REFORMA A LA LEY 975 DE 2005 DE JUSTICIA Y PAZ: privilegios a los victimarios, derechos sacrificados de las vctimas

Helber Noguera Snchez 1 Documento de anlisis del proyecto de ley nmero 193 SENADO, 096 de 2011 CMARA; por medio del cual se introducen modificaciones a la Ley 975 de 2005 por la cual se dictan disposiciones para la reincorporacin de miembros de grupos armados organizados al margen de la ley, que contribuyan de manera efectiva a la consecucin de la paz nacional y se dictan otras disposiciones para acuerdos humanitarios.

El balance de implementacin de la llamada ley de justicia y paz es tan negativo, que ya son varias las comunicaciones presentadas ante la Fiscala de la Corte Penal Internacional solicitando que se investigue la situacin colombiana ms all de un examen preliminar, en tanto se mantienen los altos porcentajes de impunidad, la extradicin de los jefes de los grupos paramilitares ha obstaculizado su investigacin en Colombia, persiste la falta de debida diligencia e investigacin integral de los crmenes, as como los obstculos que deben sortear las vctimas para lograr mnimamente algo de verdad, justicia y reparacin integral, entre otras. Los escasos avances en el trmite procesal de justicia y paz son ostensibles: 332.171 hechos delictivos reportados, cuya confesin por parte de los victimarios no supera el 15%. Dentro de dichas confesiones, los delitos de tortura y aquellos de connotacin son los que reportan las menores cifras, siendo stas absolutamente distantes de la realidad. A finales del ao 2011, solo 2.739 versiones libres haban iniciado y 32 audiencias de legalizacin de cargos fueron celebradas, para terminar el ao con 10 ex paramilitares condenados de los ms de 35 mil que supuestamente entregaron las armas. Este panorama llev a la otrora Fiscal General de la Nacin Viviane Morales a presentar un proyecto de ley de reforma a la ley 975 de 2005, con el fin de implementar soluciones esenciales a las situaciones problemticas experimentadas en la aplicacin y desarrollo de la Ley 2. A lo largo de los debates suscitados en el Congreso la iniciativa legislativa ha sido modificada y solamente falta un debate para ser sancionada por el Presidente de la Repblica. El presente documento busca identificar los puntos centrales de la reforma y fijar una posicin al respecto. I. Preocupaciones frente a la reforma

Sea lo primero advertir que la iniciativa de reforma de la Ley de Justicia y Paz, coincide con las afirmaciones de miles de vctimas, as como organizaciones sociales y de derechos humanos, respecto de su inefectividad para garantizar los fines para los que fue promulgada. A pesar de que la institucionalidad coincide con este balance negativo, la reforma no parte necesariamente de la necesidad de garantizar a las vctimas sus derechos a
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Abogado de la Corporacin de Abogados Jos Alvear Restrepo Gaceta nmero 690 de 2011

la verdad, justicia, reparacin integral y garantas de no repeticin despus de largos ocho aos y la generacin de falsas expectativas. La reforma, surge ms bien de la necesidad de mostrar resultados a la comunidad internacional, frente a los recursos invertidos en la desmovilizacin y construccin de le estructura institucional de Justicia y Paz. En la exposicin de motivos de la reforma, la entonces fiscal Viviane Morales, destac:
Los problemas ms apremiantes tienen que ver i) con la excesiva demora en el trmite de los procesos, derivada en gran medida de la multiplicidad de audiencias que es necesario celebrar a lo largo del trmite procesal; ii) con el volumen de casos y la complejidad que plantea su investigacin integral; iii) con la falta de regulacin de la persecucin y el aseguramiento de los bienes destinados a la reparacin de las vctimas as como de la restitucin de bienes cuando estos les han sido despojados a aquellas; iv) con la complejidad de investigar y asegurar la reparacin colectiva en el marco de la lgica individual de los procedimientos judiciales, lo cual, a su vez, genera importantes demoras; v) con la complejidad y demora en el trmite del incidente de reparacin; vi) con la ausencia de criterios para excluir a los postulados del proceso de justicia y paz, en ciertas circunstancias3.

