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HISTORIA DE ROMA
Fundación de Roma: Roma se funda en el 753 A.C. Se entiende que duró hasta el 476 D.C. cuando cae en mano de los bárbaros
(doce siglos de historia); si bien continuó el imperio dividido hasta 530D.C. donde se inicia la mayor compilación (Corpus Iuris
Civilis).
Roma se funda con la aparición de ciertos grupos étnicos en la zona del Lazio; la leyenda de “Rómulo y Remo” tiene parte
histórica y parte mitológica:
“Con la caída de Troya, el Rex Priamo le encomienda a Eneas que tomara las ‘reliquias’ (resto de los antepasados, la semilla
espiritual de la ciudad) y funde una nueva ciudad. Este navega por África, Cartago; y tras un romance con la reina Mido, viaja al
norte donde funda la ciudad de ‘Albaronga’. Es gobernada por diez generaciones de reyes.
Es tras la pelea por el trono entre Nunitor y Amudio (hermanos); que quedando embarazada la hija del primero –Rhea Silvia,
sacerdotisa- nacen Rómulo y Remo. Amudio desplaza a Nunitor y manda a matarlos; pero el soldado encargado de hacerlo, los
abandona y los recoge Faustulo. Su mujer los amamanta, enterándose de adultos éstos de su historia; regresando a Albalonga y tras
formar un grupo de soldados, retoman el poder.
En reconocimiento por tal hecho, su abuelo Nunitor les obsequia una zona; la ‘zona de las 7 colinas’ donde fundan su
ciudad”
Había en ese momento tres grupos étnicos: Etruscos (orientales, conocían la navegación, el comercio); Latinos y Sabinos
(ambos dos trabajadores de la tierra)
La ciudad de Roma se funda “ETRUSCO RITUM”: rito muy cuidadoso, por el cual se elegía un fundador recurriendo a la
practica del examen del vuelo de las aves (practica augural a cargo de los Augures- de origen sabino, latino). Se dice que por sobre la
cabeza de Remo pasaron 6 gaviotas, mientras que por la de Remo doce, siendo asi éste elegido como el fundador.
El rito consistía en depositar un “mundos” en el centro de la futura ciudad, y establecer los límites con un arado de bronce,
estableciendo la unión de los ejes “CARDUS” (que fija la ciudad en un punto determinado, es terrenal y horizontal) y
“DECUMANUS” (eje vertical, expansivo de la ciudad, relacionado a lo divino, al honor –decus-). Rómulo crea cuatro puertas en cada
punta de la ciudad.
La ciudad tiene grado sagrado, dentro imperan las leyes, fuera no. Quien vulnera las leyes queda fuera de la ciudad, es el
caso de Remo que al traspasar los muros de la ciudad, realiza una ofensa profanando la vida civil y es condenado a muerte.
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A. C. D. C
Bajo Alto
284
dc
MONARQUÍA: Los primeros gobernantes de Roma van a ser Reyes (regre regir, ordenar). El Rex recibía el nombre de “Primus
Inter Pares” (el primero entre sus iguales), era quien presidía el senado (que era mas importante que el rex) quien tomaba las
decisiones propuestas por el Rex.
Los reyes Romanos fueron (latinos y sabinos): Rómulo, Numa Pompilio, Tulio Hostilio, Anco Marco; (etruscos) Tarquino el
Antiguo, Servio Tulio, Tarquino el Soberbio (cae en el 509 A.C.)
Roma estaba dividida en treinta ‘curias’ (unidad de tierra) correspondiendo a cada ‘curia’ una unidad de voto (10 votos
sabinos, 10 votos latinos, 10 votos etruscos –eran minoría-). Durante la monarquía de Servio Tulio se modifica el sistema de votación:
se crea un nuevo comicio para elegir magistrados no en base a la división territorial sino en base a la ‘riqueza’ (cantidad de tierra
poseída). Se dividió así la población en cinco clases con determinadas ‘centulias’ (unidades de voto)
Esto generó conflicto entre los etruscos, los latinos y los sabinos. Es finalmente bajo el reinado de Tarquino el Soberbia
cuando tras el hecho de que su hijo se aproveche del traslado de los soldados para violar a la mujer de un romano (violación de
Lucrecia) y como consecuencia del suicidio de ésta, que se genera la ira del pueblo romano, y Tarquino huye.
El pueblo decide nunca más tener reyes, buscando así un nuevo sistema de gobierno.
REPÚBLICA: Se crea sobre la idea de reparto del poder. Los romanos, en conocimiento del estudio de los griegos sobre los tipos de
gobierno, envían una comisión de “descendidos” a estudiar a la “magna Grecia” (lo que hoy se conoce como el sur de Italia). Estos
comienzan a gobernar.
Durante este periodo se da la lucha entre Patricios (gente originaria de roma) y Plebeyos (no son patricios, probablemente
latinos vencidos), que tras la huida de los plebeyos al monte ‘Aventino’ y tras el discurso del general Agripa refiriéndose al pueblo
como un cuerpo cuyo funcionamiento sin un órgano no es posible, culmina con la imposición de ciertas condiciones que culmina con
la integración de plebeyos y patricios en la redacción de la Ley de las XII tablas (norma de mayor importancia en Roma, conjugó la
vida romana y la base del sistema republicano de gobierno).
Tras el dictado de la Ley, los descendidos dejan de gobernar pasándose a un régimen de magistraturas que buscan evitar el
exceso del poder. Se crea una carrera publica (cursus honorum) que se inicia a los 17 años donde se debe participar en 10 ‘levas’
(una leva es un año integrando el ejercito), para ingresar en la magistratura más baja; el Edilato, pudiendo realizar la carrera política
según su gestión y elección en los comicios.
La republica va deteriorándose hacia el 60AC, se producen guerras internas. En este momento aparece un sobrino adoptivo
de Julio Cesar, Octavio. Éste logra que en la política romana, la figura de su tío, lo ubica en un lugar especial. Con mucha inteligencia
elaboró la idea de “salvar la republica”.
Se crea un triunvirato con Marco Antonio (idea de integrarse con Egipto, mal visto por los romanos) y Lépido. Octavio
aprovecha la situación reinante para formar una flota de ataque contra el avance egipcio, venciendo a Marco Antonio y Cleopatra en
la batalla de ‘Axio’.
IMPERIO: Tras vencer en la batalla de ‘Axio’, hacia el 27 A.C. Octavio da por finalizada su función ante el senado, pero éste no se
lo permite. Para continuar, Octavio solicita se le otorguen algunas prerrogativas:
1. Imperium sobre las tropas
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2. Imperium pro consular et maius et infinitus (imperio sobre los cónsules provinciales)
3. Titulo de Augusto (titulo máximo de los colegios sacerdotales)
4. Titulo de Pontífice Máximo (gobernador del colegio de los pontífices)
5. Potestad tribunicia (goza de los beneficios del tribuno de la plebe, sacrosanta es si imagen)
Logra de esta manera la suma del poder público en orden a “reestablecer la republica”. Si bien esta idea nunca se cumplió, los
magisterios siguieron funcionando.
