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BREVES ANOTAES SOBRE O TELETRABALHO NO DIREITO DO TRABALHO BRASILEIRO Paulo Antonio Maia e Silva - Mestre em Direito das Relaes Sociais pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo.

INTRODUO Com o implemento da tecnologia nas relaes humanas, especificamente da rede mundial de computadores(internet), o mundo do trabalho sofreu as suas influncias.No caso do trabalho humano, as inovaes tecnolgicas que provocam modificaes so as relativas comunicao e reunio entre prestador e tomador e quanto ao local e forma da prestao dos servios.Quando estas alteraes acontecem na relao de emprego, elas atingem tambm os postulados clssicos de sua constituio e desenvolvimento, marcada pela subordinao fsica do empregado ao empregador. No direito do trabalho, cujo objeto de estudo o trabalho subordinado, o teletrabalho uma modalidade especial de prestao de servios subordinados no qual o empregado o executa a distncia do empregador, com contato por meio eletrnico ou telemtico; ou seja, o trabalho prestado fora do estabelecimento ou do mbito do controle fsico do empregador, mas no pessoal como se ver. A origem etimolgica da palavra tele(distncia) indica a realidade do trabalho prestado nesta condio especfica. Na atual estrutura das relaes de trabalho subordinadas, o teletrabalho conseqncia do desenvolvimento natural das condies de vida em sociedade.Este trabalho tem por objetivo fazer uma breve apresentao do teletrabalho no direito do trabalho brasileiro, notadamente diante do advento da lei 12.551, de 15 de dezembro de 2011, que alterou a redao do caput do art.6 da CLT e inseriu o pargrafo nico, dispondo sobre o comando e controle do trabalho por meios telemticos e informatizados. DISTINO ENTRE TELETRABALHO E TRABALHO EM DOMICILIO fato que a CLT em seu art.6, caput, traz a figura do trabalho em domicilio1, onde esclarece que no se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado.O teletrabalho, portanto, poderia

No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que esteja caracterizada a relao de emprego

ser associado com aquela modalidade de trabalho, pelo fato de ser igualmente prestado a distncia. No que diz respeito a uma possvel associao entre o trabalho em domicilio e o teletrabalho, Alice Monteiro de Barros diz que no se pode confundir um com o outro, porque:
o teletrabalho distingue-se do trabalho a domicilio tradicional no s por implicar, em geral, a realizao de tarefas mais complexas do que as manuais, mas tambm porque abrange setores diversos como: tratamento, transmisso e acumulao de informao,; atividade de investigao, secretariado, consultoria, assistncia tcnica e auditoria, gesto de recursos, vendas e operaes mercantis em geral, desenho, jornalismo, digitao, redao, edio, contabilidade, traduo, alm da utilizao de novas tecnologias, como a informtica e telecomunicaes, afetas ao setor tercirio.2

O trabalho em domicilio, historicamente, se caracterizava pela execuo de servios manuais em atividades industriais, passando posteriormente a ser estendido ao setor dos servios.A distino principal entre o trabalho em domicilio e o teletrabalho que neste o empregado mantm-se em contato com o empregador por meio eletrnico ou telemtico, inclusive para fins do controle, comando e entrega dos servios contratados. Alm disto, a nova modalidade de trabalho a distncia tambm se diferencia do trabalho em domicilio por ter como prestadores dos servios pessoas de mdia ou alta qualificao, que se utilizam da informtica, telemtica e telecomunicao para o desenvolvimento de suas atividades. LOCAL DA EXECUO DOS SERVIOS. No que diz respeito ao local de prestao dos servios, as inovaes tecnolgicas permitem inmeras possibilidades de execuo do trabalho contratado por meio do teletrabalho.Os servios podem ser feitos tanto estaticamente no domicilio do empregado como em movimento, p.ex. em uma viagem, e transcende os limites espaciais de sua prestao, de maneira que o contato entre o empregado e o empregador pode ser realizado interegionalmente e internacionalmente.

