AÇÃO DECLARATÓRIA COM INDENIZAÇÃO - ESPOLIO JOÃO LEAL PINTO X ENERGIPE COM TIMBRE em Finalização

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CVEL DA COMARCA DE ARACAJU ESTADO DE SERGIPE.
Distribuio por Dependncia ao Processo n.

201010900668
ESPOLIO DE JOO LEAL PINTO, representado por sua Administradora Provisria, a senhora CLEIDE BEIRIZ PINTO, brasileira, viva, aposentada, portadora de RG n 3.034.986-9 SSP/SE, CPF n 974.966.345-49, residente e domiciliada Porto da Folha, 2061, Sua, Aracaju SE, por
intermdio de seus advogados subfirmados, qualificados e constitudos na forma da crtula mandatria anexa, querendo promover AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO C/C REPETIO DO INDBITO, contra a ENERGISA SERGIPE
DISTRIBUIDORA DE ENERGIA SA, com sede na rua Ministro Apolnio Sales, n81, Distrito Industrial de Aracaju, nesta capital,,
vem,
Av. Pedro Calazans n 1098 Sala 01 Bairro Cirurgia Aracaju/SE CEP: 49055-520 Tel.: 3044-4656 Email: fevadvocacia@gmail.com
perante Vossa Excelncia, na forma do dos artigos 166, 186, 876, 927, 946, 953 e 954 do Cdigo Civil c/c artigos 6, 22 e 42 do Cdigo do Consumidor, artigo 5, incisos V e X da Constituio Federal e art. 274 do Cdigo de Processo Civil, dizer de incio para no final requerer o seguinte:
DOS FATOS
O suplicante proprietrio da unidade consumidora registrada sob o CDC n3/63589-6, classificao residencial, em nome de Manoel O. de Souza, antigo proprietrio do imvel. O requerente o atual proprietrio do imvel, possuindo o seu domnio h mais de 14(quatorze) anos, onde se encontram estabelecidos atualmente uma clinica odontolgica de seu filho, o Sr. Kelsen Beiriz Pinto e um salo de beleza de propriedade da Sr Maria da Conceio A. M. Rabelo, sua inquilina, tendo recebido no imvel no dia 23/02/2010 prepostos da empresa-suplicada, que aps vistoriarem os aparelhos que necessitavam de energia eltrica e o medidor de consumo de energia retiraram este alegando que o mesmo estava com irregularidades. No dia 27/04/2010, aps a troca do medidor, o suplicante recebeu comunicado por escrito da suplicada informando que na anlise feita no aparelho retirado fora constatado que a unidade usuria se encontrava em desacordo com os padres e normas vigentes, o que provocou uma divergncia entre o consumo faturado e o consumo real, sem qualquer resumo de consumo e de quando se referia entregue ao consumidor.(conf. doc. anexo)
Informou ainda no expediente epigrafado que o usurio teria que pagar na prxima fatura, ou seja no dia 18/12/2003, a divergncia de consumo apurado em 68.170 kWh, o que totalizava a quantia de R$25.770,30 podendo interpor recurso administrativo no prazo de 10 dias a contar do recebimento, sendo o mesmo protocolado em 14/11/2003 s 13:30 horas. (conf. doc. anexo)
No mesmo dia 14/11/2003, como se pode verificar da data do documento denominado resultado do recurso, sendo recebido pelo suplicante no dia 17/11/2003, a suplicada analisou o reclamo interposto, tendo o aceito parcialmente, analisando somente no tocante a juntada das notas fiscais dos aparelhos eletrnicos existente no imvel, tendo ocorrido uma diminuio no valor cobrado de R$ para R$ No tocante ao restante das alegaes, as mesmas foram indeferidas sem qualquer fundamentao plausvel, avisando, ainda, que o novo valor apurado deveria ser pago na fatura vindoura, e caso isso no ocorresse a unidade consumidora estaria sujeita a suspenso do fornecimento de energia eltrica. (conf. doc. anexo)
Nesta trilha fora proposta a ao cautelar de n 201010900668, onde fora deferida a concesso da cautela in limine, impedindo a suplicada de efetuar o corte da energia do consumidor, como tambm de inserir
nas faturas vindouras a taxa de consumo em litgio.
