DIREITO E BIOTICA

Provas: 13/04 e 08/06 Livros: Adriana Maluf e Edson Lomba; Estado atual do biodireito Maria Helena Diniz; manual de biodireito Maria de Ftima Freire de S.

Questes novas, do direito ps-moderno. Pensar no estado atual dentro do biodireito pensar que esses novos conflitos so frutos da evoluo e o direito no pode acompanhar essa evoluo paralelamente. Lei 11105, lei controversa, lei de biosegurana, com acompanhamento paralelo ao direito, mas que j foi deficitrio, porque o direito j nasce deficiente, pois no acompanha as mudanas. No temos como determinar que o direito acompanhe o que acontece com a medicina e, por isso, as perguntas em biodireito so enormes, desembocando em um problema que fazer com que o direito trate das questes medicas, especificas, com grau de dificuldade muito grande. A dificuldade de tratar os fenmenos mdicos a primeira dificuldade em biodireito. Tem que entender o que manipulao gentica. Mudana de paradigma, comear a adotar novos paradigmas por conta de novas mudana sociais. Sociedade do risco hoje muito difcil determinar o risco de cada conduta na seara medica. No se sabe qual o dano de praticar engenharia gentica em cada embrio. funo do direito limitar o comportamento humano, evitando violaes. 02/03/12 Surgimento e histria da biotica A interrelao de 4 fatores possibilita a construo da biotica: a nova medicina/progresso cientifico; mudanas sociais e polticas; abusos cometidos nas pesquisas cientificas e o interesse pela tica em geral. I nova medicina/progresso cientifico - a nova relao h 30 anos atrs existia uma relao bastante pessoal e confiante no mdico e hoje isso no mais existe de maneira to firme. Hoje a nova medicina, altamente complexa, pautada em relao de consumo ou diferenciada fez com que precisssemos de uma medicina nova que mais arriscada para quem desenvolve e para o paciente. Essa nova medicina nos remete a idia de consentimento e a vulnerabilidade. Hoje existem demandas contra mdicos, pela falta de informao dada pelo mdico. Existe a vulnerabilidade, que est assentado judicialmente de que o paciente individuo em condio vulnervel. II - mudanas sociais e polticas toda construo da biotica vem de uma premissa norteamericana que enraizou uma serie de costumes. O principal fator aqui, observando o papel da autonomia privada, chega-se a concluso de que no da para perceber quais os limites da matria do biodireito. Hoje a eugnica est pautada na autonomia privada. III - abusos cometidos nas pesquisas cientficas o fator mais grave calcada no nazismo, por trs de uma perspectiva medica. Esses abusos do nazismo culminaram na existncia da biotica, como fator decisivo. IV - interesse pela tica em geral Surgimento da historia da biotica: 1947 cdigo de Nuremberg

1962 Comites de Seattle: pacientes renais e dilise primeira vez que se admitiu formao de comits para julgar questes de biotica e a formao multidisciplinar A964 declarao de Helsinque 1966 Henry beecher estudo que atestou que amaioria dos projetos tinham sido desenvolvidas com base na violao de preceitos ticos. Pasou a questionar ate que ponto a cincia vale pela cincia. 1967 primeiro tarnsplante de corao na frica do sul ate aqui tinha como mommento de morte da pessoa a parada cardaca e a partir daqui a morte passa a ser enceflica 1970 caso tuskegee 1975 Harvard irreversibilidade da morte enceflica adotado pelo Brasil como critrio para morte 1978 relatrio belmont

BIOTICA - uma tica cientifica, mas no pode ser esgotada nesse sentido, no um estudo das praticas dos profissionais da cincia. uma idia mais ampla, precisa estudar o papel do sujeito que no faz parte da cincia, que est sujeito a ela. As posio mais ampla que a posio da tica da cincia. O discurso mdico, apesar de altamente influencivel, no pe o nico para a biotica, a religio, direito, moral tambm interferem. O STF ao fazer um julgamento no fixa entendimento apensa na medicina, mas ele tenta avaliar a sociedade o outras ticas. Tambm no uma nova tica, porque no traz coisas novas em todos os seus sentidos. Existe um dever antigo de respeito a pessoa mutuamente. A biotica traz novas situaes, mas no novas regras ticas. A biotica uma tica aplicada que precisa tomar par da complexidade no caso concreto. Existem discursos normativos especficos, mas to complexa que vai precisar de analise do caso concreto tambm. ... A biotica da interveno vai propor que passemos a uma analise das relaes locais e abandone as relaes que no so nossas. Essa proposta no deve ser s deslocar o eixo para as questes antigas, mas expandir. A biotica utilitarista a utilidade como critrio de moralidade. uma teoria subjetiva. Para chegar a essa concluso necessrio adotar o princpio da igual considerao de interesses. Ao determinar isso, na verdade preciso reformular o entendimento a respeito da compreenso tica sobre espcie. Por exemplo, propor a reformulao do conceito de pessoa que equivocado porque pautado em premissas especistas, porque pessoa no apenas ser humano. Precisa ir para experincias, daods biolgicos cientficos. A compreenso do conceito de pessoa, pressupe trs caractersticaa, utilizado para alargar lo conceito de pessoa. ...