BARROS, Alice Monteiro de.Contratos e regulamentaes especiais de trabalho: peculiaridades, aspectos controvertidos e tendncias.3 Ed, rev. e ampl.So Paulo:Ltr, 2008, p.513.

SUBORDINAO JURDICA DO TELETRABALHADOR O teletrabalho tambm pode ser executado de forma autnoma (por conta prpria e risco do trabalhador), o que afasta a incidncia dos direitos trabalhistas para o prestador de servios que laborar desta maneira. Por sua vez, importante frisar que a relao de emprego entre o teletrabalhador empregado e o empregador, no obstante suas peculiaridades, fundamenta-se nos mesmos elementos da concepo clssica da relao de emprego contidos nos arts.2, 3(pessoalidade, habitualidade, subordinao e onerosidade)combinado com o art 6 da CLT(prestao dos servios fora do estabelecimento do empregador). A subordinao entre o empregado e o empregador no direito do trabalho possui vrias nuances.No contrato de trabalho entre o teletrabalhador empregado e o empregador ela mitigada e manifesta-se de forma diferente da sua concepo clssica porque a atividade do prestador descentralizada do processo produtivo do tomador e se desenvolve longe dos seus olhos. Isto no implica, contudo, que o empregador tenha renunciado ao poder diretivo (art.2, parte final, da CLT).O controle sobre a atividade do empregado continua sendo exercido pessoalmente, s que por meio eletrnico ou telemtico, com maior nfase sobre o resultado final do trabalho do que sobre a atividade em si.H referncias3 sobre a existncia de softwares(programas de computador)especficos que permitem, conectados ou no a internet, registrar o tempo de trabalho, as pausas, os erros, a cadncia de trabalho, recebimento de instrues, etc, e em caso de desobedincia das instrues codificadas no sistema, o programa bloqueia as atividades nele predeterminadas.Verifica-se, neste caso, que o controle do empregador encontra-se no instrumento de trabalho, inexistindo qualquer trao de autonomia na prestao do servio. Apesar de no haver o estabelecimento de horrios de trabalho, o que induziria a concepo de liberdade na iniciativa e execuo do trabalho, o controle do empregador sobre o teletrabalhador feito a distncia por meio de estabelecimento de pautas, metas,
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Francisco Perez de los Lobos apud BARROS, Alice Monteiro de.Contratos e regulamentaes especiais de trabalho: peculiaridades, aspectos controvertidos e tendncias.3 Ed, rev. e ampl.So Paulo:Ltr, 2008, p.513.

prazos e condies prefixadas, de forma a levar o empregado a se compromete consigo mesmo em atingi-las, obrigando-se a jornadas longas e extenuantes. As ordens so emitidas, mesmo que de forma espaada, por meio de e-mail, fax, mensagens de texto, ligaes telefnicas por celulares, imiscuindo-se muitas vezes na esfera da vida privada do trabalhador.A presena virtual do empregador se assimila sua presena fsica. A doutrina apresenta elementos que, examinados em conjunto e com os demais requisitos da relao de emprego, podem evidenciar a existncia da relao de emprego entre o teletrabalhador e o tomador de servios.So eles: subordinao do trabalhador a programa de computador confeccionado pela empresa, o qual lhe permite controlar e comandar os servios, sendo a escolha e a substituio do programa atribuio exclusiva do tomador; reserva de tempo exclusivo em favor do tomador com a finalidade de participar de reunies e treinamentos, sob pena de sano disciplinar; propriedade do tomador dos equipamentos utilizados na prestao dos servios; pagamento de valor fixo pelos trabalhos; pagamento pelo tomador dos gastos com a execuo dos servios(aluguel, telefone, luz, estacionamento, viagens, manuteno ou troca dos equipamentos, etc).4 A estes elementos importante verificar a forma de insero do trabalhador na organizao empresarial: grau de confiana e participao na vida da empresa elevados(utilizao de crachs e cdigos de acesso a sistemas, figurao em pginas virtuais da empresa, autorizao para realizao de chamadas telefnicas externas, etc). TELETRABALHO NO DIREITO DO TRABALHO BRASILEIRO No direito do trabalho brasileiro, o teletrabalho era regido, por analogia, pelo art.6, caput, da CLT, cuja redao no tratava do trabalho a distncia, mas do executado em domicilio, como visto.A instituio legislativa do teletrabalho no ordenamento jurdico trabalhista brasileiro se deu por meio da lei 12.551, de 15 de dezembro de 2011, que alterou a redao do caput do art.6 da CLT, prevendo o trabalho a distncia, e inseriu o pargrafo nico, que equipara a submisso aos meios
BARROS, Alice Monteiro de.Contratos e regulamentaes especiais de trabalho: peculiaridades, aspectos controvertidos e tendncias.3 Ed, rev. e ampl.So Paulo:Ltr, 2008, p.518
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telemticos e informatizados de controle do trabalho aos meios pessoais e diretos, para fins de subordinao jurdica, ou seja, para a caracterizao de um contrato de trabalho.
Art. 6o No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador, o executado no domiclio do empregado e o realizado a distncia, desde que estejam caracterizados os pressupostos da relao de emprego. Pargrafo nico. Os meios telemticos e informatizados de comando, controle e superviso se equiparam, para fins de subordinao jurdica, aos meios pessoais e diretos de comando, controle e superviso do trabalho alheio.

