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Conforme dice Midn 1 , el constituyente de 1853, siguiendo la concepcin racionalista de la poca, crey necesario que la Constitucin Nacional tuviera prevista solucin tanto para los fenmenos regulares como para los irregulares. De all que, frente a un fenmeno sbito (conmocin interior o ataque exterior que la pongan en peligro a ella y a sus autoridades), haya previsto que con el nimo de combatir el peligro y en ejercicio de su derecho de autopreservacin- pudiera sacrificar ciertos bienes de su poblacin (derechos y garantas). Entonces, frente a una situacin excepcional, en que los recursos ordinarios de que dispone el Estado federal no sean suficientes para poner coto a la situacin, aparece el estado de sitio. En qu consiste el estado de sitio? En la suspensin de las garantas constitucionales.
Manual, p. 478 y sigs Fallos 54:432. En el caso,se resuelve un recurso presentado por el Senador Dr. Leandro N. Alem contra una resolucin de un Juez de Santa Fe que se declara incompetente para declarar su libertad 3 Fallos 307: 2284
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b) Midn se manifiesta en contrario sealando que la suspensin de garantas no tiene autonoma propia y que la aplicacin del instituto se ejerce inicialmente sobre derechos y, de ser ello necesario, sobre su garanta. c) Gonzalez Caldern: Todos los derechos. Es la propuesta de la escuela clsica del derecho constitucional argentino. La CSJN sostuvo esta tesis hasta 1958 4 . Esta interpretacin raya con la prohibicin del art. 29 CN y lesiona el espritu republicano, no slo porque faculta al Ejecutivo para todo, sino porque a la vez niega al Judicial el control de los actos ejecutados por aquel. d) Linares Quintana. Slo libertad fsica. Interpretacin literal e) Bidart Campos (teora finalista): los necesarios en funcin de las causas que lo motivan, con la limitacin de que no se traten de los derechos inherentes a la dignidad humana, que son previos a la Constitucin Nacional. En 1959, en el fallo de la CNFed. de Capital, 28.3.1959, in re Sofa, Antonio 5 . En mayo de 1959 se pronuncia la Corte admitiendo, con carcter excepcional, el control judicial cuando en la ejecucin del acto restrictivo
mediara trasgresin franca y ostensible de los limites trazados por la Ley Fundamental o cuando sean clara y manifiestamente irrazonables.
En ese marco, slo pueden quedar suspendidas las garantas vinculadas con la
necesidad razonable de prevenir o reprimir la emergencia que le dio motivo.
En Sabsay, Daniel Alberto, Coleccin de Anlisis jurisprudencial - Derecho Constitucional, pg. 621. En autos, la Liga por los Derechos del Hombre haba puesto en conocimiento de la Polica Federal que el lunes 30 de ese mes y ao realizara en el teatro Montevideo un acto tendiente a analizar la situacin de los derechos del hombre en Paraguay. El Jefe de Polica neg la autorizacin fundndose en el estado de sitio que rega en todo el pas por imperio de la ley 14.785. La Cmara sostuvo
Que el estado de sitio fue declarado para preservar la paz pblica, alterada por una serie de huelgas de carcter insurreccional, con las que se afect la prestacin pacfica y continuada de algunos servicios pblicos y la vida econmica del pas, segn se expresa en los fundamentos del decreto 9764/58 dictado por el Poder Ejecutivo Nacional en acuerdo general de ministros que dio lugar a la ley mencionada. Que la reunin proyectada por la entidad recurrente no reviste carcter gremial ni tiene vinculacin alguna con las causas que motivaron la declaracin del estado de sitio, ya que se relaciona con hechos de un gobierno extranjero, desarrollados en su propio territorio. El nico elemento de que se dispone es el informe de la Dir. De Coordinacin Federal que se limita a decir que la entidad organizadora del acto registra antecedentes de extrema izquierda. Que tal circunstancia resulta insuficiente para la resolucin de que se trata, ya que, como lo ha declarado la Corte Suprema las reuniones no pueden prohibirse en razn de las ideas, opiniones o doctrinas de sus promotores, sino en razn de los fines con que han sido convocadas. No siendo el fin de la reunin contrario a la Constitucin Nacional, a las leyes, a la moral o a las buenas costumbres o no siendo por circunstancias de oportunidad o de hecho peligrosas para el orden y la tranquilidad pblicos, no pueden ser prohibidas. Las ideas, doctrinas u opiniones estn fuera del contralor de la polica (Fallos 191:197).
