Professional Documents
Culture Documents
URZDU OCHRONY
KONKURENCJI I KONSUMENTW
ADAM JASSER
DDK-61-29/13/AB
Wersja niezawierajca tajemnicy przedsibiorstwa [***]
na infolini TP), co mogo wprowadza konsumenta w bd, e oferta prezentowana jest przez
dotychczasowego operatora w ramach obowizujcej umowy;
8) szybkie i niewyrane wypowiadanie nazwy Novum S.A., co mogo wprowadza
konsumenta w bd w zakresie podmiotu, ktrego dotyczy prezentowana w czasie rozmowy
telefonicznej oferta;
9) informowanie, e Novum S.A. jest polskim operatorem, przy jednoczesnym zaznaczaniu,
i Telekomunikacja Polska S.A. lub wszyscy jej klienci zostali wykupieni przez
francuskiego operatora Orange lub, e doszo do poczenia tych podmiotw, co stanowi
informacj nieprawdziw;
10) zapewnianie, po uzyskaniu od konsumenta informacji, e korzysta on z usug
Telekomunikacji Polskiej S.A., e w zwizku z tym konsument moe skorzysta z obnienia
opaty abonamentowej, co mogo wprowadza konsumenta w bd, e prezentowana oferta
dotyczy obnienia opaty abonamentowej w ramach obowizujcej umowy zawartej przez
konsumenta z dotychczasowym operatorem;
11) niewyprowadzanie konsumenta z bdnego przewiadczenia lub utwierdzanie go w nim,
jakoby dzwonicy konsultant by pracownikiem dotychczasowego operatora;
co stanowi naruszenie art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu
nieuczciwej konkurencji (j.t. Dz. U. z 2003 r. Nr 153, poz. 1503 ze zm.) oraz godzi
w zbiorowe interesy konsumentw
i stwierdza zaniechanie jej stosowania z dniem 2 stycznia 2014 r.
III. Na podstawie art. 26 ust. 2 w zw. z art. 27 ust. 4 w zw. z art. 27 ust. 2 ustawy z dnia 16
lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentw (Dz. U. z 2015 r., poz. 184 ze zm.)
w zwizku z art. 3 ustawy z dnia 10 czerwca 2014 r. o zmianie ustawy o ochronie konkurencji
i konsumentw oraz ustawy Kodeks postpowania cywilnego (Dz. U. 2014 r., poz. 945), po
przeprowadzeniu postpowania w sprawie praktyk naruszajcych zbiorowe interesy
konsumentw, Prezes Urzdu Ochrony Konkurencji i Konsumentw nakada na Novum
Spka Akcyjna z siedzib w Warszawie:
1) obowizek publikacji niniejszej decyzji w caoci, na koszt Novum Spka Akcyjna,
na stronie internetowej tego przedsibiorcy (w dacie wydania niniejszej decyzji jest to
strona internetowa www.t-novum.pl), w cigu 30 (trzydziestu) dni od daty
uprawomocnienia si przedmiotowej decyzji w ten sposb, e odnonik do treci
decyzji powinien zosta umieszczony na stronie gwnej oraz utrzymywania jej na
przedmiotowej stronie internetowej przez okres 1 (jednego) miesica od daty
opublikowania na stronie internetowej;
2) obowizek publikacji pkt II sentencji niniejszej decyzji, na koszt Novum Spka
Akcyjna w czasopimie Fakt lub SuperExpress, w module obejmujcym co
najmniej 25% strony, czcionk nie mniejsz ni 11 (jedenacie) punktw, w cigu 60
(szedziesiciu) dni od daty uprawomocnienia si przedmiotowej decyzji.
IV. Na podstawie art. 106 ust. 1 pkt 4 ustawy z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji
i konsumentw (j.t. Dz. U. 2015 r. poz. 184 ze zm.) w zwizku z art. 3 ustawy z dnia 10
czerwca 2014 r. o zmianie ustawy o ochronie konkurencji i konsumentw oraz ustawy
Kodeks postpowania cywilnego (Dz. U. z 2014 r., poz. 945), Prezes Urzdu Ochrony
3
Uzasadnienie
Prezes Urzdu Ochrony Konkurencji i Konsumentw na podstawie art. 48 ust. 1 i 2
pkt 2 i 5 ustawy z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentw (j.t. Dz. U.
z 2015 r. poz. 184. ze zm.), dalej uokik, przeprowadzi postpowanie wyjaniajce
w sprawie wstpnego ustalenia czy Telekomunikacja Novum S.A. z siedzib w Warszawie
(obecnie Novum S.A., dalej jako Novum lub Spka) dopucia si naruszenia przepisw
uzasadniajcego wszczcie postpowania w sprawie zakazu stosowania praktyk
naruszajcych zbiorowe interesy konsumentw lub naruszenia chronionych prawem
interesw konsumentw, uzasadniajcego podjcie dziaa okrelonych w odrbnych
ustawach, w zwizku ze skadaniem konsumentom propozycji zawarcia umw o wiadczenie
usug telekomunikacyjnych oraz zawieraniem tych umw poza lokalem przedsibiorstwa lub
na odlego (sygn. akt DDK-405-43/12/AH/AB) oraz postpowanie wyjaniajce w sprawie
wstpnego ustalenia czy Novum S.A. z siedzib w Warszawie dopucia si naruszenia
przepisw uzasadniajcego wszczcie postpowania w sprawie zakazu stosowania praktyk
naruszajcych zbiorowe interesy konsumentw lub naruszenia chronionych prawem
interesw konsumentw, uzasadniajcego podjcie dziaa okrelonych w odrbnych
ustawach, w zwizku ze skadaniem konsumentom propozycji zawarcia umw o wiadczenie
usug telekomunikacyjnych w ramach modelu sprzeday wasnej oraz zawieraniem tych
umw poza lokalem przedsibiorstwa lub na odlego (sygn. akt DDK-405-72/13/AB).
