ODELO DE PETIO - AO DECLARATRIA PARA RECONHECIMENTO DE TEMPO DE SERVIO PARA FINS PREVIDENCIRIOS De sua sugesto e nos mande material

para publicao - Email: reynaldo@adv.oabsp.org.br

Pgina Inicial Autor: REYNALDO VILELA DE MAGALHES- OAB-SP 139105 Advogado militante em So Jos dos Campos - SP E-mail: reynaldo@adv.oabsp.org.br

EXMO. SR. DR. JUIZ FEDERAL DA VARA DA SEO JUDICIRIA DE SO PAULO EM SO JOS DOS CAMPOS - SP. FULANO DE TAL, brasileiro, casado, industririo, portador do RG n 385 SSP-SP e do CPF/MF n 969, residente e domiciliado na Rua xx, So Jos dos Campos SP, vm respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, por seus advogados que esta subscreve, atravs dos instrumentos de mandato incluso (documento anexo: 1), propor a presente AO DECLARATRIA PARA RECONHECIMENTO DE TEMPO DE SERVIO PARA FINS PREVIDENCIRIOS contra: o INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, na pessoa de seu Representante Legal, nos termos do artigo 12 e artigo 100, ambos do Cdigo de Processo Civil e, artigo 109, inciso I, da Constituio da Repblica, com endereo na Avenida xx So Jos dos Campos SP, pelos motivos de fato e de direito abaixo aduzidos: PRELIMINARMENTE . dos benefcios da Justia Gratuita O autor requer a concesso dos benefcios da Assistncia Judiciria integral, por no ter condies de dispor de qualquer importncia, para recolher custas e despesas processuais, honorrios de advogados e peritos e demais gastos (doc. Anexo 2). Ante ao exposto, com fundamento no artigo 5, inciso LXXIV c.c. artigo 4, da Lei 1.060/50, sob as cominaes da Lei 7.115/83, requer a concesso da gratuidade da Justia. DOS FATOS . Empresa: xxx - de 03/06/76 at 01/11/84 atividade comum - de 01/07/77 at 01/11/84 atividade insalubre (docs. Anexos 16/20) O Autor segurado no INSS desde o dia 03 de junho de 1976, quando veio a trabalhar na empresa xxxxx, sito na xxxx, nesta cidade, tendo sado desta empresa em 01 de novembro de 1984 (doc. Anexo 5 CTPS). Nesta empresa, o Autor trabalhou 08 (oito) anos 04 (quatro) meses e 29 (vinte e nove) dias, tendo trabalhado em rea insalubre no perodo de 01 de julho de 1976 a 01 de novembro de 1984, totalizando na rea insalubre 7 (sete) anos e 4 (quatro) meses, com isso, acrescendo ao seu tempo, mais 3 (trs) anos (docs. Anexo 16/20). . Empresa: xcxcxc. - de 14/01/85 at a presente data atividade comum - de 14/01/85 at a presente data atividade insalubre (docs. Anexos 21/22) Desde o perodo de 14 de janeiro de 1985 at a presente data, o Autor vem trabalhando na empresa xcxcxcxc, sito na Avenida, nesta cidade (doc. Anexo 5 CTPS). Nesta empresa, contando o perodo at 15 de dezembro de 1998, o Autor trabalhou 14 (quatorze) anos 11 (onze) meses, tendo trabalhado em rea insalubre no perodo de 14 de janeiro de 1985 at a presente data, entretanto, analisando at 15 de dezembro de 1998, totaliza trabalho em rea insalubre 14 (quatorze) anos 11 (onze) meses, com isso, acrescendo ao seu tempo, mais 5 (cinco) anos e 6 (seis) meses (docs. Anexo 21/22). . do requerimento de aposentadoria junto ao INSS