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Este ltimo criterio es el que parece primar en la SCN a partir de la dcada del 70, en los casos Mallo, en que la Corte seal que no poda expedirse en abstracto, sino en el marco de la realidad presente, en otras palabras analizando la restriccin dentro de la situacin real y concreta de una emergencia determinada y especfica, Zamorano 6 y Timmerman 7 , en el que la Corte consolida el control judicial sobre la razonabilidad de las restricciones cuando ellas afectan la libertad fsica. As es que se han limitado libertad de expresin 8 , de imprenta, de reunin, de org. sindical, de propiedad, etc... A partir de 1984, la ley de Habeas corpus 23098 consagr esta directriz.
Del 9.8.1977, Fallos 298:443. En l, la Corte le pidi al Poder Ejecutivo explicara los motivos de la detencin dispuesta en estado de sitio. Aunque el informe fue considerado suficiente como para tolerarla, la Corte admite la necesidad de ejercer el control jurisdiccional sobre la razonabilidad de decisiones tomadas por el poder poltico dentro de su propia rbita sin invadir la materia no justiciable, esto es la decisin poltica en s de la declaracin del Estado se sitio. 7 CSN, 20.7.1978. Este caso tiene una particularidad procesal. Jacobo Timmerman (Director del Diario La Opinin) haba sido arrestado y puesto a disposicin del PEN por dec.1093/77 asocindolo con la investigacin del caso Graiver, en el que se investigaba la financiacin de grupos subversivos. Luego haba sido puesto a disposicin del Consejo de Guerra Especial. La SCN, en su considerando 5 seala que limitar su fallo a la primera detencin, ya que la segunda no haba sido atacada y no tena competencia. Con relacin a la primera, dice
la aplicacin concreta de las facultades de excepcin del poder poltico deben sujetarse al contralor de razonabilidad en la adecuacin de causa y grado entre la restriccin impuesta la libertad personal en el caso de autos- y los motivos de la situacin de excepcin. El dec.1093/77 decide el arresto de Jacobo Timmerman por directa y estrecha relacin con las causas que motivaron la declaracin del estado de sitio, expresin genrica que en casos anteriores ha obligado al tribunal a pedir informacin ms concreta al Poder Ejecutivo.
En el caso MALLO, Daniel, 10.05.1972 se cuestionaba el decreto 226 del 29.1.1971 por el que se prohiba proyectar la pelcula Ni vencedores ni vencidos y el secuestro de sus copias. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin (Fallos 282:393), hizo lugar al amparo en virtud del considerando 10:
que en el caso de trata de una obra compuesta por secuencias flmicas documentales, objetivamente desprovista de carcter insurreccional, aunque aborda, sin duda, un tema vinculado con episodios y personajes de nuestra historia reciente, que provocaron una honda y enconada divisin de los argentinos, y que conservan an alguna sustancia polmica.