Ustalenia dokonane w toku postpowa wyjaniajcych o sygn. akt DDK-40543/12/AH/AB oraz DDK-405-72/13/AB oraz zgromadzony w ich toku materia dowodowy
uzasadniay wszczcie postpowania w sprawie stosowania przez Novum praktyk
naruszajcych zbiorowe interesy konsumentw.
W dniu 31 grudnia 2013 r. Prezes Urzdu postanowi o wszczciu postpowania
w sprawie stosowania przez Novum praktyk naruszajcych zbiorowe interesy konsumentw
polegajcych na:
I. skadaniu konsumentom, w trakcie rozmw telefonicznych, propozycji zawarcia umowy
o wiadczenie usug telekomunikacyjnych, bez uprzedniej zgody konsumenta na posuenie
si telefonem w celu zoenia propozycji zawarcia umowy, co mogo narusza art. 6 ust. 3
ustawy o ochronie niektrych praw konsumentw oraz o odpowiedzialnoci za szkod
wyrzdzon przez produkt niebezpieczny (Dz. U. z 2000 r. Nr 22, poz. 271 ze zm.), dalej jako
uonpk, oraz godzi w zbiorowe interesy konsumentw;
II. przekazywaniu konsumentom w trakcie rozmw telefonicznych nieprawdziwych lub
wprowadzajcych konsumentw w bd informacji dotyczcych oferty Novum poprzez
stosowanie jednego lub kilku spord niej wymienionych zachowa:
1) informowanie konsumenta, poprzez posuenie si formu twierdzenia, zamiast formu
propozycji (np. uprzejmie informuj, i obniam panu abonament za telefon stacjonarny,
obniamy na stae wszystkim abonamenty telefoniczne, kontaktuj si z informacj, e od
nowego miesica rozliczeniowego bd zmienione opaty abonamentowe na telefony
stacjonarne), e bdzie on uiszcza nisz opat z tytuu usug telekomunikacyjnych
z jednoczesnym zastrzeeniem, e jest to proces automatyczny, do ktrego dojcia do skutku
wymagane jest wycznie podanie przez konsumenta danych osobowych oraz numeru
ewidencyjnego z faktury wystawionej przez dotychczasowego operatora, co mogo
wprowadza konsumenta w bd, e prezentowana oferta dotyczy obnienia opaty
abonamentowej w ramach obowizujcej umowy zawartej przez konsumenta
z dotychczasowym operatorem i jest przejawem jednostronnego dziaania drugiej strony
umowy;
2) uywanie sformuowa opisujcych przedmiot skadanej konsumentowi oferty jako
obnika abonamentu, aktywacja
abonamentu, dostarczenie abonamentu,
przygotowanie zamwienia na abonament wszelkie formalnoci zwizane ze zmian
abonamentu, co mogo wprowadza konsumenta w bd, e prezentowana oferta dotyczy
obnienia opaty abonamentowej lub zmiany abonamentu w ramach obowizujcej umowy
zawartej przez konsumenta z dotychczasowym operatorem;
3) zadawanie szeregu pyta dotyczcych czcej konsumenta z dotychczasowym operatorem
umowy (dugo okresu obowizywania, rodzaj cza, plan taryfowy, z ktrego konsument
obecnie korzysta), a nastpnie informowanie, e wszystko si zgadza i konsumentowi
przysuguje obnienie abonamentu, co mogo wprowadza konsumenta w bd, e
prezentowana oferta dotyczy obnienia opaty abonamentowej w ramach obowizujcej
umowy zawartej przez konsumenta z dotychczasowym operatorem;
4) wskazywanie, i pobrane od konsumenta w trakcie prowadzonej rozmowy telefonicznej
dane osobowe, w szczeglnoci numer PESEL, s prawidowe lub zgadzaj si
z informacjami znajdujcymi si w wewntrznym systemie, co mogo wprowadza
r., 13 marca 2013 r., 24 kwietnia 2013 r. (postpowanie wyjaniajce o sygn. akt DDK-40543/12/AH/AB), dnia 29 lipca 2013 r., 13 sierpnia 2013 r., 17 wrzenia 2013 r., 27 wrzenia
2013 r. (2 pisma), 16 padziernika 2013 r., 25 padziernika 2013 r. oraz 29 padziernika 2013
r. (postpowanie wyjaniajce o sygn. akt DDK-405-72/13/AB), 31 grudnia 2013 r., 28 marca
2014 r., 11 wrzenia 2014 r., 30 wrzenia 2014 r. , 26 listopada 2014 r., 4 lutego 2015 r., 9
czerwca 2015 r., 7 lipca 2015 r., 14 sierpnia 2015 r., 5 listopada 2015 r. oraz 16 grudnia 2015
r. (postpowanie w sprawie stosowania praktyk naruszajcych zbiorowe interesy
konsumentw o sygn. akt DDK-61-29/13/AB).