MAGISTRATURAS
Duran un año, son ad-honorem, electivas por medio de los comicios; y el magistrado responde al final de su gestión en un juicio de
responsabilidad sobre la misma. Se permite la re-elección o el ascenso.
Edili: Se ocupa de las cuestiones relativas a la ciudad “urbs”, desde el punto de vista edilicio y de la organización de las fiestas
publicas. Los ediles curules se ocupaban de los mercados.
Cuestor: Es “el que pregunta”, “el que vigila”, estaban encargados de las finanzas, ya como guardianes del Tesoro publico, pago a los
soldados y tesoreros de las provincias. Hay dos tipos;
Argentarii: Era quien recaudaba los impuestos.
Parricidii: Era quien trataba sobre los crímenes.
Pretor : Funcionarios encargados de la organización del ejercito y en la administración de justicia. El derecho romano es un derecho
de jurisprudencia, no de leyes. El pretor es el constructor del sistema jurídico incorporando la idea de equidad. Hay dos clases;
Urbano: Se encarga de administrar justicia según el ‘ius civile’ (derecho nacional romano) que era rígido.
Peregrino (per agrus por el campo): Administra justicia según el ‘ius gentium’ (a los extranjeros), reglas generales, no
escritas pero comunes a todos los pueblos (naturalis racio)
Censor: Realiza el censo cada cinco años. Su cargo dura el plazo entre censos.
Tiene la función de ‘cura norum’ (cuidado de las costumbres), vigilando la ética de los funcionarios públicos, pudiendo
tachar de infamia (eliminando del libro del censo, perdiéndose de este modo la ciudadanía romana).
Además prepara la ‘lexis senato’, es decir, el listado de quienes son elegibles como senadores.
Cónsul: Cumple la función ejecutiva mas elevada. Eran dos, que ejercían colegiadamente en periodos de seis meses (uno ejercía el
otro colaboraba, evitando así la falta de consenso).
Tenían funciones legislativas (convocar al pueblo, presidir los comicios) y militares. Para tomar las decisiones más
importantes requerían de la autorización del Senado.
Otros Magisterios:
Dictador: En situaciones extremas, concentra el poder de los cónsules. Son responsables por su gestión y no podían durar más de seis
meses.
AGRICULTURA
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El hombre romano es ante todo un agricultor, como dice Cicerón en el libro de los deberes: “los romanos aprendimos del trabajo con
la tierra una suerte de justicia, celebramos un contrato ‘do ut des’ –doy para que des- con la tierra. El agricultor entrega a la tierra su
‘labor’ (trabajo) y la tierra devuelve ese trabajo con frutos.
La tierra es justa porque si el agricultor la trabaja mucho, obtiene muchos frutos, si lo hace en menor medida, obtendrá menos frutos.
De ese trabajo aprendimos la justicia”.
1. Trabajar la Tierra: La tierra no es solo justa, sino “soberanamente justa” (iustissima tellus). Utiliza el verbo ‘imperare’, ve
a los agricultores que no se cansan de imperar sobre los campos. El verbo imperar es entendido como gobernar, pero en
sentido de trabajarlos. Un campo arado es un campo donde el agricultor ejerció su ‘imperium’.
2. Fundar Ciudades: La experiencia agrícola fue tan fuerte que trasciende a un ámbito político. El agricultor no solo labra la
tierra sino que políticamente funda ciudades. El rito de fundación tiene caracteres agrícolas (arado de la dimensión de la
ciudad). Se utiliza el verbo ‘imperare’ pero para trazar un campo político; se busca que la tierra crezca y de sus frutos
(políticos).
3. Vinculación de Ciudades: Esta idea agrícola trasciende a un tercer nivel, ya no es una simple idea de fundar ciudades, sino
la de vincular las distintas ciudades. Se firman ‘foebus’, acuerdos de carácter publico y político.
Los romanos crearon muchos acuerdos para trabajar junto a otras ciudades distintas, el ‘imperium’ viene a vincular
políticamente las distintas ciudades sin perder de vista que el romano fue siempre agricultor.
De allí que el imperio romano no es un dominio por uso de la fuerza, sino que se conformó por pactos; la extensión del
imperio resultó ventajosa para las nuevas ciudades que por acuerdos se beneficiaron política y comercialmente. Dentro del
imperio regían las instituciones.
El sistema significó que muchas ciudades decidiesen incorporarse al imperio y no fueron incorporadas por la fuerza.
La regla de oro fue el respeto a las instituciones locales, las cuales mantuvieron sus formas de gobierno, costumbres
religiosas, etc. La idea principal era establecer lazos y no someter. El imperio construyó un proyecto político que no se
sostenía sobre la base del uso de la fuerza sino sobre la base de acuerdos.
RASGOS GENERALES DEL DERECHO ROMANO
El derecho romano no debe analizarse desde la óptica moderna, éste funciona sobre ciertos principios importantes;
Aislamiento: Separar lo distinto, los juristas romanos supieron distinguir entre distintos tipos de derecho (publico, privado) o
instituciones (actos validos, inválidos), etc.
Resistencia a las Normas Abstractas: Se basaban en hechos reales (nivel de la realidad), preferían el caso concreto. El derecho
moderno desde una abstracción aborda el problema concreto; esta abstracción es una cadena de abstracciones.
Los romanos consideraban peligroso la abstracción; y creían que toda definición en derecho civil es peligrosa. El sistema romano se
basaba en la jurisprudencia.
Si bien este principio estaba muy arraigado, existieron un contado número de leyes, como la Ley de las XII tablas que eran de poca
extensión.
Fides (buena fe): Consiste en cumplir con los pactos, acuerdos, palabra empeñada. Los romanos eran famosos por cumplir con sus
pactos verbales. Es el principio donde descansa todo el sistema jurídico romano. Existía un “castigo social” (ser señalado por no
cumplir)
Sencillez: Los romanos no eran teoréticos, eran prácticos. Es sencillo porque el jurista trabajaba sobre la realidad, las teorías casi no
existían; hay criterios y soluciones concretas.
Por ejemplo respecto de las nulidades de los actos solamente reconocían los nulos o los validos, sus normas eran breves y cualquiera
podía entenderlas.
Tradición: Es el principio rector, representa el respeto de lo que fue establecido como tal (las leyes no se derogan, puesto que es ir
contra el pueblo que había sido consultado para realizar la ‘rogacio’). Derogar una ley era crear inseguridad jurídica puesto que era
decir que lo que era obligatorio ya no lo era más. Las derogaciones fueron excepcionales. Se prefería el cambio por costumbre
(desuetudo) que la derogación.