En efecto, las frmulas que ofrece la reforma, parten del objetivo vlido de descongestionar la justicia, y no del de garantizar el acceso a la justicia de miles de vctimas, que debiera ser el principal. A continuacin, algunas de las preocupaciones fundamentales: 1. Limitacin al concepto de vctima El proyecto de ley afirma que la ley no podra cubrir daos colectivos; por lo que eliminara las expresiones individual o colectivamente del inciso 1 del artculo 2. Lo anterior constituye un retroceso y desmedro a los derechos de las vctimas, en tanto invisibiliza e ignora a las vctimas colectivamente consideradas, el impacto y daos generados por los crmenes en contra de la humanidad realizados por los paramilitares y la eventual reparacin integral como consecuencia de tales daos. 2. Se abre la puerta a nuevas postulaciones El otorgamiento de beneficios penales que estableca la ley 975 de 2005, estaba dirigido a aquellos que hubieren decidido desmovilizarse y contribuir decisivamente a la reconciliacin nacional 4, ello exclua a quienes hubiesen sido capturados, o se hubieran desmovilizado con posterioridad al lmite legal establecido. Tambin exclua expresamente a quienes hubieran continuado en la vida deliquictiva 5.

Exposicin de Motivos Proyecto de ley 096 de 2011 (Cmara), mediante la cual se introducen modificaciones a la Ley 975 de 2005 por la cual se dictan disposiciones para la reincorporacin de miembros de grupos armados organizados al margen de la ley, que contribuyan de manera efectiva a la consecucin de la paz nacional y se dictan otras disposiciones para acuerdos humanitarios. 4 Artculo 2, Ley 975 de 2005 5 Artculo 10.4 Ley 975 de 2005. Requisitos de elegibilidad. Que el grupo cese toda interferencia al libre ejercicio de los derechos polticos y libertades pblicas y cualquiera otra actividad ilcita.

Se propone en el proyecto de ley que el Gobierno nacional cuente con un ao a partir de la promulgacin de la nueva ley para postular a nuevos desmovilizados y tres meses para decidir sobre la solicitud so pena de que opere el silencio administrativo positivo. Quiere ello decir, que a partir de la promulgacin de la nueva normativa, pueden realizarse nuevas postulaciones de desmovilizados individuales; y que en caso de que el gobierno guarde silencio, se entender como una respuesta afirmativa a la postulacin. Claramente es una puerta abierta para que paramilitares que han seguido delinquiendo puedan ingresar a justicia y paz, se postulen y obtengan los beneficios de impunidad contemplados en la norma; faltando a los principios y deberes consignados en la sentencia C-370 de 2006 de la Corte Constitucional que declar exequible la ley 975 bajo determinados presupuestos. 3. Bienes con vocacin reparadora De acuerdo a la reforma, nica y exclusivamente se tendr en cuenta la informacin suministrada por la unidad administrativa especial para la atencin y reparacin integral a las vctimas para efectos de determinar si un bien tiene o no vocacin reparadora. Ello les niega la posibilidad a las vctimas de allegar directamente o a travs de sus representantes alguna informacin sobre los bienes que considere puede ser objeto de reparacin. 4. Criterios de priorizacin de casos Se dispone que deban priorizarse algunos casos de acuerdo a criterios de generalidad y sistematicidad de los crmenes; y que el nico competente para determinar los casos a priorizar fuera el Fiscal General de la Nacin. En primer lugar, la priorizacin es una estrategia de investigacin, juzgamiento y sancin de casos de la justicia penal internacional, que no puede ni debe ser aplicada automticamente en justicias y tribunales nacionales; en tanto aquella solo puede concentrarse (por principio de subsidiareidad) en algunos casos, mientras que es obligacin internacional de los Estados investigar, juzgar y sancionar todas las graves violaciones a los DDHH, infracciones al DIH y crmenes de lesa humanidad. En segundo lugar, preocupa la delgada lnea que existe entre priorizacin y seleccin. Priorizar, implica que ciertos casos sern adelantados primero que otros. El hecho de priorizar casos, crmenes, vctimas, regiones o victimarios de entrada trae implcito una seleccin y eleccin que podra en la prctica excluir a otros casos, y la norma no establece un mecanismo para evitar que esto ocurra. De modo que en la prctica, la priorizacin podra constituir una renuncia por parte del Estado de su deber y obligacin de investigar integralmente todas las violaciones a los derechos humanos, infracciones al derecho internacional humanitario y crmenes de lesa humanidad que se produzcan en su territorio. Se justifica la implementacin de priorizacin de casos en el trmite de la ley 975 de 2005 bajo el supuesto que es necesario identificar y sancionar los ms altos responsables de la estructura criminal donde el acervo probatorio, tanto en lo relativo al contexto, los crmenes y la responsabilidad estn mejor y ms fundamentados y soportados. Ello busca establecer una distincin entre quienes disearon los planes criminales, quienes dieron las