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coloca la nica excepcin: el caso de ser sorprendido in fraganti en la comisin de algn delito. Para que un miembro del Congreso pueda ser arrestado, es menester que se le sorprenda in fraganti en la comisin de un delito; y actos como ste no caen, en caso alguno, bajo la accin poltica del Presidente de la Repblica que, durante el estado de sitio no puede condenar por s ni aplicar penas, sino bajo la accin de los tribunales, que son los depositarios del Poder Judicial de la Nacin, y, por tanto, los nicos competentes para entender en caso de delito. Y es tal el celo que la Constitucin ha tenido por guardar esta inmunidad dada a los miembros del Poder Legislativo contra los arrestos posibles de sus personas, que, an en estos casos de excepcin, cuando el Poder Judicial interviene, ste est obligado a dar cuenta a la Cmara respectiva, con la informacin sumaria del hecho, la que, en los casos de querella por escrito, necesita el concurso de 2/3 partes de los votos de sus miembros para ponerlo a disposicin del Juez competente para su juzgamiento. Siendo esto as, cmo puede concebirse que la misma Constitucin haya autorizado el arresto de los senadores o diputados, sin la base de la comisin de un delito slo como consecuencia emergente del estado de sitio, y sin que pueda tomar intervencin alguna la Cmara a que pertenezca esos miembros del Congreso o el Poder Judicial, encargado de amparar todos los derechos?. . Si esta amplitud se diese a las facultades que el estado de sitio confiere, resultara saltante la incongruencia en que habra incurrido nuestra Constitucin autorizando por el art. 23 el estado de sitio para garantir la existencia de las autoridades creadas por ella, y autorizando por el mismo artculo al Presidente para destruir los poderes Legislativo y Judicial, por medio del arresto o la traslacin de sus miembros, durante el estado de sitio.
Control judicial
Bidart Campos extiende el control judicial de constitucionalidad a 4 supuestos: a) cuando no existe causa constitucional, lo que habilitara a los jueces a examinar si se da o no la situacin de conmocin interior o ataque exterior. Cuando la suspensin de derechos y garantas no guarde relacin con el motivo determinante. Cuando el Poder Ejecutivo utilice el medio para un fin distinto del previsto (P. ej. cuando detenga a una persona para vengar una discrepancia poltica). Cuando desaparezca la causa constitucional y el Estado de sitio subsista.
b) c)
d)
Causales
conmocin interior o ataque exterior con una condicin indispensable: que la conmocin o el ataque tengan entidad suficiente para poner en peligro el ejercicio de la Constitucin y de las autoridades consagradas por ella.
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Y, obviamente, que no pueda abortarse por los medios ordinarios de que dispone la autoridad. Si bien la Constitucin Nacional pareciera equiparar una y otra causal, en el caso de invasin exterior no slo estn en juego la constitucin y sus autoridades sino la existencia misma del Estado. Parece adecuado, entonces, el planteo de Midn y el de Ziulu en cuanto a que el ataque exterior permite la declaracin de estado de sitio a ttulo preventivo, es decir, ante la inminencia de un ataque. En el resto de los casos, por el texto, reparador.
Lmites temporales
Equilibrio entre 23 (salvaguarda administracin) y 29 (separacin de poderes). La emergencia es transitoria y es de su esencia su inmediata caducidad, tan pronto concluya la anormalidad que le dio vida. Por ello es contenido sustancial del decreto o la ley, la demarcacin de la duracin, con la mayor precisin posible. Debe ser breve.
la declaracin del estado de sitio debe contener fijacin de plazo como condicin de validez del acto suspensivo de las garantas y dicho plazo debe ser breve, porque la extensin indefinida del estado de sitio demostrara , en realidad, que ha caducado el imperio de la constitucin que con l se quera defender. 11
Sin embargo, ha acaecido que, estando en sesiones el Congreso, el Poder Ejecutivo declar el estado de sitio. En 1989, Alfonsn lo declar por Dec. 714. Un pronunciamiento judicial lo convalid. Posteriormente el Congreso lo ratific el decreto a travs de la ley 23.662. 10 La nica vez que se declar el estado de sitio por ataque exterior fue en 1865 por Mitre, con motivo de la Guerra con el Paraguay. Al tiempo de la declaracin el cuerpo estaba en receso, pero al cabo de un tiempo aprob la medida. 11 Granada.
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Lmites territoriales
Provincia o territorio. Parte de una o varias enteras o todo el pas.