DA INEXISTNCIA DE FRAUDE POR PARTE DO CONSUMIDOR
Como j informado, a requerida, atravs da carta de cobrana, alega ter sido detectada por uma vistoria realizada pelos seus prepostos, a existncia de fraude no contador instalado na unidade consumidora do requerente, o que em verdade no aconteceu, conforme passaremos a demonstrar. O propietrio pessoa de boa-f e idnea, nunca tendo manuseado de forma alguma o medidor de energia muito simples para suplicada, demonstrar atravs de pericia realizada por seus prepostos
Inicialmente, de grande importncia ressaltar que o medidor que a suplicada se refere como irregular, o que objetivou a cobrana da quantia absurda que se pretende desconsiderar, fora instalado pela prpria empresa-suplicada, estando em local passvel de qualquer pessoa transeunte daquela localidade danificar qualquer proteo. No fosse s isso, deve-se ver a mquina como instrumento falvel, criada pela mente humana, que pode apresentar ao longo do tempo, defeitos, que no podem, em princpio ser atribudo a ato voluntrio do consumidor, como quer a suplicada, visto que no se sabe quem o responsvel pela irregularidade do medidor visto que o mesmo est a merc de ao de quaisquer pessoas, pois se encontra exposto rua ou se este est danificado por ao do tempo, o que pode muito bem ocorrer face a exposio a intemperes climticas(sol, chuva, frio, calor, etc) as quais ficam exposto diariamente o aparelho.
Ocorre que aps a instalao de nova aparelhagem de medio pela empresa r, o consumo, se manteve na mesma mdia do perodo em que se alega ter sido fraudado o medidor. Ora Exa, se caso realmente tivesse acontecido alguma fraude no medidor, o consumo aps a mudana deveria ter um aumento considervel, posto que, pela quantidade de Klws/hora que a requerida alega no ter sido faturado, a media de consumo
verifica-se, ainda o princpio da boa-f do usurio, visto que nunca manuseou o medidor d energia, sendo este apenas observado vez em quando pelos prprios prepostos da empresa-comunicante, no ciente em nenhum momento da irregularidade dita pela empresa.
6.)
9. O suplicante em todo o tempo em que exerce o seu munus nunca teve problemas de ordem de fraude com a suplicada, pagando as suas contas, sendo cumpridor de suas obrigaes, demonstrado, dessa forma, que foi vtima da ao do tempo, com o perecimento do medidor, bem como da ao de populares visto que o medidor foi instalado para o lado da rua, vindo a suplicada arrancar o aparelho sem qualquer percia policial local, retirando o medidor e se creditando de valores para cobrana sob a ameaa de corte do fornecimento de energia, com a maculao da honra e imagem do suplicante, que quando vivo era individuo de moral ilibada e pessoa totalmente idnea, tendo sido manchado o seu nome, bem como o da sua famlia ao ser
lanada a acusao de fraude no medidor, posto que quem acompanhou os prepostos na inspeo do medidor e dos aparelhos instalados no imvel fora a Sr, inquilina da requerente. Diante da lei, doutrina e jurisprudncia, evidenciado o exerccio arbitrrio das prprias razes da suplicada em procedimento de averiguao de aparelhos de medio de energia, onde a mesma no segue determinados procedimentos, agindo de forma unilateral e arremessa valores para cobrana ao consumidor, alegando que tal dbito decorre de irregularidades do medidor, quando este se encontra exposto a aes do tempo e de terceiros, torna inexigvel o valor cobrado e implica em reparao do dano moral sofrido pelo consumidor de eletricidade, pelo ato ilcito da suplicada, bem como a repetio do indbito pelo valor indevidamente cobrado, pelo que se impe a presente ao e sua cumulao.
DA LEGITIMIDADE ATIVA
A autora, como representante provisria do esplio de JOO LEAL PINTO, legitimada ativa para poder pleitear aes que envolvam bens e interesses referentes a direitos do de cujus, tudo conforme a melhor inteligncia do nosso cdigo civil e do cdigo de processo civil.
