo eficaz os recursos disponveis.36
No Brasil, Sarlet defende que a proibio do retrocesso pode ser
compreendida como um princpio constitucional implcito no ordenamento
jurdico brasileiro, derivando, dentre outros, do principio do Estado
democrtico e social de Direito, do princpio da dignidade da pessoa
humana e do princpio da mxima eficcia e efetividade das normas
definidoras dos direitos fundamentais.37
35
ESAIN, Jos. O principio da progressividad en matria ambiental.Jurisprudencia Argentina,
Buenos Aires, 2007, vol. IV, nmero especial, Derecho Ambiental. p. 17.
36
ALBANESE, Susana apud ESAIN, Jos. O principio da progressividad en matria
ambiental.Jurisprudencia Argentina, Buenos Aires, 2007, vol. IV, nmero especial, Derecho
Ambiental. p. 18-19.
37
SARLET, Ingo Wolfgang. Algumas notas em torno da proibio de retrocesso na esfera dos
direitos fundamentais sociais. Revista Direito & Justia, Porto Alegre, v. 32, n1, jun. 2006.
p. 36-37.
113
O autor acrescenta que, ao concretizarem os direitos fundamentais

no mbito infraconstitucional, os rgos estatais no esto vinculados apenas
s imposies constitucionais, como tambm aos atos anteriores, sobretudo
por conta da segurana jurdica e da proteo da confiana.38
Compreende que negar aplicao ao princpio da proibio do
retrocesso equivaleria a permitir que os rgos legislativos, embora
vinculados aos direitos fundamentais r s normas constitucionais em geral,
pudessem tomar decises livremente ainda que em evidente violao
vontade expressa do constituinte.39
Lembra tambm que a proibio do retrocesso decorre diretamente
do principio da maximizao da eficcia de todas as normas de direitos
fundamentais e que este principio, previsto no 1 do art. 5 da Constituio
Federal, impe a proteo efetiva dos direitos fundamentais no apenas
contra a atuao do poder de reforma constitucional, mas tambm contra
o legislador ordinrio e os demais rgos estatais.40
114
Estudos de Casos
Uma vez apresentados os principais traos do direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado na Constituio Federal de 1988 e aprofundado
o estudo acerca da clausula da proibio do retrocesso ecolgico, pretendese analisar a aplicabilidade dos deveres assegurados no texto constitucional,
assim como a obedincia do poder pblico clausula da vedao do
retrocesso ambiental, tendo por base dois casos concretos: as Medidas
Provisrias n 113 e 131 de 2003 e a Lei 11.341, de 2006 do Estado da
Bahia.
As Medidas Provisrias n 113 e 131 de 2003.
As Medidas Provisrias n 113 e 131 de 2003relacionam-se com o
debate vivenciado no pas em torno da comercializao dos alimentos
transgnicos.
38
SARLET, Ingo Wolfgang, op. cit., p. 37.

SARLET, Ingo Wolfgang.op. cit., p. 37.
40
SARLET, Ingo Wolfgang.op. cit., p. 38.
39
De acordo com Silva, os transgnicos podem ser compreendidos como:

Organismos que tm sua estrutura gentica alterada pela atividade
da engenharia gentica, que se utiliza de genes de outros
organismos para dar queles novas caractersticas. Essa alterao
pode tanto buscar a melhora nutricional de um alimento como
tornar uma planta mais resistente a um determinado herbicida.41
No Brasil, a discusso acerca dos riscos ambientais e sanitrios gerados

pelos organismos geneticamente modificados s tomou corpo com a
elaborao da Conveno das Naes Unidas sobre a Biodiversidade, em
1992.
Trs anos depois, foi editada a Lei 8974/1995, que regulamentou os
incisos II e V do 1 do art. 225 da Constituio Federal, estabelecendo
normas para o uso das tcnicas de engenharia gentica e liberao no meio
ambiente de organismos geneticamente modificados e autorizou o Poder
Executivo a criar a Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana - CTNBio.
Em 1998, aCTNBio emitiu parecer tcnico liberando o uso comercial
da soja transgnica, patenteada pela Monsanto, a soja Roundup Ready
(soja RR), que foi aprovado sem a apresentao de um indispensvel estudo
prvio de impacto ambiental.42
Em resposta, o Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor IDEC,
o Greenpeace e o Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos
Naturais Renovveis IBAMA ingressaram com uma ao cautelar
preparatria para ao civil pblica em face da Unio e da Monsanto e
Monsoy, buscando a proibio da comercializao da soja RR sem a
realizao de estudo prvio de impacto ambiental - EPIA.43
41
SILVA, Jorge Alberto Quadros Carvalho. Alimentos transgnicos: aspectos ideolgicos,
ambientais, econmicos, polticos e jurdicos. In: SANTOS, Maria Celeste Cordeiro Leite
(org.). Biodireito: cincia da vida,os novos desafios. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.
p. 327.
42
SILVA, Jorge Alberto Quadros Carvalho, op. cit. p. 334.
43
FERREIRA, Heline Sivini. A biossegurana dos organismos transgenicos no direito
ambiental brasileiro: uma anlise fundamentada na teoria da Sociedade de Risco. 2008.
Tese (Doutorado em Direito). Curso de Ps-graduao em Direito do Centro de Cincias
Jurdicas da Universidade Federal de Santa Catarina, Florianpolis. p. 286.
115
Em 1999, a ao cautelar foi julgada procedente e as empresas rs

foram condenadas na obrigao de elaborar um estudo prvio de impacto
ambiental, avaliando os riscos do plantio comercial da soja RR, submetendo
o estudo apreciao do IBAMA.44
No ano seguinte foi proposta a ao principal, que, julgada procedente,
referendou a indispensabilidade do EPIA para a introduo de organismos
geneticamente modificados nos ecossistemas.45
Contra essa deciso foi interposto recurso de apelao, oportunidade
em que a Segunda Turma do Tribunal Regional Federal da Primeira Regio
negou, medidante deciso unnime, provimento ao recurso.
Em 2003, primeiro ano do seu governo, o Presidente Luiz Incio
Lula da Silva editou a Medida Provisria 113, de 26 de maro de 2003,
dispondo que:
Art. 1o A comercializao da safra de soja 2003 no estar sujeita
s exigncias pertinentes da Lei no 8.974, de 5 de janeiro de
1995, com as alteraes da Medida Provisria no 2.191-9, de 23
de agosto de 2001.
116
Art. 5o Para o plantio da safra de soja de 2004 e posteriores,

devero ser observados, rigorosamente, os termos da legislao
vigente, especialmente da Lei no 8.974, de 1995, e demais
instrumentos legais pertinentes.
A MP 113 causou espanto, pois alm de estar em franca violao ao

principio da precauo e exigncia constitucional do estudo prvio de
impacto ambiental, tambm ofendia deciso judicial vlida, que vedava a
comercializao da soja transgnica.
Pouco tempo depois, foi editada a Medita Provisria 131, que
estabeleceu normas para o plantio e comercializao da produo de soja
da safra de 2004.
Bastante incomodado com a resistncia da sociedade e da comunidade
cientifica s sucessivas medidas provisrias que liberavam a comercializao
das safras de soja transgnica, o governo federal apressou a aprovao no
44
45
FERREIRA, Heline Sivini. , op. cit.,p. 286.

FERREIRA, Heline Sivini. , op. cit.,p. 287.
Congresso Nacional de um novo projeto de lei, que disciplinava a liberao

comercial de organismos transgnicos, remetendo CTNBio a deciso
definitiva quanto a necessidade ou no de elaborao de estudo de impacto
ambiental, o que deve ser feito, caso a caso.
Esse projeto deu origem Lei 11.105/2005, que est sendo objeto da
ADI n 2526-6, proposta pelo Procurador Geral da Repblica em 20/06/
05. Atualmente, a ao direta de inconstitucionalidade encontra-se
aguardando julgamento pelo Plenrio do STF.
As duas Medidas Provisrias so um claro exemplo de
inconstitucionalidade e de violao clausula da proibio do retrocesso.
A liberao comercial de alimentos transgnicos sem a apresentao de
EPIA ofende frontalmente o art. 225, 1, IV da Constituio Federal e o
princpio constitucional da precauo. Alm disso, a autorizao para o
comercio desses produtos, via medida provisria, desafia a fora das decises
judiciais e faz retroceder os nveis de proteo j assegurados no pas.
A lei 10.431, de 21 de dezembro de 2006 do Estado da Bahia e o
Termo de Compromisso de Responsabilidade Ambiental - TCRA
A Lei 10.431, de 21 de dezembro de 2006 do Estado da Bahia
disciplina a Poltica Estadual de Meio Ambiente e institui o Sistema
Estadual de Administrao dos Recursos Ambientais.
O artigo 50 da Lei introduz no ordenamento jurdico estadual um
novo instrumento de controle das atividades e empreendimentos causadores
de degradao ambiental, o Termo de Compromisso de Responsabilidade
Ambiental - TCRA. De acordo com o dispositivo:
Art. 50. O Termo de Compromisso de Responsabilidade ambiental
TCRA um documento de carter declaratrio, registrado no
rgo competente, no qual o empreendedor se compromete a
cumprir a cumprir a legislao ambiental, de biodiversidade e de
recursos hdricos, no que se refere aos impactos decorrentes de
sua atividade.
Trata-se de um instrumento indito, sem previso correspondente em

qualquer Estado brasileiro, que substituiria o licenciamento ambiental
nas hipteses das atividades causadoras de poluio difusa.
117
Para a correta anlise da constitucionalidade do instituto preciso

compreender a partilha da competncia legislativa ambiental, efetuada
pela Constituio Federal de 1988.
Neste caminho, tentando privilegiar o denominado federalismo
cooperativo, o texto constitucional de 1988 situou a competncia
legislativa em matria ambiental no mbito da competncia concorrente,
a ser exercida pela Unio, Estados e Distrito Federal. Segundo o art. 24,
da Constituio Federal:
118
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal

legislar concorrentemente sobre:
[...]
VI - florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa
do solo e dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e
controle da poluio;
VII proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico,
turstico e paisagstico;
VIII responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao
consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico,
turstico e paisagstico;
O mesmo artigo esclarece a forma de exerccio da competncia

concorrente, designando, no pargrafo primeiro, para a Unio o papel de
estabelecer as normas gerais e para os Estados, no pargrafo segundo, a
funo de suplementar as normas gerais.
Compreendem-se como normas gerais aquelas que designam limites e
princpios, que devem ser aplicados em todo o territrio nacional. Segundo
Diogo de Figueiredo Moreira Neto:
Normas gerais so declaraes principiolgicas que cabe Unio editar,
no uso de sua competncia concorrente limitada, restrita ao delineamento
de diretrizes nacionais sobre certos assuntos, que devero ser respeitadas
pelos Estados-membros na feitura de suas legislaes, atravs de normas
especficas e particularizantes que as detalharo, de modo que possam ser
aplicadas, direta e imediatamente, s relaes e situaes concretas a que
se destinam, em seus respectivos mbitos polticos.
A competncia concorrente no suprime a desejvel criatividade dos
entes estatais, mas atrela o exerccio obedincia dos limites fixados na
norma federal. Dessa forma, os Estados e o Distrito Federal podem elaborar

normas mais rigorosas, mas nunca mais concessivas que a norma geral
federal. Nesse sentido j se pronunciou Seplveda Pertence, ministro do
Supremo Tribunal Federal STF: (o Estado), dentro de sua competncia
supletiva, pudesse criar formas mais rgidas de controle. No formas mais
flexveis ou permissivas.
Tratando-se de licenciamento ambiental, as suas hipteses de exigncia
esto estabelecidas na Lei 6938/81, que determina em seu artigo 10, que:
Art. 10. A construo, instalao, ampliao e funcionamento de
estabelecimentos e atividades utilizadoras de recursos naturais,
considerados efetiva e potencialmente poluidores, bem como os
capazes, sob qualquer forma, de causar degradao ambiental,
dependero de prvio licenciamento [...].
Da anlise do texto, resta claro que o licenciamento ambiental exigvel

para todo empreendimento ou atividade utilizadores de recursos naturais
ou potencialmente causadores de degradao ambiental.
O licenciamento ambiental tem as suas regras gerais delineadas pela
Resoluo CONAMA 237/1997, que o define em seu art. 1, I, como:
procedimento administrativo pelo qual o rgo ambiental
competente licencia a localizao, instalao, ampliao e operao
de empreendimentos e atividades utilizadoras de recursos
ambientais, consideradas efetiva ou potencialmente poluidoras
ou daquelas que, sob qualquer forma, possam causar degradao
ambiental [...].
Trata-se assim de uma modalidade de procedimento administrativo,

cujo ato final a deciso pela concesso ou a denegao do pedido de
licena. De acordo com Di Pietro , entende-se por procedimento
administrativo o conjunto de formalidade que devem ser observadas para
a prtica de certos atos administrativos; equivale a rito, a forma de proceder
[...].46
46
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanello. Direito Administrativo. So Paulo: Atlas, 2001.
119
120
Para Fink, da anlise do art. 1, I da Resoluo do CONAMA n.

237/1997, destaca-se o fato de tratar-se de um procedimento
administrativo, compreendendo vrios atos encadeados visandoum fim.
No se cuida somente de um ato administrativo como se poderia supor.47
Contemplando o TCRA, estabelecido pela legislao estadual, verificase tratar-se de um documento de natureza declaratria, registrado no rgo
competente. Como concebido, este instrumento no se constitui em
modalidade de licenciamento ambiental, mas num mero documento
assinado pelo empreendedor e pelo rgo ambiental.
Sendo assim, TCRA representa uma indesejvel forma de flexibilizao
da legislao ambiental e viola o principio de proibio do retrocesso
ecolgico.
Ao dispensar a necessidade de licenciamento para as hipteses de
empreendimentos com poluio difusa, a legislao estadual exorbita a
competncia estadual para legislar sobre meio ambiente e viola a norma
geral do art. 10 da Lei 6938/1981, que torna o licenciamento ambiental
obrigatrio para as atividades e empreendimentos potencialmente
causadores de degradao ambiental.
Consideraes Finais
De tudo que foi desenvolvido no presente trabalho, restam as seguintes
concluses articuladas:
1. No estgio atual, constata-se uma verdadeira maturidade das normas
internacionais de proteo ambiental e uma grande internalizao da
proteo ambiental nas Constituies dos Estados;
2. O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, enquanto
direito fundamental, possui uma dupla dimenso: a dimenso subjetiva
e a dimenso objetiva.
3. No caso brasileiro, o pas reconhece o direito ao meio ambiente
como direito fundamental, protegendo-o nas duas dimenses, dispondo
de normas e princpios constitucionais slidos, afinados com o desafio
da proteo do bem ambiental.
47
FINK, Daniel et al. Aspectos jurdicos do licenciamento ambiental. 3 ed. rev. e atual. Rio
de Janeiro: Editora Forense Universitria, 2004.
4. A clusula da proibio do retrocesso ecolgico pode ser

compreendida no Brasil como um princpio constitucional implcito,
servindo como verdadeiro direito de defesa contra iniciativas do Poder
Pblico que pretendam reduzir os nveis de proteo ambiental j
assegurados no Brasil.
5. A partir da anlise das Medidas Provisrias n 113 e 131 e do art.
50 da Lei 10431/2006 do Estado da Bahia, restou evidente que, na
comemorao dos vinte anos da Constituio brasileira, o grande desafio
do pas reside na garantia da eficcia das normas e dos princpios
constitucionais de proteo do meio ambiente.
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123
124
PRESERVADOR-RECEBEDOR
PRINCPIO DO PRESERVADORRECEBEDOR: CONTRIBUIES PARA A

CONSOLIDAO DE UM NOVO
PRINCPIO DE DIREITO AMBIENTAL A
PARTIR DO SISTEMA DE PAGAMENTO
POR SERVIOS AMBIENTAIS
Alexandre Altmann1
Sumrio: Introduo. Servios Ecossistmicos e a valorao da

biodiversidade e dos ecossistemas. Pagamento por Servios
Ambientais. Conceito de Pagamento por Servios Ambientais.
A natureza jurdica do Pagamento por Servios Ambientais. O
Princpio do Preservador-Recebedor. Consideraes Finais.
Referncias.
Introduo
O Direito Ambiental brasileiro, desde sua concepo nos anos 1970,
esteve voltado para instrumentos de comando e controle. Nesta seara, a
legislao ptria evoluiu e alcanou bons resultados em termos de
preservao do meio ambiente. No entanto, a sustentabilidade ambiental
um desafio que depende do empenho de toda a sociedade. As normas
ambientais focados em comando em controle demonstraram srias
limitaes e a efetividade dessas normas atualmente questionada.
Doutorando do Curso de Doutoramento em Direito, Cidadania e Justia no Sculo XXI/

Universidade de Coimbra/Portugal. Mestre em Direito Ambiental pela Universidade de Caxias
do Sul. Especialista em Direito Ambiental Nacional e Internacional pela Universidade Federal do Rio Grande do Sul. Professor do Curso de Direito da Universidade de Caxias do Sul.
125
126
Grande avano foi experimentado com o Princpio do PoluidorPagador. Esse princpio, que tem como base a lgica econmica, obriga o
poluidor a internalizar as externalidades negativas. Ou seja, o poluidor dever
arcar com os custos da poluio que gera. Esse princpio foi idealizado na
Conferncia de Estocolmo de 1972 e, desde ento, recepcionado pelas
normas de Direito Ambiental de diversos pases. O Brasil adota esse
princpio na Poltica Nacional do Meio Ambiente (L. 6.938/81) e,
posteriormente na Constituio Federal.
J o Princpio do Usurio-Pagador, que deriva do Princpio do PoluidorPagador, indica que aqueles que fazem uso dos recursos naturais e servios
ecossistmicos devem pagar pela quantidade/qualidade utilizada. O melhor
exemplo disso na legislao ambiental brasileira a cobrana pelo uso dos
recursos hdricos, instrumento da Poltica Nacional de Recursos Hdricos
(art. 5, IV da Lei 9.433/97).
Importante anotar que os princpios do poluidor-pagador e do usuriopagador orientam, mormente, os instrumentos de comando e controle.
Em vista das limitaes dos atuais instrumentos de tutela ambiental, a
doutrina e a prtica buscam solues mais efetivas. Muitos pases esto
investindo em instrumentos econmicos para promover a melhoria da
qualidade ambiental. Podemos citar como exemplos os ecosubsdios, os
tributos (ou isenes desses) com finalidades ambientais, o acesso facilitado
ao crdito e o Pagamento por Servios Ambientais.
A lgica dos instrumentos econmicos de incentivo o encorajamento
s condutas ambientalmente sustentveis (ao oposto dos instrumentos de
comando e controle que desencorajam condutas danosas ao meio ambiente).
O Direito Ambiental, deste modo, assume outra funo: de incentivar, de
promover condutas. o que a doutrina denomina de a funo promocional
do direito. Essa funo promocional, ainda que diametralmente distinta
da funo tradicional do direito (i.e., a funo repressora) lhe
complementar.
Para orientar os instrumentos de Direito Ambiental baseados em
incentivos s condutas ambientalmente sustentveis, discute-se a adoo
de um novo princpio: o Princpio do Preservador-Recebedor. Esse novo
princpio tem como ideia central conferir uma retribuio queles que se
empenham na melhoria da qualidade ambiental.
O principio do preservador-recebedor fundamenta o sistema de
Pagamento por Servios Ambientais. O conceito de servios ecossistmicos
traz uma nova racionalidade questo ambiental, pois sinaliza que a

natureza preservada tambm fornece benefcios ao homem. Assim, quem
preserva os ecossistemas, garantindo o fluxo de servios ecossistmicos,
merece uma retribuio de quem se utiliza desses servios. O presente
trabalho pretende realizar, inicialmente, uma abordagem dos servios
ecossistmicos e do sistema de Pagamento por Servios Ambientais para,
em seguida, trazer elementos que contribuam para a melhor compreenso
do Princpio do Preservador-Recebedor.
Servios Ecossistmicos e a valorao da biodiversidade e dos
ecossistemas
O meio ambiente foi percebido pelo ciclo econmico clssico como
uma fonte de recursos naturais inesgotvel e para aproveitamento imediato.
Importante lembrar que a economia clssica ocupava-se apenas com a
produo, distribuio e consumo. As estratgias de utilizao destes
recursos em proveito humano basearam-se nessas premissas. A prpria
noo de natureza e a percepo do ambiente natural na modernidade
induziam ideia de que no havia nada nele seno recursos a serem
aproveitados pelo homem. Ou seja, o valor de uso vislumbrado na natureza
era o valor de uso direto.
Muito embora a utilizao destes recursos tenha sustentado e
melhorado a vida de bilhes de pessoas no mundo, verificou-se um
enfraquecimento na capacidade da natureza de prover outros servios
fundamentais, como a purificao do ar e da gua, proteo contra catstrofes
naturais e remdios naturais, conforme demonstrou em 2005 um importante
estudo sobre a sade dos ecossistemas do planeta.2
De acordo com os principais resultados da Avaliao Ecossistmica
do Milnio:
A Avaliao Ecossistmica do Milnio (AEM), divulgada em 30.03.2005 pela Organizao

das Naes Unidas, foi realizada por 1.360 cientistas de 95 pases. O estudo indicou que
mais de 60% dos ecossistemas esto degradados ou sendo utilizados de modo no sustentvel.
O custo ambiental da degradao de muitos destes ecossistemas j pode ser percebido pelo
colapso dos servios ambientais antes prestados pelos mesmos. AEM, 2005. Disponvel em
<http://www.millenniumassessment.org/documents/document.446.aspx.pdf> Acesso
03.out.2012.
127
Nos ltimos 50 anos, o homem modificou os ecossistemas mais

rpida e extensivamente que em qualquer intervalo de tempo
equivalente na histria da humanidade, na maioria das vezes para
suprir rapidamente a crescente demanda por alimentos, gua
potvel, madeira, fibras e combustvel. Isso acarretou uma perda
substancial e, em grande medida, irreversvel, para a diversidade
da vida no planeta.
As mudanas que ocorreram nos ecossistemas contriburam com
ganhos finais substanciais para o bem-estar humano e o
desenvolvimento econmico, mas esses ganhos foram obtidos a
um custo crescente, que incluiu a degradao de muitos servios
dos ecossistemas, maior risco de mudanas no lineares, e
exacerbao da pobreza para alguns grupos da populao. Esses
problemas, a menos que tratados, reduziro substancialmente os
benefcios obtidos dos ecossistemas por geraes futuras.
A degradao dos servios de ecossistemas pode piorar
consideravelmente na primeira metade deste sculo, representando
uma barreira para a consecuo das Metas de Desenvolvimento
do Milnio.
O desafio de reverter a degradao dos ecossistemas enquanto se
supre demandas crescentes pode ser parcialmente vencido sob
alguns cenrios considerados pela AM, mas isto envolve mudanas
significativas em polticas, instituies e prticas, mudanas estas
que no esto em andamento atualmente. So muitas as opes
para se preservar ou melhorar os servios especficos a um
ecossistema, de forma a reduzir mediaes negativas ou a fornecer
sinergias positivas com outros servios dos ecossistemas.3
128
Transcorridos 40 anos da Conferncia de Estocolmo e 20 anos da

Conferncia do Rio de Janeiro, a percepo da natureza enquanto recurso
natural e a simples proteo contra o uso direito no so mais suficiente
para enfrentar a complexa relao humano-natureza, especialmente no
que tange as estratgias de preservao dessa e do atendimento das
necessidades daquele. O prprio termo desenvolvimento sustentvel,
cunhado sob essa percepo de natureza, inclina-se hoje mais para mera
retrica, deixando de produzir efeitos prticos na preservao do meio
ambiente, o que restou evidenciado nos acontecimentos e deliberaes da
3
AEM, 2005. Disponvel em <http://www.millenniumassessment.org/documents/

document.446.aspx.pdf> Acesso 3.out.2012.
Rio +20.
O quinto Panorama do Meio Ambiente Global (GEO-5), preparado
pelo Programa das Naes Unidas para o Meio Ambiente (PNUMA) para
a Rio+20, faz uma anlise cientfica sobre a necessidade urgente de
conservao dos ecossistemas que fornecem os servios ecossistmicos:
As mudanas observadas atualmente no sistema da Terra no tm
precedentes na histria humana. Os esforos de desacelerar o
ritmo ou tamanho das mudanas inclusive maior eficincia de
recursos e medidas de mitigao tiveram resultados modestos,
mas no lograram reverter as
mudanas ambientais adversas. Nem seu escopo nem sua
velocidade diminuram nos ltimos cinco anos. Ao passo que as
presses humanas sobre o sistema terrestre aceleram, diversos
limiares crticos globais, regionais e locais esto prximos de
serem ultrapassados, ou at j o foram. Uma vez ultrapassados,
provvel que ocorram mudanas abruptas e possivelmente
irreversveis s funes que sustentam a vida do planeta, com
implicaes adversas significativas para o bem-estar humano.4
A adoo da abordagem da natureza enquanto prestadora de servios

ecossistmicos em qualquer modelo de desenvolvimento que se pretenda
urgente para evitar que tais servios sejam inviabilizados, haja vistas
que atualmente eles continuam sendo percebidos como livres pela economia.
imperioso observar que, se a qualidade de vida da humanidade melhorou
nos ltimos 50 ou 100 anos, isso s foi possvel mediante profundas
alteraes no ambiente natural. E, alm disso, fundamental lembrar o
bem-estar da Humanidade est intrinsecamente atrelado aos ecossistemas
que prestam os servios ecossistmicos. Outro aspecto relevante que a
4
O GEO-5 sublinha no s a gravidade das mudanas e desafios ambientais emergentes em

todo o mundo, mas tambm mostra que, em muitas reas, h uma acelerao das mudanas
ambientais que esto impelindo o mundo rumo aos pontos de inflexo. O GEO-5 representa
a avaliao mais conceituada das Naes Unidas sobre o estado, as tendncias e a perspectiva
do meio ambiente global. Este relatrio, junto com o processo consultivo mundial sobre o
qual sustentam suas concluses, oferece aos governos e s sociedades, nas vsperas da Rio +
20, a previso cientfica que poder impulsionar uma mudana ambiental positiva como
contribuio para o alcance do desenvolvimento sustentvel. Programa das Naes Unidas
para o Meio Ambiente (2012). Quinto Panorama do Meio Ambiente Global (GEO-5).
Disponvel em < http://www.unep.org/geo/pdfs/GEO-5_SPM_Portuguese.pdf> Acesso em
03.out.2012.
129
perda ou escassez dos servios ecossistmicos ir afetar mais diretamente a

populao pobre dos pases em desenvolvimento.5
Observa-se, portanto, que a biodiversidade e os ecossistemas provem
importantes servios ao homem: so os servios ecossistmicos ou
ecossistmicos. Servios ecossistmicos, de acordo com a Avaliao
Ecossistmica do Milnio, so os benefcios que o homem obtm dos
ecossistemas.6 Algumas classificaes de servios ecossistmicos buscam uma
diferenciao por ecossistema especfico (florestas, recifes de coral, reas
midas, por exemplo). No entanto, todas as definies enfatizam o valor
dos servios ecossistmicos para o bem-estar humano.
A AEM dividiu os servios ecossistmicos em servios de proviso, de
regulao, culturais e de suporte, conforme disposto no quadro abaixo:
Quadro 1 Servios Ecossistmicos - Adaptado da Avaliao
Ecossistmica do Milnio, 2005.
130
A inovao que se verifica que o conceito de servios ecossistmicos

pode conciliar as questes econmicas e sociais com a preservao dos
ecossistemas. Nesse sentido, a Unio Mundial para a Conservao da
Natureza IUCN afirma que o mais atrativo do conceito de servios
"As economias em desenvolvimento so as mais sensveis aos impactos diretos das mudanas
climticas, pois so mais dependentes dos ecossitemas e da agricultura. Nesse sentido, so os
pobres que mais dependem dos servios ambientais. Portanto, a degradao destes ecossistemas
e seus servios iro exacerbar a pobreza, a fome e a doena, obstruindo o desenvolvimento
sustentvel. [traduo livre.] INTERGOVERNAMENTAL PANEL ON CLIMATE
CHANGE IPCC. Ecosystems, their properties, goods, and services. Climate Change 2007:
Impacts, Adaptation and Vulnerability. Contribution of Working Group II to the Fourth
Assessment Report of the Intergovernmental Panel on Climate Change. Cambridge: University
Press, Cambridge, United Kingdom and New York, NY, USA, 2007. p. 246.
6
Op. cit.
ecossistmicos se deve a sua capacidade de prover uma unificao da linguagem

entre as comunidades econmica, de negcios e ecolgica.7
De acordo com a economia ambiental, o conceito de servios
ecossistmicos remete ao conceito econmico de externalidades positivas, assim
como o conceito de poluio foi vinculado idia de externalidades negativas.
O reconhecimento da importncia dos servios ecossistmicos atravs de
sua valorao, portanto, possibilitaria a internalizao das externalidades
positivas. De acordo com Pagiola, Bishop e Landell-Mills, as externalidades
so os custos ou benefcios gerados a terceiros e que no so levados em
conta nos preos de mercado.8 Em caso de manifestar-se nos preos de
mercado, o preo diminuiria se a atividade gera custo ou externalidade
negativa, ou aumentaria, se gera um benefcio ou externalidade positiva.
A FAO incluiu a noo de externalidade no prprio conceito de servios
ecossistmicos, dispondo que environmental services refers to positive
externalities affecting a consumer good associated with particular
environmental conditions, e.g. a certain land use.9
Ocorre que os servios ecossistmicos sempre foram tidos como livres,
logo, sem custo ou preo, pois desconsiderados pelo mercado ou pelo
sistema produtivo. Pagiola, Bishop e Landell-Mills explicam a lgica
econmica dos bens livres:
Os bens pblicos [bens livres n.a.] so um tipo especial de
externalidade, que distinguem-se por serem no-exclusivos e norivais. A no-exclusividade refere-se a que no se pode evitar que
os consumidores desfrutem dos bens ou servios em questo
mesmo quando no paguem por eles. A no-rivalidade acontece
quando uma pessoa consome um bem ou servio, mas isto no
diminui a quantidade disponvel para os outros. De maneira geral
7
THE WORLD CONSERVATION UNION (IUCN).Developing International Payments
for Ecosystem Services.Towards a greener world economy. Geneve: UNEP, 2006.
8
PAGIOLA, S.; BISHOP, J.; LANDELL-MILLS, N. Mercado para servios ecossistmicos:
instrumentos econmicos para a conservao e desenvolvimento. Traduzido por REBRAF.
Rio de Janeiro: REBRAF, 2005.
9
Conceito extrado do Frum Regional sobre Pagamento por Servios Ambientais em Bacias
Hidrogrficas, realizado durante o 3 Congresso Latino-americano sobre Gesto de Bacias
Hidrogrficas, em Arequipa, Peru, em 9-13 de junho de 2003. O evento incluiu 80
especialistas, 22 apresentaes e 19 papers. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS
PARA A AGRICULTURA E ALIMENTAO FAO. Frum Eletrnico sobre Sistemas de
Pagamento por Servios Ambientais em Bacias Hidrogrficas 2004. Disponvel em: <http:/
/www.fao.org/docrep/006/y5305b/y5305b01.htm#fn1>. Acesso em: 22 jul. 2008.
131
haver insuficincia na oferta dos bens pblicos no mercado, em

decorrncia da dificuldade de conseguir que os consumidores
paguem por eles para que se produzam em uma quantidade
suficiente. Normalmente, requere-se de uma ao coletiva para
assegurar uma oferta adequada destes bens.10
132
Sob a perspectiva econmica, a maior causa da degradao dos servios

ecossistmicos se deve a uma falha de mercado associada com a
caracterstica de bens livres dos mesmos. A concepo da poluio
enquanto externalidade negativa foi crucial para o desenvolvimento do
Princpio do Poluidor-Pagador, princpio-chave do Direito Ambiental
Internacional. O custo da poluio, quando no internalizada pelo poluidor,
gera um nus para a coletividade. O Princpio do Poluidor-Pagador inverte
essa lgica (da socializao das externalidades negativas) fazendo com que o
poluidor pague pelos custos da reparao, da preveno do dano ambiental
e da poluio que gera.
Com a concepo dos servios ecossistmicos enquanto externalidades
positivas vislumbra-se a possibilidade de novas polticas ambientais.
crescente o interesse nas estratgias de conservao voltada para a valorao
da biodiversidade e dos servios ambientais. De acordo com o relatrio sntese
do TEEB (sigla em ingls para A Economia dos Ecossistemas e da
Biodiverisdade), em 2007, os pases do G8+5 iniciaram a anlise dos
benefcios econmicos globais da biodiversidade, os custos da perda dessa
e as falhas das medidas de proteo versus os custos da efetiva conservao.
Segundo ainda o relatrio sntese do TEEB:
Aplicar o pensamento econmico ao uso da biodiversidade e dos
servios ecossistmicos pode ajudar a esclarecer dois pontos
crticos: porque a prosperidade e a reduo da pobreza dependem
da manuteno do fluxo de benefcios dos ecosssistemas; e porque
uma proteo bem sucedida do meio ambiente precisa estar
fundamentada em uma economia slida, que inclua seu
reconhecimento explcito, a alocao eficiente e a distribuio
justa dos custos e benefcios da conservao e dos uso sustentvel
dos recursos naturais. [...] A valorao no vista comouma
panaceia, mas sim como uma ferramenta para ajudar a recalibrar
um compasso econmico falho, que nos levou a tomar decises
10
Op. cit., p. 9.
prejudiciais tanto para o bem-estar atual como para o bem-estar

das futuras geraes. A invisibilidade dos valores da biodiversidade
muitas vezes encorajou o uso ineficiente ou mesmo a destruio
do capital natural, que a base da nossa economia.11
Resta evidente, portanto, a relao entre economia e a preservao da

biodiversidade e dos ecossistemas associados aos servios ecossistmicos. A
valorao dos servios ecossistmicos servir, nos prximos anos, para
desenvolver polticas pblicas de preservao da natureza. A valorizao
do capital natural foi amplamente debatida durante a Rio+20 como sendo
uma das estratgias de transio para a economia verde.
O documento final da Conferncia das Naes Unidas sobre
Desenvolvimento Sustentvel Rio+20, intitulado O futuro que
queremos, reafirma o valor da biodiversidade e o papel primordial que
ela desempenha na manuteno dos ecossistemas que prestam os servios
ecossistmicos:
Reafirmamos el valor intrnseco de la diversidad biolgica, as
como los valores ecossistmicos, genticos, sociales, econmicos,
cientficos, educativos, culturales, recreativos y estticos de la
diversidad biolgica y el papel primordial que desempea en el
mantenimiento de ecosistemas que prestan servicios esenciales y
son cimientos fundamentales para el desarrollo sostenible y el
bienestar humano. Reconocemos la gravedad de la prdida
mundial de diversidad biolgica y la degradacin de los ecosistemas
y ponemos de relieve que socavan el desarrollo mundial y afectan
a la seguridad alimentaria y la nutricin, el abastecimiento de
agua y el acceso a ella, y la salud de los pobres del medio rural y
de los pueblos de todo el mundo, incluidas las generaciones
presentes y futuras. Esto resalta La importancia de conservar la
diversidad biolgica, reforzar la conectividad del hbitat y
aumentar la resiliencia de los ecosistemas.12
11
TEEB (2010). A Economia dos Ecossistemas e da Biodiversidade: Integrando a Economia