Es un concepto esencial a nivel jurídico, todo el derecho existe en la medida que existe un sujeto responsable (adquirí derechos y
contraer obligaciones).
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Origen de la Palabra: E l vocablo persona proviene del griego ‘prosocom’ que significa mascara (en relación a las utilizadas en el
teatro para identificar un personaje y amplificar su voz); así la persona es vista jurídicamente como un sujeto dentro de un escenario;
cada uno tiene una situación jurídica distinta, no hay dos personas con idéntica situación jurídica.
Hace a la idea de persona la individualidad, la idea de posesión jurídica. Somos únicos, por ello cada uno tiene un nombre y un
número; cada uno tiene una situación jurídica que nos identifica personalmente.
¿Qué se entiende por persona en el Derecho Romano?: Hay pocas definiciones, una de ellas es “persona est homo cum statu suo
consideratus”; es decir que la persona es el hombre –unidad psicofísica, ser humano biológico- considerado según su status –situación
jurídica-.
Capitis Diminutio Máxima (Status Libertatis): Dice Gayo en las institutas; “todos los hombres son libres o esclavos”.
1. HOMBRES LIBRES: Son los que no están sometidos a ninguna potestad “contra natura” (hay potestades naturales como por
ejemplo los menores al cuidado de los padres –secundum natura-, no se es esclavo)
a. INGENUOS: Son los que desde origen son libres (Gen origen)
Juliano abolió las categorías de libertos latinos y dediticios, quedando todos los libertos como ciudadanos romanos.
2. ESCLAVOS: Es quien se somete a la voluntad de otro “contra natura” (no corresponde que la ejerza sobre él). Es aquel hombre
que por una justa causa no tiene libertad y pertenece a otro a quien sirve.
a. DE NACIMIENTO: Son los que nacen de una madre esclava. No importa la condición del padre, pues fuera del matrimonio
legitimo, que es el único supuesto en el cual se presume que el pater es cierto, la regla es que el hijo sigue la condición de la
madre.
b. POR OTRA CAUSA: Son los que siendo libre caen en esclavitud a causa de:
i. Derecho de gentes: La causa principal es la guerra, la cual debe haber sido declarada formalmente “iustum bellum”.
Cuando un ciudadano cautivo de una nación opositora lograba escaparse, y volver a suelo romano, gozaba del “ius
postliminii” considerándose que recobraba toda su situación jurídica anterior.
MANUMISIÓN: (manus = potestad; mittere = abandonar) Es el método por el cual se liberaba un esclavo. Es el acto por el cual el
Dominus le otorga la libertad a su esclavo. Generalmente es un acto de reconocimiento por el cual se premian los servicios del
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o VINDICTA: Procedimiento ante un magistrado en el cual se simula un proceso. El `Dominus` del esclavo (quien no
podía estar en juicio) afirmaba la libertad y tras darse traslado al dueño, si no la negase (guarda silencio), se sentencia la
libertad del mismo (‘res indicata’ = cosa juzgada).
o TESTAMENTO: Puede ser debido a una cláusula expresa que lo libera, o por instituirlo como heredero –manumisión
implícita-
INFORMALES: Eran situaciones que no se entendía bien si existía voluntad de manumitir. Ante ello la `LEX IUNIA
NORBANA` resuelve el tema a favor de la libertad por manumisión de las formas no solemnes; pero con la particularidad de
que éstos no obtienen la ciudadanía romana, sino que quedan como “libertos latinos” (pueblo vecino, pero no romano, muy
interrelacionado, con ciertos derechos civiles como el de practicar el comercio, pero sin poder realizar carreras publicas en
roma).
o POR LA MESA: En la casa romana, en el ‘Triquinium’, las personas se recostaban a comer, solo iba la familia, si se
invitaba al esclavo, se entendía que se lo había manumitido.
o INTRA AMICOS: la casa romana tenia un `atrium` (escalinata en la entrada) donde el paterfamilias recibía a los
“clientes” (eran personas no paterfamilias, ciudadanos, amigos; de quienes se enteraba de las noticias). Si invitaba a su
esclavo a él, se entendía que lo manumitía.
Leyes restrictivas de las manumisiones: El esclavo que era manumitido por alguna de las formas solventes hacia fines del periodo
republicano se transformaba en liberto ciudadano romano. Los abusos que se cometieron, provocaron que Augusto, celoso de la
ciudadanía romana, estableciera mediante leyes, restricciones a las manumisiones:
A) LEX AELIA SENTIA (IV d.c.): estableció que el dueño que quisiera manumitir debía tener 20 años cumplidos, mientras que
el esclavo no debía ser menor de 30 años, salvo que existiese una justa causa aprobada por un consilium. Se consideraban nulas
las manumisiones hechas en fraude a los acreedores; y los esclavos por penas infamantes que fueran manumitidos no podrían
adquirir la ciudadanía romana.
B) LEX FUFIA CANINIA (II d.c.): Limito las manumisiones por testamente. Estas se habían hecho excesivas, manumitiendo sin
discriminación, aun a los indignos, por simple acto de ostentación del testador, con lo que aparte del problema de la ciudadanía,
se perjudicaba a los herederos. Esta ley estableció cupos máximos atendiendo al numero de esclavos del Dominus, según una
tabla permisiva de tal modo que no se podía manumitir en un numero superior a 100. Justiniano derogó esta ley.
PATRONATO: Cuando el esclavo es liberado, cambia su status jurídico, pero no se libera completamente de su antiguo dueño. Estos
esclavos continuaban viviendo con el antiguo dueño.
Se le exigía:
1. (Obsequium) Respeto hacia su antiguo dueño, por gratitud. Debía prestarle alimentos en caso de necesidad o la de no poder
iniciar una acción contra él sin autorización del pretor.
2. No se eximia de colaborar en las tareas de la casa, por un deber de colaboración. Si el dueño exigiese algo que excediese los
deberes, debía celebrar un contrato (opere fabrii; opere oficialii).
3. Si el liberto fallece sin dejar herederos, el dueño lo hereda.
La relación del patrono pasa a los descendientes del patrono, pero no a los del liberto. El patrono debe prestar su fides al liberto, por
ello debe pasarle alimentos si se lo pide, asistirlo y defenderlo en juicio, no acusarlo de delito que contraiga la pena capital.
Capitis Diminutio Media (Status Civitatis): Es la situación jurídica de una persona desde el punto de vista civil. El vocablo ´civitas`
debe entenderse como ciudad política y no como `urbs`, es decir ciudad física edilicia.