O art. 1.797 do CC e seus incisos trazem que: Art. 1.797. At o compromisso do inventariante, a administrao da herana caber, sucessivamente: I - ao cnjuge ou companheiro, se com o outro convivia ao tempo da abertura da sucesso; Av. Pedro Calazans n 1098 Sala 01 Bairro Cirurgia Aracaju/SE CEP: 49055-520 Tel.: 3044-4656 Email: fevadvocacia@gmail.com
II - ao herdeiro que estiver na posse e administrao dos bens, e, se houver mais de um nessas condies, ao mais velho; III - ao testamenteiro; IV - a pessoa de confiana do juiz, na falta ou escusa das indicadas nos incisos antecedentes, ou quando tiverem de ser afastadas por motivo grave levado ao conhecimento do juiz. (GRIFO NOSSO)
Corroborando ainda mais o pensamento trazido por este causdico, os arts. 985 e 986 do CPC s ratificam ainda mais a legitimidade da autora para estar no plo ativo desta demanda ao dizer:
Art. 985. At que o inventariante preste o compromisso (art. 990, pargrafo nico), continuar o esplio na posse do administrador provisrio. Art. 986. O administrador provisrio representa ativa e passivamente o esplio, obrigado a trazer ao acervo os frutos que desde a abertura da sucesso percebeu, tem direito ao reembolso das despesas necessrias e teis que fez e responde pelo dano a que, por dolo ou culpa, der causa.
No restando dvidas que a autora a administradora provisria do espolio de Joo Leal Pinto, posto que mesmo com o falecimento deste ainda no se deu a abertura do inventrio e partilha, estando comprovado, pela cpia da certido de casamento em anexo, que a autora era casada com o de cujus, sendo a primeira na escala sucessiva do art. 1797 do CC. Os Tribunais do nosso pas j decidiram acerca dessa questo, corroborando o pensamento de que o a conjugue sobrevivente, como administradora provisria, parte legitima para representar ativamente o esplio, tudo conforme podemos apreciar dos julgados provenientes do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, abaixo colacionadas (seguem em anexo os acrdos na integra):
ESPLIO. REPRESENTAO PROCESSUAL. AUSNCIA DE INVENTRIO. DE REGRA, O ESPLIO REPRESENTADO PELO INVENTARIANTE. CONTUDO, NO HAVENDO INVENTRIO EM CURSO, SER ESTE REPRESENTADO Av. Pedro Calazans n 1098 Sala 01 Bairro Cirurgia Aracaju/SE CEP: 49055-520 Tel.: 3044-4656 Email: fevadvocacia@gmail.com
PELO ADMINISTRADOR PROVISRIO, SENDO O CNJUGE SUPRSTITE O REPRESENTANTE PREFERENCIAL, NOS TERMOS DO ARTIGOS 985 E 986 DO CPC .APELAO PROVIDA (TJ/RS APELAO CVEL N 70009883596 - 19 Camara civel).
APELAO CVEL. EMBARGOS DO DEVEDOR. LOCAO. REPRESENTAO DO ESPLIO. Se no h inventrio em curso, o esplio representado pelo administrador provisrio, nos termos dos arts. 985 986 do CPC. O cnjuge sobrevivo, vivendo com o outro ao tempo da morte, exercer o encargo.MULTA. Inaplicabilidade
do CDC relao locatcia, j assentada a matria pelo colendo STJ. Mantida a multa no percentual de 10%. PRELIMINAR REJEITADA. APELO DESPROVIDO. (TJ/RS Apelao Civel n N 70005338736 16 CAMARA CIVEL).
DO INTERESSE DE AGIR
Diz-se que est presente o interesse de agir quando o autor tem a necessidade de se valer da via processual para alcanar o bem da vida pretendido, interesse esse que est sendo resistido pela parte ex adversa, bem como quando a via processual lhe traga utilidade real, ou seja, a possibilidade de que a obteno da tutela pretendida melhore na sua condio jurdica. Sobre o tema, invocam-se as lies de Adroaldo Furtado Fabrcio:
Do ponto de vista da necessidade, a imposio da restrio visa impedir que algum provoque a atividade jurisdicional do Estado por mero capricho ou comodismo, qui com o s propsito de molestar o ru, quando estava apto a obter o mesmo resultado por seus prprios meios e sem resistncia. Na perspectiva da utilidade, supe-se que a sentena almejada represente um proveito efetivo para o autor, no sentido de assegurar-lhe uma posio jurdica mais vantajosa do que a anterior (Extino do Processo e Mrito da Causa. In: Revista de Processo n 58.)