da Natureza. Uma sntese da abordagem, concluses e recomendaes do TEEB. Disponvel
em < http://www.teebweb.org/Portals/25/TEEB%20Synthesis/TEEB_SintesePortugues_web[1].pdf> Acesso 03.out.2012.
12
Conferncia das Naes Unidas sobre Desenvolvimento Sustentvel. O futuro que
queremos. (Documento final da Conferencia Rio+20) Disponvel em < http://daccess-ddsny.un.org/doc/UNDOC/GEN/N11/476/13/PDF/N1147613.pdf?OpenElement> Acesso
em 10 de outubro de 2012.
133
De acordo com o economista Ricardo Abramovay, os servios prestados

pela biodiversidade desempenham um importante papel para a economia
verde:
Economia verde um termo cada vez mais utilizado nas
organizaes multilaterais, no mundo empresarial e na prpria
sociedade civil. Ela envolve trs dimenses fundamentais. A
primeira de certo a mais conhecida e corresponde transio
do uso em larga escala de combustveis fsseis como fontes
renovveis de energia. [...] A segunda dimenso fundamental da
economia verde est no aproveitamento dos produtos e servios
oferecidos pela biodiversidade, com base no que a gegrafa brasileira
Bertha Becker chama de economia do conhecimento (e no da
destruio) da natureza. A ambio que sejam criadas cadeias de
valor ligadas a produtos florestais (madeireiros e no madeireiros),
mas tambm a servios ecossistmicos, com base nos quais prosperem
negcios que beneficiem as populaes que vivem em regies de grande
riqueza biolgica. [...] A terceira dimenso da economia verde no se
refere direta e imediatamente ao uso da biodiversidade, embora tenha
conseqncias de curto e longo prazo nos ecossistemas. Trata-se do
processo pelo qual a oferta de bens e servios apiam-se em tcnicas
capazes de reduzir as emisses de poluentes (a comear pelos gases de
efeito estufa), de reaproveitar parte crescente de seus rejeitos e, acima
de tudo, de diminuir o emprego de materiais e energia dos quais os
processos produtivos se organizam.13 [grifamos]
134
O sistema de Pagamento por Servios Ambientais (PSA) foi um dos

primeiros incentivos econmicos que instrumentalizou a valorao dos
servios ecossistmicos. O estudo da ideia central, origem, conceito e
natureza jurdica do sistema de PSA so fundamentais para a compreenso
do Princpio do Preservador-Recebedor.
Pagamento por Servios Ambientais
Os servios ecossistmicos historicamente foram percebidos pela
economia como livres, ou seja, como algo que a natureza prov
gratuitamente ao homem, ainda que estes servios fossem essenciais vida
e s atividades produtivas. Isso se justificava pela abundncia dos servios
13
ABRAMOVAY, Ricardo. Muito alm da economia verde. So Paulo: Abril, 2012. p. 84.
ecossistmicos. Com a explorao dos ecossistemas e da biodiversidade,

verificou-se a escassez de alguns dos servios ecossistmicos. Em resposta a
escassez, bem como diante da constatao de que os instrumentos de
comando-e-controle no eram suficientes para garantir o provimento dos
servios ecossistmicos, alguns pases adotaram experincias de remunerao
pela manuteno de tais servios.
Assim como o conceito de poluio enquanto externalidades negativas
constituiu a base do Princpio do Poluidor-Pagador nos anos 1970 (um
dos principais do direito ambiental), a concepo de servios ecossistmicos
enquanto externalidades positivas constitui um novo paradigma para o direito
ambiental. A partir dessa concepo esto sendo elaboradas polticas
ambientais, as quais buscaram integrar os aspectos da preservao dos
servios ecossistmicos com aspectos sociais e econmicos. As externalidades
positivas podem beneficiar toda a sociedade ou alguns grupos e, portanto,
justo que quem contribui para a manuteno dos servios ecossistmicos
receba uma contrapartida. Em outras palavras, internalizar as externalidades
positivas na economia. Essa a lgica econmica que justifica o Princpio
do Preservador-Recebedor, como se ver adiante.
Internalizar as externalidades positivas, no caso dos servios
ecossistmicos, significa reconhecer a importncia destes servios e valorlos. Entretanto, esse um processo complexo, pois a internalizao das
externalidades positivas pela economia se relaciona com o reconhecimento
da importncia (especialmente a importncia econmica) dos servios
ecossistmicos, aspecto este diametralmente oposto percepo de bem
livre. Da a implicao dialtica: a escassez determina a percepo da
importncia do servio ecossistmico. Assim, a escassez de gua determina
a importncia que o consumidor dgua dar preservao do manancial
que lhe fornece o bem natural aludido.
Com a internalizao das externalidades positivas, o beneficirio dos
servios ecossistmicos instado ou mesmo compelido a pagar pelos
benefcios obtidos dos ecossistemas (Princpio do Usurio-Pagador). Essa
lgica foi adotada no Brasil pela Poltica Nacional dos Recursos Hdricos
(Lei 9.433/97), a qual institui a cobrana pelo uso dgua. No mesmo
sentido, o produto que tem embutido no preo o custo da preservao do
servio ecossistmico essencial para sua produo (bebidas em relao
gua de qualidade, por exemplo).
135
A despeito da crtica de que a internalizao dos custos da preservao

dos servios ecossistmicos oneraria o consumidor ou usurio, basta referir
que o custo de recuperar um ecossistema que deixa de prestar um servio
ecossistmico essencial seria muito mais dispendioso que a preveno. Em
muitos casos verifica-se at mesmo uma disposio a pagar por parte dos
beneficirios da preservao do servio ecossistmico, tendo em vista que
o pagamento para o provedor de dado servio ecossistmico viabiliza a
preservao deste. No obstante isso, investir em preveno pode significar
economia na reparao de danos ambientais, na recuperao ou substituio
do servio ecossistmico. Exemplos so a economia no tratamento de gua
verificado com a preservao do manancial e a conservao de complexos
hidroeltricos atravs da diminuio dos sedimentos e conseqente eroso.
Sobre o fundamento do dever de pagar pelos servios ambientais,
assim se manifesta a professora Alexandra Arago:
136
Desta forma, o pagamento dos servios dos ecossistemas pode

tambm ser visto como um afloramento dos princpios do
poluidor pagador e do protector recebedor. De facto, ambos se
baseiam na ideia de que o mercado frequentemente no reflecte
todos os custos nem todos os benefcios sociais de certas
actividades econmicas. A internalizao dos custos e dos
benefcios , por um lado, um imperativo de justia, e por outro,
a forma mais eficaz de orientar as actividades com impactes nos
ecossistemas, desincentivando as que comportam externalidades
negativas (actividades econmicas lesivas da qualidade e estado
de conservao dos ecossistemas) e incentivando as que originam
externalidades positivas (investimentos na proteco dos
ecossistemas, que acarretam ganhos sociais e ambientais).14
Por outro lado, justo conferir uma contrapartida queles que

contribuem para a manuteno dos ecossistemas que oferecem os servios
ecossistmicos. Esta contrapartida considerada um incentivo positivo
queles que optarem pela preservao dos ecossistemas e da biodiversidade.
Hoje no Brasil, quem contribui para a manuteno dos ecossistemas que
prestam os servios ecossistmicos no recebe nenhuma retribuio por
14
ARAGO, Alexandra. Pagamento dos Servios dos Ecossistemas Florestais: uma questo
de sustentabilidade e de justia. In Revista de Estudos Ibricos, Guarda: 2011. p. 103.
isso e, em muitos casos, ainda arca com a perda do valor de uso do solo
(salvo raras experincias de Pagamento por Servios Ambientais em
andamento).
O reconhecimento econmico da biodiversidade e dos ecossistemas
como valiosos e escassos ao bem-estar humano, conduziram os esforos
para valorizar os servios ecossistmicos atravs de esquemas que visam a
sua remunerao.15 Surge, assim, o sistema de Pagamento por Servios
Ambientais PSA. A ideia principal do sistema consiste em pagamentos
por parte dos beneficirios dos servios ecossistmicos aos provedores destes
servios, remunerao esta condicionada sua manuteno. O sistema de
PSA, portanto, constitui uma retribuio e um incentivo queles que
preservam.
A professora Alexandra Arago faz uma interessante analogia entre o
PSA e os institutos do Direito Civil Portugus:
O utilizador-que-deve-pagar quem desenvolve uma actividade
consumptiva de recursos naturais ou outra actividade, que embora
no tenham carcter extractivo ou similar, benefcia igualmente do
acesso aos servios dos ecossistemas. J o protector-que-devereceber quem desenvolve actividades que vo mais alm da
mera guarda passiva dos recursos. Fazendo uma analogia com a
categoria das benfeitorias do Direito Civil: o protector-que-devereceber quem desenvolveactividades que se possam considerar como
benfeitorias necessrias ou benfeitorias teis. As benfeitorias
necessrias correspondem aos custos de manuteno, ou seja, as
despesas que tm por fim evitar a perda, destruio ou deteriorao
da coisa (artigo 216, n. 3). No caso da gesto florestal, aquilo
que a Lei denomina como operaes silvcolas mnimas, ou
seja: as intervenes tendentes a impedir que se elevem a nveis
crticos o perigo de ocorrncia e propagao de incndios e a
disseminao de pragas, doenas e espcies invasoras no indgenas,
aumentando a resistncia e a resilincia dos espaos florestais.
Por seu lado, as benfeitorias teis so aqueles investimentos que
promovem a valorizao, ou seja, despesas que, no sendo
indispensveis conservao do ecossistema, lhe aumentam a
capacidade de desempenhar as suas funes ecolgicas tpicas, a
15
WERTZ-KANOUNNIKOFF, Sheila. Payments for environmental services: a solution for
biodiversity conservation? Paris: IDDRI, 2006.
137
saber, as funes de produo, de regulao e de suporte.

So exemplos de benfeitorias teis, a reflorestao aps um
incndio florestal. Por fim, as benfeitorias volupturias so
investimentos que no so indispensveis para a conservao do
ecossistema nem lhe aumentam a capacidade de desempenhar as
suas funes ecolgicas tpicas. No entanto, valorizam as funes
culturais e imateriais dos ecossistemas, potenciando o seu interesse
espiritual, recreativo, esttico ou educativo. Se quisermos utilizar
a terminologia do Cdigo Civil, servem apenas para recreio do
benfeitorizante, como, por exemplo, podas estticas ou criao
de trilhos para percursos pedestres, delimitados com seixos ou
casca de pinheiro.16
138
De fato, tambm no Direito Civil brasileiro, quem realiza benfeitorias

teis ou necessrias em favor de outrem, tem direito justa indenizao.
No caso do PSA, muito embora o bem jurdico servios ecossistmicos seja
indisponvel, a conduta do preservador que ser remunerada. Assim, o
incentivo se dirige conduta do preservador dos servios ecossistmicos.
Isso deriva da obviedade de que no se pode pagar para o ecossistema
pelos servios ecossistmicos. Mas possvel remunerar quem contribui
para a manuteno do fluxo dos servios ecossistmicos.
Interessante observar que o 5 Substituitivo ao PL 792/2007, em
tramitao na Cmara dos Deputados, distingue servios ecossistmicos
de servios ambientais. Referido substitutivo assim conceitua servios
ecossistmicos:
II servios ecossistmicos: benefcios relevantes para a sociedade
gerados pelos ecossistemas, em termos de manuteno,
recuperao ou melhoramento das condies ambientais, nas
seguintes modalidades:
a) servios de proviso: os que fornecem diretamente bens ou
produtos ambientais utilizados pelo ser humano para consumo
ou comercializao, tais como gua, alimentos, madeira, fibras e
extratos, entre outros;
b) servios de suporte: os que mantm a perenidade da vida na
terra, tais como a ciclagem de nutrientes, a decomposio de
16
ARAGO, Alexandra. Idem, p. 104.
resduos, a produo, a manuteno ou a renovao da fertilidade

do solo, a polinizao, a disperso de sementes, o controle de
populaes de potenciais pragas e de vetores potenciais de doenas
humanas, a proteo contra a radiao solar ultravioleta e a
manuteno da biodiversidade e do patrimnio gentico;
c) servios de regulao: os que concorrem para a manuteno da
estabilidade dos processos ecossistmicos, tais como o seqestro
de carbono, a purificao do ar, a moderao de eventos climticos
extremos, a manuteno do equilbrio do ciclo hidrolgico, a
minimizao de enchentes e secas, e o controle dos processos
crticos de eroso e de deslizamentos de encostas;
d) servios culturais: os que provem benefcios recreacionais,
estticos, espirituais e outros benefcios no materiais sociedade
humana;17
Pelo conceito acima, resta claro que os servios ecossistmicos ou

ecossistmicos se referem aos benefcios que as pessoas obtm dos
ecossistemas e da biodiversidade. Por outro lado, o substitutivo em comento
conceitua servios ambientais como as iniciativas individuais ou coletivas
que podem favorecer a manuteno, a recuperao ou o melhoramento
dos servios ecossistmicos. Isso para evidenciar que o pagamento se dirige
s iniciativas individuais ou coletivas do preservador(es) dos servios
ecossistmicos.
O voto do Relator do PL 792/2007 resume a ideia central da proposta
legislativa de PSA para o Brasil:
O pagamento ou a compensao por servios ambientais tem
como principal objetivo transferir recursos, monetrios ou no,
queles que voluntariamente ajudam a conservar ou a produzir
17
CMARA DOS DEPUTADOS. 5Substitutivo ao PL N 792, de 2007 (E Apensos:

Projetos de Lei ns 1.190, 1.667, 1.920, 1.999 e 2.364, de2007; Projetos de Lei ns 5.528,
5.487, 6.005 e 6.204, de 2009, e Projeto de Lei n 7.061, de 2010). Institui a Poltica
Nacional de Pagamento por Servios Ambientais, o Programa Federal de Pagamento por Servios
Ambientais, o Fundo Federal de Pagamento por Servios Ambientais e o Cadastro Nacional de
Pagamento por Servios Ambientais, dispe sobre os contratos de pagamento por servios ambientais,
e d outras providncias. Disponvel_em<http://www.aprendizagempsa.org.br/sites/default/
f i l e s / b i b l i o t e c a / 5 o % 2 0 S u b s t i t u t i v o % 2 0 %20Vers%C3%A3o%20final%20da%20CMADS_1.pdf> Acesso em 05.out.2012.
[importante salientar que o 5. Substitutivo ao PL 792/2007 a verso mais recente da
proposta legislativa de uma Poltica Nacional de PSA n. a.]
139
tais servios. Como os efeitos desses servios so usufrudos por

todos, justo que as pessoas por eles responsveis recebam
incentivos. A idia que no basta apenas cobrar uma taxa de
quem polui ou degrada, mas preciso destinar recursos a quem
garante a oferta dos servios voluntariamente.
No entendimento dos economistas Geluda e May:
140
Os ecossistemas naturais provem uma srie de valiosos servios

ambientais, os quais, devido a uma deficiente gesto ou a carncia
de incentivos econmicos para serem preservados, com freqncia
vm sendo degradados. Hoje buscamos solues inovadoras para
este problema, e entre elas temos os sistemas de pagamento por
servios ecossistmicos como uma das opes. Refere-se a servios
ecossistmicos aqueles benefcios gerados sociedade pela natureza,
at ento sem remunerao monetria aos provedores destes. [...]
Ao aprender sobre a importncia dos servios gerados, esperado
que os beneficirios venham a transferir recursos aos provedores,
estes assim sendo compensados pelos custos de oportunidade,
gerando uma fonte adicional de renda oriunda dos servios
ambientais prestados.18
A experincia da Costa Rica foi determinante para a disseminao do

modelo de poltica ambiental baseado no conceito de servios
ecossistmicos, no final dos anos 1990. Em 1996 a Empresa de Servios
Pblicos de Heredia (ESPH), concessionria do servio de abastecimento
de gua para a provncia, desenvolveu um modelo de gesto ambiental da
bacia hidrogrfica que tinha por finalidade recompensar quem contribusse
para a manuteno da qualidade e quantidade de gua. Esse servio
ecossistmico encontrava-se seriamente comprometido pela agropecuria
na parte alta da bacia.19
18
GELUDA, Leonardo; MAY, Peter Herman. Pagamentos por servios ecossistmicos para
manuteno de prticas agrcolas sustentveis em microbacias do Norte e Noroeste Fluminense
. In: Encontro da Sociedade Brasileira de Economia Ecolgica - ECOECO, VI, 2005, Braslia.
Anais. Braslia: ECOECO, 2005. v. 1.
19
CAMACHO, Doris. C. Procuencas, proteccin y recuperacin de microcuencas para el
abastecimiento de agua potable en la provincia de Heredia, Costa Rica. Disponvel em:
<http://www.rlc.fao.org/foro/psa/pdf/infofinpsa.pdf>. Acesso em: 30 set. 2007.
De acordo com o Relatrio Final do Frum Eletrnico sobre Sistemas

de Pagamento por Servios Ambientais em Bacias Hidrogrficas da
Organizao das Naes Unidas para a Agricultura e Alimentao:
El concepto de PSA ha recibido mucha atencin en varios pases
de Amrica Latina en los ltimos aos como herramienta
innovadora para financiar inversiones en manejo sostenible de
tierras. [...] El PSA es un mecanismo flexible y adaptable a
diferentes condiciones, que apunta a un pago o compensacin
directo por el mantenimiento o provisin de un servicio ambiental,
por parte de los usuarios del servicio el cual se destina a los
proveedores.20
Chama a ateno o fato de ser a Costa Rica um pas em

desenvolvimento com um histrico alarmante de degradao ambiental e
que, nos ltimos anos, tem conseguido reverter esse quadro atravs de um
conjunto de aes pblicas e privadas. Aps a experincia costarriquenha,
Equador, Honduras, Colmbia, Mxico e Peru adotaram esquemas
semelhantes, baseados no conceito de servios ecossistmicos.
Conceito de Pagamento por Servios Ambientais
No existe consenso a respeito do conceito de PSA. Verifica-se,
entretanto, que os autores convergem em alguns pontos, os quais foram
observados na maioria dos esquemas de PSA implantados.
Em uma das mais aceitas definies, Wunder conceitua o PSA como
[I] uma transao voluntria atravs da qual [II] um servio ecossistmico
especfico [III] adquirido por um (ou mais) adquirente [IV] de um (ou
mais) provedor do servio ecossistmico [V] se, e somente se, o provedor do
servio ecossistmico assegurar sua proviso (condicionalmente).21 Todos esses
critrios que levaram muitos autores a afirmar que o PSA constitui um
novo tipo de instrumento o distinguem de outros incentivos similares,
20
Op. cit., p. 04.

WUNDER, Sven. Payments for environmental services: some nuts and bolts. Jacarta:
Center for International Forestry Research, 2005. [traduo livre].
21
141
142
tais como os eco-subsdios ou corte de tributos para aes ambientalmente

corretas.22
O primeiro requisito do conceito acima (transao voluntria) remete
a uma rede de negociao, critrio este que difere o PSA dos instrumentos
de comando-e-controle. Ou seja, a adeso aos esquemas de PSA voluntria.
Alm disso, a participao voluntria caracterstica de uma cooperao,
uma construo de baixo para cima, ao contrrio dos instrumentos
coercitivos largamente utilizados pelas polticas ambientais desde a dcada
de 1970.
O segundo requisito concerne correta definio do servio
ecossistmico pelo qual se est pagando, de modo que no haja dvidas
sobre o objeto da transao. Nesse sentido, importa estabelecer previamente
referncias ou parmetros, os quais indicaro a quantidade e qualidade do
servio ecossistmico a ser remunerado. Em muitos casos, esses parmetros
pr-estabelecidos indicam o valor a ser pago pelos servios ecossistmicos
providos.
Como crtica ao conceito de Wunder, observa-se que no seria adequado
utilizar o termo adquirentesde servios ecossistmicos, mas sim usurios
dos servios ecossistmicos ou beneficirios da preservao desses servios.
A crtica se justifica pelo fato que aqueles que pagam pelos servios
ambientais no adquirem os servios ecossistmicos (bem passvel de uso,
mas indisponvel), mas sim financiam sua manuteno. Este requisito,
afirma Wertz-Kanounnikoff, sublinha a crucial importncia de se
identificar corretamente os atuais beneficirios e, mais ainda, os potenciais
financiadores do sistema de PSA (demanda por servios ecossistmicos).23
So considerados provedores de servios ecossistmicos aquelas pessoas
que asseguram a preservao dos ecossistemas que fornecem ditos servios.
Os esquemas de PSA tambm podem prever a adoo de boas prticas
ambientais para assegurar a proviso dos servios ecossistmicos. Em todos
os casos, os provedores devem garantir a proviso do servio ecossistmicos
determinado na negociao. O descumprimento do contrato, em alguns
esquemas de PSA, acarreta a devoluo de todo o valor j pago,
devidamente corrigido, como no caso da Costa Rica.24
22
WERTZ-KANOUNNIKOFF, Sheila. op. cit., p. 17.

Op. cit., p. 18.
24
CAMACHO, Doris. C., op. cit. p. 8.
23
Em que pese o conceito de Wunder ser amplamente aceito, so

acertadas as crticas sobre o seu alcance. De acordo comHercowitz, Mattos
e Souza, a definio de Wunder extremamente restritiva e coloca
erroneamente toda nfase do termo PSA nos mecanismos de mercado.25
Swallow et al (apud Hercowitz, Mattos e Souza) concordam que o conceito
em debate restritivo e o consideram intil para descrever e a analisar a
variedade de mecanismos interessantes e importantes que vem sendo
negociados para influir nas inter-relaes entre as pessoas com interesses
diversos na gesto ambiental e os servios ecossistmicos.26 De acordo
ainda com Swallow et al (apud Hercowitz, Mattos e Souza), as relaes
entre os provedores de servios ecossistmicos, os beneficirios dos servios
ambientais e os intermedirios podem ser mais complexas que simples
transaes, com acordos que no so totalmente voluntrios e pagamentos
que no so completamente condicionantes.27 Segundo os autores
Hercowitz, Mattos e Souza, em 2002 foram revisados 287 experincias de
PSA em todo mundo e, de acordo com o prprio Wunder, poucas dessas
experincias se enquadrariam na sua definio de PSA.28
J a Forest Trends (apud Hercowitz, Mattos e Souza), tem a seguinte
viso do que PSA:
Esquemas de pagamentos pblicos para proprietrios privados de
reas florestais para manter ou incrementar os servios ecossistmicos;
Transaes comerciais que envolvem crditos e licenas;
Negociaes diretas e acordos privados;
Certificaes.29
Importante ressaltar que, diante do princpio da legalidade, para que
sejam criadas polticas pblicas e, consequentemente, investidos recursos
pblicos em projetos de PSA, necessrio se faz um marco normativo. No
25
HERCOWITZ, Marcelo; MATTOS, Luciano; SOUZA, Raquel Pereira. Estudo de caso

sobre servios ambientais. inNOVION, Henry; VALLE, Raul do. pagando que se preserva?
Subsdios para polticas de compensao por servios ambientais. Documentos do Instituto
Socioambiental: Brasila, 2008. p. 139.
26
HERCOWITZ, MATTOS e SOUZA, op. cit., p. 139.
27
Idem, p. 139.
28
Ibidem, p. 139.
29
Ibidem, p. 140.
143
144
Brasil, so diversos os estados e municpios que criaram legislao prpria

sobre o PSA. Apesar dos vrios projetos de lei que tramitam no Congresso
Nacional sobre o tema, na esfera federal no existe um marco normativo
para o PSA. Nesse sentido, ser necessrio um conceito de PSA para
respaldar os projetos de PSA a serem desenvolvidos sob a norma vindoura.
Franco lembra que em Santa Catarina, a Lei 15.133/2010, a qual
estabelece a Poltica Estadual de Pagamento por Servios Ambientais, define
o PSA em seu art. 3, II, como a retribuio monetria ou no, referente
s atividades humanas de preservao, conservao, manuteno, proteo,
restabelecimento, recuperao e melhoria dos ecossistemas que geram os
servios ambientais, amparados por programas especficos.30 Salienta ainda
Franco que o objeto a ser contratado e remunerado refere-se atividade humana
assumida como obrigao pelo proprietrio.31
Tambm o Projeto de Lei Federal n. 5.487/2009 define o PSA como
a retribuio, monetria ou no, s atividades humanas de
restabelecimento, recuperao, manuteno e melhoria dos ecossistemas
que geram servios ambientais e que estejam amparados por planos e
programas especficos.32 Pelo conceito fica claro que o sistema de PSA
uma retribuio s atividades humanas. Ou seja, um incentivo positivo
queles que colaboram com a manuteno dos servios ecossistmicos.
Essa retribuio, que pode ser feita em espcie ou atravs de qualquer
30
FRANCO, Jos Gustavo de Oliveira. Aspectos prtico-jurdicos da implantao de um
sistema de Pagamento por Servios Ambientais com base em estudo de caso. inAdir Rech
(Org.), Direito e Economia Verde: natureza jurdica e aplicaes prticas do pagamento por
servios ambientais, como instrumento de ocupaes sustentveis.Caxias do Sul/Brasil:
EDUCS, 2011. p. 139.
31
FRANCO, op. cit., p. 139.
32
O Projeto de Lei n 5.487/2009, de autoria do Poder Executivo, institui a Poltica Nacional
dos Servios Ambientais, o Programa Federal de Pagamento por Servios Ambientais, estabelece
formas de controle e financiamento desse Programa, e d outras providncias. Essa Poltica
tem por fim disciplinar a ao do Poder Pblico em relao aos servios ambientais, tendo
em vista a promoo do desenvolvimento sustentvel e o aumento da proviso desses servios
no territrio nacional. A proposio apresenta um artigo de definies e, em seguida, os
princpios e diretrizes da Poltica Nacional dos Servios Ambientais. Sero instrumentos da
Poltica: planos e programas de pagamento por servios ambientais, assistncia tcnica e
capacitao, inventrio de reas protegidas e o Cadastro Nacional de Pagamento por Servios
Ambientais. Encontram-se apensados os Projetos de Lei ns 792/2007, 1.190/2007, 1.667/
2007, 2.364/2007, 1.920/2007, 1.999/2007, 5.487/2009, 5.528/2009, 6.204/2009,
6.005/2009 e 7.061/2010. A tramitao pode ser consultada em <http://
www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=348783> Acesso em
04.out.2012.
outra recompensa lcita, dirigida a proprietrios ou no proprietrios

(posseiros, povos e comunidades tradicionais, povos indgenas) de reas
contendo ecossistemas que geram servios ambientais.
O 5. Substitutivo ao PL 792/2007, define PSA como uma transao
contratual mediante a qual um pagador, beneficirio ou usurio de servios
ambientais, transfere a um provedor desses servios recursos financeiros
ou outra forma de remunerao, nas condies acertadas, respeitadas as
disposies legais e regulamentares pertinentes.33 Essa a mais recente
proposta para conceituar o PSA no mbito da legislao federal. Esse debate
de extrema importncia no momento em que se discute o projeto de Lei
que pretende instituir uma Poltica Nacional de Pagamento por Servios
Ambientais.34
O carter de incentivo que chama a ateno no sistema de PSA. Essa
caracterstica de instrumento de incentivo positivo que internaliza as
externalidades positivas faz do PSA um novo paradigma para futuras
polticas ambientais. E esses incentivos devem ser orientados para a
remunerao da conduta do preservador da biodiversidade e dos
ecossistemas que garantem o fluxo de servios ecossistmicos.
A natureza jurdica do Pagamento por Servios Ambientais
Inicialmente preciso ressaltar que no existe consenso dentre os
doutrinadores a respeito da natureza jurdica do PSA. Enquanto alguns
autores defendem que estamos diante de instituto novo, outros alegam
que se pode aplicar ao mesmo os institutos do Direito Civil.
Diante da principal caracterstica do PSA, qual seja, a flexibilidade na
sua aplicao, nos parece correto o entendimento de que a sua natureza
jurdica consiste em um negcio jurdico envolvendo uma obrigao de fazer
ou no fazer (por parte do provedor) e uma obrigao de dar (por parte do
beneficirio), obrigaes estas consolidadas atravs de contrato, com
intervenincia ou participao do Poder Pblico. Por envolver
necessariamente um contrato, o PSA pressupe voluntariedade, tendo em
vista que as partes devem concordar com os termos estipulados (obrigaes
de fazer ou no fazer, valores, etc.). Tal entendimento permite uma ampla
33
CMARA DOS DEPUTADOS. Op. cit.

PSA pode se tornar poltica pblica nacional. Disponvel em <http://
www.aprendizagempsa.org.br/blog/carloskrieck/psa-pode-se-tornar-pol%C3%ADticap%C3%BAblica-nacional>. Acesso em 5 out.2012.
34
145
146
e flexvel aplicao do instrumento, considerando a multiplicidade de

situaes que podem ser contratadas. No entanto, tendo em vista que o
objetivo maior do Direito Ambiental a melhoria da qualidade do meio
ambiente, os princpios daquele devem ser observados em toda sua extenso
em contratos de PSA.
A utilizao de um contrato, entretanto, no significa que se est
transigindo sobre o meio ambiente o qual, de acordo com a Constituio,
bem indisponvel. O objeto do contrato o justo pagamento por uma
ao ou omisso, ou seja, uma parte obriga-se a pagar e a outra se obriga a
fazer ou no fazer ato estipulado. Importante salientar que a obrigao de
fazer ou no fazer dever resultar em melhoria da qualidade ambiental.
Por outro lado, atos ilcitos ou vedados expressamente em lei no podem
constituir objeto do contrato de PSA, tal como no direito civil. Em
prevalecendo tal entendimento, nada obsta que a conduta de preservar e
restaurar os ecossistemas que fornecem os servios ecossistmicos seja objeto
de um contrato de PSA.
Rech defende que o PSA teria a natureza jurdica de um contrato de
prestao de servios (art. 593 a 609 do Cdigo Civil).35 O autor faz tambm
uma interessante distino entre os servios ecossistmicos (engendrados
pelos ecossistemas e, portanto, indisponveis) e os servios de preservao,
manuteno, restaurao, etc., prestados pelas pessoas que se dispe a
garantir o fluxo de servios ecossistmicos.36 Essas pessoas seriam as
merecedoras de remunerao em contratos de PSA.
Essa aclarao, conformada com a analogia das benfeitorias necessrias
e teis, trazida pela professora Alexandra Arago, auxilia na construo da
natureza jurdica do PSA. De fato, se o provedor de servios ambientais
equiparado ao benfeitor que possui direito de ressarcimento pelas
benfeitorias teis e necessrias realizadas, pode-se afirmar que dentro de
programas de PSA especficos, esse provedor teria o direito justa
remunerao por seus servios.
35
RECH, Adir Ubaldo. O valor econmico e a natureza jurdica dos servios ambientais.
inRECH, Adir Ubaldo. Direito e Economia Verde: natureza jurdica e aplicaes prticas do
pagamento por servios ambientais, como instrumento de ocupaes sustentveis. Caxias do
Sul: EDUCS, 2011. p. 63.
36
RECH, op. cit., p. 62.
O princpio do preservador-recebedor
Historicamente o direito tem se utilizado de instrumentos de
represso de condutas indesejadas. Seguindo esse modelo, o Direito
Ambiental brasileiro tem seu foco em instrumentos de comando e
controle. Apesar do sensvel avano na preservao do meio
ambiente, a degradao da qualidade ambiental ainda uma das
grandes mazelas da sociedade hodierna. A partir dos anos 1990,
novos instrumentos econmicos surgem para fazer frente a esta
degradao, em especial os incentivos financeiros. Um dos
instrumentos de incentivo positivo com grande potencial para a
preservao dos servios ecossistmicos o sistema PSA. Esses
instrumentos de incentivo positivo remetem funo promocional
do direito, enfatiza por Jhering no sculo XIX e, mais recentemente,
por Norberto Bobbio.
Os princpios de Direito Ambiental do Preservador-recebedor
e do Usurio-Pagador so desdobramentos do consagrado Princpio
d o Po l u i d o r - Pa g a d o r. O Pr i n c p i o d o Po l u i d o r - Pa g a d o r,
recomendado pela Conferncia das Naes Unidas de Estocolmo
de 1972, estabelece que os custos da poluio (externalidades
negativas) sejam arcados pelo poluidor. J o Princpio do UsurioPagador estabelece que o usurio dos recursos naturais deve pagar
pelo seu real valor, no sentido de sensibiliz-los para um uso racional
e sustentvel.
Nas palavras da professora Alexandra Arago:
Por outro lado, a internalizao, pelos gestores de
ecossistemas (em regra espaos com elevada biodiversidade),
das externalidades positivas associadas preservao das
funes ecossistmicas, pode ser visto como um afloramento
de um novo princpio, conhecido no Brasil por princpio
do protector-recebedor que, em comum com o princpio
do poluidor-pagador tem, desde logo, a fundamentao.
De facto, ambos se baseiam na ideia que o mercado
frequentemente no reflecte todos os custos nem todos os
benefcios sociais de certas atividades econmicas. Desta
forma, a internalizao um imperativo de justia e a forma
mais eficaz de orientar tais actividades, desincentivando
as que comportam externalidades negativas (actividades
147
econmicas lesivas da qualidade e estado de conservao dos

ecossistemas) e incentivando as que originam externalidades
positivas (investimentos na proteco dos ecossistemas, que
acarretam ganhos sociais e ambientais).37
Em notvel avano, o Princpio do Preservador-Recebedor dispe

que aqueles que efetivamente contribuem para a preservao e conservao
da natureza (e dos servios ecossistmicos, consequentemente) sejam
retribudos, compensados de forma justa e equnime.
De acordo com Rech:
Tanto o Princpio do Poluidor-Pagador, quanto o Princpio do
Usurio-Pagador buscam dar um valor econmico ao meio
ambiente, punindo pecuniariamente quem polui e cobrando pelo
uso dos meios naturais. Mas quem preserva nada recebe pelo
servio que presta. Recentemente, surgiu o princpio do protetorrecebedor, que busca valorizar os servios prestados sociedade
por aqueles que zelam, cuidam e protegem o meio ambiente.
O princpio do protetor-recebedor busca o Pagamento por
Servios Ambientais, como uma forma mais eficaz de multiplicar
agentes motivados a preservar a natureza, para que ela continue
prestando servios indispensveis preservao da biodiversidade
e da prpria dignidade humana.38
148
A lgica que orienta o Princpio do Preservador-Recebedor recebe