CIUDADANO ROMANO: Aparece la cuestión relativa a la ciudadanía, el ciudadano romano tiene la mejor situación jurídica
(`optimo iure`), posee:
1. IUS PUBLICUM
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2. IUS PRIVATUM
a. Ius Commercii: Derecho de celebrar actos jurídicos (civiles, donaciones, cesiones, etc.)
b. Ius Testamenti Factio: Actitud para hacer testamentos (activa) o ser heredero (pasiva)
c. Ius Connubii: Derecho de contraer `iustas nupcias` (derecho de celebrar los ritos del derecho civil romano propio
del matrimonio, cuyos hijos adquirirán la ciudadanía romana. No hace al matrimonio que es un hecho)
Se adquiere:
NACIMIENTO: Siendo la madre romana, el hijo será romano.
CONCEPCIÓN EN JUSTAS NUPCIAS: El hijo nacido en justas nupcias, calculándose el periodo de gestación desde 180
días hasta 300 días desde la fecha de celebración del matrimonio.
CONCESIÓN ESPECIAL HECHA POR EL EMPERADOR: Se daba en el Alto Imperio.
OBLACIÓN A LA CURIA: Al ingresar a la burocracia estatal (Bajo Imperio)
MANUMISIÓN SOLEMNE SEGÚN LA LEX AELIA SENTIA
A. LOS LATINOS: Tienen status jurídico reconocido, menor que el romano pero mejor que el extranjero. Su status es parcial
(similar a un integrante del MERCOSUR), su integración en roma era grande.
Podían adquirir la ciudadanía romana si cumplen con ciertas condiciones durante el Alto Imperio:
a. Unirse en matrimonio con una ciudadana romana, y tener un hijo que cumpliese un año de edad (en este caso se le
otorgaba ciudadanía romana para que pudiese ejercer la patria potestad)
b. Nerón les reconoció ciudadanía a aquellos latinos que construyesen una casa invirtiendo 200.000 sestercios
(moneda más valiosa) o la mitad de su patrimonio.
c. En la época en que faltaban suministros, se les otorgó ciudadanía a aquellos que construían un navío capaz de llevar
100.000 trigo y realizase el tráfico por roma durante 6 años.
Tipos de latinos:
1- Latinos Vetere: descendían de los “latinos”. Fueron los antiguos habitantes del Latium, luego se agregaron los miembros de
las colonias fundadas por la Liga Latina. Se trataba de los ex aliados de roma; se los admitió por la similitud de costumbres y
religión en una categoría muy similar a la de los ciudadanos romanos. Conservaban la Iura privata e incluso el ius suffragii,
siempre y cuando estuviesen en Roma en oportunidad en que se reunían los comicios. Carecían del ius honorum. Podian
alcanzar la ciudadania romana si mudaban su domicilio a la ciudad de Roma dejando un hijo varon en las tierras latinas (para
evitar la despoblación)
PRIMER PARCIAL DE DERECHO ROMANO
Tipo de Vínculos:
1- COGNICIÓN: vinculo de sangre.
2- AGNACIÓN: Familia política, no necesariamente de sangre, pero si con el mismo nombre gentilicium.
Situaciones Jurídicas:
1- ALIENI IURIS: Están sometidos a alguna potestad (hijos menores, mujer casada, esclavos)
LOS HIJOS
(-) 6 años Infantes, eran los que no podían hablar jurídicamente.
(+)6; (-) 9 ½ (mujeres) o 10 ½ (hombres) Impúberes (irresponsables)
(+) 9 ½ (mujeres) o 10 ½ (hombres): (–) 12 (mujeres) o 14 Impúberes Pubertatis Proximus (responsables por ilícitos
(hombres) privados)
(+)12 (mujeres) o 14 (hombres) Pubertad, plena capacidad civil.
La LEX LAETORIA viene a proteger a aquellos sujetos de entre 12 y 25 años que por su inexperiencia pueden ser objeto de
aprovechamiento. Así podrían defenderse mediante “excepcio legis laetoria” pidiendo la nulidad de lo actuado y la “in integrum
restitutio”
2- SUI IURIS: No está sometido a la potestad de nadie. Fundamentalmente es el Pater Familia. La institución romana descansa
en la figura del Pater (no es solo padre de familia). Es responsable de toda la familia bajo ciertas Potestades:
b. Patria Potestad: Potestad mas amplia y extensa que tiene el paterfamilias. Es aun más amplia que la reconocida para
con los esclavos. Sobre los hijos recae la autoridad paterna por su deber de educación.
i. Derecho de Vida o Muerte (ius vitae neciscue): En el derecho romano no hay intervención del estado en la corrección
del menor, si delinque el pater familia lo juzga y lo pena. No puede matarlo sin que se de la necesaria situación.
ii. Derecho de Aceptar o Reconocer al Hijo: Si lo toma en brazos al nacer, significa que lo reconoce como propio, caso
contrario lo rechaza y el hijo queda expuesto, designándosele un tutor (no cae bajo la potestad del pater familia).
iii. Ius Vendendi: Se relaciona con la mancipatio, se puede disponer para pagar una deuda o con motivo de estudio.
PROCEDIMIENTO JUDICIAL
Conceptos:
PRIMER PARCIAL DE DERECHO ROMANO
Ius: Se traduce habitualmente como derecho, pero en realidad no significa exactamente lo mismo. El termino ius deriva del
término que aparece en los textos vedas como YAUS, vinculado a la práctica ritual. Es la perfección que se obtiene a través de la
práctica ritual. El rito perfecciona, hace que una cosa tenga su “iaus” (perfección).
Los romanos toman el vocablo iaus con significado jurídico, manteniendo su mismo sentido, pero aplicado a la cuestión
jurídica.
DERECHO aparece mucho tiempo después, proviene de “di rectum” que significa recta. Aparece hacia el Siglo VI DC en
boca de los autores cristianos, relacionado a la práctica jurídica. Se usa como “rectitudo”, en relación con la valorización de una
conducta respecto de la voluntad de dios. De esa rectitudo se conforma el vocablo directum, objetivamente “lo recto”, es la conducta
recta en si misma (el derecho será esa conducta humana en proximidad con la ley –de dios-). Puedo decir que una conducta es recta si
la comparo con lo ordenado por dios.
Este concepto sufre un proceso de laicización, la figura de dios se sustituye por el Estado; esa rectitudo, ese derecho se
expresa como la conducta del ciudadano y aquello que el Estado establece.
Iustitia: Se forma a partir del vocablo ius, pero es más dinámico; es “hacer lo justo”. Es según Ulpiano “La perpetua y
constante voluntad de dar a cada uno lo suyo jurídico”.
Cuando se habla de “perpetua y constante” se habla de un concepto propio de la moral histórica romana en relación a la
“vitus” (vir varón; fuerza que lo caracteriza)
El rasgo característico es que se perfecciona por actos externos (se puede juzgar a una persona, acto, etc., sobre si es justo a
partir de las conductas externas –distinto de la moral que será interna-.