A redao do pargrafo nico do art.6 da CLT provocou, em um primeiro momento, celeumas quanto aos efeitos de suas disposies.Uma delas foi a declarao do Presidente do TST, Ministro Joo Oreste Dalazen, de que o advento da lei 12.551/2011 provocaria a reviso da smula 428 do TST.5Esta smula, que disciplina a questo do regime de sobreaviso para o empregado portador de aparelho de intercomunicao, como telefones celulares e bips diz que O uso de aparelho de intercomunicao, a exemplo de BIP, "pager" ou aparelho celular, pelo empregado, por si s, no caracteriza o regime de sobreaviso, uma vez que o empregado no permanece em sua residncia aguardando, a qualquer momento, convocao para o servio. Segundo o Ministro A Lei 12.551 afeta diretamente os casos em que o empregado, depois de encerrada a jornada, fica disposio para atender um novo servio para a empresa. A smula 428 no considerava esse tempo de espera como tempo de servio, mas a lei o conta como tal. Com isso, a smula se tornou incompatvel e ter de ser reavaliada pelos ministros.6 Sob a tica deste trabalho, a lei 12.551/2011 no contraria a smula 428 do TST e no provoca a sua reviso. Tanto para a caracterizao da relao de emprego como para o regime de sobreaviso se faz necessria a presena da subordinao jurdica presente nos arts.2 e 3 da CLT.Na primeira para caracterizar a existncia do contrato de trabalho e na segunda para demonstrao do controle do tempo disposio.A smula declina que o simples uso dos aparelhos, por si s, no caracteriza o regime de sobreaviso, evidenciando a exigncia do controle e comando do tempo disposio por outros meios.
http://www.conjur.com.br/2012-jan-13/semana-estudos-tst-analisar-impacto-lei-teletrabalho<acesso em 08.03.2011> 6 Op.cit.
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Outro ponto a ser questionado o da necessidade da regulamentao do teletrabalho.A lei 12.551/2011 apenas estabelece o trabalho a distncia e equipara o controle e comando do trabalho por meios informatizados ou telemticos ao controle pessoal, mas no o regulamenta.Sob outro ngulo, a equiparao dos efeitos jurdicos da subordinao exercida por meios telemticos e informatizados a que feita por meios pessoais e diretos no seria suficiente, aplicando ao teletrabalho os demais dispositivos da ordem jurdica trabalhista brasileira ? Quanto a este aspecto, o teletrabalhador empregado possuidor dos mesmos direitos previstos na ordem jurdica trabalhista brasileira que os demais empregados, devendo apenas ser analisadas as circunstncias nas quais o trabalho desenvolvido para se aferir quais direitos lhe so aplicveis, como acontece com os demais empregados.Na anlise do trabalho, as inovaes legislativas do teletrabalho posteriores lei 12.551/11 se revelam dispensveis, com exceo da concesso de direitos materiais especficos condio de teletrabalhador, em razo da suficincia do direito do trabalho brasileiro para disciplin-lo. Como possvel o teletrabalhador no estar submetido a horrio, no lhe sero devidas as horas extras e adicional noturno, intervalo para repouso e alimentao e demais intervalos, como previsto no art.62, I, da CLT.Entretanto, estando ele em contato permanente com o empregador, e desde que este controle as suas atividades e o tempo de trabalho por meio de software(programa de computador) ou tenha horrio definido em decorrncia do estabelecimento de metas ou por exigncias de clientes do empregador, se submeter ao regime da durao do trabalho disciplinado na CLT, e far jus s horas extras, adicional noturno, desde que labore em horrio noturno(art.73, 2, CLT), intervalos intrajornada e interjornada e demais direitos relativos durao do trabalho. Neste contexto, caso trabalhe em fins de semana e no o compense, far jus o teletrabalhador remunerao do repouso semanal em dobro(smula 146, TST). CONCLUSO A jurisprudncia dos tribunais trabalhistas brasileiros j apreciava questes de teletrabalho observando os pressupostos da relao de emprego, como exposto neste trabalho, sem diferena em relao a qualquer outra lide.O teletrabalho uma realidade