W toku prowadzonych postpowa Novum przekazaa dane informacje i dokumenty
bd przekazywaa stanowisko w sprawie w pismach z dnia 12 padziernika 2012 r., 30
listopada 2012 r., 3 kwietnia 2013 r., 9 maja 2013 r. (postpowanie wyjaniajce o sygn. akt
DDK-405-43/12/AH/AB), 8 sierpnia 2013 r., 16 sierpnia 2013 r. oraz 23 sierpnia 2013 r., 26
wrzenia 2013 r. 8 padziernika 2013, 28 padziernika 2013 r., 4 listopada 2013 r. oraz 6
listopada 2013 r. (postpowanie wyjaniajce o sygn. akt DDK-405-72/13/AB), 24 stycznia
2014 r., 7 lutego 2014 r., 14 kwietnia 2014 r., 1 padziernika 2014 r., 9 padziernika 2014 r.,
10 padziernika 2014 r., 2 grudnia 2014 r., 4 grudnia 2014 r., 29 grudnia 2014 r., 19 lutego
2014 r. oraz 31 marca 2015 r., 17 czerwca 2015 r., 23 lipca 2015 r. oraz 27 lipca 2015 r., 7
sierpnia 2015 r., 11 sierpnia 2015 r., 13 sierpnia 2015 r., 18 sierpnia 2015 r., 20 sierpnia 2015
r., 24 sierpnia 2015 r., 26 sierpnia 2015 r., 7 wrzenia 2015 r., 18 listopada 2015 r., 4 grudnia
2015 r., 14 grudnia 2015 r. oraz 21 grudnia 2015 r. (postpowanie w sprawie stosowania
praktyk naruszajcych zbiorowe interesy konsumentw o sygn. akt DDK-61-29/13/AB).
W toku postpowania w sprawie stosowania praktyk naruszajcych zbiorowe interesy
konsumentw, Spka przedstawia propozycj zobowizania w rozumieniu art. 28 uokik
w pimie z dnia 7 lutego 2014 r. Nastpnie Spka modyfikowaa przedstawion propozycj
w pismach z dnia 14 kwietnia 2014 r., 2 grudnia 2014 r., 4 grudnia 2014 r. oraz 31 marca
2015 r. Ostateczn propozycj zobowizania, ktra zastpia dotychczasowe, Spka
przedstawia w pimie z dnia 17 czerwca 2015 r.
[***]
Prezes Urzdu dokona oceny przedstawionej przez Spk propozycji zobowizania
i uzna, e nie spenia ona przesanek wydania decyzji zobowizujcej w rozumieniu art. 28
uokik. Prezes Urzdu wyraa swoje stanowisko w odniesieniu do zoonej przez Novum
propozycji zobowizania w pismach z dnia 28 marca 2014 r., 30 wrzenia 2014 r., 26
listopada 2014 r., 9 czerwca 2015 r. oraz 7 lipca 2015 r.
Spka zoya wnioski dowodowe w pismach z dnia 29 grudnia 2014 r., 13 sierpnia
2015 r., 18 sierpnia 2015 r. oraz 14 grudnia 2015 r.
Zgodnie z zasad wyraon w art. 10 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks
postpowania administracyjnego (dalej kpa) pismem z dnia 27 listopada 2015 r. Prezes
Urzdu zawiadomi Spk o zakoczeniu postpowania dowodowego, wyznaczajc termin
na zapoznanie si z aktami niniejszej sprawy. W dniu 7 grudnia 2015 r. z aktami sprawy
zapozna si penomocnik Spki.
W pimie z dnia 14 grudnia 2015 r. Novum przedstawia swoje stanowisko w sprawie
wraz z wnioskami dowodowymi. Spka zarzucia Prezesowi Urzdu dokonanie dowolnej
oceny materiau dowodowego zgromadzonego w sprawie, co w ocenie Prezesa Urzdu jest
10
11
CC: Prosz pana, Internet to jest oddzielna usuga, ja tutaj dzwoni z dziau sprzeday, chodzi
o telefon, jeli chce pan co z Internetem, to musi pan zadzwoni na 0801505505 (to numer do
kontaktu z operatorem Orange przypis Prezesa Urzdu).
(rozmowa nr 21).
CC: Prosz Pani, a przeczyta mi Pani, po lewej stronie na fakturze co pisze, sprzedawca jaki
jest?
K: Telekomunikacja Polska.
CC: No wanie, to prosz Pani, wszystko si zgadza.
K: Czyli teraz ju nie bdzie Telekomunikacji Polskiej?
CC: Tak, tylko bdzie Pani dostawaa rachunki od Telekomunikacji Novum na ten obniony
abonament.
K: Ale Telekomunikacja Polska, mnie to jako ze wzgldw patriotycznych trzymao.
CC: Prosz Pani, ja rozumiem, ale prosz Pani, nie wiem, czy pani o tym wie, ale
Telekomunikacja Polska ju jest wykupiona przez francuskiego operatora Orange, dostaa
Pani ostatnio pismo (...) a my jestemy, prosz pani, polskim operatorem Telekomunikacj
Novum i dlatego u nas pani ma gwarancj, e Pani ten abonament nie podroeje (...)
(rozmowa nr 50)
W analizowanych rozmowach pojawiay si rwnie przypadki, w ktrych konsultant
pyta, jaki podmiot jest wpisany w polu sprzedawca na fakturze, a po podaniu przez
konsumenta nazwy dotychczasowego operatora konsulat owiadcza, e podane dane s
prawidowe (np. rozmowa nr 6; rozmowa nr 7).