En algunos casos puede ser muy rígida.
Equitas: Los pretores detectaron que faltaba algo más, porque la aplicación lisa y llana de la ley puede llevar a resultados no
justos. La ley establece una norma genérica que no contempla las peculiaridades del caso concreto. Se comenzó a aplicar la equidad
que modera la rectitud de la justicia, logrando un resultado perfectamente justo.
La equidad es la perfección de la justicia.
El pretor no solo aplica la ley, sino que busca la solución más justa posible, aplicando la equidad para ablandar a la justicia
ciega y recta.
Los romanos preferían trabajar sobre la equidad desde la “Iurisprudentia”, más que de la norma (rígida y abstracta). Cada
caso es único y el pretor incluso flexibiliza las leyes para lograr una solución justa. La equidad permite morigerar los casos de
injusticia.
Legis Acciones: (Desde el origen de Roma hasta el Siglo II a.c.) Procedimiento más antiguo e íntegramente verbal.
La palabra en el procedimiento tiene consecuencias jurídicas (pronunciar determinadas palabras trae un efecto jurídico).
Es un procedimiento ritual, requiere la pronunciación de palabras “ciertas y solemnes”, que eran preestablecidas por el colegio de los
Pontífices, y que las daban a conocer solo en lo que era necesario –carácter secreto de las formulas- y solo podían decirse estas
palabras en días “fastos” no así en los “nefastos”.
IN IURE: Etapa que implica la realización de ritos solemnes y la intervención de furmulas orales que deben ser pronunciadas de
manera escrupulosa ante el pretor. Esta instancia realizada ante el Pretor (en la época monárquica ante el Rex).
o IN IUS VOCATIO: El procedimiento se inicia con la citación del demandado. El actor tras presentarse en la casa del
mismo, a viva voz lo invocaba.
El demandado podía no acudir en razón de enfermedad (morbos santicus es decir que no puede ir se le provee un medio
de transporte; si la enfermedad no le permite defenderse se aplaza el juicio).
Si ponía excusas para no asistir, se podía conminarlo a hacerlo por medio del uso de la fuerza pública.
APUD IUDICEM: El caso era llevado ante un juez que era una persona privada que resolvia el litigio; se permiten cinco
acciones:
SACRAMENTUM: (sacro vinculación a los dioses; mentum afirmar) Seria “afirmar algo en presencia de los
dioses”, como un iuramentum (afirmar algo ante el magistrado).
Algunos autores la vinculan con la práctica augural y sobre todo a la “arupicina”, practica que consistía en revisar las
entrañas de los animales, siendo sacramentum derivado de sacrificium.
Es la via mas antigua para que se reconozca judicialmente que se está en determinada posición o situacion jurídica; es la
mas general y amplia de todas.
Procedimiento: EL actor decía “yo afirmo por este sacamentum que tú ‘ticio’ me adeudas ‘x’, te pido que lo afirmes o lo
niegues”
El demandado podía reconocer la deuda (quedaba como confesus) o negarla (había dos juramentos encontrados)
mediante lo cual se trababa la “litis contestatio”. Ocurriendo esto ultimo, se trasladan al puente Sublicio donde se
sacrificaba un animal de cada uno de los litigantes, y se analizaban sus entrañas.
PRIMER PARCIAL DE DERECHO ROMANO
El significado de este rito viene a representar que la actividad judicial debe analizar la realidad hasta “las
entrañas”, es decir de la forma mas exhaustiva posible.
Finalmente se dictaba una sentencia
IUDICIS POSTULATIO: Postulación ante un juez-arbitro. Aparece como una forma de resolver tres casos sumamente
complejos que no se resuelven stricto iure:
• Acción de división de condominio
• Acción de partición de herencia
• Acciones de delimitación
Se propone un juez para “conversar” sobre el pleito (solución consensuada). El procedimiento es más sencillo, el actor
en presencia del pretor afirmaba tal circunstancia ante el demandado, y ante la negativa de éste de que debiera algo, el
actor pedía al magistrado se designe un iudex o un arbiter
CONDICTIO: Fue la ultima en aparecer. Juicio ejecutivo, mediante el cual solo se discute la existencia de una deuda.
La característica principal es que producida la contradicción, el actor, en lugar de pedir inmediatamente un juez, emplaza
al adversario para que dentro de treinta días estuviese presente para tomar un juez. El establecimiento de este plazo
tendía a facilitar la solución del juicio, dado que durante ese plazo las partes podían llegar a un arreglo.
La LEY SILIA estableció la condictio para reclamar dinero.
La LEY CALCURNIA también respecto de la entrega de cosa cierta.
MANUS INECTIO: Es la via normal para ejecutar la sentencia condenatoria de una obligación. El actor llevaba al
demandado ante el pretor, proclamaba que el deudor ya condenado no le había pagado la suma de dinero o la cosa
debida, agregando que por tal razón “le ponía la mano encima”. Quien sufre la ejecución no puede hablar, pero podía
aparecer un tercero que respondiera por el.
En la época anterior a la Ley de las XII tablas, habiendo sentencia, si esta no se cumple, el acreedor podía ir a la casa del
deudor, reclamarle la deuda y si no cumplía, echar mano sobre él (detenerlo) y llevarlo a su casa por un plazo de 40 días.
En ese tiempo era llevado al mercado tres días seguidos, exhibiendo al fallido (da publicidad a la deuda). Si tras estos
plazos la deuda no era saldada, se lo llevaba fiera de Roma y era vendido como esclavo. O al tercer día del mercado
podía ser “cortado en partes”, esta solución es un enigma, probablemente se trate de una división ficticia del deudor en
cabeza de sus acreedores.
Debía proporcionarle agua y una libra de harina diaria. La intención era que los amigos o familiares pagasen la deuda.
PIGNORIS CAPIO: (Pignoris, Pignos puño, prenda –desplazamiento de la cosa-; Capio, capere adquirir). Es la
“adquisición por el puño”; el acreedor toma aquello que le corresponde (se da más que nada en el derecho publico
respecto del cobro de impuestos). Esta vía era muy excepcional, quedando admitida solo en pocos casos, ya por motivos
de costumbres o legales. El ejecutan te podía actuar directamente sin estar presente el pretor, y mediante el empleo de
palabras rituales, se cobraba por mano propia lo que le debía el deudor.
Formulario (Per Formulas): (desde la Lex Aebucia en el Siglo II a.c. hasta fines del Siglo II d.c.) El procedimiento de las “legis
actionem” fue durante muchos siglos el único procedimiento, pero terminó siendo muy mal visto por sus exigencias formales. El
ritualismo es necesario pero con ciertos limites, sino se vuelve un fin en si mismo.