Assim, comprovada a titularidade da propriedade atravs da cpia da escritura pblica de compra e venda em anexo, ainda que
na posio de administradora provisria, e mesmo no estando cadastrada como usuria no CDC 3/63589-6, que o CDC que consta no cadastro do imvel, no restam duvidas que a mesma possui interesse de agir nesta demanda, posto que a mesma que arca com os pagamentos das contas mensais de energia, e que a suspenso do fornecimento de energia no seu imvel ir, conforma j fora ressalvado nesta pea, acarretar diversos prejuzos as atividades ali desenvolvidas.
DA INEXITNCIA DE FRAUDE DA UNILATERALIDADE DA PERICIA DA INEXISTNCIA DE CONSUMO NO FATURADO
Ora Exa. a requerida, atravs da carta de cobrana, alega ter sido detectada, atravs de seus prepostos, a existncia de fraude no contador instalado na unidade consumidora do requerente. Ocorre que aps a instalao de nova aparelhagem de medio pela empresa r, o consumo, se manteve na mesma mdia do perodo em que se alega ter sido fraudado o medidor. Ora Exa, se caso realmente tivesse acontecido alguma fraude no medidor, o consumo aps a mudana deveria ter um aumento considervel, posto que, pela quantidade de Klws/hora que a requerida alega no ter sido faturado, a media de consumo
verifica-se, ainda o princpio da boa-f do usurio, visto que nunca manuseou o medidor d energia, sendo este apenas observado vez em quando pelos prprios prepostos da empresa-comunicante, no ciente em nenhum momento da irregularidade dita pela empresa.
2. Neste passo, verifica-se a ausncia de culpa do usurio, visto que o equipamento pode ter sido deteriorado por prpria operao de prepostos da comunicante, como tambm por ao do tempo, visto que nunca teve acesso ao medidor.
3. A mquina , como instrumento falvel, criada pela mente humana, apresenta, ao longo do tempo, defeitos, que no podem ser atribudo a ato voluntrio do consumidor.
DAS IRREGULARIDADES E DA INVALIDADE DA PERICIA TCNICA REALIZADA PELA EMPRESA R
Conforme toda documentao anexada junto a este petitrio, verifica-se que a pericia que supostamente constatou fora realizada por dois prepostos da empresa reclamada. Segundo relato dos prepostos feito no termo de ocorrncia n 98017, cpia em anexo, fora constatada procedimento irregular no medidor, estando o circuito de potencial interrompido. Ora Exa. notrio que a perecia tcnica realizada por prepostos da requerida ser favorvel a mesma, posto que tais peritos encontram-se no seu quadro de funcionrios, sendo subordinados a mesma. Alm de realizada de forma totalmente unilateral, a mesma apresentou irregularidades gritantes. Conforme termo de ocorrncia citado, ficou agendado para o dia 24/02/2010 as 9:00 horas da manha a abertura do medidor supostamente fraudado, onde o mesmo passaria por exames de calibrao para se verificar as suas condies tcnica e de funcionamento. Ocorre que tal verificao somente ocorreu no dia 03/03/2010, no tendo sido a parte autora informada em momento algum da mudana da data agendada, impossibilitando assim qualquer participao sua no procedimento de verificao de irregularidades, o que torna o laudo totalmente parcial e favorvel a empresa reclamada, no servindo como prova para a comprovao da suposta fraude alegada. O Tribunal de justia do nosso Estado j decidiu acerca dessa questo, declarando a no existncia de fraude em virtude da no existncia de prova pericial imparcial, seno vejamos:
APELAO CVEL - AO DE INEXISTNCIA DE DBITO C/C DANOS MORAIS - COBRANA DE VALORES A TTULO DE RECUPERAO DE CONSUMO - FRAUDE NO COMPROVADA AUSNCIA DE PROVA TCNICA IMPARCIAL - DISTRIBUIO DO NUS DE SUCUMBNCIA IGUALITARIAMENTE ENTRE AS PARTES EM RAZO DA SUCUMBNCIA RECPROCA. RECURSO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO.(TJSE Processo n 2009214143 Des. Rel. OSRIO DE ARAUJO RAMOS FILHO). APELAO CVEL - AO DECLARATRIA DE DBITO C/C INDENIZAO POR DANOS MORAIS - COBRANA DE VALORES A TTULO DE RECUPERAO DE CONSUMO - FRAUDE DO MEDIDOR NO COMPROVADA - PROVA UNILATERAL - AUSNCIA DE PROVA TCNICA IMPARCIAL - DANOS MORAIS OCORRNCIA DE ATO ILCITO POR PARTE DA EMPRESA REQUERIDA O QUE POSSIBILITA A PROCEDNCIA DO PLEITO INDENIZATRIO - APELO CONHECIDO E IMPROVIDO - DECISO UNNIME.(TJSE Processo n 2009205984 Des. Rel. OSRIO DE ARAUJO RAMOS FILHO).