W dalszej czci rozmowy konsultant pobiera od konsumenta informacje dotyczce
m. in. nazwy obecnego operatora, daty zakoczenia korzystania z usug obecnego operatora,
danych z faktury za usugi telekomunikacyjne wiadczone przez dotychczasowego operatora,
takich jak: numer ewidencyjny (abonenci Orange Polska, dawniej TP S.A.), adres nabywcy
(imi, nazwisko, ulica, numer domu/lokalu, miejscowo, kod pocztowy, poczta), adres
korespondencyjny (ulica, numer domu/lokalu, miejscowo, kod pocztowy, poczta), adres
zameldowania, numer PESEL (rozmowa nr 20, 41, 47, 50). Z zebranego w toku postpowania
materiau dowodowego w postaci nagra telefonicznych rozmw sprzedaowych wynika, e
dobr taryfy by zasadniczo dokonywany przez konsultanta, a konsumentowi byo zwykle
proponowane zawarcie umowy na czas okrelony 24 miesicy.
W trakcie rozmowy sprzedaowej konsument w celu zawarcia z Novum umowy
o wiadczenie usug telekomunikacyjnych musia wyrazi zgod na nastpujce
owiadczenia:
[***] skrypt telefonicznej rozmowy sprzedaowej, zacznik do pisma Spki z dnia 26
wrzenia, postpowanie wyjaniajce o sygn. akt DDK-405-72/13/AB.
Rozmowa sprzedaowa koczya si krtkim podsumowaniem o nastpujcej treci:
[***] skrypt telefonicznej rozmowy sprzedaowej, zacznik do pisma Spki z dnia 26
wrzenia 2013 r., postpowanie wyjaniajce o sygn. akt DDK-405-72/13/AB.
12
Etap rozmowy
I Wstp
- przedstawienie si
- podanie celu
rozmowy
13
[***]
IIb Prezentacja
oferty
[***]
[***]
14
IV
Doprecyzowanie
oferty*
V Owiadczenia
[***]
[***]
15
VI Podsumowanie
rozmowy
[***]
VII Ostrzeenie
przed win-back*
[***]
Ad 2)
- rozmowa nr 1;
- rozmowa nr 2;
- rozmowa nr 5;
- rozmowa nr 15;
- rozmowa nr 8;
- rozmowa nr 16;
- rozmowa nr 17;
- rozmowa nr 18;
- rozmowa nr 19;
- rozmowa nr 20;
- rozmowa nr 9;
- rozmowa nr 10;
- rozmowa nr 21;
- rozmowa nr 11;
- rozmowa nr 22;
- rozmowa nr 12;
- rozmowa nr 23;
- rozmowa nr 13;
Ad 3)
- rozmowa nr 1;
- rozmowa nr 8;
- rozmowa nr 15;
- rozmowa nr 16;
- rozmowa nr 19;
- rozmowa nr 20;
- rozmowa nr 21;
- rozmowa nr 22;
- rozmowa nr 13;
Ad 4)
- rozmowa nr 1;
- rozmowa nr 24;
- rozmowa nr 2;
17
- rozmowa nr 4;
- rozmowa nr 25;
- rozmowa nr 8;
- rozmowa nr 10;
- rozmowa nr 26;
- rozmowa nr 27;
Ad 5)
- rozmowa nr 17;
Ad 6)
- rozmowa nr 28;
- rozmowa nr 25;
- rozmowa nr 10;
- rozmowa nr 29;
- rozmowa nr 12;
- rozmowa nr 13;
Ad 7)
- rozmowa nr 21;
Ad 8)
- rozmowa nr 16;
- rozmowa nr 10;
- rozmowa nr 12;
- rozmowa nr 13;
Ad 9)
- rozmowa nr 7;
- rozmowa nr 15;
- rozmowa nr 30;
Ad 10)
- rozmowa nr 7;
- rozmowa nr 15;
- rozmowa nr 16;
- rozmowa nr 19;
- rozmowa nr 20;
Ad 11)
18
- rozmowa nr 1;
- rozmowa nr 31;
- rozmowa nr 2;
- rozmowa nr 5;
- rozmowa nr 21;
- rozmowa nr 11;
- rozmowa nr 23;
- rozmowa nr 14;
Na podstawie informacji przekazanych przez Spk w pimie z dnia 27 lipca 2015 r.
Prezes Urzdu ustali, e poczwszy od dnia [***] Spka rozpocza stosowanie procedury
weryfikacyjnej w opisanym poniej ksztacie.
[***]
Dla penego obrazu stanu faktycznego niniejszej sprawy istotne znaczenie maj
rwnie okolicznoci towarzyszce oferowaniu przez Spk konsumentom swoich usug,
dotyczce struktury polskiego rynku usug telekomunikacyjnych oraz zachodzcych na nim
zmian. W marcu 2012 r. podmiot posiadajcy najwikszy udzia na tym rynku
(Telekomunikacja Polska S.A., dalej TP S.A.) zapowiedzia przeprowadzenie rebrandingu
swojej marki, polegajcego na zastpieniu w komunikacji handlowej nazwy Telekomunikacja
Polska mark Orange. W dniach 29.03.201215.04.2012 r. zostaa przeprowadzona
w rodkach masowego przekazu kampania informacyjna na temat rebrandingu. Ponadto, do
abonentw korzystajcych z usug stacjonarnych wiadczonych przez TP S.A. wysane
zostay listy informujce o zbliajcym si rebrandingu oraz wyjaniajce konsekwencje
planowanych zmian bezporednio dla klientw. Dalsze informacje o przeprowadzanym
procesie byy doczane do korespondencji z klientami, w postaci tzw. insertw (wkadek do
faktur), a w dniu rebrandingu (tj. 16. kwietnia 2012 r.) zostay take zamieszczone na stronie
www.orange.pl [pismo TP S.A. (obecnie Orange Polska S.A.) z dnia 18 padziernika 2013 r.,
postpowanie wyjaniajce o sygn. akt DDK-405-43/12/AH/AB].