La LEX AEBUTIA introduce un nuevo tipo de procedimiento que tuvo su origen en las causas habidas entre un ciudadano romano y
un extranjero, o entre extranjeros; ante los pretores peregrinos, tras no poder accederse a las “legis acciones”; se convirtió en el
procedimiento propio del ius civile, aunque limitandise en un principio a los casos en que correspondia la condictio (dinero y cosa
cierta). Reconoce igualmente dos etapas:
1- IN IURE
a. IUS VOCATIO: es igual que en el procedimiento anterior, pero ya no utilizándose la fuerza en caso de resistencia del
accionado. El actor entrega un “libelo” aclarando en que consiste el juicio, así la contraparte podía preparar su
estrategia. Se cita al demandado por escrito, para que comparezca, entregándose un “libelo” (escrito argumentando la
pretensión), del cual tenia tres meses para contestarlo. De allanarse, se lo tenia por “confesus” y se mandaba a
cumplir sin más con la obligación; caso contrario, si contestaba (contestatio) se trababa la litis, delimitándose el tema
(decidendum) a tratar. Finalmente si no comparece, se lo tiene por rebelde.
El demandado podrá entonces, ante la demanda:
i. Reconocer la legitimidad plena de lo pedido(se lo tiene por confeso)
ii. Oponerse a lo pedido (se traba la litis)
iii. Oponer una excepción (busca detener la eficacia de la acción sin discutir la posición jurídica del actor)
PRIMER PARCIAL DE DERECHO ROMANO
2- APUD IUDICEM: Una vez ante el pretor, este va a intentar una conciliación, si no es posible, redactará una FORMULA
que constará de cuatro partes; el iudex está obligado a tener que respetar los términos de la forma donde están ordenadas las
cuestiones de derecho de tal modo que ante él las partes deberán aportar las pruebas en favor de cada posición y de cada
hecho implicado (cuestiones fácticas), dando en su decisión en la sentencia que tendrá efecto res iudicata –cosa juzgada-.
Participación de un juez designado por el pretor. Es un ciudadano honorable que consultaba a los expertos del derecho –
iurisconsultos- dando lugar a la aparición de varios juristas. El ciudadano agrega sentido común al caso, esa vivencia de lo
que es justo.
Partes de la formula:
a. Demostratio: hechos en forma sintética, indica brevemente la causa del asunto.
b. Intentio: Pretensión del actor. El actor debe cuidarse de no pedir de menos (minus petitio) ni de más (pluris petitio).
Este último caso provoca la perdida del juicio. La pluris petitio opera respecto de la cosa (pido de más), el tiempo
(antes de tiempo), el lugar (en otra jurisdicción), la causa (Ej. en una obligación de genero pido algo especifico)
c. Condemnatio: El iudex no puede condenar o absolver, por ello el pretor lo habilita para hacerlo, le da iurisdiccio. Es
la instrucción dada al juez concediéndole potestas de condenar o de absolver, conforme a las pruebas que se presenten
y su criterio de apreciación de ellas.
d. Adiudicatio: Autoriza al juez a adjudicar a las partes que lo pidan la porción material que les corresponde en la
división de la cosa que tienen en común.
Este procedimiento da sencillez a la labor de la justicia (el pretor en su formula separa lo jurídico de lo no jurídico). A su vez se
procura una solución rápida, sin dilaciones.
El pretor publicaba en su edicto todos los actos a realizar en ese año, era muy efectivo.
Trae aparejada la aparición de los juristas, consultados por el iudex. Esta actividad científica hace que se comience a trabajar en las
instituciones, la definición de éstas, las características de cada una. Se dio un crecimiento de la Cs. Jurídica, que hoy se conserva en el
“Digesto” del Corpus Iuris Civilis.
Este procedimiento duró cuatro siglos, viniéndose a cambiar hacia inicios del Siglo III D.C.
Extra Ordinem (extraordinario o procedimiento cognitorio): (desde el Siglo III d.c. hasta la caída de Roma) Deja de lado las pautas
seguidas y se sostiene en la idea de que los jueces pasan a ser funcionarios públicos, estatales, sedentarios (áreas determinadas),
remunerados. Se incorpora la forma escrita (como no todos sabían hacerlo, se recurre a escribas).
Desaparece la bipartición de las etapas “in iure” y “apud iudicem”. Las cuestiones son directamente resueltas por un magistrado-juez,
quien ahora no es privado, sino que aparecen como funcionarios oficiales delegados en forma mediata o inmediata del príncipe.
La apelación, viene aparejada con la aparición de la burocracia judicial. La sentencia de los jueces locales se puede apelar ante el
“praefectis praetorio” o ante el “vicarius”, que es un superior de los gobernadores. De las decisiones del “vicarius” se puede ir
nuevamente en apelación ante el emperador. De las decisiones de “praefectus praetorio”, dado su carácter de representante directo del
emperador, son inapelables.
Este nuevo procedimiento extra-ordinario trajo aparejada la extinción de los juristas (ya nadie necesita su consejo, el iurex es un
conocedor del derecho) y la burocratización de la administración de justicia. En esta etapa se da la codificación del derecho clásico.
OBLIGACIONES
Se entiende por obligación (ob denota opción; ligare atar) el acto de atarse a otro que tiene un interés opuesto al mío.
En el derecho romano, según Gayo, la obligación es: “el vinculo según el cual estamos obligados a pagar algo ‘ex iure quiritium’”
(según el derecho civil –quirites es como se llamaban los romanos, derivado de Rómulo Quirino). Nace un “iuris vinculum” según
el cual estamos constreñidos a pagar algo. Define la obligación desde la posición del deudor, lo cual guarda cierta lógica porque en
esta hay una sola prestación a cargo de éste. Asimismo la mención del derecho civil, reconoce históricamente que si bien las
obligaciones mas importantes provienen del derecho de gentes, estas se incorporan al civil por obra del pretor que reconoce dichas
obligaciones por acciones judiciales que tutelan las mismas del derecho de gente en el derecho civil. Con el transcurso del tiempo se
fusionan ambos derechos.
Elementos:
Debitum: Es la cosa debida, la prestación debida. Puede consistir en:
1- DARE: El deudor debe entregar una cosa transmitiendo la posesión (ej. C.V.) o realizar un trabajo o servicio.
PRIMER PARCIAL DE DERECHO ROMANO
2- FACERE: Hacer la prestación, consiste en realizar una labor (ej. Locacion de servicio), incluso en no hacerla.
3- PRAESTARE: El obligado entrega una cosa sin transmitir la posesión (ej. deposito, comodato, locación de
cosa). Hace referencia a prestar “garantía” o también a la reposición de un daño.