ainda mais ateno quando se considera que muitos provedores de servios
ecossistmicos experimentam perdas econmicas em razo dos custos de
oportunidade e manuteno. Isto significa dizer que, frequentemente, quem
opta por preservar deixa de obter ganhos econmicos com o uso da terra para
a lavoura ou pastagens, por exemplo. No sistema de PSA, o Princpio do
37
ARAGO, Alexandra. A natureza no tem preo...mas devia. O dever de valorar e pagar

os servios dos ecossistemas. Estudos em homenagem a Jorge Miranda. (no prelo). Disponvel
em <https://estudogeral.sib.uc.pt/bitstream/10316/17696/1/A%20natureza%20n%C3%A
3o%20tem%20pre%C3%A7o% 20Alexandra%20%20Arag%C3%A3o%2025%20de
%20Outubro.pdf> Acesso em 08 de outubro de 2012. p. 19
38
RECH, Adir Ubaldo. O valor econmico e a natureza jurdica dos servios ambientais.In
Revista do Instituto do Direito Brasileiro, no. 2. Faculdade de Direito da Universidade de
Lisboa: Lisboa, 2012. p. 1046. Disponvel em < http://www.idb-fdul.com/uploaded/files/
2012_02_1043_1071.pdf> Acesso 04.out.2012.
Preservador-Recebedor busca equacionar esse desequilbrio cobrindo, no

todo ou em parte, as perdas econmicas experimentadas pelos provedores
de servios ecossistmicos.
Corroboram com essa posio Mamed e Silveira:
Em questes ambientais, mostra-se comum a observncia de possveis
contradies entre direitos igualmente resguardados pela
Constituio, pois a utilizao dos recursos naturais constitui
condio elementar para a continuidade do crescimento econmico
ou, por vezes, o embate entre interesses individuais e coletivos,
havendo, portanto, algum nvel de atrito entre economia e ecologia;
individual e coletivo; nacional e internacional, por exemplo. Nesse
contexto, observa-se a busca pela conjugao de direitos diversos,
por meio da instituio de instrumentos econmicos para fins de
preservao ambiental, havendo, assim, uma clara tentativa de agregar
fatores sociais, econmicos e ecossistmicos em sistemas cujo escopo
seria atender aos direitos socioambientais previstos
constitucionalmente. Dentre esses instrumentos econmicos,
apresentam-se os sistemas de Pagamento por Servios Ambientais,
baseados na noo de um princpio novo, o do Protetor-Recebedor,
o qual pugna pela concesso de benefcios financeiros queles que
permitem a continuidade das funes dos ecossistemas.39
Importante esclarecer o conceito de preservador-recebedor deriva das

constataes de economistas. Nesse sentido, os economistas May e Geluda
esclarecem:
Quando os agentes econmicos efetivamente pagam pelos servios
gerados por boas prticas de uso do meio ambiente, temos uma
variante de responsabilizao que vem sendo referido como
provedor-recebedor. Procura-se neste sentido a implementao
de polticas e instrumentos visando articular e motivar os atores
privados, tanto provedores quanto beneficirios, no sentido de
garantir o fluxo contnuo dos servios.40
39
MAMED, Danielle de Ouro; SILVEIRA, Helini Sivini. Princpio do protetorrecebedor
e pagamentos por servios ambientais: consideraes sobre integridade poltica e constitucional
no direito brasileiro. inCongresso Brasileiro de Direito Ambiental (17: 2012 : So Paulo,
SP) - Cdigo Florestal / coords. Antonio Herman Benjamin, Eladio Lecey, Slvia Cappelli,
Carlos Teodoro Jos Hugueney Irigaray. So Paulo 2v. p. 234.
40
MAY e GELUDA. Op. cit., p. 12.
149
May resume a lgica do conceito do preservador-recebedor, a qual

fundamenta o PSA, atravs do seguinte esquema:41
150
Polticas pblicas baseadas no Princpio do Preservador-Recebedor esto

recebendo cada vez mais ateno no sentido de implementar estratgias
que incentivam aqueles que efetivamente contribuam com a melhoria da
qualidade ambiental, como, por exemplo, o sistema de PSA ou o ICMS
ecolgico. De fato, o PSA considera, sobretudo, o custo da perda dos
servios ecossistmicos, sendo um instrumento econmico para prevenir a
degradao e promover a restaurao e preservao dos mesmos. A
constatao de que, no Brasil hoje, a impunidade somada falta de
incentivos gera inevitavelmente a degradao do meio ambiente uma
das justificativas para a adoo de sistemas de PSA.
Como exemplo, pode-se citar a Mata Atlntica, o bioma mais
ameaado do Brasil e um dos mais ameaados do planeta. O Ministrio
do Meio Ambiente aponta o PSA como alternativa de conservao do
bioma. Nas palavras de Guedes e Seehusen:
41
MAY, Peter H. Pagamento por Servios Ecossistmicos: Potenciais e Limitaes.In:
Lanamento do Projeto de Recuperao das Matas ciliares do Estado de So Paulo, 2007.
Disponvel em <sigam.ambiente.sp.gov.br/Sigam2/repositorio/126/documentos/ 2%20%20apresentao%20pse%20-%20peter%20may.pdf>. Acesso em: 21 abr. 2008.
A questo que se coloca : como preservar a Mata Atlntica,

cujos ecossistemas so to importantes e valiosos, e, ao mesmo
tempo, prover melhores condies de vida para as populaes
rurais, muitas vezes carentes por desenvolvimento?
Neste contexto, tem ganhado destaque o instrumento econmico
de Pagamento por Servios Ambientais (PSA) pelo seu potencial
de, no somente apoiar a proteo e o uso sustentvel dos recursos
naturais, mas tambm de melhorar a qualidade de vida de
pequenos produtores rurais em reas de florestas tropicais. Ele
reconhece o valor econmico da proteo de ecossistemas e dos
usos sustentveis e promove um incentivo econmico aos
provedores de servios ambientais, assim como cobra do usurio
dos servios seguindo os conceitos de protetor-recebedor e
usurio-pagador.42
Em relao qualidade e quantidade de gua, muitos autores sugerem

que sejam adotados incentivos orientados pelo Princpio do PreservadorRecebedor para a proteo das bacias hidrogrficas. Sobre os desafios para
a implementao de esquemas de PSA em bacias hidrogrficas, assim se
manifesta Veiga Neto (apud GUEDES e SEEHUSEN):
No caso dos Comits de Bacia, cuja misso, estabelecida pela
Poltica Nacional de Recursos Hdricos, assegurar a sade e o
bom funcionamento das bacias hidrogrficas, o principal desafio
na implementao de esquemas de PSA, demonstrar que a
proteo e a recuperao de florestas nativas tm importncia
para assegurar esta misso e desta forma, garantir que dentro de
cada comit haja recursos para a implantao de programas
permanentes de PSA, em nvel de bacia, gerados pela cobrana,
atravs da implantao do princpio do provedor-recebedor.43
Outra justificativa que o sistema de PSA pode contribuir para a

reduo da pobreza, na medida em que os incentivos financeiros podem
42
GUEDES, Ftima Becker; SEEHUSEN, Susan Edda (Org.) Pagamentos por Servios
Ambientais na Mata Atlnica: lies aprendidas e desafios. Braslia: MMA, 2011. p.12.
43
VEIGA NETO, Fernando da.apud GUEDES e SEEHUSEN, op. cit. p. 257.
151
ser destinados aos provedores de baixa renda. Alm disso, importante

considerar que as populaes mais atingidas pelo declnio da oferta de
servios ambientais so, via de regra, as mais vulnerveis socialmente. Nesse
sentido, interessante destacar o objetivo do programa de Conservao
Ambiental com Incluso Social - Bolsa Verde, o qual visa diminuir a misria
e pobreza extrema na Amaznia.44
De acordo com o Governo Federal:
A partir de setembro de 2011, 14.737 famlias em situao de
extrema pobreza que desenvolvem atividades sustentveis passam
a receber a cada trimestre um benefcio de R$ 300 como parte
do Plano Brasil Sem Misria. O Bolsa Verde ser destinado s
famlias que atuam em unidades de conservao e assentamentos
da reforma agrria ambientalmente diferenciados, de acordo com
o Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria (Incra).
O programa voltado para grupos sociais em situao de extrema
pobreza que vivem em reas socioambientais prioritrias. Das
16,2 milhes de pessoas que vivem em situao de extrema
pobreza, 47% esto na rea rural. A proposta promover o
aumento da renda dessas populaes, ao mesmo tempo em que
se incentiva a conservao dos ecossistemas e o uso sustentvel
dos recursos naturais.
O novo benefcio passa a ser um complemento do Bolsa Famlia
para aqueles que moram em Reservas Extrativistas, Florestas
Nacionais e Reserva de Desenvolvimento Sustentvel, em um
total de 30 unidades de conservao sob a gesto do Instituto
Chico Mendes de Conservao da Biodiversidade (ICMBio). Do
lado do Incra, sero beneficiadas famlias de moradores em 75
assentamentos.
O Ministrio do Meio Ambiente responsvel por coordenar
o programa, com a participao direta dos ministrios do
Desenvolvimento Agrrio (MDA) e do Desenvolvimento Social
e Combate Fome (MDS), que fazem uma gesto compartilhada
abrangendo ICMBio e Incra como os gestores das reas
selecionadas.45
152
44
O programa regido pela Lei Federal n. 12.512/2011.

GOVERNO FEDERAL. Programa Brasil Sem Misria. <http://www.brasil.gov.br/sobre/
cidadania/brasil-sem-miseria/rural/bolsa-verde> Acesso em 05.out.2012.
45
De fato, o Princpio do Preservador-Recebedor pode orientar polticas

pblicas ambientais distributivas. Mattos e Hercowitz exemplificam as
polticas pblicas ambientais reguladores e distributivas:
A lei federal de crimes ambientais e as novas normas de emisso
de efluentes industriais estabelecidas pela Companhia de
Tecnologia e Saneamento Ambiental (Cetesb) no Estado de So
Paulo so dois exemplos, entre tantos, de polticas pblicas
ambientais reguladoras. J um programa nacional de Pagamento
por Servios Ambientais que se prope a ofertar uma bolsa verde
aos agricultores familiares, a partir de novos critrios de gastos
pblicos dentro das fontes j existentes de tributao financeira,
ou uma prefeitura que articule a aprovao de uma lei municipal
que destine parte dos recursos financeiros arrecadados com o
Imposto sobre Circulao e Prestao de Servios (ICMS)
Ecossistmico aos proprietrios rurais que mantenham ou
recuperem reas com cobertura florestal, constituem-se como casos
de polticas pblicas ambientais distributivas.46
Verifica-se, destarte, uma tendncia do Direito Ambiental brasileiro

para utilizao de instrumentos de incentivo positivo. Nesse contexto, se
faz necessrio que a doutrina fundamente um princpio capaz de orientar
as polticas pblicas fundadas em incentivos. Com base nos ensinamentos
de Bobbio, defendemos que, com a adoo de instrumentos de incentivo,
o Direito Ambiental assume uma funo promocional.47 Segundo Bobbio,
agora o Estado no mais resigna-se a mero coadjuvante, apenas punindo
e protegendo, torna-se protagonista, incentivando e promovendo as
condutas socialmente desejveis.48
Defende Melissa Furlan que o PSA operacionaliza um novo princpio
de Direito Ambiental: o Princpio do Protedor-Recebedor. Nas palavras
da autora:
46
MATTOS, Luciano; HERCOWITZ, Marcelo. Polticas Pblicas.. inNOVION, Henry;
VALLE, Raul do. pagando que se preserva? Subsdios para polticas de compensao por
servios ambientais. Documentos do Instituto Socioambiental: Brasila, 2008. p. 95.
47
ALTMANN, Alexandre. A funo promocional do direito e o pagamento pelos servios
ambientais. inRevista de Direito Ambiental n. 52. Revista dos Tribunais: So Paulo, 2008.
48
BOBBIO, Norberto. Da estrutura funo: novos estudos de teoria do direito. Barueri:
Manole, 2007. p. 17.
153
Aps constatar que as normas ambientais de cunho exclusivamente

protetivo-repressivo nem sempre garantem o efetivo respeito ao
meio ambiente, propomos que o Direito assuma de modo mais
ativo sua funo promocional, incentivando comportamentos e
aes ambientalmente desejveis por meio das sanes positivas
e da utilizao do princpio do protetor-recebedor, via sistema
de Pagamento por Servios Ambientais.49
Um recente estudo apurou que em diversos estados brasileiros j esto

em vigncia normas de incentivo para a preservao dos servios
ecossistmicos:
Diante da crescente presso sobre os ecossistemas, vrias
instituies e governos tm buscado criar incentivos para melhoria
da gesto do patrimnio ambiental. Nesse sentido, polticas de
Pagamentos por Servios Ambientais (PSA) tm sido apontadas
ao redor do mundo como uma opo vivel para alcanar esse
objetivo, complementando aes de comando e controle. No
Brasil, vrios estados tm adotado leis de PSA e h uma progressiva
discusso para adoo de uma lei nacional sobre o tema. [...]
Analisamos 28 iniciativas legislativas sobre o tema. Oito delas
esto no mbito federal (2 leis, 2 decretos e 4 PLs) e 20, no
mbito estadual (14 leis e 6 decretos). Os estados abrangidos por
estas leis incluem: Acre, Amazonas, Esprito Santo, Minas Gerais,
So Paulo, Rio de Janeiro, Santa Catarina e Paran. Observamos
que algumas dessas leis encontradas so especficas sobre PSA.
Outras so de fato leis sobre mudanas do clima, mas que
instituem programas de PSA. H ainda casos de regras sobre
recursos hdricos que tratam sobre esse tipo de pagamento.
Portanto, h uma grande diversidade de abordagens sobre o tema,
principalmente na esfera estadual.
154
O 5. Susbstitutivo ao PL 792/2007 dispe no art. 3 que os objetivos

da Poltica Nacional de Pagamento por Servios Ambientais seriam, dentre
outros, reconhecer as iniciativas individuais ou coletivas que favoream a
49
FURLAN, Melissa. A Funo Promocional do Direito no panorama das mudanas

climticas: a idia de pagamento por servios ambientais e o princpio do protetor-recebedor.
[tese de doutorado] So Paulo: PUC, 2008. p. 05.
manuteno, a recuperao ou o melhoramento dos servios ecossistmicos,

por meio de remunerao financeira ou outra forma de recompensa.50
Importante ressaltar que o prprio substitutivo citado menciona
expressamente o Princpio do Preservador-Recebedor quando dispe que:
art. 4 So diretrizes da Poltica Nacional de Pagamentos por Servios
Ambientais: I o atendimento aos princpios do provedor-recebedor, do
poluidor-pagador e do usurio-pagador.51
Salienta-se que na literatura encontramos os termos provedorrecebedor, protetor-recebedor e preservador-recebedor para designar
a mesma ideia de incentivo queles que preservam o meio ambiente.
Observa-se no PSA quem recebe os pagamentos designado como
provedor de servios ecossistmicos. No entanto, nos parece mais adequada
a terminologia preservador-recebedor para definir o princpio, por ser
mais abrangente. Importante se ressaltar que o princpio do preservadorrecebedor no se aplica apenas ao PSA, o que justifica a adoo dessa
terminologia para orientar outras polticas pblicas que se baseiam em
incentivos.
A despeito da importncia do Princpio do Preservador-Recebedor,
uma questo se impe, como bem observam Mamed e Silveira:
No entanto, tendo em vista que a preservao ambiental,
constitucionalmente, corresponde a um dever inerente ao Poder
Pblico e a toda a sociedade, possvel que seja questionada a
legitimidade de benefcio financeiro em face da observncia de
uma norma constitucional expressa, a saber, a preservao do
meio ambiente para as presentes e futuras geraes. Assim, mostrase relevante observar como este princpio tem sido recebido e
interpretado pelo sistema jurdico ptrio. Receber benefcios
financeiros para colaborar na preservao ambiental atentaria contra
a observncia j obrigatria deste direito-dever? [grifamos] 52
50
CMARA DOS DEPUTADOS. Op. cit.

CMARA DOS DEPUTADOS. Idem.
52
MAMED e SILVEIRA. op.cit., p.234.
51
155
156
No se trata de premiar quem cumpre a lei. O Princpio do

Preservador-Recebedor pugna pela recompensa daqueles que, mesmo tendo
a oportunidade de agir diferente, optam por empreender esforos
conservacionistas. Em outras palavras, quem conserva os ecossistemas que
prestam os servios ecossistmicos, beneficiando, assim, toda a coletividade,
deve ser remunerado, pelo menos pelos custos de oportunidade do uso do
solo para outras finalidades. Nas palavras de Melissa Furlan (apud Mamed
e Silveira), quem conserva deve receber um pagamento, ou seja, quem
presta ou contribui para um benefcio ambiental deve ser de alguma forma
recompensado, ao menos pelos custos que teve de suportar.53
Observa-se hoje no Brasil que a falta de incentivos e a impunidade
levam as pessoas que possuem poder de deciso entre preservar e no
preservar a optar pelas alternativas mais rentveis. necessria uma lgica
econmica que inverta essa equao, valorando a biodiversidade e os servios
ecossistmicos e premiando aqueles que contribuem com a conservao
dos ecossistemas. Por outro lado, e com base no Princpio do UsurioPagador, aqueles que se beneficiam com a garantia do fluxo de servios
ecossistmicos devem ser instados a pagar por esses servios.
Nesse sentido, defende Alexandra Arago:
Vimos como os instrumentos de mercado surgem como novas
formas de proteger (com eficcia e justia) o incalculvel valor da
natureza. As vantagens da valorao da natureza so a criao de
um desincentivo utilizao consumptiva dos recursos naturais
e a promoo de actividades de manuteno activa dos recursos
naturais.
Procurando nos ordenamentos jurdicos internacional e europeu,
encontramos arrimos normativos que nos permitem afirmar que
a considerao do valor e o pagamento dos servios dos
ecossistemas, mais do que uma evidencia cientfica, mais do que
um imperativo tico, mais do que uma opo poltica correcta,
j um dever jurdico. Em suma, valorar e remunerar os servios
ecossistmicos, alm de uma forma eficaz de promover a
sustentabilidade, corresponde a uma exigncia de justia e ,
actualmente, um dever dos Estados de Direito Ambiental.54
53
Idem, p. 236.
ARAGO, Alexandra. A natureza no tem preo...mas devia. O dever de valorar e pagar os
servios dos ecossistemas. Op. cit.,p. 25.
54
Uma vez consolidada no Brasil a ideia de que questo de justia

valorar os servios ecossistmicos e a biodiversidade e, em consequencia,
remunerar as pessoas que garantem o fluxo desses servios, o Princpio do
Preservador-Recebedor ter um papel de destaque no Direito Ambiental.
A utilizao dos mecanismos econmicos de incentivo demandar um
princpio que consiga instrumentaliz-los e coorden-los com os demais
institutos do Direito Ambiental.
Consideraes finais
Vrios estudos recentes, nomeadamente a AEM, o 4. Relatorio do
IPCC, o TEEB e o GEO-5, evidenciaram a dependncia do bem-estar
humano aos servios prestados pela biodiversidade e pelos ecossistemas
associados: so os servios ecossistmicos. Restou comprovado por estes
estudos que muitos dos servios ecossistmicos esto em declnio em
decorrncia do uso no sustentvel ou mesmo da destruio dos ecossistemas
que fornecem tais servios.
Os economistas sugerem a valorao dos servios ecossistmicos,
entendendo que esses constituem externalidades positivas as quais devem
ser consideradas pela economia. Tambm juristas entendem que a valorao
dos servios da biodiversidade medida de justia para com aqueles que
os preservam.
Nessa conjuntura, surgem mecanismos econmicos que buscam
internalizar as externalidades positivas, a exemplo do PSA. Esses
instrumentos visam ao incentivo da preservao da biodiversidade e dos
ecossistemas como forma de garantir o fluxo de servios ecossistmicos. O
PSA um instrumento capaz de internalizar as externalidades positivas,
gerando incentivo queles que preservam o meio ambiente.
O Direito Ambiental, ao lanar mo de instrumentos de incentivo,
passa de uma funo repressivo-protetora a uma funo promocional. Surge,
assim, o princpio designado como preservador-recebedor para orientar
as polticas pblicas distributivas baseadas na ideia de que aqueles que
contribuem para a preservao da qualidade ambiental so merecedores
de uma retribuio ou prmio.
O PSA um dos primeiros instrumentos baseados no Princpio do
Preservador-Recebedor. No entanto, um instrumento de incentivo, o
qual dever interagir com os instrumentos de comando e controle. No
contexto da economia verde, os instrumentos de incentivo desempenharo
157
158
papel fundamental, especialmente os instrumentos econmicos de

incentivo.
A considerao do capital natural pela economia e pelo direito tem na
valorao da biodiversidade e dos servios ecossistmicos um ponto de
partida. Recordamos aqui que o documento final da Rio+20 reconheceu
o valor da biodiversidade e a importncia dos servios ecossistmicos.
Entretanto, no basta apenas valorar. Sero necessrios mecanismos que
instrumentalizem a transio para a economia verde.
Podemos afirmar hoje que os instrumentos de incentivo tm um
enorme potencial para a promoo das dimenses fundamentais da
economia verde. Como exemplo disso, referimos aqui o decoupling,
conceito utilizado por economistas para exprimir o crescimento econmico
sem aumento da presso sobre o meio ambiente. 55 O Princpio do
Preservador-Recebedor, destarte, poder orientar polticas voltadas para o
incentivo de iniciativas que buscam a dissociao de recursos 56 e a
ecoeficincia.
Referncias
ABRAMOVAY, Ricardo. Muito alm da economia verde. So Paulo: Abril, 2012.
ALTMANN, Alexandre. A funo promocional do direito e o pagamento pelos
servios ambientais. InRevista de Direito Ambientaln. 52. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2008.
ARAGO, Alexandra. Pagamento dos Servios dos Ecossistemas Florestais: uma
questo de sustentabilidade e de justia. In Revista de Estudos Ibricos, Guarda:
2011.
55
De acordo com Ricardo Abramovay, em 2011, o International Resource Panel, do Programa

das Naes Unidas para o Meio Ambiente, publicou um importante relatrio com o objetivo
de estudar os processos pelos quais o uso de recursos naturais e seus impactos ambientais se
descolam, se desligam ou se descasam (a expresso em ingls decoupling). Op. Cit. p. 87.
56
A dissociao de recursos, segundo a UNEP, significa reduzir a taxa de utilizao de
recursos primrios por unidade de atividade econmica. Esta desmaterializao, prossegue
o relatrio, baseia-se na utilizao de menos material, energia, gua e terras para a mesma
produo econmica. UNEP. Decoupling natural resource use and environmental impacts
from economic growth. A Report of the Working Group on Decoupling to the International
Resource Panel. 2011. Disponvel em <http://www.unep.org/resourcepanel/decoupling/files/
pdf/Decoupling_Report_English.pdf> Acesso em 11 de outubro de 2012.
_________. A natureza no tem preo...mas devia. O dever de valorar e pagar os

servios dos ecossistemas. Estudos em homenagem a Jorge Miranda. (no prelo).
Disponvel em <https://estudogeral.sib.uc.pt/bitstream/10316/17696/1/
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162
SOLIDARIEDADE E DIREITO FUNDAMENTAL AO AMBIENTE
O DIREITO SUPRAPOSITIVO DE GUSTAV

RADBRUCH REPRESENTADO PELO
PRINCPIO DA SOLIDARIEDADE NO
CONTEXTO AMBIENTAL
Pavlova Perizzollo Leonardelli1
Sumrio: Introduo.A filosofia do direito de Gustav Radbruch:

A ideia de um Direito Suprapositivo; Uma viso geral dos
fundamentos jusfilosficos de Radbruch. O princpio da
solidariedade como um direito suprapositivo: Direito de terceira
dimenso; A aplicao do princpio da solidariedade no Direito
Ambiental. Consideraes Finais. Referncias.
Introduo
Realizando um estudo sobre a teoria do jusfilsofo alemo Gustav
Radbruch, acerca da existncia de direitos suprapositivos, os quais so
inerentes a cada indivduo ou coletividade, no h como deixar de
contextualiz-los no direito ambiental.
A Declarao de Estocolmo sobre o meio ambiente humano
impulsionou a insero do meio ambiente no texto da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil de 1988, a qual consagrou o direito ao
meio ambiente ecologicamente equilibrado como um direito fundamental.
No entanto, depreende-se da referida norma constitucional o direito
que todos tem de viver em um ambiente saudvel e equilibrado, bem
como a atribuio de um dever de todos em preservar e manter este
ambiente para as presentes e futuras geraes. Da mesma forma que o
1
Advogada. Mestranda em Direito Ambiental (UCS- RS). Graduao em Direito (UCS-RS)

e em Administrao (UCS-RS).
163
164
dispositivo garante um direito fundamental, impe um dever, no qual

est inserido implicitamente o princpio da solidariedade.
O princpio da solidariedade se manifesta como um direito
suprapositivo, sendo considerado como um direito de terceira dimenso,
de carter difuso. Outrossim, serve como alicerce no s para as normas
de cunho ambiental, mas para todo o ordenamento jurdico e social de
uma nao. Ademais, a solidariedade um princpio que se encontra na
essncia de cada indivduo, possuindo ligao direta com o campo da
moral, porm atuando de forma indireta na esfera do direito.
Nesse sentido, deve haver um dever do indivduo de agir de forma
solidria e um envolvimento Estatal no sentido de promover e incentivar
que a sociedade empreenda atitudes positivas relativamente solidariedade,
principalmente no mbito do direito ambiental. Dessa forma, ser possvel
a concretizao do direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, tendo por base o princpio da solidariedade, que alm disso,
busca proporcionar a equidade intergeracional.
A Filosofia do Direito de Gustav Radbruch
Gustav Radbruch foi um jusfilsofo, poltico e professor na Alemanha
durante o sculo XX. Durante o primeiro perodo que permaneceu e
lecionou na Alemanha, escreveu diversas obras, das quais tem relevante
destaque a Filosofia do Direito. Em virtude da ascenso do regime nazista,
no ano 1933 foi afastado de sua ctedra em Heidelberg, retornando aps
a queda do nazismo e o trmino da Segunda Guerra Mundial. Entretanto,
ao retomar as suas atividades, apresentou um pensamento voltado para o
Direito Suprapositivo, retratado em sua obra O Esprito do Direito Ingls
e a Jurisprudncia Anglo-Americana, o que gerou interpretaes diversas
acerca deste posicionamento de Radbruch.
A ideia de um Direito Suprapositivo
As ideias desenvolvidas por Gustav Radbruch durante o perodo em
que ficou afastado de Heidelberg, foram interpretadas de duas formas por
autores que estudam suas teorias. Alguns acreditam que o jusfilsofo j
tinha um pensamento voltado ao direito suprapositivo e que simplesmente
aprofundou seus estudos acerca do tema. Outros, no entanto, creem que
o seu afastamento da Alemanha e aproximao com a Inglaterra fez com
que alterasse suas convices acerca do direito positivo e direcionasse suas
convices existncia de um direito suprapositivo, apresentando um novo

posicionamento sobre o que j havia escrito sobre a Filosofia do Direito.
Ao redigir a introduo da edio brasileira da obra de Gustav
Radbruch,O Esprito do Direito Ingls e a Jurisprudncia Anglo-Americana,
Heinrich Scholler2 afirma que, ao analisar os pensamentos apresentados
por Radbruch em seu artigo Injusto legal, poder-se-ia concluir que sob
certas condies, ocorrendo violao dos princpios suprapositivos de justia,
o Direito vigente formalmente vlido poderia se tornar nulo. A partir
disso, seria possvel caracterizar-se o rompimento de Gustav Radbruch
com o positivismo.
No entanto, ao dissertar sobre o direito natural e o direito positivo,
em sua obra Filosofia do Direito, escrita em 1932, Radbruch3 j havia se
posicionado acerca da validade do direito positivo considerado injusto:
Embora se tenham feito esforos nesse sentido, no existe nenhuma
fundamentao para que um direito positivo indubitavelmente reconhecido
como injusto conserve a sua vigncia.
Hippel4 pondera a possibilidade de que o novo posicionamento do
jusfilsofo, voltado ao direito suprapositivo, poderia ser considerado como
um desenvolvimento continuado de uma concepo fundamental. Na
viso deste, Radbruch no teria modificado seu pensamento, mas sim
aprofundado seus estudos e aperfeioado seu pensamento relativamente
jusfilosofia.
J Kaufmann, 5 provavelmente o mais conhecido discpulo de
Radbruch, afirma que Considerando no partes isoladas, mas o conjunto
de sua obra, Radbruch no se apresenta nem como positivista nem como
jusnaturalista, mas sempre se coloca alm do positivismo e do Direito
Natural.
RADBRUCH, Gustav. O Esprito do Direito Ingls e a Jurisprudncia Anglo-Americana.

Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2010.p. 20.
3
RADBRUCH, Gustav.Filosofia do direito. So Paulo: Martins Fontes, 2004. p. 27.
4
HIPPEL, Fritz Von, 1951 apud RADBRUCH, Gustav. O Esprito do Direito Ingls e a
Jurisprudncia Anglo-Americana. op. cit., p. 21.
5
KAUFMANN. Arthur, 1987, pp. 84 e ss apudRADBRUCH, Gustav. O Esprito do Direito
Ingls e a Jurisprudncia Anglo-Americana. op. cit., p. 30.
165
Independentemente da forma como foi recebida a frmula de

Radbruch acerca da existncia de um direito suprapositivo, o que de fato
tem relevncia que tenha ocorrido a percepo de que existem direitos
que esto acima daqueles que a lei preceitua, tendo o Estado e a coletividade
o dever de respeit-los e incentivar o seu efetivo cumprimento.
166
Uma viso geral dos fundamentos jusfilosficos de Radbruch

Gustav Radbruch, em sua obra Filosofia do Direito, escrita em 1932,
aborda os diversos aspectos da filosofia do direito, inclusive dedica um
dos captulos ao direito internacional. Nesta obra, o jusfilsofo j
mencionava a importncia da solidariedade entre as Naes e do quanto
esse comportamento retratava a conscincia de um povo.
Durante a Segunda Guerra mundial, perodo em que ficou afastado
da Universidade em que lecionava em Heidelberg, intensificou seus estudos
na rea do Direito Comparado, principalmente retratando as diferenas
entre os sistemas jurdicos romano-germnico e da common law. Outrossim,
dedicou seus estudos acerca da existncia de um direito suprapositivo,
que se encontra acima do direito positivado e que deve ser concebido
como premissa bsica de uma nao. Foi a partir desses estudos que surgiram
os escritos que deram corpo obra O Esprito do Direito Ingls e a
Jurisprudncia Anglo-Americana.
Para Radbruch6, o direito teria o sentido de servir justia, a qual se
expressa em uma ordem ideal de sociedade. No entanto, a justia pode
denominar-se justa aplicao ou obedincia de uma lei, denotando a
igualdade, que pode ser apreciada segundo o seu objeto e sua medida.
Aristteles abordou a questo da igualdade segundo sua medida,
dissociando-a em absoluta e relativa. Para o filsofo, a primeira consiste
em uma justia igualitria ou niveladora, que deve ser aplicada em pessoas
com igualdade de direitos. Por outro lado, na relativa, tambm denominada
de justia distributiva ou proporcional, uma das pessoas envolvidas em
uma relao encontra-se em posio de superioridade em relao s outras,
caracterizando um desequilbrio na relao.
RADBRUCH, Gustav. Filosofia do direito, op. cit., p. 47.
Portanto, na justia distributiva que se encontra a ideia de justia,

para a qual o conceito de direito deve encaminhar-se. Contudo, h a
necessidade da utilizao dos princpios fundamentais para que se proceda
complementao da justia distributiva, tendo em vista que esta pode
ser inferida da relao, mas no permite a deduo da forma como as
pessoas diferentes devem ser tratadas.
Outra distino relevante presente na obra Filosofia do Direito, diz
respeito aos conceitos de equidade e de justia. Para elucidar a situao,
Radbruch7 cita Aristteles, que explica: justia e equidade no so valores
distintos, mas caminhos diferentes para alcanar o valor uno do direito.
A distino entre os conceitos de justia e equidade pode ser da
seguinte maneira esclarecida: a justia analisa o caso singular do ponto de
vista da norma geral, enquanto que a equidade busca no caso singular a
sua prpria lei, que posteriormente restar convertida em lei geral.
Portanto, existe uma distino metodolgica na forma como a justia
e como a equidade se constroem. A justia concebida atravs da evoluo
dedutiva do direito justo, a partir de princpios fundamentais universais.
J a equidade, advm do conhecimento indutivo do direito justo, criando
a norma ou adaptando-a conforme o caso concreto.
Desta forma, para Radbruch8, o direito pode ser determinado como o
conjunto das regulaes gerais para a vida humana em comum. Tal conceito
no foi obtido atravs do mtodo indutivo partindo de manifestaes
jurdicas individuais, mas sim resultou dedutivamente da ideia do direito.
Radbruch intensificou seus estudos acerca do direito comparado, por
ser um neokantiano e tambm por influncia de seu antecessor Anselm
von Feuerbach. Seus estudos sobre tal temtica restaram reproduzidos em
sua obra O Esprito do Direito Ingls e a Jurisprudncia Anglo-Americana.
Em anlise referida obra do jusfilsofo, escrita aps ter sido afastado
de sua ctedra, resta ntida a sua manifestao acerca da contrariedade ao
sistema jurdico romano-germnico, o qual adotado na Alemanha.
Em virtude disso, acredita-se relevante mencionar que a cultura
jurdica da civilizao ocidental foi dividida entre os pases que
recepcionaram o direito romano e as codificaes criadas com base no
cdigo Justiniano e os pases que aderiram ao common law.
7
8
Ibid., p. 51.
Ibid., p. 53.
167
168
Nas naes onde foi introduzido o sistema jurdico romano-germnico,

como o caso dos pases que compe a Amrica Latina e a Europa
continental, o legislador apresenta-se como o autor do Direito. A criao
jurdica se d do princpio jurdico para o caso concreto, atravs do mtodo
dedutivo, sendo o Direito criado em razo das leis e do esprito destas.
J nos pases que aderiram ao common law, como o caso da Inglaterra,
o juiz o autor do Direito. A criao jurdica ascende do caso concreto
para o princpio jurdico, utilizando o mtodo indutivo. Desta forma, o
direito vai sendo construdo em virtude da vida jurdica e da natureza da
coisa.
Em razo do contedo da obra O Esprito do Direito Ingls e a
Jurisprudncia Anglo-Americana, percebe-se a importncia que o direito
ingls assumiu no pensamento do jusfilsofo, bem como a crtica que tece
a respeito do sistema adotado pela Europa. Radbruch9 manifesta-se no
sentido de que o sistema romano-germnico teria perdido a sua validade
prtica em quase toda a parte, assim como acentua que: [...] a necessidade
concreta de decidir um caso real exige a energia criadora do Direito por
parte do juiz em um grau muito mais elevado do que os fantasmas de
casos futuros meramente imaginados, quando o legislador os tem em mente
ao formular uma norma geral [...].
Ainda, Radbruch10 refere que Acaso, talvez so palavras preferidas
pelos ingleses, no uma sada astuta pelos fundos, e, sim, uma real sada
de emergncia. Enfatiza que ao utilizar o mtodo indutivo, o pensamento
ingls busca a razo das coisas e a criao jurdica a partir do caso concreto,
o que o torna mais prximo da realidade. Outrossim, menciona que no
direito ingls o senso jurdico pode ser descrito como uma relao equilibrada
entre o senso comum e o senso de liberdade, sendo que o limite entre eles
determinado por meio da moral e do direito.
Acerca da relao existente entre o direito e a moral,
Radbruch11acentua que o direito no quer apenas julgar a conduta do
homem, mas tambm conduzi-lo conduta apropriada e impedi-lo de
praticar conduta inadequada. A moral se apresenta como uma conduta
interna, de cada indivduo, adstrita a este e s suas convices, enquanto
9
RADBRUCH, Gustav. O Esprito do Direito Ingls e a Jurisprudncia Anglo-Americana.