Rebranding nie oznacza przy tym ani zmiany nazwy Spki, ani te poczenia
Telekomunikacji Polskiej S.A. z Polsk Telefoni Komrkow Centertel Sp. z o.o. (dalej
PTK Centertel) oferujc usugi pod mark Orange od 2005 r. W czasie dokonywania
rebrandingu TP S.A. oraz PTK Centertel pozostaway niezalenymi podmiotami prawnymi,
zmianie nie ulegy rwnie nazwy prawne obu spek. Istota przeprowadzonego procesu
polegaa na tym, e poczwszy od dnia 16 kwietnia 2012 r. obsuga klientw TP S.A.
odbywaa si pod mark Orange, przy czym zmiana marki nie miaa wpywu na nazewnictwo
usug telekomunikacyjnych zakupionych przed dniem 16 kwietnia 2012 r., z ktrych
korzystali dotychczasowi abonenci TP S.A. Rwnie nazwy tych produktw pozostay bez
zmian. W szczeglnoci, zmiana marki nie oznaczaa koniecznoci aneksowania
dotychczasowych umw ani wprowadzania zmian do obowizujcych regulaminw. Warunki
wszystkich usug telekomunikacyjnych ju zakupionych przez klientw nie ulegy zmianie
w zwizku z rebrandingiem.
19
20
21
23
24
niezwizanej bezporednio z jej dziaalnoci gospodarcz lub zawodow (art. 221 ustawy
z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny, j.t. Dz. U. z 2014 r., poz. 121 ze zm. w zw. z art.
4 pkt 12 uokik). Zbiorowe interesy konsumentw podlegaj ochronie przed dziaaniami
przedsibiorcw, ktre s sprzeczne z prawem, tj. przepisami okrelonych aktw prawnych
oraz zasadami wspycia spoecznego i dobrymi obyczajami. W zwizku
z powyszym, dla uznania dziaania za niezgodne z zawartym w uokik zakazem stosowania
praktyk naruszajcych zbiorowe interesy konsumentw naley wykaza, i spenione zostay
kumulatywnie trzy nastpujce przesanki:
- kwestionowane dziaanie jest dziaaniem przedsibiorcy;
- dziaanie to jest bezprawne;
- dziaanie to godzi w zbiorowy interes konsumentw.
Status przedsibiorcy
Ustawa o ochronie konkurencji i konsumentw zawiera legaln definicj
przedsibiorcy. Zgodnie z jej art. 4 pkt 1 w zw. z art. 3 ustawy z dnia 10 czerwca 2014 r.
o zmianie ustawy o ochronie konkurencji i konsumentw oraz ustawy Kodeks postpowania
cywilnego (Dz. U. z 2014 r., poz. 945), pod pojciem tym naley rozumie przedsibiorc
w rozumieniu przepisw ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie dziaalnoci gospodarczej
(j.t. Dz. U. z 2015 r., poz. 584 ze zm.), rwnie jako: usdg oraz: a) osob fizyczn, osob
prawn, a take jednostk organizacyjn niemajc osobowoci prawnej, ktrej ustawa
przyznaje zdolno prawn, organizujc lub wiadczc usugi o charakterze uytecznoci
publicznej, ktre nie s dziaalnoci gospodarcz w rozumieniu przepisw o dziaalnoci
gospodarczej, b) osob fizyczn wykonujc zawd we wasnym imieniu i na wasny
rachunek lub prowadzc dziaalno w ramach wykonywania takiego zawodu, d) zwizek
przedsibiorcw w rozumieniu pkt 2, z wyczeniem przepisw dotyczcych koncentracji
[trzeci czon definicji przedsibiorcy zawartej w art. 4 pkt 1 lit. c) znajduje zastosowanie
wycznie w postpowaniach w sprawach koncentracji]. Natomiast w myl art. 4 ust. 1 usdg,
przedsibiorc jest osoba fizyczna, osoba prawna i jednostka organizacyjna niebdca osob
prawn, ktrej odrbna ustawa przyznaje zdolno prawn wykonujca we wasnym
imieniu dziaalno gospodarcz. Waciw dla przedsibiorcy dziaalnoci gospodarcz jest
zarobkowa dziaalno wytwrcza, budowlana, handlowa, usugowa oraz poszukiwanie,
rozpoznawanie i wydobywanie kopalin ze z, a take dziaalno zawodowa, wykonywana
w sposb zorganizowany i cigy (art. 2 usdg).
Novum S.A. z siedzib w Warszawie jest przedsibiorc wpisanym do Rejestru
Przedsibiorcw Krajowego Rejestru Sdowego. Spka prowadzi we wasnym imieniu
dziaalno gospodarcz polegajc na wiadczeniu usug telekomunikacyjnych na obszarze
caego kraju. Nie ulega zatem wtpliwoci, i posiada status przedsibiorcy w rozumieniu
powoywanego powyej art. 4 pkt 1 uokik. Tym samym, Spka przy wykonywaniu
dziaalnoci gospodarczej podlega rygorom okrelonym w uokik i jej dziaania mog by
poddane ocenie w aspekcie naruszenia zakazu stosowania praktyk naruszajcych zbiorowe
interesy konsumentw.