Responsabilidad: Responde al “iuris vinculum”, es el estado de ligazón que une al deudor con el acreedor. En los tiempos
más antiguos se utilizaba el rito por el cual se contraía una obligación, conocido como “NEXUM”. Es un rito ‘per aest et libram’ (por
el cobre y la balanza – similar a una escritura publica) mediante el cual, ante cinco testigos las partes es ataban ambos pies con unas
soga, formaban un nexo. Este vinculo era disuelto por la realización de otro rito, respetando así la igualdad de formas.
Clasificación:
Civiles: Está protegido por una “actio civilis”. Existe el binomio acción-obligación. Debe entenderse que el día en que a una
obligación se le asigna una acción, ésta nace. Sin protección jurídica no hay obligación.
Naturales: Carecen de acción, son la excepción, afectan el principio esencial que es la exigibilidad. Sin embargo, si se paga,
no se puede repetir. Como ejemplo puede citarse el caso de la obligación contraída por el filius sin autorización o el esclavo en
nombre del dueño.
Mancomunadas: Puede haber pluralidad de acreedores o de deudores. Los acreedores serán pro-parte, es decir solo en parte
al crédito que les corresponde.
Solidarias: Se encuentran vinculados “in solidum” (por el todo) tanto los deudores como los acreedores.
Cumulativas: el deudor puede encontarse obligado a pagar la entera prestación a dos o más acreedores.
Alternativas: Son aquellas obligaciones en las cuales existen varias prestaciones de las cuales el cumplimiento de una de
ellas, previamente pactada, extingue la obligación.. Es el deudor quien elige.
Facultativas: Hay una sola prestación, pero existe la facultad de librarse de ella por distintos modos. Es el ejemplo del hijo
que provoca un daño, el cual puede ser pagado por su padre, o entregar a su hijo.
Genericas (indeterminadas)
Especificas (determinadas)
Divisible
Indivisible
Extinción:
Pago: Modo normal.
Transacción: Resignación en la acción recíprocamente. Es propia del ámbito judicial. Las partes conceder y resignan
pretensiones de forma consensuada.
Novación: Transformación de una obligación en una nueva.
Compensación: Solo es posible en obligaciones del mismo genero (dinero-dinero)
Confusión: Cuando la figura del acreedor y del deudor recaen en la misma persona.
Caso Fortuito - Fuerza Mayor
Caducidad del Derecho
Fuentes: Es el lugar de donde surgen las obligaciones. Gayo es el primer autor que se plantea la cuestión; distinguiendo primeramente
dos fuentes: los CONTRATOS (acto voluntario consensuado) y los DELITOS (hecho ilícito).
Posteriormente entiende que hay casos que no son ni uno ni otro (ej. el daño producido por culpa leve, los casos de responsabilidad
objetiva, etc.) asignándoles la categoría de “varia causarum figurae”.
Cuatro siglos después, Justiniano, divide éste ultimo grupo en: CUASICONTRATOS (los que se parecen a los contratos) y
CUASIDELITOS.
La contradicción que surge superfluamente entre la idea agrícola y el ideal político aparece ampliamente superada por un común
denominador que los relaciona íntimamente y que está dado por la función creativa de “fundar”. Si analizamos la actividad del
agricultor romano, vemos que representa algo mucho más profundo que la mera prosecución y aprehensión económica del fruto, para
pasar a ser una verdadera experiencia espiritual por medio de la cual el tosco labriego, mediante el sudor de su rostro logra orientar las
fuerzas creadoras de la tierra y establecer una nueva dimensión que la “natura” por si sola no tiene.
La agri-cultura es pues, la “humanitas” aplicada al campo para producirlo, y representa entonces el primer nivel de las posibilidades
que tiene el “homo conditor” (hombre fundador, por diferencia del griego que es homo theoreticus). Pero ocurre que allí no resulta
agotada esa función, que se ve continuada por otra actividad de un nivel superior y mucho mas excelso, que no niega al de la
agricultura sino que considera a este como su supuesto necesario y por ello se apoya en él, y que es el de fundar ciudades y conservar
las ya fundadas. Este segundo nivel, el político, necesita la existencia del primero, el agrícola, y por ello para el romano, fundar una
ciudad es tarea símil a la de echar una semilla en el seno abierto de la tierra, y conservar una ciudad ya fundada es también tarea
semejante a la de preservar un campo sembrado.
PRIMER PARCIAL DE DERECHO ROMANO
Debido a esta intima relación que existe, es que desaparece toda contradicción entre el ideal agrícola (cultivar la tierra) y el ideal
político (fundar ciudades y cuidar de ellas); ya que ambos se complementan en dos niveles distintos pero consecutivos.
Pero no todo concluye con la tarea de fundar ciudades, ya que se puede dar una posibilidad cultural aun más elevada que ésta, que
es la de ordenarlas, sometiéndolas a un orden de justicia y es por ello que el romano crea el Imperio como medio de aplicación de sus
normas de “pax”, es decir de su derecho.
Virgilio calificó a la tierra de “soberanamente justa” porque la justicia es la coronación suprema del doble nivel cultural representado
por el ideal agrícola y el ideal político, pero ocurre que ahora nos aparece la justicia como valor intrínseco de la tierra, que es el
soporte ultimo de todos los niveles culturales. Sin embargo no hay ninguna contradicción. La tierra, que es el ser que cobija la semilla,
mantiene innatas todas las posibilidades de desarrollo cultural, así como dentro de la semilla están en “potencia” el tallo y la flor. La
tarea del hombre romano es la de ir desenvolviendo sucesivamente estos misteriosos poderes de la tierra hasta alcanzar un cuadro
perfecto y armónico de los niveles culturales, coronado por un orden justo que los sublima gloriosamente. Y tanto es así que la tierra
posee innata la noción de justicia, que es ella la que da al hombre la primera e imperecedera lección de cómo se realiza el “suum
ciuque tribuere”. En esta relación entre el hombre y la tierra impera la justicia porque ninguna de las dos partes puede engañar a la
otra.
Lecciones: La justicia está siempre ligada a lo CONCRETO, al ser de las cosas. Nadie como el agricultor sabe que para obtener los
frutos de la tierra es necesaria la inmediación con el oscuro surco. Nada puede ser echado al olvido, de nada se puede descuidar, todo
interesa. Así como las plantas requieren en determinados momentos de ciertos cuidados, también el pretor elaborará cada formula
para cada caso concreto que se le presente en un momento determinado.
La segunda lección está relacionada con el ejercicio de la realidad. Los romanos utilizan un mismo vocablo para designar las
relaciones que el hombre mantiene en cada nivel cultural determinado, ese vocablo es “imperium”. La relación del hombre con la
tierra es siempre una relación espiritual. El imperium en el primer nivel no debe entenderse como un dominio que puede aplicarse en
forma déspota. Igualmente en el segundo nivel, no se puede ejercer un poder despótico; el emperador debe ser el Dominus de la
civitas, es decir aquel que la gobierne contemplando, administrando, y protegiendo su esencia –espíritu-. El tercero de los niveles
refiere a la aplicación del imperium como la potestad jurisdiccional del pretor quien protegerá la “realidad”, porque esta en cierto
sentido está indefensa frente a las tormentas del entuerto, del mismo modo que el agricultor debe proteger la tierra frente a las
inclemencias del clima.