Tambm de grande importncia ressaltar que na argumentao da suplicada de que houve indcios de violao no relgio de medio de consumo de energia, devia esta realizar tal averiguao acompanhada de autoridade policial, bem como para periciar o equipamento, uma vez que, em tese, h o delito do art. 155, 3 do Cdigo Penal, que de ao pblica, no o fazendo, exercendo o exerccio arbitrrio das prprias razes atravs de seus prepostos que arrancaram o medidor, atribuindo a pratica de fraude ao suplicante.. Assim j decidiu o Superior Tribunal de Justia:
RECURSO ESPECIAL. ENERGIA ELTRICA. CORTE. FORNECIMENTO.ALEGAO DE VIOLAO DOS ARTIGOS 22 E 42 DA LEI 8078/90 E INCISO II, 3 DO ARTIGO 6 DA LEI 8987/95, ALM DE DISSDIO PRETORIANO. ACRDO FUNDADO EM MATRIA FTICA. RAZES RECURSAIS QUE CONFRONTAM OS FATOS NOS QUAIS SE BASEOU O DECISRIO.INCIDNCIA DA SMULA 07/STJ. RECURSO NO CONHECIDO. 1. Em exame recurso especial interposto de acrdos assim ementados:"ENERGIA ELTRICA. FORNECIMENTO. INDCIOS DE FRAUDE. COBRANA E CORTE. NORMAS DO CDC. VIOLAO.I - A existncia de indcios de violao no relgio de medio de consumo de energia eltrica implica na participao policial para periciar o equipamento, uma vez que, em tese, h o delito do art. 155 3 do Cdigo Penal, que de ao pblica.II - A concessionria que dispensa a constatao policial, retira o relgio, se credita de valores e os cobra sob ameaa de corte no fornecimento de energia, adota atitude violadora dos artigos 22 e 42 da Lei Federal 8078 (CDC).III - Essas condutas evidenciam exerccio arbitrrio das prprias razes, tornando inexigveis os valores cobrados e
implicam em reparao do dano moral sofrido pela consumidora de eletricidade.IV - Apelao provida para condenar a concessionria". (fl. 167)"Fornecimento de energia eltrica. Prova documental. Carta da consumidora insurgindo-se contra o valor cobrado. Impossibilidade de suprir a inexistncia de percia no equipamento de medio. Diferena entre os valores despendidos no induz existncia de fraude. Exame e valorao de provas. Necessidade de prvio aviso para operar o corte de energia. Violao do artigo 6, 3, inciso II, da Lei Federal 8975 c/c artigo 22 do CDC. Embargos declaratrios rejeitados ." (fl. 227).2. Em sede de recurso especial alega-se violao dos artigos 22 e 42 da Lei 8078/90 e inciso II, 3 do artigo 6 da Lei 8987/95, alm de dissdio pretoriano. Foram apresentadas contra-razes defendendose a integridade do acrdo rechaado.3. Havendo o acrdo reclamado fundado suas concluses nos fatos e provas constantes dos autos, e por outro lado, estando as razes recursais confrontando os fatos narrados pelo decisrio no sentido de infirm-los; afigurase invivel a investigao, nesta Instncia Especial, da aludida infringncia dos artigos de lei apontados pela parte, em face da incidncia do bice sumular 7 deste STJ.4. O dissdio pretoriano alegado no foi demonstrado nos termos exigidos pelo RISTJ.5. Recurso especial no-conhecido.(STJ - RECURSO ESPECIAL N 783.102 - RJ (2005/0155286-9) - RELATOR : MINISTRO JOS DELGADO)
Dessa forma, no restam duvidas de que os procedimentos adotados pela ENERGISA SERGIPE para apontar a suposta fraude que detectou, foram realizados de forma irregular, bem como o laudo fornecido fora formulado de forma totalmente unilateral, tornando-se totalmente parcial e favorvel a referida empresa, no sendo eficaz para comprovar a existncia de fraude ou no.