Bezprawno dziaania
Bezprawno tradycyjnie ujmowana jest jako sprzeczno z obowizujcym
porzdkiem prawnym. Bezprawno jest kategori obiektywn. Rozwaenia przy ocenie
25
bezprawnoci wymaga zatem kwestia, czy zachowanie przedsibiorcy byo zgodne, czy te
niezgodne z obowizujcymi zasadami porzdku prawnego. rdem tych zasad s normy
prawa powszechnie obowizujcego, a take zakazy i nakazy wynikajce z zasad wspycia
spoecznego i dobrych obyczajw (wyrok Sdu Okrgowego w Warszawie Sdu Ochrony
Konkurencji i Konsumentw z dnia 13 listopada 2007 r., sygn. akt XVII AmA 45/07). Dla
stwierdzenia bezprawnoci dziaania przedsibiorcy bez znaczenia pozostaje strona
podmiotowa czynu, a zatem wina sprawcy.
Bezprawno dziaa przedsibiorcy w odniesieniu do zarzutu okrelonego w pkt
I rozstrzygnicia decyzji
Zakaz kontaktowania si przez przedsibiorc z konsumentem w celu przedstawienia
swojej oferty handlowej bez uzyskania jego uprzedniej zgody na takie dziaanie
w ustawodawstwie europejskim zosta wprowadzony dyrektyw 2002/58/WE Parlamentu
Europejskiego i Rady z dnia 12 lipca 2002 r. dotyczc przetwarzania danych osobowych
i ochrony prywatnoci w sektorze cznoci elektronicznej (Dz. Urz. UE L 201 z 31.7.2002, s.
37), dalej jako dyrektywa o prywatnoci i cznoci elektronicznej. Zgodnie z art. 13 ww.
dyrektywy:
1. Uywanie automatycznych systemw wywoujcych i systemw cznoci bez ludzkiej
ingerencji (automatyczne urzdzenia wywoujce), faksw lub poczty elektronicznej do celw
marketingu bezporedniego moe by dozwolone jedynie wobec abonentw lub uytkownikw,
ktrzy uprzednio wyrazili na to zgod.
2. Niezalenie od przepisw ust. 1, w przypadku gdy osoba fizyczna lub prawna otrzymuje od
swoich klientw szczegowe elektroniczne dane kontaktowe dotyczce kontaktu z nimi za
pomoc poczty elektronicznej, w kontekcie sprzeday produktu lub usugi, zgodnie
z dyrektyw 95/46/WE, ta sama osoba fizyczna lub prawna moe uywa tych szczegowych
elektronicznych danych kontaktowych na potrzeby marketingu bezporedniego swoich
wasnych podobnych produktw lub usug, pod warunkiem e klienci zostali jasno i wyranie
poinformowani o moliwoci sprzeciwienia si, w prosty i wolny od opat sposb, takiemu
wykorzystywaniu elektronicznych danych kontaktowych w chwili ich pobierania oraz przy
kadej okazji otrzymywania wiadomoci, w przypadku klientw, ktrzy pocztkowo nie
sprzeciwili si takiemu wykorzystywaniu.
3. Pastwa czonkowskie podejmuj odpowiednie rodki w celu zapewnienia, aby
niezamwione komunikaty do celw marketingu bezporedniego, w przypadkach innych ni
okrelone w ust. 1 i 2, nie byy dozwolone bez zgody abonentw lub uytkownikw bd
w odniesieniu do abonentw lub uytkownikw, ktrzy nie ycz sobie otrzymywania tego
typu komunikatw, przy czym wybr midzy tymi opcjami zostaje ustalony przez przepisy
krajowe, z uwzgldnieniem faktu, e obie te opcje musz by dla abonenta lub uytkownika
bezpatne.
Do dnia 25 grudnia 2014 r., tj. do chwili wejcia w ycie ustawy o prawach
konsumenta przepisem implementujcym do krajowego porzdku prawnego art. 13 ust. 3
dyrektywy o prywatnoci i cznoci elektronicznej by art. 6 ust. 3 uonpk, stanowicy, e:
Posuenie si telefonem, wizjofonem, telefaksem, poczt elektroniczn, automatycznym
urzdzeniem wywoujcym lub innym rodkiem komunikacji elektronicznej w celu zoenia
propozycji zawarcia umowy moe nastpi wycznie za uprzedni zgod konsumenta.
26
Zgodnie z art. 52 ust. 1 upk ustawa o ochronie niektrych praw konsumentw oraz
o odpowiedzialnoci za szkod wyrzdzon przez produkt niebezpieczny stracia moc
z chwil wejcia w ycie tej pierwszej, tj. z dniem 25 grudnia 2014 r. Jednoczenie w ustawie
o prawach konsumenta brak jest przepisu o treci i zakresie zastosowania analogicznym do
art. 6 ust. 3 uonpk, gdzie sformuowany zostaby wymg uzyskiwania uprzedniej zgody
konsumenta na posuenie si rodkiem porozumiewania si na odlego w celu zoenia
propozycji zawarcia umowy. Dla uniknicia sytuacji, w ktrej w polskim porzdku prawnym
brak byoby przepisu obligujcego przedsibiorc do uzyskania zgody konsumenta na ww.
dziaanie, ustawodawca zdecydowa si na znowelizowanie art. 172 Pt poprzez uzupenienie
go o regulacj dotyczc kocowych urzdze telekomunikacyjnych.