O Autor fez pedido de aposentadoria ao Ru INSS atravs do benefcio 41/110/993-5, instruindo totalmente seu pedido e, em 23 de maro de 1998, em 23 de maro de 1998 (doc. Anexo 34), seu pedido foi indeferido conforme com o entendimento e orientao da Supervisora Regional de concesso, pois, a mesma entendeu que somente caber o processamento de JA para empresa extinta quando o enquadramento se fizer pela funo e no pelo agente agressivo. O Autor, no se conformando com a deciso acima, no mesmo ano de 1998, antes de 15 de dezembro de 1998, tendo o direito de se aposentar, requereu administrativamente ao Ru INSS, novo pedido de aposentadoria por tempo de servio, anexando ao seu pedido diversos documentos e, recebendo com isso, NB n 225.938.550-0. Em 19 de dezembro de 1998, a pedido do Ru, o Autor apresentou ao mesmo, Requerimento de Justificao Administrativa, onde provou atravs de documentos que exercia atividade insalubre na empresa xcxcxcx. (docs. Anexos 22/32). No dia 07 de fevereiro deste ano, o Ru enviou ao Autor Carta de Exigncia na qual constava que o Autor deveria comparecer no prazo de 30 dias no prdio do Ru apresentando informao da Embraer sobre a existncia e uso de tecnologia de proteo coletiva. (doc. Anexo 33). Acontece, que o autor estava providenciando a referida informao (conseguiu docs. Anexo 34), quando, recebeu em sua residncia carta de indeferimento do Ru, em virtude de falta de tempo de servio (doc. Anexo 34), carta essa, postada pelo Ru em 13 de fevereiro de 2000, antes do tempo dado ao Autor para apresentar informaes contidas no pargrafo anterior. Excelncia, o Autor instruiu atravs de documentos, todos tambm acostados a presente inicial, os seus pedidos de aposentadoria, o que um direito seu, cujos foram todos negados injustamente, uma vez pela justificativa de que somente caber o processamento do pedido para empresa extinta quando o enquadramento se fizer pela funo e no pelo agente fsico. Neste caso, que culpa tem o Autor da empresa xcxcxxxcxcx ter falido? O Autor provou ao Ru que trabalhava na funo o qual lhe dava direito ao benefcio de se aposentar por tempo especial, tanto isso verdade, que juntou ao seu pedido, cpia de documentos de seus colegas de trabalho, os quais exercia as mesmas funes que a sua, alm de outros documentos. (docs. Anexo 16/20, 22/32). A empresa xxxxxx, demonstra claramente atravs de clculos por tempo de atividade (doc. Anexo 35), que o Autor em 15 de dezembro de 1998, tinha o tempo de 31 (trinta e um) anos, 3 (trs) meses e 5 (cinco) dias de atividade, tempo esse, dentro das normas para se aposentar. DO DIREITO O direito a aposentadoria do Autor, encontra-se estribado em diversas legislaes pertinentes ao assunto, bem como na Ordem de Servio nmero 619 de 22 de dezembro de 1998, emitida pelo prprio Ru, em seu item 3, reza sobre o direito adquirido a saber: 3 Direito adquirido 3.1 Ao segurado filiado ao RGPS que, em 15.12.98, j estiver implementado o tempo de servio exigido para concesso de aposentadoria proporcional nos moldes da legislao anterior, poder requer-la a qualquer tempo. O Tribunal Regional Federal, editou a smula 198 a saber: Smula 198 TRF aposentadoria especial: Atendidos os demais requisitos, devida a aposentadoria especial, se percia judicial constata que a atividade pelo segurado perigosa, insalubre ou penosa, mesmo no inscrita em Regulamento. (livro Advocacia Trabalhista - Marly A. Cardone pg. 321, 1996) Em notcias do Superior Tribunal de Justia, foi divulgado que a Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia, integrada pelos ministros das Quinta e Sexta Turmas do STJ, aprovou nesta quarta-feira (22/11) uma nova smula relacionada com a modalidade de ao a ser proposta pelos segurados para o fim de reconhecimento de tempo de servio. O enunciado contendo o entendimento do Superior Tribunal de Justia sobre o assunto receber o nmero 242 e est diretamente ligado ao artigo 4 do Cdigo de Processo Civil, que trata do interesse do autor de uma ao em torno da declarao de existncia ou no de uma certa relao jurdica. Eis a redao da nova smula do STJ : Cabe ao declaratria para reconhecimento de tempo de servio para fins previdencirio CONCLUSO O Autor vm desde o incio do ano de 1998 tentando ver reconhecido o seu tempo de servio junto ao INSS para fins de aposentadoria e, por vrias vezes, o Ru no reconheceu, com isso, como o Autor prova atravs de vrios documentos acostados a presente, de que efetivamente em 15 de dezembro de 1998, tinha o tempo de 31 (trinta e um) anos, 3 (trs) meses e 5 (cinco) dias de atividade, tempo esse, dentro das normas para se aposentar, no v outra alternativa, seno vir a presena deste Juzo, para lhe declarar os seus direitos, com a conseqente condenao do Ru em proceder a sua aposentadoria e demais cominaes de estilho.