Fundamentos
El Presidente manifiesta su voluntad a travs de un Decreto donde deben ser individualizados tanto el afectado, como los motivos de la determinacin. No basta con la referencia genrica invocando el art. 23 CN. Es indispensable que la orden de arresto o traslado exterioricen, fundadamente, las causales que avalan lo resuelto y la conexin de ellas con la conmocin interior o el ataque exterior. En caso contrario, el sujeto estara indefenso. Ver Zamorano.
Imposibilidad de delegar
La competencia es personalsima e indelegable y debe venir con la firma del Presidente de la Nacin. Si, con posterioridad, surge que el arrestado ha cometido delito alguno, se debe poner a la persona a disposicin del juez natural para la sustanciacin del debido proceso.
Brevedad
La duracin del arresto debe ser la indispensable para que la restriccin permita conjurar la causa constitucional que dio pie a la declaracin del estado de sitio, sin que se cause gravamen irreparable a la persona privada de la libertad.
Condiciones de detencin.
El lugar de detencin debe ser distinto a los destinados a procesados o condenados por delitos comunes, ofreciendo condiciones de habitabilidad mnimas que concilien el rgimen disciplinario y las exigencias de seguridad
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Fallos 281:117
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con la dignidad de la persona humana. De all que no pueda vivir incomunicado ni privado de la visita de sus familiares ni que puedan ser trasladados a lugares inhspitos o peligrosos para la salud. En caso de infraccin, queda tipificado en la figura del art.4 inc.3 de la ley de hbeas corpus (23098).
La CSN en Pujadas 13 :
aunque los poderes polticos pueden determinar las medidas de orden y disciplina que deben observar los detenidos a disposicin del Poder Ejecutivo en virtud del estado de sitio, se excede la facultad de simple arresto a que se refiere el art. 23 de la Constitucin Nacional cuando se los somete al rgimen establecido para los procesados y condenados de mxima peligrosidad.
Derecho de opcin
Las prevenciones mencionadas guardan correspondencia con los fines del instituto. Se arresta para eliminar un factor de peligro que con su libertad contribuye a profundizar la emergencia. Para que no se convierta en pena: derecho de opcin Pero, de todos modos, el sujeto puede hacer valer su derecho de opcin a irse del pas. Debe ejercerse ante el mismo poder que dispuso su arresto o traslado, es decir el Poder Ejecutivo, quien debe resolver el pedido en forma sumarsima y slo podr denegarse cuando el peticionante tenga procesos abiertos en el pas y en la medida en que las penas previstas para tal ilcito sean de cierta gravedad. Concedida la opcin, no puede imponrsele la carga de residir en determinados pases. Si hay negativa, ante la justicia con un habeas corpus. (art.4 inc. 4). Ha habido diferentes proyectos tendientes a reglamentar este derecho.
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4)
El efectivo ejercicio del derecho de opcin previsto en la ltima parte del art. 23 de la Constitucin Nacional.
Es todo justiciable? Para Bidart Campos y Sags s, con el consiguiente control judicial absoluto. No para Midn, que cita el voto como miembro informante de la ley de De la Ra, el que permite adentrarnos en los propsitos del legislador. As, seal 14 :
que el inc. 1, no pretende someter la medida prevista en el art. 23 de la Constitucin Nacional a la autoridad de los jueces, sino, muy por el contrario, respetar la funcin judicial del Estado en cuanto ella puede ejercerse, cuando la medida resuelta interesa los derechos de un habitante de la Nacin. el juez no examina la oportunidad, ni la voluntad de declarar el Estado de sitio, sino que la declaracin se haya hecho dentro de lo que la constitucin establece, por la autoridad competente, por las causas que la Constitucin admite y, en todo caso, con la limitacin territorial vinculada con la causa que se invoca no significa que el juez entre en la verificacin de los hechos; si la conmocin interior o el ataque exterior existen. Basta con que hayan sido invocados, porque la apreciacin fctica y el sentido de oportunidad poltica corresponden a los otros poderes del Estado.
Sobre la facultad de las provincias de declarar el ES, concurrente? la Constitucin Nacional no dice nada. Sarmiento lo hizo, con SJ en 1863, lo mismo que Mza y Ctes. Pero parecera que les est prohibido.