W obecnym stanie prawnym przyj naley, e art. 13 dyrektywy o prywatnoci
i cznoci elektronicznej jest transponowany do krajowego porzdku prawnego za pomoc
przepisw dwch rnych ustaw.
W zakresie automatycznych urzdze wywoujcych oraz telekomunikacyjnych
urzdze kocowych (art. 13 ust. 1 i 3 dyrektywy), a zatem m. in. sytuacji mieszczcych si
w stanie faktycznym lecym u podstaw praktyki wskazanej w pkt I rozstrzygnicia decyzji,
implementacj dyrektywy jest art. 172 Pt, ktry stanowi:
1. Zakazane jest uywanie telekomunikacyjnych urzdze kocowych i automatycznych
systemw wywoujcych dla celw marketingu bezporedniego, chyba e abonent lub
uytkownik kocowy uprzednio wyrazi na to zgod.
2. Przepis ust. 1 nie narusza zakazw i ogranicze dotyczcych przesania niezamwionej
informacji handlowej wynikajcej z odrbnych ustaw,
3. Uywanie rodkw, o ktrych mowa w ust. 1, dla celw marketingu bezporedniego nie
moe odbywa si na koszt konsumenta.
Art. 13 ust. 1 dyrektywy o prywatnoci i cznoci elektronicznej dotyczy przede
wszystkim tzw. IVR (Interactive Voice Response), a wic przypadkw, w ktrych poczenie
telefoniczne do abonenta jest wykonywane przez automat, a abonent po odebraniu poczenia
syszy uprzednio nagrany i odtwarzany komunikat gosowy. W zakresie poczty elektronicznej
oraz faksw (art. 13 ust. 1 i 2 dyrektywy) implementacj jest art. 10 ustawy z dnia 18 lipca
2002 r. o wiadczeniu usug drog elektroniczn (j.t. Dz. U. z 2013 r., poz. 1422) stanowicy
w ust. 1 i 2, e:
1. Zakazane jest przesyanie niezamwionej informacji handlowej skierowanej do
oznaczonego odbiorcy bdcego osob fizyczn za pomoc rodkw komunikacji
elektronicznej, w szczeglnoci poczty elektronicznej.
2. Informacj handlow uwaa si za zamwion, jeeli odbiorca wyrazi zgod na
otrzymywanie takiej informacji, w szczeglnoci udostpni w tym celu identyfikujcy go
adres elektroniczny.
Na podstawie zebranego w postpowaniu poprzedzajcym wydanie niniejszej decyzji
materiau dowodowego Prezes Urzdu ustali, e Spka nie uzyskiwaa uprzedniej zgody
konsumentw na posuenie si telefonem w celu zoenia propozycji zawarcia umowy
o wiadczenie usug telekomunikacyjnych, co wypenia przesanki okrelone w art. 6 ust. 3
uonpk warunkujce uznanie, e doszo do naruszenia dyspozycji ww. przepisu. Po pierwsze,
27
28
29
30
31
ochron
danych
osobowych,
32
33
34
35
36
38
41
42
44
przychodu osignitego przez Spk. Tym samym ustalona przez Prezesa Urzdu kwota
bazowa, po zaokrgleniu do penych zotych wynosi [***].
Dokonujc ustalenia ostatecznego wymiaru kary pieninej naoonej na Spk,
Prezes Urzdu dokona rwnie oceny zaistniaych w postpowaniu okolicznoci
obciajcych i agodzcych. I tak, ustalajc wysoko kary, jako okoliczno agodzc
wzito pod uwag, i Novum zaniechaa stosowania praktyki bdcej przedmiotem
postpowania w sprawie naruszenia zbiorowego interesu konsumentw. Prezes Urzdu
przyj dat 16 maja 2014 r. jako moment zaniechania stosowania kwestionowanej praktyki.
Na przyjty procent, o jaki zosta obniony wyjciowy poziom kary z tego powodu miaa
wpyw okoliczno, e zaniechanie to nastpio dopiero na dalszym etapie postpowania i nie
byo skutkiem zmiany obowizujcej w Spce procedury w zakresie uzyskiwania zgody
konsumenta na kontakt telefoniczny w celu zoenia propozycji zawarcia umowy (czego de
facto dotyczyo zakwestionowane w pkt I rozstrzygnicia decyzji zachowanie Spki) [***].
Jednoczenie w niniejszej sprawie miaa miejsce okoliczno przemawiajca za
podwyszeniem kwoty bazowej kary znaczny zasig naruszenia zwizany z faktem, e
Novum dziaaa na terenie caej Polski i kontaktowaa si z du iloci konsumentw w celu
zawarcia umowy o wiadczenie usug telekomunikacyjnych.
Prezes Urzdu uzna, i zaistniaa w niniejszej sprawie okoliczno agodzca
uzasadnia zmniejszenie wyjciowego poziomu kary o 10%, za okoliczno obciajca
uzasadnia zwikszenie wyjciowego poziomu kary o 20%.
W wietle powyszych okolicznoci, wysoko kary ustalono na poziomie 47 689 z
(sownie: czterdzieci siedem tysicy szeset osiemdziesit dziewi zotych). Oznacza to, e
naoona na Spk kara pienina mieci si w granicach wyznaczonych przez art. 106 ust. 1
pkt 4 uokik i jednoczenie stanowi [***] % przychodu osignitego przez Spk w 2014 r.
czyli [***] % kary, jak Prezes Urzdu mia prawo naoy na przedsibiorc.