DA CONSEQUENTE INEXISTNCIA DE FRAUDE REALIZADA PELA PARTE AUTORA. Como demonstrado no tpico acima, a pericia apresentada pela empresa r a parte autora no possui validade alguma para comprovar uma suposta fraude, o que j remete, com apoio da jusprudencia ptria, a no comprovao de fraude. Alia Como j dito anteriormente o mau funcionamento do medidor retirado, caso tenha acontecido realmente, pode ter sido causado por diversos outros fatores, como a ao de
terceiros estranhos, j que o medidor encontra-se instalado ao lado de fora da residncia, como tambm dei
Alia-se a todo o exposto, o fato de que, mesmo depois de constatada suposta irregularidade pela requerida, havendo sido realizada a troca do medidor, e tendo sido colocado um novo aparelho, o consumo da unidade consumidora em questo no atingiu em momento algum o patamar indicado pela requerida como sendo o consumo real do local. Conforme carta ao cliente enviada pela empresa r a parte autora, o consumo que fora faturado no perodo de 36 meses(de 03/2007 a 02/2010) fora de 20935 kWh(vinte mil,
novecentos e trinta e cinco Quilowatt-hora), tendo a nvel de consumo a recuperar o montante de 45881 kWh(quarenta e cinco mil, oitocentos e oitenta e um Quilowatt-hora), assim, somando tais consumos, resultaria no montante de 66816kWh(sessenta e seis mil, oitocentos e dezesseis Quilowatt-hora). Fazendo uma media do consumo mensal com base no quantidade de kWh apresentado, resultaria num media mensal de 1856kWh(hum mil, oitocentos e cinquenta e seis Quilowatt-hora). Dessa forma, de se esperar, que aps a regularizao do medidor, o consumo mensal da supra citada unidade consumidora se alterasse, e passar e vir em patamares similares. Ocorre Exa. que mesmo depois da empresa r ter realizado a mudana do medidor, e ter colocado novo aparelho, o consumo no alcanou tais patamares. Ao contrario, conforme cpia da conta do ms de
Assim, logicamente, se realmente ocorreu alguma fraudegum consumo no tivesse sido apurado, a situao toda iria mudar aps a troca do aparelho supostamente fraudado
Ocorre Exa. que mesmo depois de
, ao contrrio, conforme pode-se atestar das contas de energias geradas aps a troca do medido, todas em anexo,
o consumo se manteve em conformidade com o consumo do perodo em que a empresa r alega no ter sido corretamente apurado.
Assim, logicamente, se tivesse ocorrido realmente alguma fraude, e consequentemente algum consumo no tivesse sido apurado, a situao toda iria mudar aps a troca do aparelho supostamente fraudado, e com o novo aparelho o atual consumo da unidade consumidora estaria vindo conforme o consumo apurado pela ENERGISE, ou no mnimo, prximo do que ela alegou em sua carta de comunicao, o que no ocorreu, conforme j fora demonstrado pelas contas acima juntadas.