EL ESTADO DE SITIO A PARTIR DE 1994 Este punto no esta directamente vinculado con la fecha (1994) sino con el hecho de que haya tomado jerarqua constitucional (art. 75.22.prr. 2) la Convencin Interamericana de Derechos Humanos.
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Diario de Sesiones de la Honorable Cmara de Senadores de la Nacin, reunin del 19.9.1984, pgs. 2031 y 2038,citado por Midn, pg. 492
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Creemos firmemente que, a la luz de la internacionalizacin de nuestro derecho pblico en que consisti un rea importante de la reforma de 1994, nuestra emergencia poltica de 1853 (que tena como consecuencia la suspensin de las garantas constitucionales) debe considerarse subsumida en esta emergencia, que tiene las mismas consecuencias previstas. Ello es esencial, por cuanto: a) Puntualiza las causales: guerra, peligro pblico u otra emergencia que amenace la independencia o seguridad del Estado parte Dispone el quantum de intensidad de la suspensin: disposiciones que, en la medida estrictamente limitada a las exigencias de la situacin Dispone la duracin de la suspensin: disposiciones que, por el tiempo estrictamente limitado a las exigencias de la situacin Dispone condicionamientos para las suspensiones a decretarse: las obligaciones contradas en virtud de esta Convencin, siempre que
b)
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i. tales disposiciones no sean incompatibles con las dems obligaciones que les impone el derecho internacional y ii. no entraen discriminacin alguna fundada en motivos de raza, color, sexo, idioma, religin u origen social e) Dispone derechos que no pueden ser suspendidos: i. 3 (Derecho al Reconocimiento de la Personalidad Jurdica); ii. 4 (Derecho a la Vida); iii. 5 (Derecho a la Integridad Personal); iv. 6 (Prohibicin de la Esclavitud y Servidumbre); v. 9 (Principio de Legalidad y de Retroactividad); vi. 12 (Libertad de Conciencia y de Religin); vii. 17 (Proteccin a la Familia); viii. 18 (Derecho al Nombre); ix. 19 (Derechos del Nio); x. 20 (Derecho a la Nacionalidad), y xi. 23 (Derechos Polticos), f) g) Dispone que no pueden ser suspendidos las garantas indispensables para hacer valer esos derechos Establece un procedimiento para su dictado con comunicacin internacional a travs de la OEA. 15
Creemos que el texto es superador de nuestro art. 23 y se adecua a la nueva realidad constitucional. En el mismo sentido, en enero de 1987, la Corte IDH, a pedido de la Convencin, emiti la Opinin Consultiva 8/87, segn la cual, los procedimientos consagrados en su art. 25.1 (equivalente a nuestro amparo), y en su art.7.6 (nuestro habeas corpus) no se suspenden en los casos previstos en el art. 27.1 (estado de emergencia equivalente a nuestro estado de sitio), porque constituyen garantas judiciales indispensables, que se hacen tanto ms necesarias en situaciones de emergencia. En octubre de 1987, a requerimiento de Uruguay, se sancion la Opinin Consultiva 9/87 sobre las garantas establecidas en el art. 8 de la Convencin Americana de Derechos Humanos que comprenden el debido proceso legal y son requisitos de eficacia de las enumeradas en el punto anterior y estableci que corresponda determinar su operatividad a cada Estado parte.
No es un dato menor mencionar que no cumpli con este procedimieento el Dr. De la Ra al decretar el Estado de Sitio frente a los sucesos que desembocaron en su huida de la Presidencia de la Nacin.
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Entonces, ms all de la infinitez de nuestros derechos (art. 33 CN), vista la amplitud de los derechos que ya no pueden ser suspendidos, nos queda preguntarnos cules derechos son los que pueden ser suspendidos. Se nos ocurre que, con las condiciones y limitaciones de tiempo e intensidad ya sealados, podran ser los de igualdad, trnsito, reunin.
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