DISCIPLINA JURDICA DO INICIO DA VIDA ADI 3510 Fertilizao in vitro a juno do vulo com o espermatozide. No visvel ainda. um procedimento usado frequentemente e a conseqncia desse procedimento que sempre sobram embries. o excedente embrionrio e por conta dele se instaurou a polemica no supremo. No se sabe quantos embries vo ser fecundados, porque um procedimento difcil. Nesse processo temos o diagnsticos pr implantacional, DPI, um exame feito no embrio antes de ser implantado, para saber se ele vivel ou no. pode ter embrio que no se desenvolveu normalmente ou embrio com doenas e esse dpi vai ser o recurso para chegar a concluso se ele saudvel ou no. isso nada mais que uma pratica eugnica. Se a procriao um direito, o reconhecimento a procriao como direito a sade geraria uma necessidade ao estado custear esse direito? A) O processo B) Dpi C) Direito sade?

Origem da vida o direito tem a funo de determinar onde a vida comea ou tem somente a funo de determinar a partir de qual momento ela ser protegida? Esse questionamento foi essencial a questo no STF. O mistrio da vida no consegue ser explicada por todos os pressupostos cientficos. Ao definir essa origem da via temos a medicina, direiot, religio, filosofia, etc. partir de um posicionamento cuja funo seja determinar a partir de que momento a vida ser protegida e no que a vida comea naquele momento. O direito brasileiro so vai proteger a vida a partir de um memento x. a) Teorias mdicas ou desenvolvimentistas 14 dias/nidao/SNC a primeira teoria. O critrio de proteo vai se da a partir de uma fase especifica apontada pela medicina como adequada. subdivida em 3 subteoria. O embrio so seria protegida a partir do 14 dia, ou a partir do desenvolvimento do sistema nervoso central ou a partir da nidao. Essas trs teorias so as principais. b) Potencialidade o embrio no pessoa e no titulariza condio jurdica de pessoa, mas tem potencioalidade de pessoa. c) Concepo teve a juno do ovulo e espermatozide, tem embrio e forma a pessoa. Essa concepo no foi recepcionada no Brasil. O art. 5 da lei 11.105/2005 com o excedente embrionrio surge essa lei, que os embries excedentes congelados a mais de dois anos fossem doados para pesqueisa. Precisa de consentimento dos genitores. A principal caracterisiticas levada para o supremo o conceito de inviabilidade. a) Embries inviveis ou viveis (congelamento 3 anos) b) Consentimento dos genitores A questo no STF a) ADI3510 vida/dignidade a lei viola a CF. para essa adi a vida estava sendo violada. o supremo. Para o supremo afirmar a constitucionalidade dessa lei, teve que perpassar por um caminho: a rdua interpretao do significado da extenso do principio da dignidade da pessoa humana. b) STF Dignidade biolgica x dignidade biogrfica ou relacional Transbordamento do principio da dignidade Embrio nascituro pessoa CF art. 1, III.

FILIAO E BIODIREITO: 1. Concepo sexuada e concepo no sexuada: - sexuada: critrio biolgico para aferir a filiao (DNA como meio de prova) A concepo sexuada pressupe o uso do DNA como meio de prova para a filiao, apesar de j existir movimento no sentido do DNA no ser o nico meio de prova a ser utilizado. No sexuada: Seara da reproduo humana artificial. Aqui ter-se- o uso do DNA e a vontade de procriar. Os processos que envolvem o uso de material gentico do prprio casal que demandou a reproduo se chama procedimento homlogo. Neste, a prova de constituio da filiao se d atravs do DNA. O grande problema surge com os procedimentos heterlogos, pois o uso de material gentico diverso de quem teve a vontade de procriar. a) Inseminao homloga ou fertilizao homloga: Gametas prprios (DNA) b) Inseminao heterloga ou fertilizao heterloga: gametas de doadores (vontade) 2. INSEMINALO E FERTILIZAO HETERLOGA: - Contrato e efeitos: - Utilizao de material doado (smen, vulo ou ambos) no pertencente ao casal receptor