op. cit., p. 117.
10
Ibid., p. 34.
11
RADBRUCH, Gustav. Filosofia do direito. op. cit.,. p. 63.
que o direito apresenta uma conduta externa, que visa o bem estar de
todos, a vida em comum. Contudo, percebe-se que a conduta interna de
cada indivduo um dos fatores que determinam qual ser o resultado da
sua conduta externa.
Relevante mencionar que alm da moral, as convices religiosas
exercem influncia na conduta humana, de modo que, conforme
Radbruch12, a Igreja, segundo a concepo catlica, possui uma ordenao
jurdica imposta por Deus. H um jus divinum que no tem validade
apenas terrena e transitria, mas absoluta e supraterrena.
Nesse sentido, Allen13 afirma que a separao do direito e da moral
no pode ser forada no sentido de sua separao completa. A validade do
Direito, a natureza da obrigao jurdica, no pode ser concebida sem a
questo da tica.
Analisando tais afirmaes, crvel que a moral atue como um fator
de influncia nas atitudes das pessoas, de forma a direcionar o homem a
agir eticamente, dentro das normas impostas pelo direito e tambm pela
prpria sociedade.
Continuando seus estudos na Filosofia do Direito, o jusfilsofo
discorreu sobre o contedo do direito, asseverando que este determinado
pela justia, pela utilidade tambm entendida como finalidade e pela
segurana jurdica, que se traduz na ordem e na paz.
Para Radbruch14, a igualdade alcanada atravs da justia: Uma
ordenao estatal que pretenda valer para alguns homens e para alguns
casos, no seria direito, mas arbitrariedade. Ademais, a justia determina
a forma do jurdico, mas para se alcanar o contedo do direito deve-se
acrescentar um segundo conceito: a adequao para um fim.
A ideia da finalidade reside em uma trade dos valores supremos: o
tico, que tambm pode ser entendido como bom, o lgico, no sentido do
verdadeiro e tambm o esttico, retratado como belo.
O filsofo do direito Radbruch15, traduz a segurana jurdica como a
primeira grande tarefa do direito, a qual exige positividade deste: se no se
12
Ibid., p. 141.
ALLEN, Carleton Kemp, 1931, p. 197 apudRADBRUCH, Gustav. O Esprito do Direito
Ingls e a Jurisprudncia Anglo-Americana. op. cit., p. 109.
14
RADBRUCH, Gustav. Filosofia do direito. op. cit., p. 272.
15
RADBRUCH, Gustav. Filosofia do direito. op.cit., p. 108.
13
169
170
pode identificar o que justo, faz-se necessrio estabelecer o que deve ser
jurdico, e de uma posio que esteja em condies de fazer cumprir aquilo
que foi estabelecido. Tambm, a segurana jurdica tem o intuito de impor
ordem sobre os acontecimentos, no podendo ser renunciada.
Quando disserta acerca da segurana jurdica, Radbruch16 tece novas
crticas sobre o ordenamento jurdico baseado no sistema romanogermnico. Acredita que a exigncia de segurana jurdica no vale para
um direito legalista, por apresentar-se como um conjunto esttico, mas
sim, muito mais para um direito casustico, por estar em constante
transformao. Ainda, o jusfilsofo complementa que o direito s pode
garantir a segurana jurdica quando capaz de se impor de modo efetivo.
Relativamente ao direito de propriedade, disserta sobre as teorias
individualistas e sociais da propriedade. Alerta que as teorias individualistas
poderiam consistir em uma possibilidade somente para os mais fortes. Por
isso, exigir-se-iam alteraes no sentido de que o direito propriedade e
consequentemente o direito ao trabalho deveriam ser alocados ao lado do
direito de propriedade.
Por outro lado, as teorias sociais teriam por caracterstica distinguir o
direito de propriedade e o direito ao uso da propriedade. O direito de
propriedade abordaria o aspecto individual, relacionado com o bem estar
do indivduo, enquanto que o direito ao uso da propriedade focar-se-ia no
aspecto social da propriedade, dirigido ao bem estar geral, coletividade.
possvel inferir do pensamento de Radbruch17, que a propriedade
exigiria uma permanente integrao, devendo ser objeto de contnua
atividade e de utilizao permanente, retratada por uma sucessiva e
renovada aquisio, criao e ocupao. Outrossim, deveria haver uma
ligao compromissada entre o direito natural individualista de
propriedade, a tica social do seu uso e a regulao jurdico-positiva, tanto
do seu uso para fins sociais quanto de sua expropriao por causas sociais.
Nesse sentido, depreende-se da ideia do jusfilsofo exatamente o que
se encontra normatizado no artigo 170, III da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil de 1988, o qual elenca a funo social da propriedade
como um dos princpios gerais da atividade econmica. Importante ressaltar
que funo social da propriedade foi acrescida a preocupao com a
16
17
Id.,O Esprito do Direito Ingls e a Jurisprudncia Anglo-Americana. op.cit., p. 66.

Id.,Filosofia do direito. op. cit., p. 200-207.
manuteno do meio ambiente ecologicamente equilibrado, tornando-a

uma funo socioambiental.
Quando analisa a filosofia do direito no mbito internacional,
Radbruch18 defende a ideia de que um povo consciente deve criar valores
humanos, permitindo, desta forma, que as geraes futuras possam
reconhecer os traos do carter nacional. Outrossim, assegura que deve
haver uma tendncia universal de solidariedade ou harmonia entre os
Estados. Portanto, acredita que dessa forma que se cria uma conscincia
dos povos na busca da equidade intergeracional e da solidariedade entre
as naes.
Por fim, no restam dvidas de que a filosofia jurdica de Radbruch
demonstra que as pessoas possuem certos direitos subjetivos, os quais so
pr-estatais e devem ser reconhecidos, incentivados e garantidos pelo
Estado, os quais denomina de direitos suprapositivos.
O princpio dam solidariedade como um direito suprapositivo
A solidariedade, antes de um dever jurdico, pode ser considerada
como um dever moral. Nos momentos de adversidade emana da conduta
humana atitudes com vistas a auxiliar a quem necessite de ajuda. Nesse
momento, brotam os sentimentos de solidariedade e de comprometimento
com o prximo e com a sociedade. Nesse sentido, assevera Thomas
Malthus19:
As atribulaes e os sofrimentos da vida formam uma outra
categoria de estmulos que parece ser necessria, por uma peculiar
sequncia de efeitos, para enternecer e humanizar o corao, para
despertar a solidariedade social, criar todas as virtudes crists e
dar um objetivo ao amplo esforo da caridade.
Cumpre ressaltar que o dever de solidariedade, alm de manifestar-se

no ntimo de cada indivduo, atravs de um dever moral, transcende para
um dever jurdico, pois est implcito em grande parte das normas
insculpidas no ordenamento jurdico. Da mesma forma, esse dever solidrio
18

MALTHUS, Thomas Robert. Princpios de Economia Poltica: e consideraes sobre sua
aplicao prtica. So Paulo: Abril Cultural, 1983.p. 379.
19
171
172
deve ser incentivado pelo Estado e perseguido por toda a sociedade. Nesse
sentido, refere Gusmo20 que o direito no indiferente moral. Apesar
de distintos, a moral exerce influncia sobre o direito.
Ao dissertar sobre a existncia de um direito suprapositivo, Radbruch
acentua a importncia do princpio da solidariedade para a busca da
igualdade entre as geraes e do bem estar dos povos de todas as naes.
Outrossim, frisa que deve ser prerrogativa de um povo a preocupao e a
conscincia relativa aos valores, pois isso significa o legado que uma gerao
deixa para as geraes vindouras.
Ademais, depreende-se do pensamento do jusfilsofo Radbruch21, a
ideia de que o direito suprapositivo pode ser considerado como princpios
que norteiam o direito, pois assevera que O Estado est, pois, vinculado
ao seu direito positivo por um direito suprapositivo, natural, pelo mesmo
princpio jusnaturalista com o qual a vigncia do prprio direito positivo
pode propriamente fundamentar-se.
Exatamente nesse sentido discorre Di Lorenzo22, ao referir que [...]
ocorre tanto solidariedade na ao em favor do bem individual quanto do
bem comum, sendo a segunda a solidariedade poltica por excelncia,
devendo ser a base do ordenamento que rege a vida poltica, econmica e
social da comunidade.
No entanto, cumpre referir que as motivaes internas de cada
indivduo, que o induzem a agir de forma solidria ou no, somente podero
sofrer uma reprovao tambm interna, por parte de cada indivduo. Elas
no possuem um carter cogente, como a norma escrita o possui, quando
impe um determinado comportamento a algum. O que liga e obriga o
ser humano a agir solidariamente encontra-se completamente vinculado
s suas convices morais e culturais, forma como enxerga o mundo que
o cerca e que patrimnio deseja deixar para as prximas geraes.
A solidariedade, inserida numa perspectiva de um direito suprapositivo,
pode ser considerada como um princpio, pois deve estar permeada na
conduta humana e consequentemente no ordenamento jurdico. Na
perspectiva de Alexy23, princpios so conceituadas como mandamentos de
20
GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao estudo do direito. Rio de Janeiro: Forense,
2011. p. 72.
21
22
DI LORENZO, Wambert Gomes. Teoria do estado de solidariedade: da dignidade da
pessoa humana aos seus princpios corolrios. Rio de Janeiro: Elsevier, 2010. p. 147.
23
ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. So Paulo: Malheiros Editores, 2011.
p. 90.
otimizao, caracterizados por poderem ser satisfeitos em graus variados,

sendo que a medida dessa satisfao depende de possibilidades fticas e
jurdicas.
Destarte, o princpio da solidariedade encontra-se implcito nas
relaes sociais e jurdicas que se estabelecessem em qualquer sociedade,
possuindo um carter transfronteirio, na medida em que os laos solidrios
tambm se estendem s outras naes, na busca da concretizao de uma
solidariedade mundial e intergeracional.
Portanto, percebe-se que a efetiva concretizao e disseminao do
princpio da solidariedade deriva da motivao de cada indivduo, a qual
ser determinada pelos valores inerentes cada ser humano ou sociedade,
aliada relevncia demonstrada pelo Estado em relao aplicabilidade
do referido princpio.
Igualmente, cumpre salientar que de extrema relevncia o papel
desempenhado pelo Estado, tanto na tentativa de estabelecer como
pressuposto de uma sociedade a adoo de princpios que se encontram
no mbito dos direitos suprapositivos, quanto em proporcionar a segurana
jurdica, a qual reside na eficcia do direito. Entretanto, imprescindvel
mencionar que a eficcia do direito somente se perfaz quando h o
cumprimento efetivo das normas dispostas no ordenamento jurdico.
2.1 Direito de terceira dimenso
Ao dissociar as categorias de direitos, inicialmente estes foram separados
por geraes. No entanto, muitos autores tem substitudo o termo gerao
pelo termo dimenso. Inserindo-se nessa atual terminologia, possvel
afirmar que a solidariedade esteja includa nos direitos de terceira dimenso.
Bonavides 24 afirma que os direitos de terceira dimenso tem
primeiramente o gnero humano como destinatrio, num momento
expressivo de sua afirmao como valor supremo em termos de
existencialidade concreta.
24
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Malheiros Editores,
2008. p. 569.
173
174
Nesse sentido, possvel deduzir que o princpio da solidariedade,

enquanto um direito suprapositivo, ao ser exercido pelo indivduo, busca a
perfectibilizao de outros princpios, como o a dignidade da pessoa humana.
Igualmente, atravs da efetividade do princpio da solidariedade possvel
que sejam assegurados os direitos humanos individuais e coletivos.
Wolkmer25 considera os direitos de terceira dimenso como direitos
metaindividuais, coletivos e difusos, ou seja, direitos de solidariedade. Ressalta
que a principal caracterstica desses novos direitos de que seus titulares so
as mais diversas categorias de pessoas ou grupos de pessoas, ou seja, a
coletividade.
O referido autor deixa claro que esses novos direitos, devem estar inseridos
em todas as relaes, pois tem como objetivo salvaguardar os interesses de
toda a coletividade. Inclusive, acompanhando a ideia de Radbruch, o
Estado tambm tem o dever de buscar a eficcia do princpio da
solidariedade nas suas relaes com outras naes e principalmente na sua
atuao perante a sociedade que o compe.
Em recente deciso em ao direta de inconstitucionalidade, publicada
em 14 de outubro de 2011, o Supremo Tribunal Federal26 suscitou o
25
WOLKMER, Antonio Carlos. Introduo aos fundamentos de uma teoria geral dos novos
direitos. In: WOLKMER, Antonio Carlos; LEITE, Jos Rubens Morato (org.). Os novos
direitos no Brasil: natureza e perspectivas: uma viso bsica das novas conflituosidades jurdicas.
So Paulo: Saraiva, 2003. p. 9.
26
ADI 1856 / RJ - RIO DE JANEIRO-AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE-Relator(a): Min. CELSO DE MELLO-Julgamento: 26/
05/2011-rgo Julgador: Tribunal Pleno-Publicao DJe-198 DIVULG 13-10-2011
PUBLIC 14-10-2011- E M E N T A: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE
- BRIGA DE GALOS (LEI FLUMINENSE N 2.895/98) - LEGISLAO ESTADUAL
QUE, PERTINENTE A EXPOSIES E A COMPETIES ENTRE AVES DAS RAAS
COMBATENTES, FAVORECE ESSA PRTICA CRIMINOSA - DIPLOMA
LEGISLATIVO QUE ESTIMULA O COMETIMENTO DE ATOS DE CRUELDADE
CONTRA GALOS DE BRIGA - CRIME AMBIENTAL (LEI N 9.605/98, ART. 32) MEIO AMBIENTE - DIREITO PRESERVAO DE SUA INTEGRIDADE (CF, ART.
225) - PRERROGATIVA QUALIFICADA POR SEU CARTER DE
METAINDIVIDUALIDADE - DIREITO DE TERCEIRA GERAO (OU DE
NOVSSIMA DIMENSO) QUE CONSAGRA O POSTULADO DA SOLIDARIEDADE
- PROTEO CONSTITUCIONAL DA FAUNA (CF, ART. 225, 1, VII) DESCARACTERIZAO DA BRIGA DE GALO COMO MANIFESTAO CULTURAL
- RECONHECIMENTO DA INCONSTITUIONALIDADE DA LEI ESTADUAL
IMPUGNADA - AO DIRETA PROCEDENTE. LEGISLAO ESTADUAL QUE
AUTORIZA A REALIZAO DE EXPOSIES E COMPETIES ENTRE AVES DAS
RAAS COMBATENTES - NORMA QUE INSTITUCIONALIZA A PRTICA DE
CRUELDADE CONTRA A FAUNA - INCONSTITUCIONALIDADE. Disponvel em:
princpio da solidariedade como postulado consagrado pelos direitos de

terceira dimenso. Outrossim, refere-se ao dito princpio como uma
motivao na efetivao do dever do homem em preservar a integridade
do meio ambiente, nos moldes preceituados pelo artigo 225 da
Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Igualmente,
depreende-se da ementa do referido julgado a caracterstica da
metaindividualidade do princpio de solidariedade.
Atravs da anlise da deciso que julgou procedente a ao direta
para declarar a inconstitucionalidade da Lei n 2.895, de 20 de maro de
1998, do Estado do Rio de Janeiro, possvel perceber que j vem se
manifestando o comprometimento do Estado, por intermdio do poder
judicirio, no sentido de demonstrar a importncia, bem como efetivar a
aplicao do princpio da solidariedade.
A aplicao do princpio da solidariedade no Direito Ambiental
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, em seu
artigo 225,27 menciona o direito que todos possuem de viver em um
ambiente ecologicamente equilibrado, essencial sadia qualidade de vida,
sendo este meio considerado como um bem de uso da coletividade.
Tambm, impe ao Poder Pblico e sociedade o dever de defend-lo e
preserv-lo para as presentes e futuras geraes.
possvel inferir do texto da lei a incumbncia atribuda ao Estado e
aos particulares no sentido de frurem do meio em que vivem de forma
consciente e equilibrada, assegurando um comprometimento com a
preservao e manuteno do ambiente, o que consequentemente
proporcionar a equidade intergeracional. Da mesma forma, est intrnseco
na norma legal o dever conjunto do Estado e da coletividade, de onde
emerge a necessidade de que o cumprimento desse dever ocorra por meio
do princpio da solidariedade.
<http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%28solidariedade
+ambiental%29&base=baseAcordaos>. Acesso em: 07 ago. 2012.
27
Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso
comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e
coletividade o dever de defend-lo e preserv- lo para as presentes e futuras geraes.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.
htm>. Acesso em: 27 ago. 2012.
175
176
Nesse sentido Sarlet e Fensterseifer28 ressaltam que o artigo 225 traz

em seu contedo a ideia de responsabilidades e encargos ambientais
compartilhados entre Estado e sociedade. Acreditam que a ideia do dever
jurdico um dos aspectos normativos mais relevantes trazidos pela nova
dogmtica dos direitos fundamentais, vinculando-se diretamente com o
princpio da solidariedade.
Tambm, se deduz da norma insculpida no artigo 225, um carter
dplice, que garante direitos aos seus titulares, porm lhes confere deveres.
Nesse sentido, a sociedade tem o direito de fruir de um ambiente saudvel,
porm tanto a coletividade como o ente Estatal tem o dever de preservao
e manuteno do ambiente. Portanto, a norma constitucional pode ser
caracterizada como um direito-dever, configurando uma interdependncia
entre eles, onde a eficcia do direito depende do cumprimento do dever.
Na medida em que o direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado foi constitucionalizado e considerado como fundamental, foi
reafirmada a sua relevncia, a qual j havia sido aventada na Conferncia
das Naes Unidas sobre o ambiente humano, realizada em Estocolmo
em 1972. Sobre o carter dplice do direito fundamental ao ambiente
ecologicamente equilibrado, Nabais29
assinala:
No mesmo sentido das intensas relaes entre os direitos e os
deveres fundamentais vai a ideia de que no h direitos sem deveres
nem deveres sem direitos. No h direitos sem deveres, porque
no h garantia jurdica ou fctica dos direitos fundamentais sem
o cumprimento dos deveres do homem e do cidado
indispensveis existncia e funcionamento da comunidade
estadual, sem a qual os direitos fundamentais no podem ser
assegurados nem exercidos.
28
SARLET, Ingo Wolfgang; FENSTERSEIFER, Tiago. Direito constitucional ambiental:

estudos sobre a constituio, os direitos fundamentais e a proteo do ambiente. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2011. p.44.
29
NABAIS, Jos Casalta. O dever fundamental de pagar impostos: contributo para a
compreenso constitucional do estado fiscal contemporneo. Coimbra: Almedina, 2004.
p. 119.
Por sua vez, a solidariedade surge como um princpio que proporciona

a efetivao do direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado. Utilizando a perspectiva de Alexy30, quando refere que os
princpios so mandamentos de otimizao e que podem ser satisfeitos em
graus variados, percebe-se que a qualidade do meio ambiente que as futuras
geraes podero receber depender do comprometimento e da intensidade
exercida pelas geraes presentes em relao ao princpio da solidariedade.
O posicionamento do Estado no sentido do fortalecimento da ideia
de um direito suprapositivo, o qual deve fazer parte de todas as aes
humanas, pode proporcionar, alm de uma maior conscientizao da
sociedade da relevncia em agir de forma solidria, uma vinculao ao
cumprimento da norma positivada. Na medida em que as aes de um
indivduo so permeadas pela solidariedade, por consequncia estar
cumprindo o seu papel perante a sociedade e tambm dando efetividade
ao que o ordenamento jurdico lhe impe.
Da mesma forma, imprescindvel que o Estado faa cumprir, alm da
norma ambiental insculpida no Captulo VI da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil de 1988, todas as normas infraconstitucionais que
tratam da referida matria, especialmente as que regulam as atividades
que causam ou que sejam potencialmente causadoras de qualquer tipo de
degradao ao ambiente. Em virtude do contedo dos incisos do artigo
225 do referido diploma legal, torna-se claro o dever imposto ao poder
pblico, tanto no sentido de assegurar a preservao, fiscalizar e controlar
para que ocorra a manuteno de um ambiente ecologicamente equilibrado,
bem como na promoo da educao ambiental, com vistas preservao
do ambiente para as presentes e futuras geraes.
Milar31 utiliza o termo solidariedade intergeracional porque desta forma
possvel traduzir os vnculos solidrios que devem existir entre as geraes
presentes e com as geraes futuras. Destaca o fato de que a solidariedade
humana uma fonte do saber e do agir. O ordenamento humano natural
e social adotam-na como fundamento, enquanto que o ordenamento
jurdico a pressupe. Aduz que, a solidariedade, como valor natural
cultivado, fonte para a tica e para o Direito.
30
ALEXY, op. cit., p. 90.

MILAR, dis. Direito do Ambiente: a gesto ambiental em foco: doutrina, jurisprudncia,
glossrio. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011. p. 1066.
31
177
178
Sarlet e Fensterseifer 32 acentuam que a solidariedade expressa a

necessidade e o dever fundamental de coexistncia do homem em um
corpo social, no restringindo a solidariedade to-somente ao campo moral,
mas estendendo-a seara jurdico-normativa.
No que se refere ao dever do Estado na busca pela concretizao do
que preceitua o artigo 225 da Constituio Federal ptria, possvel
perceber que o Supremo Tribunal Federal vem desempenhando um papel
importante na propagao da necessidade do exerccio do princpio da
solidariedade, pois tem direcionado suas decises no sentido de salvaguardar
o direito de todos ao meio ambiente ecologicamente equilibrado,
reafirmando o princpio da solidariedade como um direito difuso.
Deste modo, a frmula estabelecida por Gustav Radbruch, a qual
propunha a existncia de um direito suprapositivo, foi acertadamente
exposta por Kaufmann,33 o qual relata que cada indivduo, por sua
constituio bsica natural, possui direitos subjetivos, os quais so prestatais e no podem ser conferidos pelo Estado, mas devem ser por ele
reconhecidos e garantidos.
Por seu turno, ntida a aplicao do direito suprapositivo no mbito
do direito ambiental, pois para que seja possvel a concretizao do direito
fundamental ao ambiente ecologicamente equilibrado, normatizado na
Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, necessrio um
conjunto de atitudes, dentre as quais se encontra o exerccio do princpio
da solidariedade, o qual pode ser interpretado como um direito
suprapositivo. Na medida em que tal princpio difundido pelo poder
pblico e exercitado pela sociedade, possvel que se concretizem os direitos
fundamentais individuais e tambm coletivos.
Consideraes finais
Ao concluir que existiam direitos acima dos que se encontravam
positivados e que possuam contedo varivel dos direitos naturais, Gustav
Radbruch apresentou sua teoria, dissertando acerca da existncia dos
direitos suprapositivos.
32
SARLET, op. cit., p. 45.

KAUFMANN, Arthur, 1987, p. 84 apud RADBRUCH, Gustav. O Esprito do Direito
Ingls e a Jurisprudncia Anglo-Americana. op. cit., p. xiv.
33
A frmula de Radbruch permitiu a anlise do direito suprapositivo

sob o enfoque do direito ambiental, mais especificamente sobre o contedo
relativo matria que foi contemplada pela Constituio Federal da
Repblica Federativa do Brasil de 1988.
Foi possvel demonstrar que os direitos suprapositivos podem ser
representados pelo princpio da solidariedade, na medida em que estes
aliceram o comportamento dos indivduos e da coletividade em relao
ao ambiente no qual esto inseridos. No entanto, a conscientizao de que
h um dever de agir solidrio, o qual atua na esfera moral, refletir
diretamente na efetivao ou no do que dispe o ordenamento jurdico,
configurando uma interdependncia entre o direito suprapositivo e o
direito positivado.
Igualmente, depreende-se do contedo da legislao ambiental, um
carter dplice da norma, a qual reflete, simultaneamente, um direito e
um dever. Para que se assegure o direito, imprescindvel que se efetive o
dever, o qual imposto sociedade e ao poder pblico. A sociedade tem o
dever de agir de forma solidria, para que preserve e mantenha o patrimnio
ambiental para as presentes e futuras geraes, enquanto incumbe ao poder
pblico cumprir com as imposies legais e agir ativamente na
conscientizao da coletividade acerca da relevncia do princpio da
solidariedade.
Outrossim, o Supremo Tribunal Federal corroborou o entendimento
da doutrina, inserindo o princpio da solidariedade nos direitos de terceira
dimenso, bem como considerando-o em suas decises. Isso demonstra a
mobilizao e o comprometimento do Estado no sentido de atribuir
importncia, bem como empreender atitudes positivas e concretas para
que desta forma possa assegurar coletividade o que a lei preceitua e
contribuir para que as geraes futuras recebam um legado ambiental.
Referncias
ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. So Paulo: Malheiros
Editores, 2011.
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. So Paulo:
Malheiros Editores, 2008.
BRASIL. Presidncia da Repblica. Constituio da Repblica Federativa
do Brasil de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
179
constituicao/constitui%C3%A7ao.htm> Acesso em: 27 ago. 2012.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Disponvel em: <http://
www.stf.jus.br/portal/ju risprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=%
28solidariedade+ ambiental%29&base=baseAcordaos>. Acesso em: 07
ago. 2012.
DI LORENZO, Wambert Gomes. Teoria do estado de solidariedade: da
dignidade da pessoa humana aos seus princpios corolrios. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2010.
GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao estudo do direito. Rio de
Janeiro: Forense, 2011.
MALTHUS, Thomas Robert. Princpios de Economia Poltica: e
consideraes sobre sua aplicao prtica. So Paulo: Abril Cultural, 1983.
180
MILAR, dis. Direito do Ambiente: a gesto ambiental em foco:

doutrina, jurisprudncia, glossrio. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2011.
NABAIS, Jos Casalta. O dever fundamental de pagar impostos: contributo
para a compreenso constitucional do estado fiscal contemporneo.
Coimbra: Almedina, 2004.
RADBRUCH, Gustav. O Esprito do Direito Ingls e a Jurisprudncia
Anglo-Americana. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2010.
______, ______. Filosofia do direito. So Paulo: Martins Fontes, 2004.
SARLET, Ingo Wolfgang; FENSTERSEIFER, Tiago.Direito constitucional
ambiental: estudos sobre a constituio, os direitos fundamentais e a
proteo do ambiente. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011.
WOLKMER, Antonio Carlos; LEITE, Jos Rubens Morato. Os novos
direitos no Brasil: natureza e perspectivas: uma viso bsica das novas
conflituosidades jurdicas. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 1-30.
SUBSIDIARIDADE
APLICABILIDADE DO PRINCPIO
DA SUBSIDIARIEDADE NA PROTEO
AMBIENTAL DOS RECURSOS
HDRICOS QUANTO DESTINAO
DO LIXO INDUSTRIAL
Christiane Helosa Kalb1
Sumrio: Introduo. Legislao ambiental e o tratamento

dos recursos hdricos.A gua, o lixo e o princpio da
subsidiariedade. Sugestes vindas da Conferncia das Naes
Unidas Rio + 20. A questo do dano ambiental sob o olhar do
princpio da subsidiariedade. Consideraes Finais. Referncias.
Introduo
O lixo industrial tem sido considerado um dos mais srios problemas
ambientais na atualidade. Muitas empresas no tem dado o destino final
correto e sustentvel a estes resduos, o que vem gerando prejuzos
incalculveis ao meio ambiente e principalmente aos recursos hdricos,
por sua vez, rios e mares.
Ocorre que analisando a legislao ambiental vigente percebe-se que
estas normas nem sempre so totalmente efetivas, surgindo a necessidade
de se utilizar princpios constitucionais com foco no direito ambiental
para se alcanar esta efetividade.
Mestranda em Patrimnio Cultural e Sociedade, pela Universidade da Regio de Joinville,

especialista em direito civil e processo civil, pela Associao Catarinense de Ensino, advogada
militante em Joinville. E-mail: christianekalb@hotmail.com
181
O princpio da subsidiariedade vem, ento, trazer certa segurana

jurdica para a sociedade, quando aplicado, no que concerne proteo
dos recursos hdricos no que se refere destinao final de resduos
industriais.
182
Legislao ambiental e o tratamento dos recursos hdricos

A legislao ambiental brasileira uma das formas de proteo
ambiental que se espera ser efetiva no mbito do meio ambiente. Ocorre
que nem sempre a lei consegue alcanar os movimentos da sociedade e
pode em alguns momentos ficar aqum do que se espera como efetivo
para manter o equilbrio donde vivemos.
O Cdigo Florestal, Lei n. 4.771, de 15 de setembro de 19652, por
exemplo, vem sofrendo alteraes a partir da Lei 12.651/20123 que prope
novas regras a este Cdigo. Contudo, Caubet4, em sua obra, faz algumas
ponderaes sobre as legislaes que tratam dos recursos hdricos, que
vem se modificando sensivelmente a partir de 1997, com a promulgao
da Lei 9.433/975, lei federal que instituiu a Poltica Nacional de Recursos
Hdricos.
Tal lei possui alguns dos parmetros mais importantes relacionados
proteo do meio ambiente e mais especificamente dos recursos hdricos,
que j deveriam ter sido aplicados s sentenas judiciais e principalmente
aos princpios e diretrizes jurdicas. Contudo, o que se pode perceber
que em diversas situaes novas que a sociedade brasileira vem passando
no so aplicadas tais regras, como tambm vem ocorrendo com outras
legislaes, i.e., lei dos resduos slidos (Lei 12.305/20106), reas midas
(Conveno de Ramsar), e o prprio Cdigo Florestal.
2
BRASIL. Lei n. 4.771, de 15 de setembro de 1965. Cdigo Florestal.