notrio, que a perecia tcnica, realizada por preposto da requerida ser favorvel a mesma, posto que tais peritos encontram-se no seu quadro de funcionrios, sendo subordinados a mesma. Alm do fato acima citado, de salutar importncia frisar que a Sr, que acompanhou a retirada do medidor e a sua inspeo, bem como a representante provisria do requerente, so pessoas leigas, que no possuem conhecimento algum acerca dos procedimentos utilizados para averiguar a suposta fraude, no podendo questionar, em termos tcnicos, a real apurao de uma irregularidade. DA TAXA ADMINISTRATIVA
O inciso II do art. 74 da resoluo n456/2000 da ANEEL traz que: Art. 74. Nos casos de irregularidades referidas no art. 72, se, aps a suspenso do fornecimento, houver autoreligao revelia da concessionria, podero ser adotados os seguintes procedimentos: II - auto-religao sem eliminao da irregularidade e sem o pagamento das diferenas: alm do disposto no inciso anterior, cobrar o custo administrativo adicional correspondente a, no mximo, 30% (trinta por cento) do valor lquido da primeira fatura, emitida aps a constatao da auto-religao, devidamente revisada nos termos do inciso IV, art. 72. J cedio na jurisprudncia que caso devida, a empresa ter que demonstrar o real gasto tido, e no cobrar os 30% de forma integral, o que fora feito pela requerida, posto que, conforme documentao em anexo, incluiu na cobrana do consumo supostamente no faturado uma quantia de R$ 4.000,00(quatro mil reais), a titulo de custo administrativo, no tendo demonstrando em momento algum o porque daquele valor.
DA INVERSO DO NUS DA PROVA Sobre a inverso do nus da prova, em especial quanto verossimilhana de que trata o artigo 6 VIII, do CDC, cita-se o festejado Professor RIZZATTO NUNES, da PUC/SP, num dos mais conceituado livro sobre Direito do Consumidor do pas, o seu CURSO DE DIREITO DO CONSUMIDOR (Saraiva, 2004, p. 728):
necessrio que da narrativa decorra verossimilhana tal que naquele momento da leitura se possa aferir, desde logo, forte contedo
persuasivo. E, j que se trata de medida extrema, deve o juiz aguardar a pea de defesa para verificar o grau de verossimilhana na relao com os elementos trazidos pela contestao. E essa a teleologia da norma, uma vez que o final da proposio a refora, ao estabelecer que a base so as regras ordinria de experincia. Ou, em outros termos ter o magistrado de se servir dos elementos apresentados na composio do que usualmente aceito como verossmil.
DOS PEDIDOS
Assim, diante do exposto, requer a Vossa Excelncia, que em sendo distribuda a presente ao por dependncia cautelar de n, digne-se em determinar a citao da suplicada no endereo retromencionado, por carta com aviso de recebimento, para querendo contestar a ao e sua cumulao, sob pena de revelia, para ao final julgar procedente o pedido da presente ao e sua cumulao, declarando a inexistncia do dbito de R$25.770,30 referente ao consumo apurado, unilateralmente, pela suplicada relativo a 68.170Kwh, pela inexistncia de culpa do suplicante, bem como pela forma de procedimento adotado pela r, condenando ainda, a suplicada indenizao pelos danos morais causados ao suplicante com a maculao da sua honra e imagem com a arremesso da acusao de fraude de energia perante os seus clientes, em valor a ser abritado por V. EXA.no valor equivalente a 200 salrios mnimos ou outro qualquer valor que este Juzo entenda necessrio para a reparao do dano, bem como a repetio do indbito pelo valor indevidamente cobrado pela suplicada, condenando, por fim a suplicada nas custas e honorrios de advogado no percentual de 20% sobre o total da condenao e do dbito declarado inexistente, ratificando a liminar concedida na ao cautelar.
Fica requerido por todos os meios de provas em direito admitidos, inclusive a intimao do representante legal da suplicada para prestar depoimento sob pena de confisso, oitiva de testemunhas, documentos, percia, com a inverso do nus da prova na forma do art. 6 da Lei Consumerista, inspeo, vistoria, e as que se fizerem necessrias.
D-se causa o valor de R$ 25.770,30.
Nestes termos, Pede deferimento,
Aracaju, 21 de janeiro de 2004.

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Distribuio por Dependncia ao Processo n.

DA INEXISTNCIA DE FRAUDE POR PARTE DO CONSUMIDOR

DA INEXITNCIA DE FRAUDE DA UNILATERALIDADE DA PERICIA DA INEXISTNCIA DE CONSUMO NO FATURADO

DAS IRREGULARIDADES E DA INVALIDADE DA PERICIA TCNICA REALIZADA PELA EMPRESA R

D-se causa o valor de R$ 25.770,30.

Nestes termos, Pede deferimento,

Aracaju, 21 de janeiro de 2004.

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