- consentimento irrevogvel: venire contra factum proprium - presuno de filiao: Art. 1597, CC - no cabimento do direito de contestao: Art. 1601, CC D-se quando um casal ou uma pessoa solteira decide ter um filho mediante reproduo humana assistida, mas para isso no utiliza o seu prprio material biolgico, utiliza o material doado. Do ponto de vista jurdico, o uso de material gentico doado pode ser tanto no que se refere ao smen quanto ao vulo. Na novela, h um terceiro estranho ao casal que doou o smen. Art. 1597. Essa presuno de filiao estabelecida no art. 1597, CC, no pode ser desconstruda se o marido autorizou essa inseminao. Para Ana Thereza, estende a norma tambm para a mulher, caso ela autorize a doao do vulo. Esse um consentimento irrevogvel, em razo do princpio do venire contra factum proprium. Filiao matria de ordem pblica. No se aplica o art. 1601, CC, sob pena de descaracterizar o contrato. Na hiptese do pai no ter autorizado, mas a me ter utilizado o smen dele, para Ana Thereza o melhor utilizar o princpio da melhor condio da criao, podendo o pai ser obrigado a assumir a paternidade. Mas, nesse caso, o pai teria direito a indenizao dada pela me. Anonimato e direito ao conhecimento da ascendncia gentica: Estado de filiao diferente de ascendncia gentica Direito de famlia e sucesses diferente de direitos da personalidade Suposto direito a ascendncia biolgica: Isso acontece quando se tm a doao do material biolgico e a previso do anonimato no contrato e o direito ao conhecimento da ascendncia gentica. Nos EUA, no se permite a quebra do anonimato, pois a autonomia privada muito forte. No Brasil, a doutrina se divide: uma parte entendendo que o contrato pressupe o anonimato, e quebrando isso o contrato no teria mais sentido; e de outro lado, outra parte entende que o direito da personalidade deve prevalecer. O que conhecer ascendncia gentica? a) Ter acesso s informaes sobre o doador e conhec-lo b) Ter acesso s informaes sobre ele liberadas pela clnica ter acesso as informaes cadastrais do genitor ou conhecer e ter uma relao com o genitor. Na seara da discusso que envolve a existncia de uma doao, pode-se superar esse discurso, pois h um bem jurdico maior que o anonimato, qual seja a vida. O grande problema de liberar o conhecimento fsico o estabelecimento de alguma doao, pois algumas pessoas que doam no tem interesse em uma futura relao. No existe precedente jurisprudencial no Brasil sobre o assunto, a questo est em sede de discusso doutrinria. Ana Thereza se inclina como o direito ascendncia gentica um direito da personalidade e que a pessoa que doa deve ser informada na hora de doar que futuramente pode haver o conhecimento, mas esse o conhecimento das informaes, sem estabelecimento de relaes. Inclusive, para que o contrato no seja descaracterizado. Nos EUA, o anonimato do contrato muito mais veemente do que a idia do direito da personalidade.

No Brasil, no h muitas doaes. Primeiramente, uma questo cultural, ainda se tem muito apego a filiao biolgica. E em segundo, um receio social de que haja futuramente uma obrigao de filiao. - Divergncias: a) pelo conhecimento da ascendncia: novo direito da pessoa direito identidade gentica (intimidade e identidade pessoal) ou por necessidades de sade - reproduo natural/ adoo (18 anos) b) contra o conhecimento da ascendncia: descaracterizao do contrato; no h violao de direitos 3. MATERNIDADE SUB-ROGADA: - Possibilidades: gametas do casal e tero alheio/ gameta ou gametas e teros alheios Ausncia de legislao especfica - O Contrato de gestao por outrem: conhecido popularmente como barriga de aluguel. Esse contrato pode pressupor diversas possibilidades. Pode A ser contratada para ser gestante do embrio de um casal. possvel tambm que B seja contratada para ser a gestante e doadora do vulo com o smen do homem. Esse contrato no foi previsto na lei, no foi normatizado. Ele foi previsto na resoluo do CFM. A primeira discusso da doutrina : um contrato lcito ou no? Qual o objeto do contrato? Uma parte entende que a entrega do filho e a outra parte a prpria gestao. No Brasil, esse contrato no pode ser oneroso. A Resoluo estabelece algumas condies: estabelece um grau de parentesco (at prima) e a gratuidade do contrato. Ana Thereza se questiona sobre: alguns doutrinadores afirmam que o contrato ilcito porque no foi previsto na lei e violaria alguns direitos da personalidade. Para Ana Thereza, o fato de no ter sido previsto na lei no significa que no foi permitido. At em funo social do contrato, j que existem mulheres que no tem condies de gerar uma criana. Ana Thereza se filia a corrente que entende que um contrato lcito, desde que seja celebrado de acordo com os requisitos do ordenamento, a exemplo da gratuidade. Tem muita gente que questiona o fato de ter limitado o parentesco, pois uma amiga pode ser considerada mais irm do que a prpria irm. Por regra, a maternidade sempre certa. Quem d a luz a me. Mas preciso desfazer essa presuno no que tange aos avanos tecnolgicos. Diante de um contrato de gestao por substituio, essa presuno precisa cair. preciso passar para a regra do animus de procriar. 1 precedente tribunal de justia do Paran que reconheceu o animus de procriar como determinante. Era uma gestante que era irm do pai que gerou o filho do pai, com material gentico doado (o smen era do pai), sendo contratada pela me. Existe uma discusso sobre qual de fato a ligao entre a gestante e o beb, mas a medicina no clara sobre isso. possvel que a gestante se arrependa e queira ficar com a criana. - Divergncias: a) ilicitude do contrato objeto (entrega do beb) b) Licitude do contrato o objeto no o beb e sim a gestao (cesso ou aluguel do tero) e eventual doao de gametas - O contrato no pode ser oneroso (DPH), mas no h lei que o proba se for gratuito. - A filiao:

O registro pelos hospitais: Presuno do ECA, art. 10, II me quem d a luz Desconstruo da presuno: avanos biolgicos - Hipteses: 1) Material gentico do casal e tero alheio: DNA como prova 2) Material gentico e tero alheio: a vontade de procriar como prova - Vontade como determinadora da filiao: - animus de procriar e interesse na criana; - elemento biolgico no pode sobrepor o afetivo manifestado em regra na vontade - A doao de material gentico lcita e facultativa 4. INSEMINAO OU FERTILIZAO POST MORTEM COPIAR SLIDE Existem duas possibilidades em termos de reproduo post mortem: que haja o congelamento do material gentico ou que haja o congelamento do embrio. O ente no concebido o smen congelado ou o vulo congelado e ente concebido o embrio. Num procedimento post mortem, um cnjuge fica vivo e o outro falece deixando congelado um smen congelado ou o ovulo ou um embrio. O cnjuge sobrevivente tem direito a implantar um ente que est congelado? A grande maioria das clnicas de congelamento, quando esse ato de congelamento celebrado deixa claro qual a finalidade desse ato. Mas no fica claro quando esse ente ser utilizado. Quando algum congela o material fica claro se para fins prprios futuros ou para doao. A primeira premissa para a inseminao post mortem que esse congelamento seja para fins prprios. A doutrina d trs possibilidades. No haveria o direito a implantao pelo cnjuge sobrevivente, pois necessria a manifestao atual e o individuo est morto e porque a morte do indivduo revogaria a idia do consentimento. Essa doutrina minoritria entre os bioeticistas. A segunda teoria diz que pode haver sim a implantao s que com uma condio: se o cnjuge ou companheiro tiver manifestado a sua vontade por escrito. A terceira teoria uma teoria que j teve precedente recente no TJ do Paran, que reconheceu o direito a implantao mesmo que o cnjuge no tenha deixado nada por escrito. COPIAR SLIDE Uma vez implantado, como fica a filiao? Art. 1597, III e IV, CC Do ponto de vista da filiao, no h muito problema em estabelecer a filiao post mortem, pois o CC resolveu reconhecer a filiao nesses casos. Isso no pacfico, pois o CC no estabelece um tempo. A grande questo sobre o tema a terceira fase que o chamado direito sucesso do embrio. Para Biotica, no se discute as questes que envolvem petio de herana, abertura da sucesso, etc. Existem trs correntes: Na primeira corrente, so os que entendem que o material congelado gera o direito sucesso legtima. Art. 1798, CC O embrio um ente j concebido, mas e o smen ou vulo? A controvrsia persiste em funo disso. H quem entenda que esse artigo somente se aplica aos embries e h quem entenda que engloba tudo e h quem entenda que engloba a gravidez. Esse j concebidos se refere a que? O legislador estava numa concepo corprea, natural, e a concepo artificial? Enunciado n. 267 CJF/STJ

O enunciado s estendeu aos embries, mas no estendeu a smen e a vulo. Surge a dvida, pois o enunciado uma orientao. Art. 1799, I, CC ainda no concebidos abrangeria tanto o smen e o vulo congelado quanto o embrio congelado. Existem ento trs teorias: h direito sucesso legtima em caso de entes concebidos; os entes no concebidos s possuem direito sucesso testamentria; e h direito s sucesses legtimas e testamentria em casos de embries ou gametas, em razo princpios constitucionais: igualdade e do melhor interesse da criana. Esta ltima minoria.