La tercera lección es que toda experiencia con lo concreto nos trasciende indefectiblemente al plano de lo divino. El hombre romano
no podía comprender la realización de actos vinculados a cosas que fuesen “autónomos”, esto es libres de tener un significado por si
mismos. Todo comportamiento revelaba por el contrario una acción consiente de que se estaba repitiendo de alguna manera algo
realizado por ser superior. El acto agrícola tiene una relevancia sacra y el agricultor de alguna manera participa en el proceso
cósmico-divino; el acto político de la fundación de las ciudades o conservación de las ya fundadas tiene una relevancia semejante. Por
ultimo el pretor es un intermediario entre el mundo de los dioses donde reina la justicia y el mundo de los humanos que de alguna
manera quiere recibir el premio de esa virtud divina.
HOMO CONDITOR
EL destino del hombre romano aparece signado por una determinada relación con la tierra, ésta se ve en la agricultura, puesto que es
la labor primera que el hombre desarrolla con la tierra; aparece una alianza la cual para la mentalidad jurídica de los romanos adquiere
forma de un contrato. Ocurre con la tierra una verdadera simbiosis material y espiritual. El fruto principal de esta alianza tanto para el
agricultor como para la tierra, será la vigencia de la pax. Esta experiencia con la tierra determinará la mentalidad del hombre romano.
Se cita la diferencia entre el ideal agrícola y el ideal político, como una contraposición insalvable. Los romanos tuvieron plena
conciencia de la antinomia “campo-ciudad”. Si bien estas dos representan dos modos de vida contrapuestos, sin embargo hay algo que
los liga. Lo principal es eminentemente agrícola, mientras una continua la misma tarea –la agricultura-, la otra se apoya sobre ésta
tomando luego su particularidad propia. El común denominador está dado por la función creativa del Fundar (en latín condere).
En el condere conviven arduamente unidas dos actividades: una material –la ordenatoria respecto del Datum, con el agregado del
plus- y otra espiritual –la plena conciencia de la gloria que se está incorporando a la realidad-.
La función del condere, en el plano agrícola, no resulta agotada, sino que se ve continuada por otra actividad de nivel superior y mas
excelsa que no niega a la primera, y que considerando a esta como su presupuesto necesario, es la de fundar ciudades y conservar las
ya fundadas.
Campo y ciudad se ven unidas en torno al común denominador del acto de fundar. Hay una primera fundación que es la labor
agrícola, pero como complemento de ella, apoyada, fundamentada en ella, existe un segundo nivel de fundación, cual es el de
“condere urbes”.
PRIMER PARCIAL DE DERECHO ROMANO
Roma fue fundada “etrusco ritu”, que tiene intrínseca relación con la agricultura. La realización de todos los ritos que hacen a una
fundación regular estrusco ritu tiende a determinar la vigencia de un “espacio organizado”, pueden ser reducidos a esos dos planos
simbólicos: el horizontal –que tiende a la captación espiritual de la superficie de la tierra- y el vertical –que asegura la pax deorum
entre las celestes divinidades y las oscuras manifestaciones infernales-.
Si bien el rito fundacional era etrusco, fue precisamente la mentalidad agrícola romana la que supo asumir la totalidad de los mismos
dándole una fuerza y un empuje que no teñían primigeniamente.
Al igual que la agricultura puede ser encarada como una actividad sagrada, también en el acto de fundar ciudades, el romano se siente
co-operador respecto de las potencias divinas, aspecto que queda exteriorizado cuando se recuerda que el fundador es el sujeto central
que queda inmerso en los planos rituales tanto horizontales como verticales. Esto ayuda a entender como Roma era en si una
verdadera “res sacra”.
No todo concluye con el arte de fundar ciudades, ya que se puede dar aun una posibilidad cultural mas elevada, cual es la de
ordenarlas sometiéndolas a un orden de justicia, y es por ello que el romano crea la entidad política del Imperio.
Piénsese en tal sentido, en principio, el vocablo “fas” no es un sustantivo que designa una norma o un conjunto de normas sino
solamente la mitad de una locución verbal que expresa la licitud en relación con la norma. De este modo significa la conformidad a
las estructuras fundamentales, o el sustento místico, invisible y sin el cual el “ius” no es posible, que sostiene todas las conductas y
relaciones visibles definidas por el “ius”.
El vocablo Ius desciende de su correspondiente indoiranio “yaus”. Este aparece en el Avesta unido generalmente al verbo hacer, de tal
modo se firma la expresión de hacer la purificación. Se logra entender esto, partiendo del esquema en que una cosa o persona se
encuentra en un estado determinado –normal, profano-, pero se puede lograr que las mismas lleguen a un estado de perfección,
precisamente haciendo la purificación.
2- Designar el estado normal por el cual se restaura algo a partir de un estado impuro o enfermo.
De acuerdo con el segundo sentido nos aproximamos a la situación litigiosa. En ella existe siempre una controversia en la que se
discute al existencia del optimo que creemos nos corresponde y que otra persona pretende atribuirse o simplemente negar o
desconocer. Podríamos, en tal caso, caracterizar a esa situación o posición discutida estableciendo analógicamente que se trata de un
estado impuro o enfermo respecto de su situación optima; precisamente debido a ese deterioro se debe sanear la polución en que ha
caído, restaurando la limpidez de la situación. Esto se logra por medio de la intervención del magistrado quien está dotado de tal
potestad de purificación, esto es la “iuris dictio” (tarea de establecer el ius respecto de una litis, es una función netamente creativa de
lo jurídico, estableciendo por así decirlo legislativamente el principio que corresponde aplicar a la solución del conflicto).
Podemos decir que esta segunda aplicación tiene alguna diferencia formal con la que examinamos anteriormente. Podríamos
establecerla del siguiente modo:
a. En la acepción ius como posición óptima determinada por el cumplimiento de ritos, es el rito mismo, con su fuerza operativa el que
está determinando la justicia de la situación de los particulares;
b. En cambio en la labor jurisdiccional, la tarea del pretor emerge como de segundo grado, puesto que ante el se presentan dos partes
que alegan o niegan esa posición o situación, siendo necesario que el magistrado encause la regulación del pleito, devolviendo
limpidez a la posición o situación discutida. El paralelismo de las aplicaciones del vocablo latino ius con las del vocablo indoiranio
yaus aparece de este modo nítidamente delineado.