Kara za stosowanie praktyki naruszajcej zbiorowe interesy konsumentw, o
ktrej mowa w pkt II rozstrzygnicia decyzji
W pkt II sentencji niniejszej decyzji uznano okrelone dziaanie Spki za praktyk
naruszajc zbiorowe interesy konsumentw i stwierdzono zaniechanie jej stosowania.
Praktyka ta polegaa na przekazywaniu konsumentom w trakcie rozmw telefonicznych
nieprawdziwych lub wprowadzajcych konsumentw w bd informacji dotyczcych oferty
Novum poprzez stosowanie jednego lub kilku spord zachowa wymienionych w ppkt 1-11
pkt II rozstrzygnicia decyzji. Tym samym Spka dopucia si naruszenia prawa
konsumenta do uzyskania rzetelnej, prawdziwej i penej informacji.
Przystpujc do organizowania dziaalnoci bdcej przedmiotem niniejszego
postpowania administracyjnego Spka powinna uwzgldni wszelkie okolicznoci
dotyczce przekazywanych w telefonicznych rozmowach sprzedaowych treci, w tym take
potrzeb ochrony interesw konsumentw rozumianych jako prawo do prawdziwej i nie
wprowadzajcej w bd informacji, a w przeciwnym razie uwzgldnia moliwo
naruszenia zbiorowych interesw konsumentw.
Przy nakadaniu kary istnieje konieczno spenienia przesanek podmiotowych,
tj. stwierdzenia, czy przypisane przedsibiorcy naruszenie dokonane byo nieumylnie czy
45
46
47
do naruszania prawa), za zagroenie nimi, czyli potencjalna moliwo naoenia kary przez
Prezesa Urzdu nadaje im charakter dyscyplinujcy (wyrok Sdu Najwyszego z dnia 7
kwietnia 2004 r., III SK 31/04).
W ocenie Prezesa Urzdu wymierzone kary s adekwatne do okresu, stopnia oraz
okolicznoci naruszenia przepisw ustawy o ochronie konkurencji i konsumentw.
Wobec powyszego, Prezes Urzdu orzek jak w pkt IV rozstrzygnicia niniejszej
decyzji.
Zgodnie z art. 112 ust. 3 uokik kar pienin naley uici w terminie 14 dni od dnia
uprawomocnienia si niniejszej decyzji na konto Urzdu Ochrony Konkurencji
i Konsumentw: NBP o/o Warszawa nr 51 1010 1010 0078 7822 3100 0000.
V. Koszty postpowania
Zgodnie z art. 80 uokik, Prezes Urzdu rozstrzyga o kosztach w drodze postanowienia,
ktre moe by zamieszczone w decyzji koczcej postpowanie. Zgodnie z art. 77 ust. 1
uokik, jeeli w wyniku postpowania Prezes Urzdu stwierdzi naruszenie przepisw ustawy,
przedsibiorca, ktry dopuci si tego naruszenia, jest obowizany ponie koszty
postpowania.
Zgodnie z art. 263 1 kpa, do kosztw postpowania zalicza si koszty podry i inne
nalenoci wiadkw i biegych oraz stron w przypadkach przewidzianych w art. 56, a take
koszty spowodowane ogldzinami na miejscu, jak rwnie koszty dorczenia stronom pism
urzdowych. Zgodnie z art. 264 1 kpa jednoczenie z wydaniem decyzji organ administracji
publicznej ustali w drodze postanowienia wysoko kosztw postpowania, osoby
zobowizane do ich poniesienia oraz termin i sposb ich uiszczenia.
W wyniku przeprowadzonego postpowania w sprawie stosowania przez
przedsibiorc praktyk naruszajcych zbiorowe interesy konsumentw, Prezes Urzdu w pkt I
i II rozstrzygnicia niniejszej decyzji stwierdzi naruszenie przepisw ustawy o ochronie
konkurencji i konsumentw w zakresie naruszenia zakazu stosowania praktyk naruszajcych
zbiorowe interesy konsumentw. Kosztami niniejszego postpowania s wydatki zwizane
z korespondencj prowadzon przez Prezesa Urzdu ze stron postpowania. W zwizku
z powyszym, postanowiono obciy stron postpowania kosztami postpowania w
wysokoci 82,60 z (sownie: osiemdziesit dwa zotych szedziesit groszy).
Koszty niniejszego postpowania przedsibiorca obowizany jest wpaci na
konto Urzdu Ochrony Konkurencji i Konsumentw w Warszawie w NBP o/o
Warszawa Nr 51 1010 1010 0078 7822 3100 0000 w terminie 14 dni od uprawomocnienie
si decyzji.
Na podstawie art. 81 ust. 1 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentw, w zwizku
z art. 3 i art. 11 ustawy z dnia 10 czerwca 2014 r. o zmianie ustawy o ochronie konkurencji
i konsumentw oraz ustawy Kodeks postpowania cywilnego (Dz. U. z 2014 r., poz. 945)
oraz stosownie do art. 47928 2 kodeksu postpowania cywilnego od niniejszej decyzji
przysuguje odwoanie do Sdu Okrgowego w Warszawie Sdu Ochrony Konkurencji
i Konsumentw, w terminie miesica od daty jej dorczenia, za porednictwem Prezesa
Urzdu Ochrony Konkurencji i Konsumentw.
48
Zacznik:
1. tabela z opisem wykorzystanych w decyzji telefonicznych rozmw sprzedaowych
Otrzymuje:
1. [***]
2. a/a
49