inexorvel nas relaes trabalhistas e em muito anterior ao advento da lei 12.551/2011, que apenas o inseriu na CLT, lhe dando reconhecimento legislativo, no alterando sua situao no direito do trabalho brasileiro. Por ora, no se demonstra a necessidade de uma regulamentao mais detalhada do teletrabalho, salvo o acrscimo de direitos materiais especficos, em razo de a ordem jurdica trabalhista brasileira possuir condies de disciplinar as lides oriundas desta modalidade com as normas existentes.

REFERNCIAS BARROS, Alice Monteiro de.Contratos e regulamentaes especiais de trabalho: peculiaridades, aspectos controvertidos e tendncias.3 Ed, rev. e ampl.So Paulo:Ltr, 2008. BRASIL. Consolidao das Leis do Trabalho. Decreto-lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943. Aprova a consolidao das leis do trabalho. So Paulo: 2011.CD ROM Juris Sntese n 92 - NOV/DEZ de 2011. BRASIL.Lei 12.551, de 15 de dezembro de 2011. Altera o art. 6o da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943, para equiparar os efeitos jurdicos da subordinao exercida por meios telemticos e informatizados exercida por meios pessoais e diretos.Disponvel em < em

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2011/lei/l12551.htm>acesso 07 mar 2012.

BRASIL.Tribunal Superior do Trabalho.Smula n 428. SOBREAVISO. So Paulo: 2011.CD ROM Juris Sntese n 92 - NOV/DEZ de 2011.

BRASIL.Tribunal Superior do Trabalho.Smula n 146 - TRABALHO EM DOMINGOS E FERIADOS, NO COMPENSADO. CD ROM Juris Sntese n 92 NOV/DEZ de 2011. PAIVA, Mrio Antnio Lobato de. DIRETRIZES PARA UTILIZAO DOS MEIOS ELETRNICOS NO AMBIENTE DE TRABALHO. So Paulo: 2011.CD ROM Juris Sntese n 92 - NOV/DEZ de 2011. ESTRADA. Manuel Martn Pino.O TELETRABALHO: BREVE ANLISE

JURDICA - So Paulo:2011.CD ROM Juris Sntese n 92 - NOV/DEZ de 2011. FINCATO, Denise Pires.TELETRABALHO: UMA ANLISE JUSLABORAL.So Paulo:2011.CD ROM Juris Sntese n 92 - NOV/DEZ de 2011. TST vai analisar impacto da lei do teletrabalho.Disponvel em

<http://www.conjur.com.br/2012-jan-13/semana-estudos-tst-analisar-impacto-leiteletrabalho>acesso em 08 mar 2012.