DO PEDIDO Pelo exposto, conclui-se portanto que ao Autor assiste o direito a aposentadoria especial, uma vez que foi cumprida a carncia exigida em lei. Bem por isso, a presente para requerer: (i) mandar citar o INSS Instituto Nacional do Seguro Social, na pessoa de seu Representante Legal, para que, querendo, apresentar defesa, sob pena de aplicao dos efeitos da revelia e, para o que se requer os benefcios do artigo 172 e pargrafos do Cdigo de Processo Civil, para o ato citatrio; (ii) ordenar, caso seja necessrio, o INSS - Instituto Nacional do Seguro Social, para informar e juntar aos autos, os respectivos documentos de sua competncia, com os clculos do tempo, de valores e demais efeitos da decorrentes; (iii) a procedncia in totum, deste feito, com a conseqente declarao do reconhecimento do tempo de servio que assiste ao Autor, nos perodos de: . Empresa: xcxcxcxcx. - de 03/06/76 at 30/06/76 atividade comum regime comum - de 01/07/77 at 01/11/84 atividade insalubre regime de trabalho: especial . Empresa: xxxxxxxxxxx. - de 14/01/85 at a presente data - atividade insalubre regime de trabalho: especial (iv) condenar o Ru INSS, a proceder a aposentadoria do Autor desde a data em que protocolizou o primeiro pedido, obrigando-o a ressarcir ao Autor todos os valores da aposentaria em atraso devidamente corrigidos at a data do efetivo pagamento; (v) como corolrio lgico da procedncia desta ao, a condenao do Ru nas custas processuais, nos honorrios advocatcios e demais cominaes de estilo; (vi) seja concedido ao Suplicante os benefcios da Assistncia Judiciria integral, de acordo com o art. 4 da Lei n 1.060/50 ainda em vigor, sob as cominaes da Lei 7.115/83, dentre outros dispositivos legais existentes, uma vez que o Suplicante no tem condies de pagar as custas do processo sem prejuzo do sustento prprio, por ser pessoa pobre na acepo jurdica do termo e, (vii) Requer a citao do rgo do Ministrio Pblico para acompanhar o presente feito, caso seja o entendimento deste E. Juzo. DAS PROVAS O Autor protesta e requer, finalmente, pela produo de todos os gneros de provas em direito admitidas, sem exceo de nenhuma, para o fim de comprovar o alegado, especialmente pelo depoimento pessoal do Suplicado sob pena de confisso, percias, provas documentais, juntada de novos documentos, inquirio de testemunhas, cujo rol abaixo apresentar oportunamente. DO VALOR DA CAUSA D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (um mil real) para os devidos efeitos legais. Nestes termos, Pede deferimento. So Jos dos Campos, 07 de Maio de 2006 p.p. Dr. REYNALDO VILELA DE MAGALHES Advogado - OAB-SP 139.105