BRASIL. Lei n. 12.651, de 25 de maio de 2012. Novo Cdigo Florestal. Dispe sobre a
proteo da vegetao nativa; altera as Leis n. 6.938, de 31 de agosto de 1981, 9.393, de 19
de dezembro de 1996, e 11.428, de 22 de dezembro de 2006; revoga as Leis n. 4.771, de
15 de setembro de 1965, e 7.754, de 14 de abril de 1989, e a Medida Provisria n. 2.16667, de 24 de agosto de 2001; e d outras providncias.
4
CAUBET, Christian Guy. A gua, a lei, a poltica... e o meio ambiente?Curitiba: Juru,
2005. pp. 79 - 81, 107.
5
BRASIL. Lei n. 9.433, de 8 de janeiro de 1997. Institui a Poltica Nacional de Recursos
Hdricos, cria o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos, regulamenta o
inciso XIX do art. 21 da Constituio Federal, e altera o art. 1 da Lei n 8.001, de 13 de
maro de 1990, que modificou a Lei n 7.990, de 28 de dezembro de 1989.
6
BRASIL. Lei n. 12.305 de 02 de agosto de 2010. Institui a Poltica Nacional de Resduos
Slidos; altera a Lei no 9.605, de 12 de fevereiro de 1998; e d outras providncias.
3
A lei criada e aprovada por cidados que se dizem capazes para

tanto. Mas nem sempre o que ocorre. O meio ambiente vem a tempos
sofrendo com estas incapacidades humanas, ou talvez tambm por
incapacidade legislativa, em razo da falta de efetividade legal.
Um dos exemplos trazidos pelo autor trata-se do caso da poluio
hdrica causada por uma indstria em Timb, cidade norte catarinense.
O caso foi julgado em 1998, na qual havia o lanamento intencional de
dejetos qumicos e resduos txicos resultantes das atividades de uma
indstria de transformao de sebo e fbrica de sabo.
Os danos ao meio ambiente e populao humana e animal so
irreparveis, vez que houve danos ecolgicos flora e fauna, e tambm ao
prprio riacho, bem como danos patrimoniais e sade, que
comprometeram o uso da gua daquela regio. Os ndices de toxicidade
da gua avaliados no laudo pericial eram muito superiores ao permitido
na Resoluo 20/86 do Conama (Conselho Nacional de Meio Ambiente),7
o que tornaria certa a condenao da empresa poluidora.
Vale ressaltar que somente em 04 de julho de 2012 houve a publicao
de norma que dispe sobre os procedimentos de controle da importao
de resduos, por meio da Resoluo Conama n 452. 8 Resoluo que
segue as regras adotadas pela Conveno da Basilia9 sobre o Controle de
Movimentos Transfronteirios de Resduos Perigosos e seu Depsito. Esta
Resoluo adota algumas definies sobre resduos, quais sejam: Resduos
Perigosos, Resduos no Inertes, Resduos Inertes, Outros Resduos, Rejeito,
Resduos Controlados, Destinador de Resduos, Reciclagem e Importadores
de Resduos.10
CONAMA. Conselho Nacional do Meio Ambiente. Resoluo n. 20, de 18 de junho de

1986. Dirio oficial da Unio.
8
CONAMA. Conselho Nacional do Meio Ambiente. Resoluo n. 452, de 04 de julho de
2012. Dirio oficial da Unio.
9
A Conveno de Basilia (cidade sua) foi criada em 1988 (entrou em vigor em maio de
1992) em uma conferncia promovida pelo PNUMA - Programa das Naes Unidas para o
Meio Ambiente, com objetivo de discutir a destinao dos resduos perigosos dos pases
industrializados, aos pases em desenvolvimento, causando inmeros danos ambientais em
sua maioria irreversveis.
10
MARTINS, Nathalia Pereira. Controle da importao de resduos perigosos e seu depsito
pela Conveno da Basilia. Blog Verde Ghaia. Disponvel em: <http://
www.verdeghaia.com.br/blog/controle-da-importacao-de-residuos-perigosos-e-seu-depositopela-convencao-da-basileia/> Acesso: set 2012. web
183
184
A importao de resduos controlados pode ser realizada apenas e to

somente por destinador de resduos para reciclagem, em instalaes
devidamente licenciadas para tal fim, aps autorizao e anuncia prvia
do rgo responsvel, o IBAMA (Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e
dos Recursos Naturais Renovveis), com o atendimento de determinadas
exigncias. Alm disso, os rgos ambientais que constatarem o
descumprimento das condies estabelecidas pela legislao ambiental
pertinentes armazenagem, transporte, manipulao, utilizao e
reciclagem do resduo importado, comunicaro ao IBAMA a ocorrncia,
para as providncias previstas na Conveno de Basilia, conforme bem
exps Martins. 11
Porm esta Resoluo, quando do caso ainda em julgamento, no
estava em vigor. Na realidade, nem havia o seu projeto, assim, sem
aplicabilidade naquela poca.
Ento, a sentena de 1 grau de jurisdio, do juiz do frum de Timb,
condenou o representante da empresa priso, que recorreu 2 instncia.
O Tribunal, por sua vez, manteve a deciso do juiz a quo 12, sob o
entendimento que os danos gerados no alcanam somente a regio
ribeirinha donde foram despejados os resduos txicos, mas todos os
afluentes, prejudicando as principais fontes de gua para consumo humano
estadual. Aqui poderia ser aplicada, se estivesse vigente, a Resoluo n.
452/2012.
A deciso do tribunal teve como fundamento a Constituio Federal,
em seu artigo 225 13 cominado com artigo 181 do Constituio
Catarinense14 e Lei da Poltica Nacional do Meio ambiente Lei n. 6.938/
81.15 E ainda os artigos 49 e seguintes da Lei 9.433/9716 que tratam das
infraes e penalidades da utilizao dos recursos hdricos superficiais e
subterrneos de forma ilegal.
11
Ibidem.
Juiz de 1o grau de jurisdio, onde o processo foi instaurado, ou seja, em Timb.
13
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia,
DF: Senado Federal: Centro Grfico, 1988. 292 p.
14
SANTA CATARINA. Constituio (1989). Constituio do Estado de Santa Catarina.
Dirio da Constituinte / Alesc Div documentao, Florianpolis, 05 out 1989.
15
BRASIL. Lei n. 6.938 de 31 de agosto de 1981. Dispe sobre a Poltica Nacional do Meio
Ambiente, seus fins e mecanismos de formulao e aplicao, e d outras providncias.
16
BRASIL. Lei 9.433 de 8 de janeiro de 1997. Institui a Poltica Nacional de Recursos
Hdricos, cria o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos, regulamenta o
inciso XIX do art. 21 da Constituio Federal, e altera o art. 1 da Lei n 8.001, de 13 de
maro de 1990, que modificou a Lei n 7.990, de 28 de dezembro de 1989. Braslia.
12
Fica claro neste caso, que mesmo com a priso e pagamento de multa
pelo representante da empresa condenada no caso mencionado, o meio
ambiente no voltar ao statu quo ante. Todo o perodo de degradao e
abuso dos recursos hdricos refletir na sociedade daquele entorno por
alguns anos, talvez dcadas. E poder abranger outras cidades, talvez
Estados.
Contudo, o processo judicial deve promover a satisfao do direito
neste caso pretendido, como meio de garantir o livre exerccio da democracia
participativa e, implicar no reconhecimento da existncia de um conflito
de interesses. Kelsen17 esclarece:
[...] como em qualquer configurao jurdica, assim tambm na
deciso de um tribunal [...] tomam parte interesses contrastantes,
e toda deciso versa sobre conflitos de interesses, ou seja, em
favor de um ou de outro, ou no sentido de uma mediao entre
ambos; de modo que um processo de carter litigioso, se no
para outras coisas, serve pelo menos para expor claramente a real
conjuntura de interesses. Tudo isso porm no pode ser visto se
o contraste de interesses existente escamoteado pela fico de
um interesse comum ou de uma comunidade de interesses.
Este exemplo demonstra que as solues dadas pelas empresas ao seu

lixo industrial, ou seja, aos resduos, nem sempre tem um destino
sustentvel e inofensivo ao meio ambiente. Muitas empresas e fbricas,
em todo o Estado, ainda despejam todo o resduo industrial produzido
em seus processos de produo nos rios e crregos sem qualquer tratamento,
ou pior, no prprio solo,18 o que com certeza gera danos e prejuzos
incalculveis aos mananciais de gua.
17
KELSEN, Hans. Quem deve ser o guardio da Constituio? InJustia Constitucional.

So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 266 apudMAIA, Silvana Liberto Alves. O princpio da
subsidiariedade na proteo ambiental. (Dissertao) Ps - Graduao em sociologia e Direito
da Universidade Federal Fluminense. Mestre em Cincias Jurdicas e Sociais. Niteri, mar
2007. p. 102.
18
Que chegar tambm aos mananciais de gua.
185
186
A gua, o lixo e o princpio da subsidiariedade

gua vida e o exerccio da cidadania pode e deve ser mais ativo por
parte da sociedade. Trata-se de uma questo de sobrevivncia de nossos
sucessores.
Ainda que haja o entendimento de que a gesto dos recursos naturais
somente deve ser realizada por pessoas com conhecimentos tcnicos para
resolver os problemas de monta ambiental, necessrio que haja um
trabalho conjunto entre os tcnicos e a populao local. Assim, chega-se
ao ponto de equilbrio das solues ambientais a curto e longo prazo, no
que se refere gua, como fonte de vida e tambm ao lixo industrial.
Muitas vezes despejado indevidamente nos leitos de rios.
E o que seria o lixo industrial? A poluio gerada pelo lixo e o dano
ambiental no existem em si, mas so compreendidos somente em relao
a uma determinada realidadepreviamente estabelecida que prejudica os
seres humanos, animais ou plantas, pois a poluio uma situao de
fato, causada pela ao humana, que altera negativamente uma
determinada realidade. Uma das caractersticas a ultrapassagem de padres
previamente fixados19 em lei.
O que ocorre que os poderes dominantes destes setores (empresrios
da distribuio de gua e empresrios das indstrias, em geral) normalmente
so os conhecedores dos problemas tcnicos impondo assim os seus saberes
e entendimentos sociedade civil e ao poder pblico. De modo que a
participao democrtica fica totalmente reduzida em detrimento de
macroanlises de assuntos institucionalizados sem uma maior preocupao
da participao conjunta de poder pblico, sociedade civil, usurios e
Ongs (Organizao no-governamentais) na tomada de decises dos
recursos naturais.
Assim, a lei e as suas lacunas juntamente com os laudos tcnicos
ficam em primeiro lugar, sem a menor possibilidade e vontade de se ouvir
o povo e o seu enfrentamento com estes danos. Christian Caubet20 explica
esta situao:
19
ANTUNES, Paulo de Bessa. Dano ambiental: uma abordagem conceitual. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2002. p. 175.
Com efeito, listar as normas e os institutos no dizer se eles so

operacionais. A essa observao, o operador jurdico costuma
responder que se o direito no se tornou operacional, cabe ao
cidado exigir sua implementao, por meio de outras normas
adequadas. Formalmente, ele est certo. Materialmente, ele deixa
o cidado desamparado e reproduz as condies de funcionamento
da democracia burguesa, que elabora conscientemente direitos e
normas inoperantes.
A seriedade das leis e dos princpios para a coeso do ordenamento

jurdico no pode ser esquecida, pois o ordenamento jurdico depende de
ambos para que a sua capacidade operativa de regulamentao da vida
social possa ser plenamente exercida.21
O princpio da subsidiariedade traz um incio de soluo para este
problema de hierarquizao. Est prevista no Objetivo 17 da Agenda 21
brasileira22, que deve haver a descentralizao e a efetivao do pacto
federativo, por meio de parcerias, consrcios e do poder local recomendando
assim instituir o princpio de subsidiariedade que determina prioridade
para aes de interesse da sociedade civil e, pela ordem, a ao municipal,
estadual e federal quando o ente situado em nvel espacial inferior, no
for capaz de exercer suas funes, adequadamente.
O conceito de subsidirio, etimologicamente, relativo a subsdio,
que subsidia, ajuda, socorre; subsidiar dar subsdio; auxiliar, ajudar.
Subsidiariedade vem do latim subsidium que vem a ser reserva, reforo,
corpo auxiliar, socorro, apoio, ajuda, proteo [...].23
A proteo do meio ambiente se enriquece, conforme Maia,24 a partir
da aplicao do princpio da subsidiariedade, j que, assim evitamos
empecilhos tortuosos, atravs de uma catstrofe humana natural e inevitvel,
por meio da irresponsabilidade humana na sua proteo. A subsidiariedade
permite que localizemos indivduos, associaes e o Estado em papis
20
CAUBET, 2005, p. 109.

MAIA, Silvana Liberto Alves. 2007. p. 24.
22
BRASIL. Ministrio do Meio Ambiente. Comisso de Polticas de Desenvolvimento
Sustentvel e da Agenda 21 Nacional. Agenda 21 Brasileira: aes prioritrias. Braslia: Corgraf,
[2001?]. p. 81.
23
HOUAISS, Antonio e VILLAR, Mauro de Salles. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa.
Rio de Janeiro: Objetiva, 2001, p. 2628 apudMAIA, Silvana Liberto Alves. 2007. p. 30.
24
MAIA, Silvana Liberto Alves. 2007. p. 18.
21
187
188
potenciais de eficcia, sem aceitar os sistemas estatais centralizadores ou

de uma competio auto predatria. A adoo de qualquer um dos sistemas
importar no apenas num conflito, mas a impossibilidade de proteo
do meio ambiente.
Desta forma, em nvel local, deve-se procurar atuar de uma maneira
mais organizada, multidisciplinar e dentro de parmetros mais especficos
ligados ao interesse peculiar do municpio, tornando o planejamento
ambiental gil, intersetorial e em consonncia com as polticas pblicas
regionais, nacionais e internacionais.25
Afinal, a competncia local que foi atribuda ao municpio para a
soluo dos problemas que os atingem mais bem solucionada em razo
da maior proximidade com a realidade e com a populao local. Ainda
que nem sempre ouvida. Existem outras formas do cidado cumprir o seu
dever e assim, participar das decises em matria ambiental, como a
participao popular, ou seja, via participao de criao de leis ambientais
(iniciativa popular art. 61 e pargrafos CF), na participao da formulao
e execuo de polticas ambientais (audincias pblicas, plebiscitos,
discusso de estudos de impacto ambiental) e por meio da participao
via acesso ao Poder Judicirio.
Ganha relevo, ento conforme Oliveira, 26 o princpio da
subsidiariedade, que importa em delegar instncia mais prxima da
base social todo o poder decisrio que esteja em condies de exercer, a
chave da participao e assegura aos interessados o direito de manifestarse a respeito das matrias que lhes digam respeito. Quanto questo da
municipalizao, que envolve uma poltica de descentralizao, Jos Alfredo
de Oliveira Baracho, explica que a repartio de competncia vincula-se
compreenso do princpio da subsidiariedade, pelo que o Estado deve
transferir ou delegar s coletividades os poderes que tm a capacidade de
exercer.27
25
STRUCHEL, Andra Cristina de Oliveira e TEIXEIRA, Sylvia Regina. Cdigo Ambiental:

uma ferramenta de poltica pblica e gesto ambiental para os municpios. Revista de Direito
Ambiental. ano 9, n. 34, abr/jun 2004 . So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004. p.
22.
26
OLIVEIRA, Daniela Bogado Bastos de.Caractersticas constitucionais do municpio e seu
papel na proteo da ambincia conforme o sistema de repartio de competncia: a
possibilidade do licenciamento ambiental municipal. Disponvel em: <www.ibap.org/10cbap/
teses/danielaoliveira_tese.doc> Acesso em: set 2012. web. p. 11.
27
BARACHO, Jos Alfredo de Oliveira. O princpio da subsidiariedade: conceito e evoluo.
Rio de Janeiro: Forense, 1997. p. 32.
Segundo ainda Prestes,28 todo processo de municipalizao tem o

pressuposto de acabar com a excessiva centralizao, nas capitais e no
Distrito Federal, fazendo respeitar a realidade local e permitindo surgir
alternativas para os problemas ambientais.
Portanto, a competncia concorrente em matria de direito ambiental
prevista constitucionalmente no pretende ser exclusiva da Unio, conforme
entendimento de Paulo de Bessa Antunes: a lgica tem sido prevalente
aquela considerada que as competncias privativas da Unio tm precedncia
sobre todas as outras formas de competncia, quando o assunto estiver
entre si intersees relevantes.
Contudo questiona-se o uso e aplicao efetiva deste princpio, uma
vez que pode gerar questes ambguas, sobre quem est legitimando o
que? Trata-se do direito individual dos cidados em relao ao Estado ou
da consolidao dos direitos dos Estados federados em face da Unio?
Esta participao da sociedade, ou ao menos o direito de participao,
por meio do princpio da subsidiariedade, deveria alcanar a possibilidade
da sociedade civil dar a sua opinio e apsconcedido tal direito, lev-las em
considerao para que a melhor deciso seja tomada pelos rgos e poderes
locais competentes. Alm disso, vale lembrar que o indivduo o melhor
e nico juiz de seu interesse particular e que a sociedade s tem o direito
de dirigir seus atos quando se sente lesada por um feito dele ou quando
precisa reclamar seu concurso.29
O administrador pblico, de acordo com Leite,30 tendo ao seu lado, a
participao popular na formulao e nos processos decisrios ambientais
sente-se mais respaldado e fiscalizado, pois mesmo estando de boa-f,
pode agridir o meio ambiente ou conivente com a degradao ambiental,
em razo de no ter sua disposio informaes que contrariem os dados
e os fatos unilateralmente trazidos pelos agentes econmicos.
28
PRESTES, Vansca Buzelato. In:Revista de Direito Ambiental. ano 9, n. 34, abr/jun

2004 . So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004. p. 84.
29
TOCQUEVILLE, Alexis de. A Democracia na Amrica: Leis e Costumes. De certas leis e
certos costumes
polticos que foram naturalmente sugeridos aos americanos por seu estado social democrtico.
(trad.) Eduardo Brando. So Paulo: Martins Fontes, 2005. p. 76.
30
LEITE, Jos Rubens Morato. Dano ambiental: do indivduo ao coletivo extrapatrimonial.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. 343 p. p. 38.
189
Afinal, os municpios passam a ter o reconhecimento perante o

ordenamento jurdico brasileiro por serem os principais e mais habilitados
agentes de desenvolvimento social.
190
Sugestes vindas da Conferncia das Naes Unidas Rio + 20

O mundo ps-moderno confundiu a qualidade de vida, o bem-estar,
com o consumismo, com a abundncia de bens industriais e o desperdcio.
H mais de um sculo, conforme Leite,31 que temos vivido, numa civilizao
industrial, geradora de efeitos ecologicamente depredadores, socialmente
injustos e economicamente inviveis e insustentveis.
H uma outra proposta que a do desenvolvimento durvel,
sustentvel eco-desenvolvimento, ou seja, satisfazendo as necessidades do
presente sem por em risco a capacidade das geraes futuras de terem suas
prprias necessidades defendidas.32
Em junho de 2012 aconteceu no Rio de Janeiro, a Conferncia das
Naes Unidas sobre Desenvolvimento Sustentvel, a Rio+20. Durante a
Conferncia foi publicado um documentos oficial intitulado O futuro
que queremos, que trata de diversos temas relacionados ao meio ambiente,
buscando solues para os problemas anteriormente gerados pela nossa
sociedade industrial.
O Esboo Inicial da Conferncia Rio +20, publicada pela ONU33
sugere em alguns de seus itens prticas e atitudes sustentveis e inovadoras34
para com a destinao final dos resduos industriais nos leitos dos rios e
mars. Seno vejamos:
Item 68- Ns reconhecemos a necessidade de estabelecer metas
para o gerenciamento de dejetos de recursos hdricos, incluindo
a reduo da poluio da gua por fontes domsticas, industriais
e agrcolas e a promoo da eficincia hdrica, guas de esgoto,
31
LEITE, Jos Rubens Morato. 2003. p.23

Ibidem. p. 25.
33
ONU Organizao das Naes Unidas. Esboo Inicial da Organizao das Naes Unidas.
O Futuro que queremos. Rio + 20: Conferncia das Naes Unidas sobre desenvolvimento
sustentvel. 10 jan 2012. pp. 12 e 17. Disponvel: <www.onu.org.br/rio20/.../
OFuturoqueQueremos_rascunho_zero.pdf> Acesso em: ago 2012.
34
FUNDAO Heinrich Bll Stiftung. O lado B da economia verde. Roteiro para uma
cobertura jornalstica crtica da Rio + 20. Rio de Janeiro: [s.n], 2012.
32
tratamento e o uso de guas de esgoto como um recurso, em

particular para a expanso de reas urbanas.
[]
Item 96 - Ns elogiamos a ampliao da coordenao e da
cooperao entre a Conveno de Basel, a Conveno de Roterd
e a Conveno de Estocolmo sobre Poluentes Orgnicos
Persistentes, e pedimos por parcerias pblico-privadas com o
objetivo de melhorar a capacidade ea tecnologia para um
gerenciamento ambientalmente vlido de dejetos. Tambm
notamos com preocupao os emergentes desafios de lixo
eletrnico e plstico no meio ambiente marinho, que deve ser
abordado, entre outrasmaneiras, atravs de programas apropriados
e tecnologias ambientalmente vlidas para recuperao de material
e energia (grifei).
Analisando estas sugestes, percebe-se que no s a municipalidade

detm o poder social do desenvolvimento em suas mos. A Conferncia,
por meio de seu carter internacional, possui um poder de mudana que
deve ser inculcado nos mais diversos meios da sociedade o que merece um
estudo mais aprofundado sobre a destinao final dada aos resduos
industriais pelas empresas.
A questo do dano ambiental sob o olhar do princpio da
subsidiariedade
A responsabilidade frente o dano ambiental gerado a um determinado
bem por uma empresa ou fbrica que despeja indevidamente resduos de
seu processo de produo no leito de rios, por exemplo, deve gerar algum
tipo de responsabilidade.
O dano ambiental, por sua vez, constitui uma expresso ambivalente,
que designa, certas vezes, alteraes nocivas ao meio ambiente e outras,
ainda, os efeitos que tal alterao provoca na sade das pessoas e em seus
interesses. Assim, significa uma alterao indesejvel ao conjunto de
elementos chamados meio ambiente e os efeitos que esta modificao
gera na sade das pessoas e em seus interesses.35
35
Leite, Jos Rubens Morato. 2003. p. 94.
191
192
De acordo com Montenegro,36 a responsabilidade objetiva a que

liga o fato danoso ao sujeito imputvel, independentemente de qualquer
considerao de culpa, e a responsabilidade aquiliana, por sua vez obriga
o responsvel a reparar o prejuzo causado pela inexecuo de um contrato
ou leso a direito subjetivo.
Contudo, na atualidade industrial e fortemente tecnolgica, o
desenvolvimento das possibilidades e dos modos de atuao dos homens
multiplicou-se os riscos e danos, sendo certo registrar tambm que as
empresas tornaram-se capazes de suportar os riscos da atividade37. Assim,
precisa-se repensar os conceitos e tipos de responsabilidade civil, vez que o
nexo causal entre o dano ambiental e a atividade que criou tal dano ou
mesmo risco o vnculo de obrigao da reparao ambiental.
Vale lembrar que nem todos os danos ambientais so de fcil deteco
de seu causador, assimpodendo ficar impossvel determinar de quem a
culpa, ou seja, o agente causador. Para que no ocorra a impunidade, no
caso de dano ambiental sem comprovao do causador, necessrio se faz a
utilizao das regras da responsabilidade objetiva.
Montenegro38 ainda acrescenta que pases de 3 mundo usam os slogans
como a maior poluio a pobreza, ou a industrializao suja melhor
que a pobreza limpa. Mas o exaurimento dos recursos naturais transforma
pobres em miserveis subtraindo-lhes tambm aquilo que a natureza lhes
oferecia gratuitamente e que passa a se tornar privilgio dos ricos, portanto,
as formas de desenvolvimento vindas das grandes empresas e que se aplicam
consequentemente populao local s se legitimam se preservada as
condies bsicas do planeta, para haver possibilidade de um futuro para
nossos filhos e netos. um direito intergeracional.
Para se determinar, ento, a responsabilidade quando ao dano
ambiental, pode ser utilizada a regra da solidariedade no caso de haver
mais de um possvel poluidor, ainda que este seja o Estado. J que a
poluio complexa e difusa, e muitas vezes extremamente difcil precisar
qual foi a conduta poluente.39 Assim:
36
MONTENEGRO, Magda. Meio ambiente e responsabilidade civil.SP: IOB Thomson,
2005. 144 p. p.19.
37
MONTENEGRO, Magda. 2005. p. 31.
38
Ibidem, p. 38.
39
Ibidem, p. 60.
Atividades agrcolas, comerciais e principalmente industriais, como

conglomerados e os veculos sempre implicam em poluio, mas
isso inerente ao processo de desenvolvimento. Enquanto
provocarem alteraes no meio ambiente que possam ser
consideradas normais e tolerveis, mas merecem prevenir e evitar
as intolerveis e prejudiciais sociedade40.
No caso de uma empresa qumica, que produz e armazena substncias

txicas e o reservatrio venha sofrer uma exploso, expondo as toxinas ao
meio ambiente, ainda que por causa de uma tempestade (fora maior), h
a responsabilidade do empreeendedor vez que tal dano no existiria se no
houvesse tal atividade. Esta a teoria do risco integral, que deve ser aplicada
s atividades poluidoras e de risco ao meio ambiente, pois a sua simples
existncia concausa na produo do evento danoso.
Contudo, h outra teoria, chamada de risco criado, na qual o
empreendedor apenas responde quando existe uma situao perigosa
sociedade, pois no h necessidade de se provar a vantagem do empresrio.
Montenegro entende que esta teoria melhor se aplica aos possveis danos
que se gerem a partir das atividades poluidoras, com base no art. 14 1o
da Lei n. 6.938/8141, pois o empreendedor no pagar o dano quando
terceiro, vtima ou no e outras excludentes agirem neste caso.
Os recursos ambientais, i.e., gua, ar, em funo de sua natureza
pblica, sempre que foram prejudicados ou poludos, implicam num custo
pblico para a sua recuperao e limpeza. Este custo pblico suportado
por toda a sociedade.42
Pode-se concluir que a evoluo experimentada no direito com o
aparecimento de novos direitos, especialmente com o surgimento
dos interesses e direitos metaindividuais, faz surgir a necessidade
de adapt-los a uma nova performance, e tais transformaes
tambm atingem os danos extrapatrimoniais e a possibilidade de
sua extenso aos danos metaindividuais ambientais. Verificou-se,
nesta perspectiva evolutiva, que hoje o dano extrapatrimonial
no est restrito ao monoplio do interesse individual ou atinge
40
Ibidem,p. 82.
BRASIL. Lei n. 6.938 de 31 de agosto de 1981.
42
ANTUNES, Paulo de Bessa. 2002. p. 221.
41
193
tanto o direito da pessoa jurdica como a personalidade em suas

conotaes difusa e coletiva.43
Portanto, deve-se vincular os valores e atitudes morais individuais a

uma dimenso coletiva, j que o meio ambiente quando danificado importa
numa diminuio de expectativa de sade plena, causando uma perda de
vida e principalmente, perda de qualidade de vida, o que gera o dano
extrapatrimonial.
194
Consideraes Finais
A poluio gerada pela destinao incorreta e insustentvel dos resduos
industriais em regies de rios e mares uma questo atual, ainda enfrentada
pelas populaes ribeirinhas e obviamente pelos usurios da gua advindas
destas localidades contaminadas.
A aplicabilidade do princpio da subsidiariedade na proteo
ambiental dos recursos hdricos tema instigante e que merece um estudo
mais aprofundado.
Muitos dos problemas ambientais gerados no mbito municipal
poderiam ser resolvidos na localidade na qual foi criado, de forma a
solucionar efetivamente a poluio existente ou ao menos, buscar solues
plausveis e remediativas. O que ocorre normalmente que os problemas
so levados ao nvel estadual ou nacional, dificultando a sua anlise,
prorrogando possveis solues.
O princpio da subsidiariedade justifica a presena do Estado
sempre que as unidades sociais no lograrem xito em suas aes,
ou se a ao demandar uma atuao mais abrangente. A
subsidiariedade exige o reconhecimento do pluralismo e do
associativismo. O pluralismo se revela de diferentes formas, seja
pela conjuno de esforos entre Estado e sociedade civil, ou pela
atuao residual do Estado, quando a ao deva ser realizada
pelos organismos privados.44
43
44
Leite, Jos Rubens Morato. 2003. p. 316.

Maia, Silvana Liberto Alves.2007, p. 42.
Necessrio se faz, que o poder judicial local faa uso efetivo do princpio
da subsiariedade, quando das decises em aes no mbito ambiental.
Afinal, aplicando este princpio conjugado s questes de
responsabilidade solidria acima mencionada, teremos julgamentos muito
prximos da verdade real, e principalmente, responsabilizando os
causadores da poluio do meio ambiente.
Referncias
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Resduos Slidos; altera a Lei no 9.605, de 12 de fevereiro de 1998; e d outras
providncias.
BRASIL. Lei n. 12.651, de 25 de maio de 2012. Novo Cdigo Florestal. Dispe
sobre a proteo da vegetao nativa; altera as Leis n. 6.938, de 31 de agosto de
1981, 9.393, de 19 de dezembro de 1996, e 11.428, de 22 de dezembro de 2006;
revoga as Leis n. 4.771, de 15 de setembro de 1965, e 7.754, de 14 de abril de
1989, e a Medida Provisria n. 2.166-67, de 24 de agosto de 2001; e d outras
providncias.
BRASIL. Lei n. 4.771, de 15 de setembro de 1965. Cdigo Florestal.
BRASIL. Lei n. 6.938 de 31 de agosto de 1981. Dispe sobre a Poltica Nacional
do Meio Ambiente, seus fins e mecanismos de formulao e aplicao, e d outras
providncias.
BRASIL. Lei n. 9.433, de 8 de janeiro de 1997. Institui a Poltica Nacional de
Recursos Hdricos, cria o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos,
regulamenta o inciso XIX do art. 21 da Constituio Federal, e altera o art. 1 da Lei
n 8.001, de 13 de maro de 1990, que modificou a Lei n 7.990, de 28 de
dezembro de 1989.
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leis e certos costumes polticos que foram naturalmente sugeridos aos americanos
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Fontes, 2005.
197
198
PREVENO E PRECAUO
PRINCPIO DA PRECAUO NO
DIREITO AMBIENTAL: A UTILIZAO
DE TRANSGNICOS NA
AGRICULTURA BRASILEIRA
Natlia Silveira Canedo1
Pedro Felippe Tayer Neto2
Sumrio: Introduo. Consideraes acerca da biotecnologia na
agricultira. A utilizao de transgnicos na agricultura.Legislao
brasileira e biotecnologia. O princpio da precauo no Direito
Ambiental. Consideraes finais. Referncias.
Introduo
A descoberta da estrutura fsica do DNA foi um divisor de guas
dentro da cincia moderna e culminou no desenvolvimento da
biotecnologia e consequentemente da biotecnologia vegetal; esta por sua
vez desenvolveu alimentos geneticamente modificados, com a finalidade
de aumentar a produo de alimentos e preservar o meio ambiente, graas
ao uso reduzido de herbicidas.
Entretanto, um impasse foi gerado, de um lado um grupo que defende
o uso desta tecnologia desmedidamente, acreditando ser esta a soluo
para a fome no mundo mesmo clich dos defensores da Revoluo
Verde, que provou depois de alguns anos, no ser capaz de tal proeza e
Mestranda em Direito Agrrio pela Universidade Fedral de Gois (UFG). Bacharela em

Direito pelo Centro Universitrio de Gois Uni-Anhanguera. Advogada. E-mail:
natalia_canedo@hotmail.com
2
Mestrando em Direito Agrrio e especialista em Direito Constitucional pela Universidade
Federal de Gois (UFG). Bacharel em Direito pela Universidade Federal de Uberlndia (UFU).
Advogado. E-mail: pedrotayer@yahoo.com.br
199
200
de outro, ambientalista e diversos grupos da sociedade que criticam a

forma como a biotecnologia vem sendo utilizada, pois devasta o meio
ambiente e diversas formas de agricultura tradicionais.
No Brasil, essas questes so extremantente atuais em razo do grande
potencial agrcola do Pas, que um dos maiores exportadores de alimento
do mundo. Anlises feitas por ONGs e Centros de Pesquisa de diversas
partes do mundo, concluram que os Organismos Geneticamente
Modificados OGMs no cumprem as promessas pra as quais foram
desenvolvidos.
O entrave, portanto, acabou parando nos Tribunais Federais, que
detm a responsabilidade de utilizar o princpio da precauo no Direito
Ambiental e ponderar a respeito das consequncias tanto para o meio
ambiente como para a saude da populao, da utilizao de OGMs.
O presente trabalho vem esclarecer, de forma ainda que suscinta, o
desenvolvimento da biotecnologia vegetal, seu adentramento na agricultura,
as consequncias dos transgnicos para o meio ambiente e como as grandes
multinacionais especializadas em engenharia gentica vegetal esto
dominando o mercado de sementes e de herbicidas, sem pensar na
influncia negativa que essas prticas possam trazer para as futuras geraes.
E, diante de todas essas preocupaes, por que o estudo do Princpio
da Precauo se faz to importante, vez que invocado sempre que no h
certeza cientfica, do real alcance, dos efeitos da aplicao de OGMs sobre
o meio ambiente e a sade da populao.
Consideraes acerca da biotecnologia3 na agricultura
Estudando escritores como Franois Ost, Fritjof Capra e Vandana
Shiva vemos como a aplicao desmedida do mtodo cartesiano foi
responsvel pelo reducionismo da vida na Terra; utilizando-se do princpio
da diviso que est na origem do mtodo analtico, a engenharia gentica
foi evoluindo a passos rpidos e o que antes se imagina impossvel de
apropriao pelo homem passou a se tornar uma realidade perturbadora.
Como nos ensina Ost, a vida tornou-se objeto de cincia, esta no mais
simplesmante descritica (anatmica), mas realmente criadora (gentica).4
3
O termo biotecnologia ser utilizado tambm como sinnimo de engenharia gentica, vez
que esta tambm uma espcie da cincia reducionista.
4
OST, Franois. A Natureza margem da lei: A ecologia prova do Direito. Lisboa: Instituto
Piaget, 1995, p. 83.
Desta forma, graas ao desenvolvimento cientfico, na dcada de 50

do sculo XX, bilogos descobriram a estrutura fsica do DNA e como
decifrar o cdigo gentico e vinte anos depois conseguiram alcanar o
sonho de desenvolver as duas tcnicas do sequenciamento gentico do
DNA, a primeira, que se baseava em determinar a sequncia exata de
elementos genticos em qualquer trecho da dupla hlice do DNA, e a
segunda tcnica, conhecida como fuso de genes, baseiada em recortar e
juntar sees de DNA com a ajuda de certas enzimas especiais isoladas de
microorganismos. Foram essas duas tcnicas que tornaram possvel o
desenvolvimento e a evoluo da biotecnologia, que definida pela
Conveno sobre Diversidade Biolgica5 (CDB), em seu artigo 2 da
seguinte maneira: biotecnologia significa qualquer aplicao tecnolgica
que utilize sistemas biolgicos, organismos vivos, ou seus derivados, para
fabricar ou modificar produtos ou processos para utilizao especfica.6
Por sua vez, a Agenda 217 das Naes Unidas, define biotecnologia,
em seu captulo 16, como um conjunto de tcnicas que permitem
introduzir mudanas artificiais especficas no DNA, ou material genrico,
de plantas, animais e sistemas microbiais, criando-se produtos e tecnologias
teis.8
Assim, a engenharia gentica nas palavras da biloga molecular MaeWan Ho, um conjunto de tcnicas para isolar, modifcar, multiplicar e
recombinar genes de diferentes organismos.9 Desta forma, permite que
A Conveno sobre Diversidade Biolgica (CDB), um acordo internacional, relativa a

preservao da biodiversidade das naes. Foi assinada por 161 pases, excluindo os Estados
Unidos, durante a Conferncia das Naes Unidas para o Meio Ambientes, na cidade do Rio
de Janeiro, no ano de 1992 (ECO-92). Seus objetivos principais so: a conservao da
diversidade ecolgica, a utilizao sustentvel de seus componentes e a repartio justa e
equitativa dos benefcios derivados da utilizao dos recursos genticos, mediante, inclusive,
o acesso adequado aos recursos genticos e a transferncia adequada de tecnologias pertinentes,
levando em conta todos os direitos sobre tais recursos e tecnologias, mediante financiamento
adequado.
6
Conveno sobre Diversidade Biolgica. Disponvel em: <http : www.mma.gov.br> Acesso
em 05/10/12.
7
A Agenda 21 foi um dos principais resultados da conferncia da Rio-92, que ocorreu
no Brasil, em 1992, na cidade do Rio de Janeiro, suas principais metas foram: estabelecer a
importancia dentro dos pases signatrios com o comprometimento dos problemas
socioambientais. Cada pas desenvolve sua Agenda 21.
8
Agenda 21. Disponvel em: http://www.mma.gov.br/responsabilidade-socioambiental/
agenda-21. Acesso em: 10/10/12.
9
HO, Mae-Wan, Genetic Engineering Dream or Nightmare? Gateway Books, Bath,
Inglaterra, 1998.
201
os cientistas transfiram genes entre espcies que jamais se cruzariam na

natureza tomando, por exemplo genes de um cachorro e colocando-os
em uma ma, ou genes humanos e inserindo-os num elefante e criando,
assim, novos organismos transgnicos.10
Ainda temos a definio de biotecnologia pela empresa Monsanto,
que especializada em biotecnologia agrcola:
A palavra biotecnologia formada por trs termos de origem
grega:bio, que quer dizer vida; logos, conhecimento; e tecnos,
que designa a utilizao prtica da cincia. Com o conhecimento
da estrutura do material gentico - a molcula do DNA (cido
desoxirribonuclico) e o correspondente cdigo gentico, teve
incio, a partir dos anos 70, a biotecnologia dita moderna, atravs
de uma de suas vertentes, a Engenharia Gentica, ou seja, a tcnica
de empregar genes em processos produtivos, com a finalidade de
obter produtos teis ao homem e ao meio ambiente. Os mtodos
modernos permitem que os cientistas transfiram com grande
segurana genes de interesse, ou seja, com caractersticas desejadas,
originados de diferentes organismos (no apenas de organismos
sexualmente compatveis - o que amplia a variedade de genes que
podem ser utilizados) de uma forma antes impossvel.11
202
Essas tcnicas, portanto, que isolam e modificam genes de diferentes

organismos so utilizadas por grandes empresas de biotecnologia para
desenvolver os chamados Organismos Geneticamente Modificados
(OGMs) transgnicos e utiliz-los na agricultura comandada pelo
neoliberalismo. Conforme o artigo 3 do Protocolo de Cartagena (primeiro
acordo internacional firmado com o objetivo de regular o comrcio
internacional de organismos geneticamente modificados), OGM qualquer
organismo que tenha uma combinao de material gentico indita, obtida
por meio do uso da biotecnologia moderna.
10
Esta relao feita de forma bem parecida pelo escritor Fritjof Capra em seu livro As
conexes ocultas: cincia para uma vida sustentvel. CAPRA, Fritijof. As conexes ocultas:
cincia para uma vida sustentvel. So Paulo: Cultrix, 2002, p.170.
11
Benefcios das sementes transgnicas.Website da multinacional Monsanto. Disponvel
em:<http:www.monsanto.com.br> Acesso em: 07/10/12.
O grande problema enfrentado atualmente a forma de dominao

da biotecnologia na agricultura e como esta subjuga a natureza. Por parte
destas empresas, a utilizao de transgnicos um ganho para o
desenvolvimento da agricultura e preservao do meio ambiente, isto
porque, so resistentes ervas daninhas, seca e aos insetos tornando a
agricultura praticamente livre do uso de inseticidas evitando assim maior
degradao ao meio ambiente.
Contudo, o que se constatou foi o oposto, vez que a prtica
mercantilista e a obteno cada vez maior de lucro das maiores empresas
de biotecnologia do mundo, foramresponsveis por grandes problemas
ecolgicos e socioeconmicos. O exemplo mais simblico da apropriao
da natureza pela cincia reducionista e possibilitada pela engenharia
gentica o caso da semente, que antes se regenerava e agora tratada
como mercadoria.
Nas palavras da escritora Vandana Shiva: enquanto a RV baseava-se
no pressuposto de que a terra inerte, a revoluo biotecnolgica rouba
da semente sua fertilidade e capacidades auto-regenerativas, colonizandoa de duas maneiras principais: por meios tcnicos e pelos direitos de
propriedade.12
A primeira tcnica pode ser descrita da seguinte maneira: as empresas
de biotecnologia desenvolvem sementes hbridas, ou seja, que no se
reproduzem. Com isto, o agricultor tem que comprar mais semente a cada
ciclo da plantao, j que esta agora um recurso no renovvel e quando
se reproduz no o faz sozinha, necessita da utlizao de insumos agrcolas.
A segunda tcnica diz respeito aos direitos de propriedade intelectual:
no caso das sementes transgnicas que, em alguns pases, permite contratos
em que o agricultor fica legalmente impedido de utilizar para semeadura
o fruto de uma colheita anterior proveniente de sementes adquiridas da
firma vendedora.13
12
SHIVA, Vandana. Biopirataria: a pilhagem da natureza e do conhecimento/ Vandana Shiva;

traduo de Laura Cardelline Barbosa de Oliveira; prefcio de Hugh Lacey e Marcos Barbosa
de Oliveira. Petrpolis, RJ: Vozes, 2001, p. 74.
13
Ibid, p. 11.
203
Nas palavras de Capra:

[...] todas as grandes empresas agroqumicas tm a inteno de
comear a produzir verses diversas da chamada tecnologia
terminal plantas com sementes geneticamente esterelizadas, que
forariam os agricultores a comprar produtos patenteados ano
aps ano e poriam fim capacidade essencial do lavrador produzir
novas safras. Isso teria um efeito especialmente devastador no
Terceiro Mundo, onde 80 por cento das plantaes so feitas a
partir de sementes guardadas da colheita passada. Estes planos,
mais do que quaisquer outros, evidenciam o fria inteno
comercial que est por trs da modificao gentica de cereais e
outros produtos agrcolas.14
204
preocupante ver como as sementes transgnicas ganharam a

confiana dos grandes agricultores. No ano de 2010, o Brasil ultrapassou a
Argentina e passou a ser o segundo pas do mundo em consumo de produtos
agrcolas geneticamente modificados.15 Assim, importante estudar como
foi o incio dessa nova forma de apropriao do capital na agricultura e
suas consequncias.
A utilizao de transgnicos na agricultura
A primeira planta transgnica foi desenvolvida em 1983, com a
incorporao de um DNA de bactria. No ano de 1992 um tomate
transgnicofoi desenvolvido pela Calgene e dois anos depois estava sendo
comercializado nos Estados Unidos.
14
CAPRA, Fritijof. As conexes ocultas: cincia para uma vida sustentvel. So Paulo: Cultrix,
2002, p.196.
15
O Brasil plantou 21,4 milhes de hectares com transgnicos em todo o ano de 2009, um
crescimento de 35,4% em relao a 2008 (equivalente a 5,6 milhes de hectares). Tratandose do maior ndice de crescimento entre os 25 pases produtores de transgnicos, especialmente
em razo da rpida adoo do milho geneticamente modificado. O desempenho levou o Pas,
pela primeira vez, ao segundo lugar no ranking mundial de transgnicos, ultrapassando a
Argentina (21,3 milhes de hectares) e ficando atrs apenas dos EUA (64 milhes de hectares).
Com isso, o Brasil plantou 16% dos 134 milhes de hectares de transgnicos cultivados
em 2009 no mundo. Informaes pesquisadas no Portal do Produtor Rural. Disponvel em:
http://www.canaldoprodutor.com.br/comunicacao/noticias/brasil-supera-argentina-em-areade-transgenico. Acesso em: 10/10/12.
A sociedade pr transgnicos elenca como principais benefcios da

utilizao destes na agricultura: considervel aumento da produo de
alimentos; aumento do valor nutricional dos alimentos; criao de espcies
com caracterstias mais benficas, ou seja, que se adaptam melhor ao clima,
solo e determinadas pragas; maior resistncia dos alimentos; esistncia e
reduo considervel do uso de agrotxicos, o que levaria a uma
consequente preservao do solo.
De acordo com a Monsanto, uma das maiores multinacionais do
mundo, que desde 1981, passou a se dedicar especificamente biotecnologia
vegetal e produtora de 90% das sementes trangnicas utilizadas no Brasil,
seus objetivos so (alm do lucro): trabalhar com tecnologias inovadoras
para poder oferecer benefcios econmicos e ambientais aos agricultores,
priorizar a segurana do meio ambiente, produzir alimentos em abundncia
em um meio ambiente saudvel, trabalhar no sentido de oferecer produtos
e solues aos agricultores para ajud-los a alcanar seus objetivos, de
forma a produzir mais, conservar mais e ajudar a melhorar a vida dos
agricultores e da sociedade.16
Contudo, vrios so os prejuzos que podem ser desenvolvidos com a
utilizao destes cultivares geneticamente modificados, e claro que os
pontos negativos so rebatidos veementemente pelas empresas de
biotecnologia.
Justia seja feita, os objetivos da Monsanto esto longe de ser os
colocados em prtica pela empresa. Os exemplos so infindveis. No ano
de 1976 a Monsanto desenvolveu um herbicida base de glifosato,
nomeado de Roundup com o objetivo de acabar com ervas daninhas
nas lavouras e alguns anos mais tarde, especificamente no ano de 1996,
comeou a comercializar sua soja transgnica, nomeada de Roundup
Ready, que resistente ao glifosato, ou seja, certeza que somente as
ervas daninhas da soja iro perecer com o uso desse inseticida se a semente
utilizada na plantao for a Roundup Ready.
O risco maior da utilizao de sementes resistentes a herbicidas o
desenvolvimento pela prpria natureza de super pragas, entretanto, segundo
as multinacionais que desenvolvem transgnicos esse medo infundado.
16
Referncias retiradas do prprio website da multinacional Monsanto. Disponvel em:<http:

www.monsanto.com.br> . Acesso em: 07/10/12.
205
No mesmo ano, 1996, a Monsanto comeou a comercializar tambm

nos Estados Unidos, uma variedade de algodo com alteraes genticas,
chamada Bollgard, tambm conhecida como algodo Bt, porque foi
desenvolvido utilizando DNA do micrbio do solo Bacillus thurengesis (Bt),
tornando o milho assim, resistente a lagarta do algodo, lagarta da ma e
a lagarta rosada estima-se que a rea utilizada para plantar este algodo
tenha atingido quase dois milhes de acre. Entretanto foi cobrado dos
agricultores um valor relativo ao melhoramento gentico, uma espcie de
taxa de tecnologia como narra Vandana Shiva:
A Monsanto cobrou dos agricultores uma taxa de tecnologia de
79 dlares por hectare, alm do preo da semente, pela paz de
esprito proporcionada pelo controle da planta durante toda a
estao... que acaba com os problemas da lagarta antes mesmo
que apaream. A empresa arrecadou 51 milhes de dlares em
apenas um ano com essa taxa de tecnologia.17
206
O contrato que os agricultores assinam com a Monsanto, chamado de
Acordo de Utilizao de Tecnologia extremamente rgido e seus principais
pontos determinam que: os agricultores no podem guardar sementes para
o replantio, no podem fornecer semente para nenhuma outra pessoa,
ainda que agricultor e devem ainda indenizar a Monsanto caso violem o
contrato, pagando o valor da taxa de tecnologia multiplicado por 120 e
ainda os honorrios advocatcios que a empresa ir gastar.
Contudo, essa alta tecnologia no auxiliou em nada os consumidores
da semente do Algodo Bt. Foram registrados problemas com a semente
nos Estados Unidos, ndia, Indonsia e China.
Nos Estados Unidos, pas natal da semente, houve problemas com
rendimento irregular e decepcionante, especialmente no Sudeste do
Arkansas, onde os custos foram significativamente maiores em rea
cultivada de algodo Bt. Em 2002, apesar do uso de pesticidas
complementares, 7,5% da safra de Bt foi destruda por lagarta e 1,4%
destruda por Spodoptera e Pseudoplusia includens lagartas.18
17
SHIVA. Op. Cit. p.61.

Fracasso dos Transgnicos. Informaes retiradas do Website da ONG ISIS. Disponvel
em: http://www.i-sis.org.uk/index.php. Acesso em 10/10/2012.
18
Para os agricultores locais da Indonsia as culturas transgnicas no

so nada mais do que, uma implantao de lucros, motivada do poder
cientfico dedicado a sugar o sangue dos agricultores.19
Este sentimento veio dona, depois que a Monsanto prometeu que o
algodo Bt renderia de 3 a 4 toneladas de algodo por hectare, exigindo
menos pesticida e fertilizante do que o Kanesia, a variedade de algodo
local. A semente foi dada aos agricultores com herbicida, pesticidas,
(incluindo o Roundup) e fertilizantes como parte de um esquema de crdito
custando 16 vezes mais do que o algodo no Bt. De fato, o rendimento
mdio foi de 1,1 toneladas por hectare e 74% da rea plantada com
algodo Bt-produzindo menos de uma tonelada por hectare20.
Em 2001, os agricultores assinaram contratos, mas em 2002 o preo
da semente subiu e caiu o preo do algodo. Os agricultores no tinham
escolha a no ser assumir a dvida e vender a taxa da empresa, como
resultado, 76% dos agricultores que aderiram ao programa de crdito no
poderia pagar sua dvida e muitos queimaram seu algodo em protesto
contra o governo e a empresa.21
No ano de 2002, a ndia passou a comercializar o Bollgard e seis
Estados tiveram permisso para cultivar a semente da Monsanto, entretanto
a safra no se tornou mais produtiva.
Esses exemplos, reais, foram todos estudados pelo Institute of Science
in Society science society sustainability ISIS (Instituto de Cincia na
Sociedade), fundado em 1999 pela biloga molecular Mae-Wan Ho e por
Peter Saunder, que pesquisam as conseqncias da introduo de organismos
geneticamente modificados na agricultura.
Esses fatos servem ainda mais para corroborar o discurso da
ecofeminista Vandana Shiva, de acordo com ela:
Como tcnica, a engenharia gentica muito sofisticada. No
entanto, como tecnologia para usar biodiversidade de maneira
sustentvel visando atender s necessidades humanas, ela
inadequada. A monocultura transgnica reduz a biodiversidade
ao eliminar culturas variadas, que proporcionam fontes variadas
de nutrientes.22
19
Idem.
Idem.
21
Idem.
22
SHIVA, op. cit.
20
207
importante, portanto, fazer um estudo prvio das conseqncias

dos transgnicos na agricultura de cada pas que pretenda utiliz-los e
observar o princpio ambiental da precauo e a aplicao dos estudos de
impacto ambiental, que uma nova espcie de planta, geneticamente
modificada pode trazer para outras plantas nativas de determinada regio.
208
Legislao brasileira e biotecnologia

O Brasil, por ser um pas megadiverso, tem uma responsabilidade
extra no quesito proteo ambiental, por tanto, a necessidade de legislar
de forma coerente e competente acerca do assunto se faz imprescindvel.
A Constituio de 1988 foi a primeira a tratar do assunto com
inovaes, efetivando a proteo da biodiversidade. O artigo 170, 4
claro ao definir que o desenvolvimento econmico do pas deve observar o
princpio da defesa ao meio ambiente, valendo-se at mesmo de tratamento
diferenciado dependendo da atividade de risco e o impacto ambiental
que a mesma poder trazer.
No artigo 218, 4, define os aspectos relativos ao desenvolvimento
cientfico e tecnolgico, apoiando e estimulando empresas que investirem
nestes mecanismos para primover o desenvolvimento do pas.
E, por fim, o artigo 225, verdadeira inovao no ordenamento jurdico
brasileiro no aspecto proteo da biodiversidade, pois defende o direito a
um ambiente ecologicamente equilibrado e definindo que obrigao do
Poder Pblico e da coletividade defend-lo e preserv-lo para as fututas
geraes.
O artigo 225, dispe sobre OGMs em seu 1, incisos II e IV., que
define como dever do Poder Pblico preservar a diversidade e a integridade
do patrimnio gentico do Pas e fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa
e manipulao de material gentico e controlar a produo, a
comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que
comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente,
respectivamente.
Exige ainda por parte do Poder Pblico, no 1 inciso IV, o estudo
de impacto ambiental: [...]exigir, na forma da lei, para instalao de obra
ou atividade potencialmente causadora de significativa degradao do meio
ambiente, estudo prvio de impacto ambiental, a que se dar publicidade;
e ainda no inciso V o controle de produo, comercializao e do emprego
de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a
qualidade de vida e o meio ambiente.
Primeiramente importante ressaltar que o Brasil regula toda a

preservao da biodiversidade baseada no decreto 02/94, que inseriu a
Conveno sobre Diversidade Ecolgica (CDB) no ordenamento jurdico
do pas. Inerente, portanto, a este trabalho ser a anlise especfica de leis
e seus respectivos artigos relacionados a implementao da biotecnologia
e de organismos geneticamente modificados na natureza.
A CDB em seus artigos 8(g), 19(3)23 e 19(4), possui previses
especficas acerca de OGMs, vejamos:
Art. 8(g): Cada Parte Contratante deve, na medida do possvel e
conforme o caso, estabelecer ou manter meios para regulamentar,
administrar ou controlar os riscos associados utilizao e liberao
de organismos vivos modificados resultantes da biotecnologia
que provavelmente provoquem impacto ambiental negativo que
possa afetar a conservao e a utilizao sustentvel da diversidade
biolgica, levando tambm em conta os riscos para a sade
humana.
Art. 19(3): As Partes devem examinar a necessidade e as
modalidades de um protocolo que estabelea procedimentos
adequados, inclusive, em especial, a concordncia prvia
fundamentada, no que respeita a transferncia, manipulao e
utilizao seguras de todo organismo vivo modificado pela
biotecnologia, que possa ter efeito negativo para a conservao e
utilizao sustentvel da diversidade biolgica.
Art. 19(4): Cada Parte Contratante deve proporcionar,
diretamente ou por solicitao, a qualquer pessoa fsica ou jurdica
sob sua jurisdio provedora dos organismos a que se refere o 3
acima, Parte Contratante em que esses organismos devam ser
introduzidos, todas as Informaes disponveis sobre a utilizao
e as normas de segurana exigidas por essa Parte Contratante
para a manipulao desses organismos, bem como todas as
informaes disponveis sobre os potenciais efeitos negativos
desses organismos especficos.
Diante dos possveis problemas com a no observao destes requisitos

legais, para a utilizao de OGMs, foi editada a Lei de Biossegurana
23
O artigo 19(3), foi o responsvel pelas negociaes do Protocolo de Cartagena.
209
(11.105/05). A Lei, de 25 de maro de 2005, regulariza os incisos II, IV e

V do 1 do art. 225 da Constituio Federal, estabelece normas de
segurana e mecanismos de fiscalizao de atividades que envolvam
organismos geneticamente modificados OGM e seus derivados, cria o
Conselho Nacional de Biossegurana CNBS, reestrutura a Comisso
Tcnica Nacional de Biossegurana CTNBio, dispe sobre a Poltica
Nacional de Biossegurana PNB, revoga a Lei no 8.974, de 5 de janeiro
de 1995, e a Medida Provisria no 2.191-9, de 23 de agosto de 2001, e os
arts. 5o, 6o, 7o, 8o, 9o, 10 e 16 da Lei no 10.814, de 15 de dezembro de
2003.
Conforme seu artigo 1:
210
Art.1: Esta Lei estabelece normas de segurana e mecanismos de

fiscalizao sobre a construo, o cultivo, a produo, a
manipulao, o transporte, a transferncia, a importao, a
exportao, o armazenamento, a pesquisa, a comercializao, o
consumo, a liberao no meio ambiente e o descarte de organismos
geneticamente modificados OGM e seus derivados, tendo como
diretrizes o estmulo ao avano cientfico na rea de biossegurana
e biotecnologia, a proteo vida e sade humana, animal e
vegetal, e a observncia do princpio da precauo para a proteo
do meio ambiente.
Como mecanismos de fiscalizao foi criado O Conselho Nacional de

Biossegurana (CNBS) e a Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana
(CTNbio).
O CNBS um rgo nacional de assessoramento da Presidncia da
Repblica e a ele compete: I fixar princpios e diretrizes para a ao
administrativa dos rgos e entidades federais com competncias sobre a
matria; II analisar, a pedido da CTNBio, quanto aos aspectos da
convenincia e oportunidade socioeconmicas e do interesse nacional, os
pedidos de liberao para uso comercial de OGM e seus derivados; III
avocar e decidir, em ltima e definitiva instncia, com base em
manifestao da CTNBio e, quando julgar necessrio, dos rgos e entidades
referidos no art. 16 da Lei 11.105/05, no mbito de suas competncias,
sobre os processos relativos a atividades que envolvam o uso comercial de
OGM e seus derivados.
A Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana (CTNbio) integrante

do Ministrio da Cincia e Tecnologia, instncia colegiada multidisciplinar
de carter consultivo e deliberativo, para prestar apoio tcnico e de
assessoramento ao Governo Federal na formulao, atualizao e
implementao da Poltica Nacional de Biossegurana de OGM e seus
derivados, bem como no estabelecimento de normas tcnicas de segurana
e de pareceres tcnicos referentes autorizao para atividades que
envolvam pesquisa e uso comercial de OGM e seus derivados, com base
na avaliao de seu risco zoofitossanitrio, sade humana e ao meio
ambiente.
A CTNbio possui 23 funes 24 podendo ser, segundo Antnio
Beltro25, assim distribudas: a) normativa (I, II, III, V, VI, XIV, XVI, e
24
I estabelecer normas para as pesquisas com OGM e derivados de OGM; II estabelecer

normas relativamente s atividades e aos projetos relacionados a OGM e seus derivados; III
estabelecer, no mbito de suas competncias, critrios de avaliao e monitoramento de
risco de OGM e seus derivados; IV proceder anlise da avaliao de risco, caso a caso,
relativamente a atividades e projetos que envolvam OGM e seus derivados; V estabelecer
os mecanismos de funcionamento das Comisses Internas de Biossegurana CIBio, no
mbito de cada instituio que se dedique ao ensino, pesquisa cientfica, ao desenvolvimento
tecnolgico e produo industrial que envolvam OGM ou seus derivados; VI estabelecer
requisitos relativos biossegurana para autorizao de funcionamento de laboratrio,
instituio ou empresa que desenvolver atividades relacionadas a OGM e seus derivados;
VII relacionar-se com instituies voltadas para a biossegurana de OGM e seus derivados,
em mbito nacional e internacional; VIII autorizar, cadastrar e acompanhar as atividades
de pesquisa com OGM ou derivado de OGM, nos termos da legislao em vigor;IX autorizar
a importao de OGM e seus derivados para atividade de pesquisa; X prestar apoio tcnico
consultivo e de assessoramento ao CNBS na formulao da PNB de OGM e seus derivados;
XI emitir Certificado de Qualidade em Biossegurana CQB para o desenvolvimento de
atividades com OGM e seus derivados em laboratrio, instituio ou empresa e enviar cpia
do processo aos rgos de registro e fiscalizao referidos no art. 16 desta Lei;XII emitir
deciso tcnica, caso a caso, sobre a biossegurana de OGM e seus derivados no mbito das
atividades de pesquisa e de uso comercial de OGM e seus derivados, inclusive a classificao
quanto ao grau de risco e nvel de biossegurana exigido, bem como medidas de segurana
exigidas e restries ao uso; XIII definir o nvel de biossegurana a ser aplicado ao OGM e
seus usos, e os respectivos procedimentos e medidas de segurana quanto ao seu uso, conforme
as normas estabelecidas na regulamentao desta Lei, bem como quanto aos seus derivados;
XIV classificar os OGM segundo a classe de risco, observados os critrios estabelecidos no
regulamento desta Lei; XV acompanhar o desenvolvimento e o progresso tcnico-cientfico
na biossegurana de OGM e seus derivados; XVI emitir resolues, de natureza normativa,
sobre as matrias de sua competncia; XVII apoiar tecnicamente os rgos competentes no
processo de preveno e investigao de acidentes e de enfermidades, verificados no curso
dos projetos e das atividades com tcnicas de ADN/ARN recombinante; XVIII apoiar
tecnicamente os rgos e entidades de registro e fiscalizao, referidos no art. 16 desta Lei,
no exerccio de suas atividades relacionadas a OGM e seus derivados; XIX divulgar no
Dirio Oficial da Unio, previamente anlise, os extratos dos pleitos e, posteriormente, dos
211
212
outras mais); b) executiva (IV, VII, VIII, IX, XI, XV); c) consultiva (X); d)
decisria (XII); e) propositiva (XXII); e f ) de apoio tcnico (X, XVII e
XVIII).
Apesar de ser considerada um avano, a Lei de Biossegurana possui
funes arbitrrias, isto porque, define em seu atigo 16, 2 e 3,
respectivamente que somente se aplicam as disposies dos incisos I e II
do art. 8o e do caput do art. 10 da Lei no 6.938, de 31 de agosto de 1981,
nos casos em que a CTNBio deliberar que o OGM potencialmente
causador de significativa degradao do meio ambiente; e a CTNBio
delibera, em ltima e definitiva instncia, sobre os casos em que a atividade
potencial ou efetivamente causadora de degradao ambiental, bem
como sobre a necessidade do licenciamento ambiental. Destes pargrafos
podemos afirmar que as concluses acerca da implementao de OGM
no meio ambiente no so apenas deliberativas, so decisrias.
Ora, a Constituio da Repblica clara ao definir no ar. 225, 1,
IV, a necessidade de exigncia prvia de estudo de impacto ambiental
para todo e qualquer empreendimento que apresente potencial de causar
significativa degradao ao ambiente. Entretanto a Lei de Biosseguna
no comporta o dispositivo constitucional.
Nas palavras de Antnio Beltro26, quando se trata de OGM, a Lei
11.105/05 determina que compete CTNbio, e no aos rgos ambientais
estaduais ou ao Ibama, decidir se h a necessidade de impacto ambiental
e de estudo de impacto ambiental; mas contudo isto no significa que a
CTNbio pode agir de forma arbitrria.
pareceres dos processos que lhe forem submetidos, bem como dar ampla publicidade no
Sistema de Informaes em Biossegurana SIB a sua agenda, processos em trmite, relatrios
anuais, atas das reunies e demais informaes sobre suas atividades, excludas as informaes
sigilosas, de interesse comercial, apontadas pelo proponente e assim consideradas pela
CTNBio;XX identificar atividades e produtos decorrentes do uso de OGM e seus derivados
potencialmente causadores de degradao do meio ambiente ou que possam causar riscos
sade humana; XXI reavaliar suas decises tcnicas por solicitao de seus membros ou
por recurso dos rgos e entidades de registro e fiscalizao, fundamentado em fatos ou
conhecimentos cientficos novos, que sejam relevantes quanto biossegurana do OGM ou
derivado, na forma desta Lei e seu regulamento; XXII propor a realizao de pesquisas e
estudos cientficos no campo da biossegurana de OGM e seus derivados; XXIII apresentar
proposta de regimento interno ao Ministro da Cincia e Tecnologia.
25
BELTRO, Antnio F.G. Curso de Direito Ambiental. Rio de Janeiro: Forense, So Paulo:
MTODO, 2009.
26
Idem, p.352.
claro, que a CTNbio deve respeitar os princpios da precauo e

preveno, j que est expresso em seu artigo 1, caput, a observncia do
princpio da precauo para a proteo do meio ambiente, sendo assim,
deve sempre pedir os estudos de impacto ambiental quando julgar
necessrio, no contrariando tais princpios, vez que a Constituio Federal
determina expressamente que responsabilidade do Poder Pblico assegurar
a todos um meio ambiente ecologicamente equilibrado.
A crtica a ser feita, portanto, no critrio de definio de atividade
potencial ou efetivamente causadora de degradao ambiental. A CTNBio
composta, de acordo com seu art.11 de membros titulares e suplentes,
designados pelo Ministro de Estado da Cincia e Tecnologia, e constituda
por 27 (vinte e sete) cidados brasileiros de reconhecida competncia
tcnica, de notria atuao e saber cientficos, com grau acadmico de
doutor e com destacada atividade profissional nas reas de biossegurana,
biotecnologia, biologia, sade humana e animal ou meio ambiente e o
Conselho Nacional de Biossegurana (CNBS) composto
administrativamente por ministros de Estado e tendo como chefe o ministro
da Casa Civil.
Essa composio, proposital, diga-se de passagem, assegura o interesse
de multinacionais bilionrias que pesquisam e desenvolvem transgnicos.
Se as decises da CTNBio so irrecorrveis e irreformveis, quem pode
garantir que a atividade ou no causadora de danos ambientais? Quem
garante que os pareceres da CTNBio so em prol da natureza e da sociedade
e no de interesses polticos e de empresas de biotecnologia que financiam
diversas campanhas polticas? Como uma Comisso Tcnica pode ser acima
da prpria Constituio Federal?
Por esses motivos, no ano de aprovao da Lei de Biossegurana, o
Procurador Geral da Repblica, Cludio Fonteles, ajuizou uma Ao
Direta de Inconstitucionalidade (ADI 3526) da referida Lei,
questionando a validade de 24 de seus dispositivos. No ano de 2009,
sob a chefia do novo Procurador da Repblica Roberto Gurgel, a
Procuradoria Geral da Repblica reiterou o pedido de
inconstitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal. O parecer
feito pela vice-procuradora-geral da Repblica, Dbora Duprat,
reafirma os fundamentos da ao proposta em 2005.
De acordo com o parecer, se a todos os entes da federao
exigida a proteo do meio ambiente, seria inconstitucional o impedimento
criado na lei de biossegurana para que os estados e os municpios deliberem
213
214
sobre a necessidade de licenciamento ambiental de produtos ou sementes

oriundos de organismos geneticamente modificados.27
A vice-procuradora, enfatiza a forma como feita o licenciamento
dos organismos geneticamente modificados, sendo regulado pela CTNBio,
retirando a competncia normativa do Conselho Nacional de Meio
Ambiente (Conama). No mais ser a natureza da atividade desenvolvida
pelo empreendedor que definir a realizao do processo de licenciamento,
mas sim a opinio de uma comisso tcnica, vinculada ao Ministrio da
Cincia e Tecnologia, afirma.28
Duprat, discorre sobre a importncia do princpio da precauo, que
desde 1992, foi elevado a categoria de regra do Direito Internacioanal. A
importncia desse princpio em face da introduo ou da liberao de
OGM no meio ambiente teria sido expressamente reconhecida e reafirmada
no Protocolo de Cartagena sobre Biossegurana, j incorporado ao direito
brasileiro, diz.29
O outro ponto que merece destaque no parecer o que diz respeito
ao art. 225 1 inciso IV da Constituio. Assim nas palavras de Dbora:
[...] a leitura do artigo 225, pargrafo 1, inciso IV, da
Constituio expe a flagrante inconstitucionalidade dos
dispositivos acima transcritos, que atribuem CTNBio o poder
de deliberar se o OGM potencialmente causador de significativa
degradao do meio ambiente. O que definiria a obrigatoriedade
do EIA [estudo de impacto ambiental] no seria o arbtrio do
poder pblico, mas a natureza da atividade desenvolvida. Se ela
potencialmente causadora de significativo impacto ambiental, a
sua realizao obrigatria, no podendo, de nenhuma maneira,
ser afastada a competncia do rgo ambiental, de exigir do
empreendedor ou potencial poluidor o EIA, como instrumento
de controle preventivo de danos ambientais em larga escala.30
27
Ministrio Pblico Federal. Disponvel em: http://noticias.pgr.mpf.gov.br/noticias/noticiasdo-site/copy_of_constitucional/pgr-reitera-inconstitucionalidade-da-lei-de-biosseguranca.

Acesso em: 11 de out de 2012.
28
Idem.
29
Idem.
30
Ministrio Pblico Federal. Disponvel em: http://noticias.pgr.mpf.gov.br/noticias/noticiasdo-site/copy_of_constitucional/pgr-reitera-inconstitucionalidade-da-lei-de-biosseguranca.
A deciso final deste impasse tem como relator o Ministro Celso de

Mello e ainda aguarda julgamento no Superior Tribunal Federal (STF).
Necessrio se faz portanto, ter uma leitura mais crtica da Lei em questo.
O princpio da precauo no Direito Ambiental

Diante dos expostos, uma afirmao extremamente vlida: a incerteza
cientfica rodeia o universo das questes ambientais. E diante desta
situao, que se torna imprescindvel o estudo do Princpio da Precauo
dentro do Meio Ambiente, pois ele que vai nortear decises que envolvem
biotecnologia e sua aplicao.
O princpio foi utilizado pela primeira vez na Alemanha, no direito
ambiental alemo (Vorsorgeprinzip), na dcada de 1970, receosos de uma
ameaa irreversvel ao meio ambiente, as autoridades alems orientaram
seus administradores a utilizar tal princpio, mesmo que estudos cientficos
sobre o caso concreto ainda estivesse em pesquisa.
No ano de 1992, na Eco-92, foi instituda a Declarao do Rio de
Janeiro em Meio Ambiente, e esta, em seu princpio 15, assim definiu o
princpio da precauo:
Com o fim de proteger o meio ambiente, o princpio da precauo
dever ser amplamente observado pelos Estados, de acordo com
suas capacidades. Quando houver ameaa de danos graves ou
irreversveis, a ausncia de certeza cientfica absoluta no ser
utilizada como razo para o adiamento de medidas
economicamente viveis para prevenir a degradao ambiental.31
Na mesma ocasio tambm foi assinado, ratificado e promulgado,

dois tratados internacionais que estabelecem o princpio da precauo: a
Conveno sobre Diversidade Biolgica de 1992 e a Conveno-Quatro
das Naes Unidas sobre Mudana de Clima de 1992, que foi emendada
pelo protocolo de Kyoto de 1997. Esses tratados, so os Decretos Legislativos
2 e 1, respectivamente, ambos de 03 de fevereiro de 1994.
31
Declarao do Rio de Janeiro em Meio Ambiente e Desenvolvimento. Disponvel em:
http://www.onu.org.br/rio20/img/2012/01/rio92.pdf. Acesso em: 10/10/12.
215
A importncia da finalidade do princpio da precauo, torna-se

portanto imperiosa. Com o rpido avano de pesquisas cientficas, muitas
dvidas surgem sobre o real impacto desses avanos tanto no meio ambiente
como para a sade da populao. Utilizando o princpio estudado, no
seria mais necessrio esperar que o dano se torna-se iminente para que as
medidas de preveno fossem ento iniciadas. A lgica do princpio da
precauo justamente ao contrrio.
Quando houver dvidas e falta de pesquisas cientficas que realmente
assegure a segurana do meio ambiente, da populao e das geraes futuras
o princpio deve ser invocado, ou seja, quando o risco for to elevado que
no seria necessrio esperar a iminncia do risco para depois adotar uma
medida corretiva, neste sentido nos ensinaAlexandre Kiss:
[...] que a total certeza cientfica no deve ser exigida antes de se
adotar uma medida corretiva, devendo ser aplicado naqueles casos
em que qualquer atividade possa resultar em danos duradouros
ou irreversveis ao meio ambiente, assim como naqueles casos
em que o benefcio derivado da atividade completamente
desproporcional ao impacto negativo que essa atividade pode
causar no meio ambiente. Nesses casos, necessrio um cuidado
especial a fim de preservar o ambiente para o futuro. (...) Umas
das principais caractersticas do princpio da precauo tambm
que, naqueles casos em que h uma incerteza cientfica, a
obrigao real de tomar decises passa dos cientistas para os
polticos, para aqueles cuja tarefa governar.32
216
De acordo com Paulo Affonso Leme Machado, no princpio da

precauo previne-se porque no se pode saber quais as conseqncias que
determinado ato, ou empreendimento, ou aplicao cientfica causaro
ao meio ambiente no espao e/ou no tempo, quais os reflexos ou
conseqncias.33
32
KISS, Alexandre. Os Direitos e Interesses das Geraes Futuras e o Princpio da Precauo.