rdenes, y quienes las llevaron a cabo (ICTJ, Selis 2012); y a partir de all acudir a establecer la responsabilidad solamente de los primeros. Y es que el argumento mediante el cual se afirma que la manera de evitar la intervencin de la Corte Penal Internacional en Colombia en dirigirse a los casos que involucren a los mximos responsables es bastante limitado; en tanto que la justicia nica y exclusivamente no debe girar en torno a si un tribunal internacional le sustrae su competencia o no; el objetivo nunca debe apartase de reducir la impunidad de graves crmenes en contra de la humanidad investigando, juzgando y sancionado a los responsables. En el mismo sentido se quiere hacer valer en el contexto de violencia y situacin judicial del trmite de la ley 975 los elementos o criterios para determinar los casos a priorizar; esto es, el nmero de vctimas, la naturaleza de los crmenes especficos, la forma en que fueron cometidos, y el impacto relacionado (ICTJ, Selis, 2012). Lo anterior no puede trasladarse a un aparato jurisdiccional nacional; en tanto que los objetivos de facilitar determinadas investigaciones y agilizar algunos procesos para efectos de identificar patrones de crmenes, tipos de criminalidad y nivel de impacto no pueden obtenerse sacrificando los derechos de las vctimas. Y es que resulta fcil avizorar que la priorizacin solamente estar enfocada a los comandantes paramilitares con perspectiva militar; y dejara al margen a los financiadores, empresarios, polticos, funcionarios pblicos, y otros de igual relevancia que contribuyeron en la creacin, mantenimiento e indultos/amnistas en la praxis del paramilitarismo. Las medidas a implementar para efecto de garantizar los compromisos a los victimarios no pueden ni podran estar en una posicin desigual o beneficiosa respecto de los derechos de las vctimas. Por ltimo, algunos aspectos procedimentales y de artesana jurdica llaman la atencin, entre otros, la solicitud de priorizacin se puede dar al Fiscal General por parte de un particular, de las vctimas, del victimario, Ministerio Pblico, etc. Si se prev la existencia de algn recurso idneo y efectivo contra la decisin que ordena la priorizacin de determinado caso; si es menester plantear la posibilidad de que exista un control de legalidad de la facultad del fiscal de priorizacin por parte de un juez de la repblica (de control de garantas, de conocimiento o de tutela); y si tal facultad - tan discrecional - es necesaria. Tambin se genera incertidumbre en lo relativo a que la reforma dispone que solamente la Unidad Nacional de Fiscalas sea competente para llevar a cabo la investigacin que lleve al esclarecimiento de la verdad; en tanto que no hay claridad en cul es el propsito que se busca con hacerlo explicito y exclusivo. II. Los verdaderos problemas persisten La reforma planteada deja inclumes algunos de los verdaderos obstculos en la implementacin de la ley, al margen de que se tiene claridad que se cre como mecanismo de impunidad. Entre otros se puede identificar:

Verdad judicial desde las versiones de los paramilitares exclusivamente. No existe una verdadera metodologa de investigacin y verificacin de lo versionado por los postulados. No se incluye ni analiza la memoria desde las vctimas. Impunidad frente a altos responsables: polticos, autoridades administrativas, miembros de las FFMM y de polica, industriales, ganaderos, comerciantes, etc. Metodologa de la investigacin sin tener en cuenta contextos, crmenes de sistema y patrones, etc. No se recopil evidencia respecto de las maneras en que los grupos se formaron, financiaron, fueron protegidos, evadieron la ley, obtuvieron las armas y se relacionaron con el poder poltico, econmico y militar en el entorno local, regional y nacional, etc.

La oportunidad que se pierde en la actual reforma legislativa de modificar la ley de tal manera que los derechos de las vctimas no se vean ms conculcados se pierde y difumina. Es evidente que el balance en la implementacin de la ley tiene un saldo negativo para con las vctimas, y quienes se estn viendo favorecidos son los victimarios. En el corto y mediano plazo se avizora que la prctica judicial no va a ser modificada. Los problemas se mantendrn y mientras tanto las vctimas estarn con la falsa expectativa de ver garantizados los tan nombrados derechos a la verdad, la justicia y la reparacin integral. Bogot D.C., 4 de octubre de 2012