In: Princpio da Precauo / Marcelo Dias Varella e Ana Flvia Barros Platiau, organizadores.
Belo Horizonte: Del Rey, 2004. p.11.
33
MACHADO, Paulo Affonso Leme. Critrios para Diferenciao dos Princpios da Preveno.
Disponvel em http://www. ecoambiental.com.br/principal/principios.html.. Acessado em
Ainda neste sentido temos a Declarao de Wingspread sobre o

Princpio de Precauo, formulada em uma reunio realizada em janeiro
de 1998 em Wingspread, sede da Joyhnson Foundation, em Racine, estado
de Wisconsin, com a participao de cientistas, advogados, legisladores e
ambientalistas, de acordo com a Declarao:
Quando uma atividade representa ameaas de danos ao meioambiente ou sade humana, medidas de precauo devem ser
tomadas, mesmo se algumas relaes de causa e efeito no forem
plenamente estabelecidas cientificamente.
Dentre os principais elementos do Princpio figuram: a precauo
diante de incertezas cientficas; a explorao de alternativas a aes
potencialmente prejudiciais; a transferncia do nus da prova
aos proponentes de uma atividade e no s vtimas ou vtimas
em potencial daquela atividade; e o uso de processos democrticos
na adeso e observao do Princpio - inclusive o direito pblico
ao consentimento informado.34
Conforme a Declarao os elementos do princpio so, portanto: a

precuo diante das incertezas cientficas, a explorao de alternativas a
aes potencialmente prejudiciais, a transferncia do nus da prova aos
proponentes de uma atividade e no s vtimas ou vtimas em potencial
daquela atividade, e o uso de processos democrticos na adeso e observaa
do princpio.
No judicirio brasileiro, a utilizao do princpio da precauo no
indito, mas ganhou mais notoriedade com a implementao dos
transgnicos na agricultura e o caso mais famoso foi o relacionado ao da
soja transgnica da Monsanto, a soja roundup ready, o que nos motiva a
fazer uma breve anlise sobre o caso.
Em 1998, a CTNBio, utilizando-se do artigo 2 do Decreto 1752/
92, permitiu que a Monsanto comercializa-se a semente da soja transgnica
roundup ready, sem o devido Estudo de Impacto Ambiental/EIA, por julgar
34
Princpio da Precauo: Uma Maneira Sensata de Proteger a Sade Pblica e o MeioAmbiente.The Precautionary Principle: A common sense way to protect Public Health and
the Enviroment.
Preparado por: The Science and Environmental Health Network.traduo: Lucia A. Melim
para Fundao Gaia. Disponvel em http://www.fgaia.org.br. Acesso em: 12 de outubro de
2012.
217
que a atividade no causaria nenhum prejuzo ao meio ambiente.No

concordando com tal arbitrariedade o IDEC (Instituto Brasileiro de Direito
de Direito do Consumidor), ajuizou uma Ao Cautelar Inominada e
posteriormente uma Ao Civil Pblica contra a Unio e a Monsanto, que
tramitou na 6 Vara da Seo Judiciria da Braslia. Entre os pedidos do
IDEC, destacam-se: o requerimento para que fosse exigida a elaborao
do estudo prvio de impacto ambiental pela Monsanto e a declarao de
inconstitucionalidade dos dispositivos do Decreto n.1.752/92, que
permitiam a possibilidade de sua dispensa.35
Os pedidos do IDEC foram acatados na Ao Cautelar, pelo juiz e
hoje desembargador do TRF da 1 Regio, Antnio de Souza Prudente,
em umas das sentenas mais polmicas e elogiveis que utilizou o princpio
da precauo e foi decidido que, in verbis:
218
[...] Com estas consideraes, julgo procedente a presente

ao para condenar a Unio Federal a exigir a realizao de
prvio Estudo de Impacto Ambiental da MONSANTO DO
BRASIL LTDA, nos moldes preconizados nesta sentena, para
liberao de espcies geneticamente modificadas e de todos os
outros pedidos formulados CTNBio, nesse sentido; declaro,
em conseqncia, a inconstitucionalidade do inciso XIV do
art. 2 do Decreto n 1.752/95, bem assim das Instrues
Normativas ns. 03 e 10 - CTNBio, no que possibilitam a
dispensa do EIA/RIMA, na espcie dos autos. Condeno, ainda,
a Unio Federal a exigir da CTNBio, no prazo de 90 (noventa)
dias, a elaborao de normas relativas segurana alimentar,
comercializao e consumo dos alimentos transgnicos, em
conformidade com as disposies vinculantes da Constituio
Federal, do Cdigo de Defesa do Consumidor ( Lei n.8.078/
90) e da legislao ambiental, na espcie, ficando obrigada a
CTNBio a no emitir qualquer parecer tcnico conclusivo a
nenhum pedido que lhe for formulado, antes do cumprimento
das exigncias legais, aqui, expostas. Mantenho a eficcia plena
de medida cautelar deferida nos autos do processo n.
98.34.00.027681- 8 (CPC, art. 807, caput). Fica estabelecida
e mantida a multa pecuniria de 10 (dez) salrios-mnimos,
35
LEITE, Jos Rubens Morato; AYALA, Patryck de Arajo. Direito Ambiental na Sociedade
de Risco. 2ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria 2004.
por dia, a partir da data do descumprimento destas

determinaes, a ser aplicada aos agentes infratores, pblicos
ou privados(Lei n 7.347/85, art. 11). Condeno, finalmente,
as promovidas no pagamento de R$ 10.000,00 (dez mil reais)
cada qual, a ttulo de honorrios advocatcios e nas custas
processuais expendidas. A Unio Federal est isenta de custas
processuais, ex vi legis. Oficie-se aos Srs.Ministros da
Agricultura, da Cincia e Tecnologia, do Meio Ambiente e da
Sade, para cumprimento das ordens mandamentais, resultantes
deste decisum. Oficie-se, com urgncia, eminente Juza
Relatora do processo cautelar em referncia, em face da
absoro eficacial do presente decisum. Com vistas no que
dispe o art. 475, II, do CPC, c/c o artigo 19 da Lei n 7.347,
de 24/07/85, submeto este decisum ao duplo grau de
jurisdio, mantendo-se sua eficcia mandamental imediata.
Publique-se. Intimem-se a Unio Federal e o Ministrio Pblico
Federal. Braslia (DF), em 26 de junho do ano 2000.
ANTNIO SOUZA PRUDENTE. Juiz Federal - 6 Vara.
Poder Judicirio - Justia Federal. Seo Judiciria do
DistritoFederal. Ao Civil Pblica. Sentena N /2000.
Processo N 1998.34.00.027682-0 Classe 7100 .Requerente:
IDEC - Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor .
Requeridos: Unio Federal e Outros.Transgnicos: sentena
em ao civil pblica. Jus Navigandi, Teresina, ano 5, n. 47,
nov. 2000.Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/pecas, acesso
em 22/05/2006.36
Obviamente no satisfeitos com a deciso, na ao cautelar, a Monsanto

juntamente com a Unio (CTNBio), ingressaram no Tribunal Regional
Federal da 1 Regio por meio da Apelao de n. 2000.01.00.014661-1
DF. A Apelao foi julgada pela desembargadora Assusete Magalhes e
manteve a sentena inicial, reafirmando o princpio da precauo:
36
Sentena N /99. Processo N 1998.34.00.027681-8 Classe 9200.Requerente: IDEC Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor e Outros. Requeridos: Unio Federal e Outras.
Transgnicos: sentena em cautelar impede cultivo e comrcio. Jus Navigandi, Teresina, ano
4, n. 36, nov. 1999. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/pecas/ . Acesso em:12 de outubro
de 2012.
219
[...] IV - A existncia de uma situao de perigo recomenda a

tutela cautelar, no intuito de se evitar - em homenagem ao
princpios da precauo e da instrumentalidade do processo
cautelar -, at o deslinde da ao principal, o risco de dano
irreversvel e irreparvel ao meio ambiente e sade pblica, pela
utilizao de engenharia gentica no meio ambiente e em produtos
alimentcios, sem a adoo de rigorosos critrios de segurana.37
220
Contudo, essa sentena iria sofrer uma mudana drstica de

interpretao em 12 de agosto de 2003, quando foi publicada a extensa
deciso da desembargadora federal Selene Maria de Almeida, na qual foi
concedida efeito suspensivo, Apelao Cvel n.1998.34.00.027682-0DF, interposta por Monsanto e Monsoy, tendo por objeto a sentena
definitiva proferida na ao principal, a partir de requerimento formulado
pelos apelantes, no qual afirma a existncia de vultuosos prejuzos que
estariam sendo produzidos sobre o setor de agronegcio diante da
insegurana sobre a possibilidade de se utilizar a biotecnologia.38
Em 8 de setembro de 2003, a deciso seria novamente alterada pela
5 Turma do Tribunal que suspendeu a deciso que favorecia a
comercializao e o plantio da soja transgnica, entretanto esta tambm
foi logo modificada, com a edio das Medidas Provisrias n.113(convertida
na Lei n.10.688, de 13 de junho de 2003) e n.131 (atualmente Lei
n.10.814, de 15 de dezembro de 2003) viriam autorizar sua liberao de
forma unilateral, primeiro para a safra de 2003 e depois para a de 2004.39
Analisando as duas medidas fcil concluir que elas ofendem
Constituio Federal e o mando das decises judiciais anteriores, que
proibiam expressamente a liberao e comercializao da soja transgnica
no Pas.
Admitindo, por fim, as palavras de Morato Leite e Patrick Ayala,
vemos a importncia da aplicao do princpio da precauo face a falta
de informao cientfica:
37
Brasil. Tribunal Federal da 1 Regio. Apelao Cvel n. 2000.01.00.014661-1- DF. Rel.

des. federal Assuste Magalhes, j.8.8.2000. Disponvel em http://www.trf1.gov.br. Acesso
em 13 de outubro de 2012.
38
LEITE; AYALA, Op. Cit, p.294.
39
Ibidem, p. 296 e 297.
De todas essas consideraes, pde-se constatar que a chave do

debate sobre os OGMs no Brasil cinge-se to-somente exigncia
de queos operadores econmicos tenham de investir de forma
prvia e realizar o estudo de impacto ambiental, como condies
para sua liberao. O que se pretende, portanto, no necessrio
a proibio arbitrria da liberao dos OGMs, mas exigir que
qualquer deciso nesse sentido seja precedida de bases de
investigao e informao suficientes.40
Consideraes Finais
fato que a evoluo da engenharia gentica trouxe incontveis
benefcios para o homem, mas fato tambm que existe uma linha tnue
entre desenvolvimento e destruio impulsionados pela biotecnologia;
quando esta invade o campo, se apropria da semente alegando Direitos de
Propriedade Intelectual e destruindo tcnicas milenares de agricultura e
de diversas espcies vegetais, que acabam sendo extintas pelas monoculturas.
Todavia, o Direito juntamente com seus representantes e sua
legislao - tem o dever de proteger o meio ambiente e a populao, j
que assegurado em na nossa Lei Maior que todos tem direito a um
ambiente ecologicamente saudvel. Saudvel, em toda sua abrangncia,
haja vista, que as inferncias de determinadas aplicaes da biotecnologia
na agrilcultura, tambm esto sob este ordenamento; que no vem sendo
interpretado de forma literal.
O que vem acontecendo, pois, uma inverso de valores, vivemos
numa cultura de poder e domnio. As gigantes multinacionais instaladas
no Brasil e em diversos pases pretendem dominar e monopolizar toda
uma cadeia alimentar, sem se preocupar com a fome mas sim com a
biotecnologia vegetal. E no s isso; os riscos e/ou benefcios do cultivo
de trangnicos ainda so uma incerteza cientfica. Cientistas de todo o
mundo, divergem sobre os ganhos na agricultura com o domnio das
sementes geneticamente modificadas e seus efeitos sobre vegetais locais,
solo e predadores naturais que ameam qualquer cultura vegetal.
Como foi demonstrado, quem defende os OGMs so pessoas ligadas
as grandes empresas agroqumicas (especializadas em biotecnologia). Ora,
uma monocultura que utiliza sementes transgnicas, porque estas so mais
resistente as pragas pode ser destruda por uma super praga, pois a natureza
40
Ibidem, p. 299.
221
222
de reinventa. O desequilbrio ecolgico e os prejuzos sade humana,

motivado pelas imensas monoculturas e o uso desenfreado de herbicidas,
s vem aumentando e se tornou um ciclo vicioso.
A explicao simples: sementes mais resistentes a pragas vo acabar
gerando pragas mais resistentes e outras doenas na plantao, o efeito
ser um aumento no nmero de agrotxicos jogados na lavoura; estes, por
sua vez, iro contamnar o solo, atingir o lenol fretico e ainda contaminar
os alimentos.
O Brasil, um dos pases mais agricultveis do mundo, j foi (e ainda
)palco de diversas disputas judiciais a respeito da utilizao de OGMs na
agricultura. Diversos juzes e desembargadores recorreram ao Princpio da
Precauo para justificar seus admirveis posicionamentos contra a
implementao de transgnicos sem o devido Estudo de Impacto
Ambiental, que condio expressa na Constituio, caso determinada
atividade possa causar danos ao meio ambiente.
Entretanto, com a aprovao da Lei de Biossegurana (11.105/05),
essa realidade foi alterada, e a Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana,
que ficou encarregada de determinar se a atividade possui ou no risco ao
meio ambiente. Obviamente esta deve respeitar o Princpio da Precauo
que est expresso naLei 11.105/05, na Agenda 21, na Conveno Sobre
Diversdade Biolgica e em outros Tratados Internacionais.
Mas claro que sempre ficar a dvida: ser que a CTNBio realmente
poderia ter esse poder de deciso que no opinativo e sim decisrio,
vinculando os demais rgos da administrao pblica seus pareceres?
Onde est o Poder da Constituio e a efetividade do Princpio da
Precauo.
A Procuradoria Geral da Repblica no se calou e impetrou uma
Ao Direta de Inconstitucionalidade face a Lei de Biossegurana, agora
devemos esperar o julgamente e ter esperanas em relao ao futuro do
meio ambiente ecologicamente equilibrado que nos promete a Constituio
Fedral.
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DIREITO FUNDAMENTAL AO AMBIENTE E ESTADO SOCIOAMBIENTAL DE DIREITO
ALGUMAS CONSIDERAES ACERCA

DO DIREITO FUNDAMENTAL AO MEIO
AMBIENTE SADIO E ECOLOGICAMENTE
EQUILIBRADO NO CONTEXTO
DO ESTADO DEMOCRTICO E
SOCIOAMBIENTAL DE DIREITO
Luclia Simioni Machado1
Sumrio: Introduo. O Estado democrtico e socioambiental

de Direito: a compreenso acerca do significado do
constitucionalismo contemporneo. O direito fundamental ao
meio ambiente sadio e ecologicamente equilibrado no Estado
democrtico e socioambiental de Direito algumas
consideraes. O direito ao meio ambiente como direito
fundamental de terceira gerao. A constitucionalizao da
proteo ambiental brasileira. Consideraes Finais. Referncias.
Introduo
O ordenamento jurdico brasileiro protege o direito ao meio ambiente
sadio e ecologicamente equilibrado de forma ampla, constituindo-se em
direito fundamental. A partir da diversidade de normas que regem o direito
ambiental, muitas das quais esto previstas na Constituio Federal de
1988 dentre elas, o artigo 225 o qual estabelece que todos tm direito
ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, atribui-se tanto ao Estado
quanto coletividade a obrigao de salvaguardar todos os elementos
Mestranda em Direito Ambiental pela Universidade de Caxias do Sul (UCS). Graduada em

Direito pela mesma Universidade. luceliasimioni@yahoo.com.br
225
226
indispensveis concretizao da sadia qualidade de vida humana como

premissa a um mnimo de bem-estar socioambiental.
Em sintonia com a noo de um bem-estar socioambiental, o Estado
assume destaque quanto garantia constitucional do mnimo existencial
indispensvel a uma vida digna e saudvel, atuando com elementos
integrantes ao princpio da dignidade da pessoa humana. De igual modo,
o Estado social e ambiental assume objetivos constitucionais no tocante
proteo ambiental, agregando valores humanos fundamentais que so
incorporados ao seu contedo normativo.
Dentro desse contexto o Estado democrtico e social de direito assume
uma tarefa fundamental, especialmente quanto garantia do
reconhecimento do direito ao meio ambiente nos ordenamentos jurdicos
existentes e a sua relao com a realidade social.
Diante dessa perspectiva, o Estado tem a obrigao de garantir a efetiva
proteo ao meio ambiente, considerando-o como todo o conjunto de
condies que envolvem o contexto da vida humana, visando o bem-estar
de todos os cidados.
Em um primeiro momento, far-se- uma abordagem mais ampla acerca
do direito fundamental ao meio ambiente sadio e ecologicamente
equilibrado, no contexto do Estado democrtico e socioambiental de
Direito, trazendo para o debate vrios posicionamentos na doutrina
jurdica brasileira acerca do contedo e do significado deste direito
fundamental.
Aps, em um segundo momento, buscar-se- analisar o direito
fundamental ao meio ambiente a partir do reconhecimento
constitucional que impe ao Estado a titularidade da responsabilidade
na tutela do direito ao meio ambiente sadio e ecologicamente
equilibrado e a integrao da sociedade nesse processo de defesa e
preservao do meio ambiente.
O Estado democrtico e socioambiental de Direito: a compreenso
acerca do significado do constitucionalismo contemporneo
O Estado de Direito surge desde logo como o Estado que, nas suas
relaes com os indivduos, se submete a um regime de direito quando,
ento, a atividade estatal apenas pode desenvolver-se utilizando um
instrumental regulado e autorizado pela ordem jurdica, assim como, os
indivduos cidados tm a seu dispor mecanismos jurdicos aptos a

salvaguardar-lhes de uma ao abusiva do Estado.2
O Estado de Direito no se apresenta apenas sob uma forma jurdica
calcada na hierarquia das leis, ou seja, ele no est limitado apenas a uma
concepo de ordem jurdica mas, tambm, a um conjunto de direitos
fundamentais prprios de uma determinada tradio.3
Deve-se atentar, que, com o advento da Constituio Federal de 1988,
o constituinte abandonou a tradicional expresso Estado de Direito, optando
pela designao Estado democrtico de Direito.4 Cabe, por conseguinte,
indagar, preliminarmente, da razo pela qual se julgou necessrio acrescentar
o adjetivo democrtico ao termo Estado de Direito, consagrado pelas
demais constituies. [...]. Somente legtimo o Estado constitudo em
conformidade com o Direito e atuante na forma do Direito. O adjetivo
democrtico pode tambm indicar o propsito de passar de um Estado
de Direito, meramente formal, a um Estado de Direito e de justia social,
com base nos valores fundantes da comunidade. Estado democrtico de
Direito, equivaleria, em ltima anlise, a Estado de Direito e de justia
social.5
Em nosso pas, no h dvida de que, sob a tica do Estado democrtico
de Direito em que o Direito deve ser visto como instrumento de transformao
social -, ocorre uma desfuncionalidade do Direito e das Instituies
encarregadas de aplicar a lei. O Direito brasileiro e a dogmtica jurdica
que o instrumentaliza est assentado em um paradigma liberalindividualista que sustenta essa desfuncionalidade, que, paradoxalmente,
vem a ser a sua prpria funcionalidade.6
Prosseguindo, segundo Streck 7 , no modelo atual de Estado
democrtico, o Direito deve ser visto como instrumento de transformao
social.
2
CHEVALLIER, Jacques.LEtat de Droit.2. ed. Paris: Montchrestien. 1994, p.12 e ss. (apud
MORAIS, Jos Luis Bolzan de. Do Direito social aos interesses transindividuais: o Estado e
o Direito na ordem contempornea. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1996, p. 66).
3
Ibid., p. 68.
4
REALE, Miguel.O Estado democrtico de Direito e o conflito das ideologias. 3. ed. So
Paulo: Saraiva, 2005, p. 01.
5
Ibid., p. 02.
6
STRECK, Lenio Luiz.Hermenutica jurdica e(m) crise: uma explorao hermenutica da
construo do Direito. 3. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, p. 33.
7
STRECK, Lenio Luiz. Jurisdio constitucional e hermenutica: uma nova crtica do Direito.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 30.
8
Ibid., p. 32.
227
228
Para tanto, segundo ele, deve ficar claro que a funo do Direito no
modelo institudo pelo Estado democrtico de Direito no mais aquela do
Estado liberal-abstencionista. O Estado democrtico de Direito representa um
plus normativo em relao ao Estado liberal e at mesmo ao Estado social.8
Com o surgimento do Estado, o que se percebeu foi a necessidade de se
enfrentarem os novos dilemas sociais, que surgiram ao longo do tempo.
Do Estado absolutista se passou ao Liberal, ao Social at o atual Estado
democrtico de Direito.9
Segundo Morais10 o Estado democrtico de Direito teria a caracterstica
de ultrapassar no s a formulao do Estado liberal de Direito, como
tambm a do Estado social de Direito vinculado ao Welfare state
neocapitalista impondo ordem jurdica e atividade estatal um
contedo utpico de transformao da realidade. A novidade do Estado
democrtico de Direito no est em uma revoluo das estruturas sociais,
mas deve-se perceber que esta nova conjugao incorpora caractersticas
novas ao modelo tradicional. Ao lado do ncleo liberal agregado questo
social, tem-se com este novo modelo um contedo prprio a ser buscado
garantir atravs do asseguramento jurdico de condies mnimas de vida
ao cidado e comunidade.11 Ou seja, no Estado democrtico de Direito,
a lei passa a ser um instrumento de transformao da sociedade, garantindo
a efetividade e a promoo de determinadas aes incorporadas no
contedo do ordenamento jurdico.
O ponto primordial do Estado democrtico de Direito a participao
poltica, tendo como caractersticas bsicas, a supremacia da Constituio,
a diviso dos poderes, o respeito ao princpio da legalidade, a declarao e
a garantia dos direitos individuais, e a participao poltica com a
organizao democrtica da sociedade.12
9
NASCIMENTO, Valria Ribas. Fragmentao da crise poltica e do Direito Ambiental: A
banalizao do mal e o resgate democrtico na jurisdio constitucional dos Estados
globalizados. Revista Direito Ambiental e Sociedade, Caxias do Sul: Educs, v. 1, n.1 (jan./
jun.2011), p. 170.
10
MORAIS, Op. Cit., p. 76.
11
Ibid., p. 80.
12
SIQUEIRA JUNIOR, Paulo Hamilton; OLIVEIRA, Miguel Augusto Machado de. Direitos
Humanos e cidadania. 3. ed. So Paulo: Revista dos tribunais, 2010, p. 105.
Silva13 ensina que a democracia, como realizao de valores (igualdade,

liberdade e dignidade da pessoa)14 de convivncia humana, conceito
mais abrangente do que Estado de Direito, que surgiu como expresso
jurdica da democracia liberal. Ainda, segundo o mesmo autor, no
Estado democrtico de Direito onde h o reclamo do sufrgio universal, o
qual funda-se na soberania popular e que visa, em ltima anlise, a garantia
dos direitos fundamentais da pessoa humana.
Segundo preceitua Streck15 a noo de Estado democrtico de Direito
est, pois, indissociavelmente ligado realizao dos direitos fundamentais.
desse liame indissolvel que exsurge aquilo que se pode denominar de
plus normativo do Estado democrtico de Direito.
Nas palavras de Barroso,16 a Constituio de um Estado democrtico
de Direito tem duas funes principais. Em primeiro lugar, compete a ela
vincular consensos mnimos, essenciais para a dignidade das pessoas e
para o funcionamento do regime democrtico, e que no devem poder ser
afetados por maiorias ocasionais. Em segundo lugar, cabe Constituio
garantir o espao prprio do pluralismo poltico e assegurar o bom
funcionamento dos mecanismos democrticos.
possvel sustentar que o Estado democrtico de Direito representa
um avano no que diz respeito ao reconhecimento dos direitos do cidado
e a realizao dos direitos e garantias sociais fundamentais que os textos
normativos estabelecem. Nesse sentido, como pontua Streck17, no Estado
democrtico de Direito a lei passa a ser, privilegiadamente, um instrumento
de ao concreta do Estado, assegurando a sua efetividade e a promoo
de determinadas aes pretendidas pela ordem jurdica.
Conforme pontua Sarlet18, o processo de afirmao histrica dos
direitos fundamentais, sob a perspectiva das suas diferentes dimenses
13
SILVA, Jos Afonso da.Curso de Direito Constitucional positivo. 19. ed. So Paulo: Malheiros,
2001, p. 116-121.
14
Segundo preceitua Sarlet, cada ser humano , em virtude de sua dignidade, merecedor de
igual respeito e considerao no que diz com a sua condio de pessoa, e que tal dignidade no
poder ser violada ou sacrificada nem mesmo para preservar a dignidade de terceiros. SARLET,
Ingo Wolfgang.Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de
1988. 9. ed. rev. e atual. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011, p. 167.
15
STRECK, Hermenutica jurdica e(m) crise..., Op. Cit., p. 41.
16
BARROSO, Luis Roberto.Curso de Direito Constitucional contemporneo: Os conceitos
fundamentais e a construo do novo modelo. 1. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 87-89.
17
STRECK, Hermenutica jurdica e(m) crise..., Op. cit., p. 39.
18
SARLET, Ingo Wolfgang; FENSTERSEIFER, Tiago.Direito Constitucional Ambiental: Estudos
sobre a Constituio, os direitos fundamentais e a proteo do ambiente. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2011, p. 42-43.
229
230
(liberal, social e ecolgica), refora a caracterizao constitucional do Estado

socioambiental, em superao aos modelos de Estado liberal e social. O
marco jurdico-constitucional socioambiental ajusta-se necessidade de
tutela e promoo integrada e interdependente dos direitos sociais e
dos direitos ambientais num mesmo projeto jurdico-poltico para o
desenvolvimento humano em padres sustentveis, inclusive pela
perspectiva da noo ampliada e integrada dos direitos fundamentais
socioambientais ou direitos fundamentais econmicos, sociais, culturais e
ambientais (DESCA).
O Estado socioambiental de Direito,19 ou Estado ecolgico, que,
fundamentado em novos valores, deve estabelecer uma relao de respeito,
solidariedade, prudncia e precauo do homem para com a natureza. O
Estado socioambiental de Direito, como novo paradigma do sculo XXI,
postula uma transformao radical no que diz respeito s ordens jurdica,
econmica, poltica e social. A clusula ambiental que deve guiar o moderno
Estado socioambiental de Direito deve ter como base a ideia de
desenvolvimento sustentado. Esse novo modelo deve orientar a ao
humana de forma que respeite o capital natural indispensvel no s para
19
A preferncia pelo adjetivo socioambientalresulta, da necessria convergncia das agendas

social e ambiental num mesmo projeto jurdico-poltico para o desenvolvimento humano. O
Estado contemporneo, pelo menos como aqui compreendido, no de ser reduzido a um
Estado Ps-social, precisamente em virtude da circunstncia de que o projeto de realizao
dos direitos fundamentais sociais longe est de uma realizao satisfatria,ainda mais
considerando a privao, at mesmo na esfera de um patamar minimalista, do acesso aos
bens sociais bsicos para um expressivo nmero de seres humanos. Cfe. SARLET;
FENSTERSEIFER. Direito Constitucional Ambiental...,Op. Cit., p. 94-95. Registra-se a
existncia de outros termos, tais como Estado Constitucional Ecolgico, Cf. CANOTILHO,
Jos Joaquim Gomes.Estado constitucional ecolgico e democracia sustentada. In: SARLET,
Ingo Wolfgang. (org.). Direitos fundamentais sociais: estudos de Direito Constitucional,
Internacional e Comparado. Rio de Janeiro: Renovar, 2003,p. 493. Estado do Ambiente,
Cf. HBERLE, Peter. A dignidade humana como fundamento da comunidade estatal.
Traduo de Ingo Wolfgang Sarlet e Pedro Scherer de Mello Aleixo. In: SARLET, Ingo
Wolfgang (org.). Dimenses da dignidade: Ensaios de Filosofia do Direito e Direito
Constitucional. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009, p. 83. Estado Ambiental,
Cf. KLOEPFER, Michael. A caminho do Estado Ambiental? A transformao do sistema
poltico e econmico da Repblica Federal da Alemanha atravs da proteo ambiental
especialmente desde a perspectiva da cincia jurdica. In: SARLET, Ingo Wolfgang. (org.).
Estado socioambiental e direitos fundamentais. Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2010,
p. 39-43. Tambm, Ayala adota a expresso Estado Ambiental. AYALA, Patryck de Arajo.
Devido processo ambiental e o direito fundamental ao meio ambiente. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2011, p. 54.
a vida humana presente, mas tambm para a qualidade de vida das futuras
geraes e para a vida das outras espcies que convivem conosco no Planeta.20
Corroborando com a ideia acima, j mencionava Bobbio21 acerca da
valorao social a um ambiente saudvel:
J a maior parte dos direitos sociais, os chamados direitos de
segunda gerao, que so exibidos brilhantemente em todas as
declaraes nacionais e internacionais permaneceu no papel. O
que dizer dos direitos de terceira e de quarta gerao? A nica
coisa que at agora se pode dizer que so expresses de aspiraes
ideais, s quais o nome de direitos serve unicamente para atribuir
um ttulo de nobreza. Proclamar o direito dos indivduos, no
importa em que parte do mundo se encontrem. (os direitos do
homem so por si mesmos universais), de viver num mundo no
poludo no significa mais do que expressar a aspirao a obter
uma futura legislao que imponha limites ao uso de substncias
poluentes. Mas uma coisa proclamar esse direito, outra desfrutlo efetivamente.
Em vista de tais reflexes, possvel destacar a importncia da relao

existente entre o homem e o meio ambiente e a necessidade de tutelar e
promover o bem-estar de todos, ou seja, reconhecendo um direito
fundamental socioambiental das presentes e futuras geraes.
Dessa forma, o Estado democrtico e socioambiental de Direito faz
uma sntese das fases anteriores, buscando interligar as lacunas anteriores
com as necessidades da modernidade, agregando-as, ento, busca pela
igualdade, justia social e garantia do direito fundamental ao meio
ambiente.
20
PERALTA. Carlos E. A justia ecolgica como novo paradigma da sociedade de risco

contempornea. Revista Direito Ambiental e Sociedade, Caxias do Sul: Educs, v. 1, n.1
(jan./jun.2011), p. 257-258.
21
BOBBIO, Norberto.A era dos direitos. 10. ed. Rio de Janeiro: Campos, 1992, p. 09-10.
231
O direito fundamental ao meio ambiente sadio e ecologicamente

equilibrado no Estado democrtico e socioambiental de Direito
algumas consideraes
Segundo Alexy22, direitos fundamentais so direitos acolhidos em uma
Constituio com o intuitode positivar direitos do homem. Isso vale no
s para positivao por uma Constituio, mas tambm para a positivao
por pactos de direitos do homem internacionais.
Acerca da concepo dos direitos fundamentais, Perez Luo23 afirma
que:
gran parte de la doctrina entienda que los derechos fundamentales
son aquellos derechos positivizados en las constituciones estatales.
Es ms, para algn autor los derechos fundamentales seran aquellos
princpios que resumen la concepcin del mundo y que informan
la ideologia poltica de cada ordenamiento jurdico.
232
Alm disso, conforme pontua Sarlet24 a exemplo do que ocorre em
outros textos constitucionais, a nossa Constituio de 1988 refere-se aos
direitos fundamentais consignando todas as espcies ou categorias de
direitos fundamentais, nomeadamente os direitos e deveres individuais e
coletivos, os direitos sociais, a nacionalidade, dentre outros.
Com o advento desse novo modelo de Estado democrtico e social de
Direito surgem objetivos traados pelo texto constitucional, o qual procura
conciliar os direitos individuais com o bem-estar social do cidado. Os
direitos fundamentais seriam, assim, todos eles, direitos de cidados,
fundados, legitimados e determinados pela sua funo de garantia, de
proteo ou de construo direta do processo democrtico.25
22
ALEXY, Robert. Constitucionalismo discursivo. Traduo de Luis Afonso Heck. 2. ed.

Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008, p. 10.
23
PREZ LUO, Antonio Enrique.Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucion.
8. ed. Madrid: Ed. Tecnos, 2003, p. 31. Na concepo de Luigi Ferrajoli, son derechos
fundamentales todos aquellos derechos subjetivos que corresponden universalmente a todos
los seres humanos em cuanto dotados delstatus de personas, de ciudadanos o personas com
capacidad de obrar. FERRAJOLI, Luigi. Los fundamentos de los derechos
fundamentales.Madrid: Trotta, 2001, p. 19.
24
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 6. ed. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2006, p. 33-34.
25
ANDRADE, Jos Carlos Vieira de. Os direitos fundamentais na Constituio Portuguesa
de 1976. Coimbra: Almedina, 1998, p. 64.
No mbito de um Estado social de Direito, os direitos fundamentais

sociais constituem exigncia inarredvel do exerccio efetivo das liberdades
e garantia da igualdade de chances, inerentes noo de uma democracia
e um Estado de Direito de contedo no meramente formal, mas, sim,
guiado pelo valor da justia material.26
Hesse27 afirma que o papel do Estado na consecuo dos direitos
fundamentais sociais mal se diferenciam de determinaes de objetivos
estatais, isto , normas constitucionais que determinam obrigatoriamente
tarefas de atuao estatal presente e futura. Os estabelecimentos de objetivos
fixados jurdico-constitucionalmente obtm, com isso, primazia sobre o
estabelecimento de objetivos polticos. Ainda, segundo ele, os direitos
fundamentais devem criar e manter as condies elementares para assegurar
uma vida em liberdade e a dignidade humana.28
Observa-se que dentro desse entendimento, h a necessidade da
atuao estatal na garantia dos direitos fundamentais sociais, culturais,
ampliando o rol para os direitos ambientais. Esses direitos foram
recepcionados em uma Constituio, tendo como inteno, a salvaguarda
da dignidade da pessoa humana.
Dentro desse entendimento, o reconhecimento de um direito
fundamental a um ambiente ecologicamente equilibrado29, tal como tem
26
SARLET, A eficcia dos direitos fundamentais.Op. Cit., p. 73-74.

HESSE, Konrad.Elementos de Direito Constitucional da Repblica Federal da Alemanha.
Traduo de Luis Afonso Heck. 20. ed. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1998, p.
170-171.
28
HESSE, Konrad. Temas fundamentais do Direito Constitucional.textos selecionados e
traduzidos por Carlos dos Santos Almeida, Gilmar Ferreira Mendes, Inocncio Mrtires
Coelho. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 33. Nessa perspectiva, Alexy destaca que a norma da
dignidade humana est baseada na compreenso do ser humano como um ser intelectual e
moral, capaz de determinar e de se desenvolver em liberdade. ALEXY, Robert.Teoria dos
direitos fundamentais. Traduo de Virglio Afonso da Silva. 5. ed. So Paulo: Malheiros,
2006, p. 356.
29
Pode-se verificar a expresso meio ambiente ecologicamente equilibrado, destacando
que: a) a noo de meio ambiente a partir da relao de interdependncia entre o homem e
natureza ocorre de forma dinmica, sistmica e mutante e b) que a tutela ao direito ao meio
ambiente sadio no se constitui numa simples garantia vida humana, mas se estende
manuteno das bases que sustentam a vida em todas as formas (incluindo-se a as demais
espcies de seres vivos). Disso decorre que, ao considerar o meio ambiente como direito, com
qualidade de ser ecologicamente equilibrado, quis o constituinte tutelar no qualquer
ambiente, mas aquele que resultasse de um equilbrio entre as (dinmicas) relaes travadas
entre o homem e a natureza e que, portanto, impusesse a proteo e defesa para as presentes
e futuras geraes. In: DUARTE, Marise Costa de Souza. Meio ambiente sadio: Direito
fundamental em crise. Curitiba: Juru, 2003, p. 92.
27
233
sido designado com freqncia, ajusta-se aos novos enfrentamentos

histricos de natureza existencial postos pela crise ecolgica,
complementando os j amplamente consagrados, ainda que com variaes
importantes, direitos civis, polticos e socioculturais, aumentando
significativamente os nveis de complexidade.30 Dentro desse contexto,
considerando a insuficincia do exerccio efetivo dos direitos de liberdade
e at mesmo sob o aspecto dos direitos sociais, torna-se imprescindvel o
reconhecimento de um direito fundamental ao meio ambiente.
Nesse contexto, consoante pontua Perez Luo:31
Durante milnios la existncia y el pensamiento humano se han
desarrolado en relacin necesaria con la naturaleza. No en vano el
hombre h encontrado en su medio natural el punto de referencia
para sus posibilidades de accin transformadora. Es ms, desde
las etapas iniciales de la historia el hombre acude a la naturaleza
para una mejor comprensin de su propia dimensin social.
234
Dessa forma, com razo que Andrade32 aponta para a ideia de direitos
fundamentais em permanente transformao que reconhea a dignidade
humana como finalidade social a atingir, e um sistema que assegure uma
proteo efetiva dos direitos dos homens, com a finalidade de contemplar
a construo do processo democrtico. nesse contexto que surge o direito
fundamental ao meio ambiente, sendo considerado, nas palavras de
Canotilho e Moreira,33 como um dos novos direitos fundamentais,
vinculando-se, dessa forma, entre os direitos de terceira gerao.
De acordo com Bobbio,34 ao lado dos direitos sociais, que foram
chamados de direitos de segunda gerao, emergiram hoje os chamados
direitos de terceira gerao, que constituem uma categoria, para dizer a
verdade, ainda excessivamente heterognea e vaga, o que nos impede de
compreender do que efetivamente se trata. O mais importante deles o
30
SARLET; FENSTERSEIFER.Op. Cit., p. 34.

PREZ LUO, Op. Cit., p. 471.
32
ANDRADE, Op. Cit., p. 64-74.
33
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes; MOREIRA, Vital. Constituio da Repblica
Portuguesa anotada. 3. ed. Coimbra: Coimbra Ed., 1993, p. 37. In: CANOTILHO, Jos
Joaquim Gomes; LEITE, Jos Rubens Morato. (org.). Direito Constitucional Ambiental
Brasileiro. 4. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 117.
34
BOBBIO, Op. Cit., p. 05.
31
reivindicado pelos movimentos ecolgicos: o direito de viver num ambiente

no poludo. No se pode conceber a vida em um ambiente que no seja
saudvel e equilibrado, pois o ser humano parte da natureza e dela
depende; por ser seu habitat, sem ela no vive nem sobrevive.35 O meio
ambiente bem essencial vida e sade de todos, com reflexos na
sobrevivncia das presentes e futuras geraes.36
Pode-se dizer que no compasso da evoluo histrica dos direitos
fundamentais, passou-se da perspectiva do indivduo da espcie humana,
considerada inclusive em perspectiva futura, atravs da proteo jurdica
dos interesses das futuras geraes. 37 Nesse contexto, os direitos
fundamentais inseridos dentro de um contexto de Estado democrtico e
socioambiental de Direito conferem, por sua vez, a ideia de uma vida
digna e saudvel, em um ambiente equilibrado e seguro.
A partir de tais consideraes verifica-se a importncia da contemplao
da proteo ao meio ambiente sadio e ecologicamente equilibrado, que, a
partir do comando emanado do artigo 225 da Constituio Federal de
1988, impe ao Estado e a coletividade o dever de proteger o meio
ambiente para as presentes e futuras geraes. Assim, nesse sentido,
conforme pontua Sarlet38 faz-se necessria uma tutela integrada dos direitos
sociais e da proteo do meio ambiente, na perspectiva dos direitos
fundamentais socioambientais.
O direito ao meio ambiente como direito fundamental de terceira
gerao
A importncia do ambiente traduzida, em termos jurdicos, no
apenas pela consagrao normativa, e no altiplano das normas
constitucionais, mas como verdadeiro direito fundamental, e por isso
35
WESCHENFELDER, Paulo Natalcio.Do Direito Constitucional ao meio ambiente
equilibrado: A construo de uma cultura. Caxias do Sul, RS: Educs, 2012, p. 40.
36
BUTZKE, Alindo; KHLER, Graziela de Oliveira. Conflito socioeconmico e ambiental.Revista
Trabalho e Ambiente, Caxias do Sul: Educs, v. 5, n.9 (jul./dez.2007), p. 88.
37
SARLET; FENSTERSEIFER. Op. Cit., p. 36.
38
Ibid., p. 46. Nessa categoria, tem-se direitos que no se destinam especificamente proteo
dos interesses de um indivduo, de um grupo ou de um determinado Estado. Tm primeiro
por destinatrio o gnero humano mesmo, num momento expressivo de sua afirmao como
valor supremo em termos de existncia concreta. Cf. Bonavides, Paulo. Curso de Direito
Constitucional. 5. ed. So Paulo: Malheiros, p. 523. (apud BENJAMIN, Antnio Herman.
Constitucionalizao do ambiente e ecologizao da Constituio brasileira. In:
CANOTILHO; LEITE. Op. Cit., p. 123).
235
236
beneficirio de um regime jurdico qualificadssimo.39 O reconhecimento

mais recente do ambiente ecologicamente equilibrado como direito
fundamental dito, ento, de terceira gerao, ou melhor, dimenso
tem sido pacfico.40 Na Constituio brasileira de 1988 poderia ser tido
como um direito fundamental localizado fora do catlogo,41 no fosse
mais simples reconhecer que o catlogo dos direitos fundamentais no se
esgota no artigo 5, visto que, a ampliao do rol de direitos fundamentais
tutelados pela ordem jurdica no se encerrou com o reconhecimento dos
chamados direitos sociais.42 Ao se consagrar expressamente a funo social
da propriedade (ou, em primeirssima derivao, a dignidade), j contm
implcita referncia ao ambiente.43
Ento, o prximo passo a ser tomado no cenrio jurdico- poltico do
Estado de Direito reside na configurao do Estado socioambiental, que
tem como referncia os direitos fundamentais de terceira dimenso.44 So
os chamados direitos de fraternidade ou solidariedade e dizem respeito
proteo de grupos humanos (famlia, povo, nao), e caracterizando-se,
consequentemente, como direitos de titularidade coletiva ou difusa. Dentre
os direitos mais citados, cumpre destacar os direitos paz, proteo ao
meio ambiente e qualidade de vida, autodeterminao dos povos.45
Nesse mesmo sentido, conforme Medeiros:46
Os direitos fundamentais de terceira dimenso so denominados
comumente de direitos de solidariedade ou direitos de fraternidade
devido sua natureza de implicao universal. Alcanam, no
39
ROTHENBURG, Walter Claudius.A Constituio ecolgica. In: KISHI, Sandra Akemi

Shimada; SILVA, Solange Teles da; SOARES, Ins Virgnia Prado. (org.). Desafios do Direito
Ambiental no sculo XXI: Estudos em homenagem a Paulo Affonso Leme Machado. So
Paulo: Malheiros, 2005, p. 821.
40
BOBBIO, Op. Cit., p. 06; MORAIS, Op. Cit., p. 161.
41
SARLET, A eficcia dos direitos fundamentais.Op. Cit., p. 135.
42
GOMES, Daniela Vasconcellos. Consideraes acerca do direito fundamental ao meio
ambiente sadio e ecologicamente equilibrado. Revista de Direito Ambiental, So Paulo:
Revista dos Tribunais, n. 55 (jul./set. 2009), p. 32.
43
ROTHENBURG, Op. Cit., p. 822.
44
FENSTERSEIFER, Tiago. Direitos fundamentais e proteo do ambiente: A dimenso
ecolgica da dignidade humana no marco jurdico-constitucional do Estado socioambiental
de Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008, p. 146.
45
SARLET, A eficcia dos direitos fundamentais.Op. Cit., p. 58.
46
MEDEIROS, Fernanda Luiza Fontoura de. Meio ambiente: direito e dever fundamental.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004, p. 74-75.
mnimo, uma caracterstica de transindividualismo e, em

decorrncia dessa especificidade, exigem esforos e
responsabilidades em escala mundial, para que sejam
verdadeiramente efetivados.
A questo ambiental , portanto, um novo enfrentamento histrico a

impulsionar novos valores para a seara das relaes sociais, formatando,
sob o paradigma da transindividualidade, um novo quadro de direitos (e
deveres) fundamentais.47
Ao lado da constitucionalizao dos valores ligados dignidade da
pessoa humana, que ocasionou o surgimento dos direitos fundamentais,
tem havido desde o fim da Segunda Guerra Mundial, um movimento
mundial em favor da internacionalizao desses valores, com base na crena
de que eles seriam universais.48 Em razo disso, cada vez mais freqente
o aparecimento de tratados internacionais, ligados proteo de valores
como a dignidade da pessoa humana.49
Os direitos fundamentais de terceira dimenso (direitos de
solidariedade ou fraternidade) so de titularidade proeminentemente
transindividual (difusa e coletiva), revelando um contedo altamente
humanista e universal.50
Nesse sentido, Sarlet51 destaca que os direitos de terceira dimenso
reside basicamente na sua titularidade transindividual (ou metaindividual)
muitas vezes indefinida e indeterminada, o que se revela, a ttulo de
exemplo, especialmente no direito ao meio ambiente e qualidade de vida.
47
FENSTERSEIFER, Op. Cit., p. 148.

MARMELSTEIN, George.Curso de direitos fundamentais. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2009,
p. 52.
49
Hberle, sob a mesma perspectiva, situa a dignidade humana, sobretudo, nos prembulos
da Carta das Naes Unidas, de 26.06.1945; na Declarao Universal dos Direitos Humanos
de 10.12.1948; no prembulo do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos de
19.12.1966; na Conveno sobre o Direito das Crianas de 1989. J, no mbito constitucional
europeu, o art. 1 da Carta de Direitos Fundamentais da Unio Europia (2000) normatiza
a clusula da dignidade humana pela primeira vez, encontrando-se outra referncia no art.
31, inc. I. HBERLE, Op. Cit., p. 46-47.
50
51
SARLET, Ingo Wolfgang.Teoria geral dos direitos fundamentais. In: SARLET, Ingo
Wolfgang; MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Guilherme. Curso de Direito
Constitucional. So Paulo: Revista dos tribunais, 2012, p. 262.
48
237
238
Nas palavras de Ferreira Filho 52 o reconhecimento dos direitos

econmicos e sociais, depois os direitos de solidariedade no substituem
os direitos individuais (ncleo dos direitos fundamentais), mas visam,
primeiramente, a complementao. O reconhecimento dos direitos sociais
no ps termo ampliao do campo dos direitos fundamentais. Na
verdade, a conscincia de novos desafios, no mais vida e liberdade,
mas especialmente qualidade de vida e solidariedade entre os seres
humanos de todas as raas ou naes, redundou no surgimento de uma
nova gerao a terceira a dos direitos fundamentais. Como bem ressalta
Ferreira Filho, a primeira gerao seria a dos direitos de liberdade, a
segunda, dos direitos de igualdade, a terceira, assim, completaria o lema
da Revoluo Francesa: liberdade, igualdade, fraternidade.53
Assim, nesse sentido, o Supremo Tribunal Federal reconhece o direito
ao ambiente como direito fundamental de terceira gerao: O direito
integridade do meio ambiente tpico direito de terceira gerao constitui
prerrogativa jurdica de titularidade coletiva, refletindo, dentro do processo
de afirmao dos direitos humanos, a expresso significativa de um poder
atribudo, no ao indivduo identificado em sua singularidade, mas, num
sentido verdadeiramente mais abrangente, prpria coletividade social.
Enquanto os direitos de primeira gerao (direitos civis e polticos) que
compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais realam o
princpio da liberdade e os direitos de segunda gerao (direitos econmicos,
sociais e culturais) que se identificam com as liberdades positivas, reais
ou concretas acentuam o princpio da igualdade, os direitos de terceira
gerao, que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos
genericamente a todas as formaes sociais, consagram o princpio da
solidariedade e constituem um momento importante no processo de
desenvolvimento, expanso e reconhecimento dos direitos humanos,
caracterizados, enquanto valores fundamentais indisponveis, pela nota de
uma essencial inexauribilidade. STF, MS 22.164/SP, Rel. Min. Celso de
Mello, julgamento em 30-10-1995, Plenrio, DJ de17-11-1995.
Nessa esteira, conforme pontua Medeiros,54 os direitos fundamentais
de terceira dimenso so dotados de um contedo altamente humano e
52
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais.5. ed. So
Paulo: Saraiva, 2002, p. 28-57.
53
Ibid., p. 57.
54
MEDEIROS, Op. Cit., p. 73.
universal. [...] Os direitos fundamentais de terceira dimenso tm por

destinao primordial a proteo do gnero humano.
Ressalta-se que, diante de sua complexidade, no tarefa fcil definir o
meio ambiente (contedo e/ou conceito), pressupondo uma anlise alm da
caracterizao da expresso meio ambiente, que como bem enfatiza
Canotilho,55 h a necessidade de uma concepo integrada ou integrativa do
ambiente, englobando no apenas o conceito de ambiente naturalista, mas o
ambiente como o conjunto dos sistemas fsicos, qumicos, biolgicos e as suas
relaes, e dos factores econmicos, sociais e culturais com efeito directo ou
indirecto, mediato ou imediato, sobre os seres vivos e a qualidade de vida do
homem.
Dessa forma, o meio ambiente compreende o meio ambiente natural, o
meio ambiente artificial e o meio ambiente cultural. Assim, conforme Milar56
o meio ambiente abrange toda a natureza original (natural) e artificial, assim
como os bens culturais correlatos.
Nessa perspectiva ampla, conforme ressalta Silva,57 o meio ambiente ,
assim, a interao do conjunto de elementos naturais, artificiais e culturais
que propiciem o desenvolvimento equilibrado da vida em todas as suas formas.
Diante da importncia de todos esses aspectos referidos acima
natural, cultural e artificial, o meio ambiente tambm conceituado,
alm da sistematizao dada pela Constituio Federal, na legislao
infraconstitucional pelo artigo 3, I, da Lei n. 6.938/81 (Lei da Poltica
Nacional do Meio Ambiente), considerando o meio ambiente como o
conjunto de condies, leis, influncias e interaes de ordem fsica, qumica
e biolgica, que permite, abriga e rege a vida em todas as suas formas.58
Segundo Antunes,59 o conceito estabelecido na (Lei da Poltica
Nacional do Meio Ambiente) merece crtica, pois o seu contedo no est
55
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes.Estado constitucional ecolgico e democracia

sustentada. In: SARLET, Ingo Wolfgang. (org.). Direitos fundamentais sociais: estudos de
Direito Constitucional, Internacional e Comparado. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 493.
56
MILAR, dis. Direito do ambiente: A Gesto Ambiental em foco doutrina,
jurisprudncia, glossrio. 7. ed. rev., atual. e reform. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011,
p. 143.
57
SILVA, Jos Afonso. Direito Ambiental Constitucional. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 2011,
p. 20.
58
FIORILLO, Celso Antonio Pacheco. Curso de Direito Ambiental Brasileiro. 12. ed. rev.
atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 72.
59
ANTUNES, Paulo de Bessa. Direito Ambiental. 11. ed. reform. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2008, p. 65.
239
240
voltado para um aspecto fundamental do problema ambiental, que ,

exatamente, o aspecto humano. A definio legal considera o meio
ambiente do ponto de vista puramente biolgico e no do ponto de vista
social que, no caso, fundamental. Entretanto, no deve passar sem registro
o fato de que no contexto da elaborao da Lei n. 6.938/81, a proteo
do meio ambiente era considerada como uma forma de proteo da sade
humana. E no como um bem merecedor da tutela autnoma.
Com a sistematizao dada pela Constituio Federal de 1988,
elevando o meio ambiente condio de direito de todos e utilizando o
termo sadia qualidade de vida, pode-se afirmar que o conceito de meio
ambiente dado pela Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente foi
recepcionado.60 Isso porque a Carta Magna de 1988 buscou tutelar no s
o meio ambiente natural, mas tambm o artificial, o cultural e o do
trabalho.
Com isso, o advento da Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente
(Lei 6.938/1981 foi um importante marco na proteo jurdica do meio
ambiente, estabelecendo os mecanismos da tutela ambiental.
A constitucionalizao da proteo ambiental brasileira
De acordo com Silva,61 O problema da tutela jurdica do meio
ambiente manifesta-se a partir do momento em que sua degradao passa
a ameaar no s o bem-estar, mas a qualidade da vida humana, se no a
prpria sobrevivncia do ser humano.
Com o reconhecimento de sua importncia e j no mbito da
consagrao normativa da proteo ambiental como direito humano e
fundamental, a Declarao de Estocolmo das Naes Unidas sobre o Meio
Ambiente Humano (1972) apresenta-se como o marco histrico-normativo
inicial da proteo ambiental, projetando pela primeira vez no horizonte
jurdico, especialmente no mbito internacional, a ideia em torno de um
direito humano a viver em um ambiente equilibrado e saudvel, tomando
a qualidade do ambiente como elemento essencial para uma vida humana
com dignidade e bem-estar.62
60
61
62
FIORILLO, Op. Cit., p. 72-73.

SILVA, Op. Cit., p. 30.
A Declarao de Estocolmo sobre o Meio Ambiente Humano, de

1972, assim estabelece: Princpio 1 - O homem tem o direito
fundamental liberdade, igualdade e adequadas condies de vida, num
meio ambiente cuja qualidade permita uma vida de dignidade e bemestar, e tem a solene responsabilidade de proteger e melhorar o meio
ambiente, para a presente e as futuras geraes.63
Tal marco jurdico internacional de proteo do ambiente resultou
consolidado, vinte anos aps a Declarao de Estocolmo, em 1992, quando
da Conferncia das Naes Unidas (Eco-92), onde resultou proclamada a
Declarao do Rio de Janeiro sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento,
que consigna, no seu Princpio 1, que os seres humanos esto no centro
das preocupaes com o desenvolvimento sustentvel. Tm direito a uma
vida saudvel e produtiva em harmonia com a natureza.64
A proteo do ambiente no cenrio jurdico brasileiro obteve proteo
constitucional com o advento da Carta Magna de 1988. Segundo Silva65
A Constituio de 1988 foi, portanto, a primeira a tratar deliberadamente
da questo ambiental. Pode-se dizer que ela uma Constituio
eminentemente ambientalista.
Estabelece o caput do artigo 225 da Constituio Federal de 1988:
Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem
de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se
ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para
as presentes e futuras geraes
As geraes presentes querem ver os Estados tambm como protetores
do meio ambiente para as geraes que no podem falar ou protestar. Os
Estados precisam ser curadores dos interesses das geraes futuras.66
Assim, a tutela do meio ambiente importa o cumprimento dos deveres
que cada um dos cidados tem com relao aos cuidados dos rios, da
diversidade, da flora e fauna, dos solos contguos, da atmosfera. Estes
deveres so o correlato que esses mesmos cidados tm para desfrutar de
um meio ambiente sadio, para si e para as futuras geraes.67 Assim, nesse
63

Ibid., p. 37.
65
SILVA, Op. Cit., p. 48.
66
MACHADO, Paulo Affonso Leme. Direito Ambiental Brasileiro. 11. ed. rev., atual. e
ampl. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 92.
67
LORENZETTI, Ricardo Luis. Teoria geral do Direito Ambiental.traduo de Fbio Costa
Morosini e Fernanda Nunes Barbosa. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 39.
64
241
242
sentido, o cidado que se compromete com as diretrizes de um Estado

democrtico de Direito, que preza pela proteo dos direitos fundamentais,
e dentre eles o direito ao meio ambiente, ao manter uma postura
participativa em defesa dos direitos ambientais e dos direitos humanos,
adquire poder poltico e uma capacidade de mudana coletiva.68
Na concretizao do mandamento de defesa e preservao do meio
ambiente para as presentes e futuras geraes, exposto no artigo 225, as
prticas sociais se remodelam a fim de que as relaes sociais encontrem
seu objetivo imediato e manifestem a liberdade no seu aspecto mais
profundo, a liberdade de existir dignamente.69
Para Medeiros70, ao incluir o meio ambiente como um bem jurdico
passvel de tutela, o constituinte delimitou a existncia de uma nova
dimenso do direito fundamental vida e do prprio princpio da dignidade
da pessoa humana, haja vista ser no meio ambiente o espao em que se
desenvolve a vida humana. Contribuindo para tal ideia, Derani71 afirma
que: O direito fundamental do meio ambiente protegido um
desdobramento do direito fundamental vida. E alerta que o direito
vida tem de ser encarado com um direito reciprocamente outorgado pelos
seres vivos entre si. Em outras palavras, conforme pontua Teixeira72 a
proteo ambiental projeta-se direita ou indiretamente no domnio dos
direitos fundamentais e relaciona-se diretamente com a prpria dignidade
da vida em um Estado democrtico de Direito.
Inserido nesse contexto, o Estado socioambiental de Direito, conforme
Sarlet 73, nesse novo cenrio constitucional, tem por misso e dever
constitucional atender ao comando normativo emanado do artigo 225 da
Constituio Federal de 1988, considerando, inclusive, o extenso rol
exemplificativo de deveres de proteo ambiental elencado no seu 1.,
68
BEUTER, Carla Simone. Cidadania planetria: uma nova percepo socioambiental que
contempla o meio ambiente como um direito humano fundamental. In: SPAREMBERGER,
Raquel Fabiana Lopes; PAVIANI, Jayme. (org.). Direito Ambiental:um olhar para a cidadania
e sustentabilidade planetria. Caxias do Sul, RS: Educs, 2006, p. 123.
69
DERANI, Cristiane. Meio ambiente ecologicamente equilibrado: direito Fundamental e
princpio da atividade econmica. In: FIGUEIREDO, Guilherme Jos Purvin de (org.).
Temas de Direito Ambiental e Urbanstico. So Paulo: Max Limonad, 1998, p. 96.
70
MEDEIROS, Op. Cit., p. 113.
71
DERANI, Op. Cit., p. 97.
72
TEIXEIRA, Orci Paulino Bretanha. O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado
como direto fundamental. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 67.
73
sob pena de, no o fazendo, tanto sob a tica da sua ao quanto da sua
omisso, incorrer em prticas inconstitucionais ou antijurdicas
autorizadoras da sua responsabilizao por danos causados a terceiros
alm do dano causado ao meio ambiente em si.
A formulao constitucional da proteo ambiental, conforme
Fensterseifer,74 permite extrair a consagrao de um novo direito (e dever)
fundamental da pessoa humana, bem como a atribuio de uma tarefa ou
fim constitucional de proteo ambiental ao Estado brasileiro, o que, do
ponto de vista jurdico-constitucional, se caracteriza por ser uma composio
extremamente importante para uma tutela constitucional efetiva do
ambiente, lanando mo de dois flancos distintos para garantir uma tutela
plena e integral, ou seja, tanto atravs da atuao do Estado como da
mobilizao da sociedade na defesa do ambiente. Tal caracterizao pode
ser extrada do caput do artigo 225 da Constituio, ao dispor que se
impe ao Poder Pblico e coletividade o dever de defender e de preservar
o ambiente para as presentes e futuras geraes.
luz de tal perspectiva, constata-se que a norma constitucional, alm
de enunciar deveres de proteo estatais em matria ambiental, igualmente
afirmou a responsabilidade dos particulares. Tudo indica que tambm os
particulares esto juridicamente vinculados ao dever de proteo
ambiental.75
Assim, importa registrar que nesta perspectiva, conforme pontua
Benjamin,76 alm de ditar que o Estado no deve fazer (=dever negativo)
ou o que lhe cabe empreender (=dever positivo), a norma constitucional
estende seus tentculos a todos os cidados, parceiros do pacto democrtico,
convencida de que s assim chegar sustentabilidade ecolgica.
Diante de tal cenrio jurdico-constitucional, a tutela ecolgica
encontra forte justificao no (e guarda ntima relao com o) princpio (e
dever) constitucional de solidariedade, [...] fundamental proteo e
promoo do ambiente nas relaes entre particulares, o que, no seu
conjunto, e diante do quadro de risco existencial imposto pela degradao
ecolgica, impe maior carga de responsabilidade no que diz com as aes
e omisses dos particulares frente possibilidade potencial de comprometer
o equilbrio ecolgico.77
74

76
BENJAMIN, Op. Cit., p. 133.
77
75
243
244
Assim, seguindo essa argumentao, aponta-se para uma necessidade

de proteo e promoo ao equilbrio do meio ambiente, devendo haver a
necessria harmonia entre o homem e a natureza, alm da necessidade de
preservar a existncia de um ambiente saudvel para as futuras geraes.
Conforme Ost,78 o que significa, muito simplesmente, que o que bom
para as geraes futuras da humanidade igualmente bom para a
sobrevivncia da biosfera e para a integridade do planeta.
Desse modo, o cidado deve participar ativamente na construo dos
processos ecolgicos fundamentais, considerando uma compreenso ampla
e integrada do fenmeno socioambiental, ou seja, deve passar de mero
titular passivo de um direito fundamental para ser titular de um dever,
com o intuito de defender e preservar o meio ambiente, que, como afirma
Medeiros79, todas as pessoas tm o dever de preservar o ambiente de
nosso planeta adequado para a sadia qualidade de vida das presentes e das
futuras geraes, aplicando, assim, o princpio da dignidade da pessoa
humana em conexo com um princpio muito maior, qual seja, a dignidade
da prpria vida.
A consolidao constitucional da proteo ambiental como clusula
ptrea corresponde deciso essencial da Lei Fundamental brasileira, em
razo da sua importncia do desfrute de uma vida com qualidade ambiental
proteo e equilbrio de todo o sistema de valores e direitos
constitucionais, e especialmente dignidade humana. 80 Segundo
Benjamin, 81 mais do que um abstrato impacto poltico e moral, a
constitucionalizao do ambiente traz consigo benefcios variados e de
diversas ordens, bem palpveis, pelo impacto real que podem ter na
(re)organizao do relacionamento do ser humano com a natureza.
Na condio de direito fundamental da pessoa humana, o direito ao
ambiente ecologicamente equilibrado, e o decorrente dever fundamental
de proteo ambiental, passa a integrar a esfera dos valores permanentes e
indisponveis da sociedade brasileira, demandando dos poderes pblicos e
da sociedade sua atenta observncia, guarda e promoo.82
78
OST, Franois. A natureza margem da lei:a ecologia prova do direito. Traduo de
Joana Chaves. Lisboa: Instituto Piaget, 1997, p. 314.
79
MEDEIROS, Op. Cit., p. 124-125.
80
81
BENJAMIN, Op. Cit., p. 89.
82
Nesse sentido, segundo Milar, 83 a decorrncia inexorvel da

valorizao da vida humana a consagrao do direito vida, no topo da
pirmide hierrquica, onde vo inspirar-se todos os demais direitos subjetivos
conferidos pelo sistema jurdico. Assim, segundo ele, possvel afirmar
que o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado pressuposto
lgico e inafastvel da realizao do direito sadia qualidade de vida e,
em termos, prpria vida.
Consideraes finais
O direito humano a viver em um ambiente sadio e ecologicamente
equilibrado um direito fundamental de todos os cidados. Diante da
atual situao da sociedade contempornea, mister a ampliao e a
efetivao da tutela e promoo dos direitos e deveres socioambientais,
com vistas ao aprimoramento da proteo do meio ambiente, especialmente
no que tange as novas ameaas que surgem e comprometem a qualidade
de vida do ser humano e da prpria diversidade ecolgica.
H de se observar, pelo exposto, que a natureza clama por ateno,
emitindo sinais que evidenciam a degradao ambiental, especialmente
causada pela interferncia atravs da ao do homem sobre o equilbrio
do ecossistema e de toda a atividade que engloba a cadeia ambiental, tais
como: a emisso de poluentes despejados nas guas, na terra e no ar; a
destruio da camada de oznio pela liberao de gases poluentes na
atmosfera, o esgotamento dos solos provocados pela explorao
indiscriminada de atividades industriais, especialmente na produo dos
bens de consumo, entre tantos outros.
Assim, resta evidente que a degradao ambiental tem a sua origem
na prpria ao do homem, tornando-se o maior responsvel pelo
esgotamento dos recursos naturais e das prprias bases que sustentam a
manuteno da qualidade de vida no planeta. Diante de todos esses
problemas ambientais, pode-se concluir que muitas vezes a efetiva tutela
conferida ao meio ambiente fica comprometida, no sendo suficiente para
a concretizao da proteo ambiental. No entanto, imperioso ressaltar
que h uma rede normativa que regula as questes referentes proteo
do meio ambiente, em especial a dos rgos estatais.
83
MILAR, Op. Cit., p. 128-129.
245
246
Nesse contexto, o que ocorre diante da complexidade sobre as questes

ambientais, a dificuldade da imposio de determinadas normas jurdicas
no enfrentamento dos problemas ecolgicos. Os problemas relacionados
ao meio ambiente no tm origem em uma determinada causa, mas sim,
resultam da unio de vrios fatores que desafiam a efetiva proteo do
meio ambiente pelos rgos estatais e tambm pela sociedade civil.
Diante dessa perspectiva, estabelece-se no s a necessidade da atuao
do Estado no processo de enfrentamento aos problemas ambientais e agora
tambm socioambientais: preciso que a sociedade esteja comprometida
e ao mesmotempo participativa nessenovo cenrio democrtico, a fim de
que se possa construir uma sociedade mais justa, solidria e sustentvel.
A partir dessas constataes preciso que o Estado e a sociedade
repense esse modelo de desenvolvimento e explorao indiscriminada dos
recursos naturais, formando a devida compreenso ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado como direito humano fundamental. Somente
assim, ser possvel deixar um mnimo existencial ambiental para as futuras
geraes que no seja composto apenas por degradao ambiental, mas
tendo sempre em conta uma preocupao com o direito das existncias
humanas futuras.
Por fim, a proteo do ambiente de responsabilidade de todos, ainda
mais que a tutela dos direitos socioambientais est diretamente relacionada
com o direito vida humana e no-humana e aos novos valores ecolgicos
que emergem na sociedade contempornea. importante a participao e
o comprometimento da sociedade nesse novo cenrio socioambiental como
exerccio da prpria cidadania, especialmente no que tange a efetiva
proteo ambiental, conforme dispe a Constituio Federal brasileira.
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SILVEIRA - Principios Do Direito Ambiental

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PRINCPIOS DO

UNIVERSIDADE DE CAXIAS DO SUL

CONSELHO EDITORIAL DA EDUCS

Clvis Eduardo Malinverni da Silveira

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

1. Direito ambiental Brasil. I. Silveira, Clvis Eduardo Malinverni da,

Catalogao na fonte elaborada pelo bibliotecrio

EDUCS Editora da Universidade de Caxias do Sul

O princpio do desenvolvimento sustentvel na poltica nacional de

A livre circulao de organismos geneticamente modificados e as clusulas

Desenvolvimento das nanotecnologias, precauo e o direito ao meio

O direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado

Princpio do preservador-recebedor: contribuies para a consolidao

SOLIDARIEDADE E DIREITO FUNDAMENTAL AO AMBIENTE

O direito suprapositivo de gustav radbruch representado pelo princpio

Aplicabilidade do princpio da subsidiariedade na proteo ambiental

Princpio da precauo no direito ambiental: a utilizao de transgnicos

Algumas consideraes acerca do direito fundamental ao meio ambiente

Uma forma interessante de ler estes trabalhos observar a tenso

PRINCPIOS ESTRUTURANTES DO DIREITO AMBIENTAL

Artigo apresentado e publicado na IX Jornada Luso-Brasileira de Direito do Ambiente,

juridicizada, tornou-se um dos princpios estruturantes deste novo Estado

GIDDENS, Anthony. As conseqncias da modernidade. So Paulo: Unesp, 1991.

Assim, a insegurana gerada pela evidenciao da perda de controle

considerados como os direitos individuais vinculados liberdade,

no so substitudos ou alterados de tempos em tempos, mas resultam

e sistmica que no se reduza defesa isolada dos componentes ambientais;

FERREIRA, Heline Sivini. Desvendando os organismos transgnicos: as

Ambiental aplicado (e, infelizmente, amide mal-aplicado), mas

Nesse sentido, como j analisado anteriormente, tem-se que os direitos

Segundo o autor, este princpio, fundador do Estado de Direito

Outros importantes princpios que estruturam o Direito Ambiental

LEITE, Jos Rubens Morato. Dano Ambiental: do individual ao coletivo

Destarte, percebe-se que, dentre os princpios estruturantes acima

e marcou os limites do crescimento econmico, o que fez surgir, ento, o

Destarte, a conscincia sobre a problemtica ambiental comeou a se

LEFF, Enrique. Racionalidade ambiental: a reapropriao social da natureza. Rio de

s conjunturas socioculturais e ambientais locais, tendo como base a

FERREIRA, Heline Sivini. Do desenvolvimento ao desenvolvimento sustentvel: um

Relatrio Brundtland , em 1987, que este conceito tornou-se poltico,

SCHRIJVER, Nico. The Evolution of Sustainable Development in International

de produo e das tendncias de consumo, tudo sustentado pelo

Verifica-se que tal Conveno ampliou o conceito de desenvolvimento

difundido e vulgarizado at se tornar parte do discurso oficial e da

Com essa apropriao, o conceito de desenvolvimento sustentvel

LEFF, Enrique. Racionalidade ambiental: a reapropriao social da natureza. Rio de

reduzindo/igualando o conceito de desenvolvimento sustentvel ao de

desconstruo da racionalidade econmica e da construo de novos

H, ainda, uma terceira teoria de sustentabilidade, denominada de

sentido. Observou-se, ademais, que j h construes tericas nas cincias

LEITE, Jos Rubens Morato; CAETANO, Matheus Almeida. Aproximaes

J a sustentabilidade em sentido estrito seria a perspectiva ecolgica

No mbito interno/estadual, Canotilho trata a sustentabilidade como

Apesar de toda a complexidade e dificuldade de se dar um contedo

que, progressivamente, vem definindo as condies e pressupostos jurdicos

social, cultural, economica, tecnolgica e de sade pblica, deixando clara,

Art. 7 So objetivos da Poltica Nacional de Resduos Slidos:

Sobre o padro de consumo, Lemos82 destaca que pode ser divido em

Assim, reconhecidos os limites e armadilhas da estratgia do consumo

LEMOS, Patrcia Faga Iglecias. Consumo sustentvel e Desmaterializao no mbito do

institucionais, como, por exemplo, a proposta do consumo sustentvel.

Destarte, percebe-se que o conceito de produo sustentvel est

Ou seja, para que uma produo possa ser considerada como