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O marco histrico fundamental para o inicio e desenvolvimento do Direito Ambiental Moderno foi a Conferncia de Estocolmo na ONU, em 1972, sobre Meio Ambiente. A partir de ento, a humanidade comeou a concretizar sua preocupao com o conjunto de fatores fsicos, biolgicos e qumicos que cerca os seres vivos, influenciando-os e sendo influenciados por eles, dando ensejo Declarao de Princpios de Estocolmo sobre Meio Ambiente Humano. Da emergiram novas idias e novos conceitos que foram todos incorporados pela legislao ambiental brasileira. O direito ambiental polmico, por confrontar o tempo todo a estrutura tradicional do direito; ele apresenta muitas peculiaridades
questo ambiental, com as quais o direito deve se adequar. Assim, se quiser falar em aplicao do direito como instrumento de proteo ao meio ambiente, devem ser feitas mudanas estruturais, alteraes nas construes tradicionais do direito. Observa-se que o Direito Ambiental Brasileiro apresenta as seguintes principais referncias legislativas: a) Constituio da Repblica de 1988; b) Lei 6.938/81, que instituiu a poltica nacional do meio ambiente;
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c) Lei 9.605/98, que versa sobre os crimes ambientais, trata da responsabilidade administrativa ambiental, alm de definir, em sua parte final, as infraes administrativas referentes ao assunto, no sido, inclusive, regulamentada pelo Decreto n 6.514 de 22 de julho de 2008; e) Lei 9.985/00, que regula o SNUC - Sistema Nacional de Unidades de Conservao; f) Lei 4.771/65, que constitui o Cdigo Florestal; g) A Lei 7347/85 Lei da ao civil publica. A Lei 9.985/00 e a Lei 4.771/65 tratam de espaos territoriais especialmente protegidos: o Cdigo Florestal fala das reas de preservao permanentes as APPS e das reservas florestais legais, como: a vegetao presente no topo dos morros, nas encostas; as matas auxiliares; os cursos de gua; as caractersticas topogrficas e de relevo, que tm aqui, como respaldo o Cdigo Florestal.A lei de poltica nacional do meio ambiente, mesmo sendo anterior Constituio da Repblica de 1988, CF/88, a primeira lei brasileira que oferece tratamento sistmico ao meio ambiente; ou seja, ela trata o meio ambiente como um sistema que processa uma relao de interdependncia entre os seres vivos, deixando de v-los de forma dividida e separada, para consider-los apenas microbens do meio ambiente, e elementos que o compem. Por exemplo, os recursos hdricos no so mais preservados apenas quando se referem fauna, j que tm relao com o meio ambiente como um todo; assim,
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hoje, procura-se o equilbrio do sistema como um todo e no apenas de uma de suas partes. Nota-se, ainda, que a lei de poltica nacional do meio ambiente estabelece em seu bojo conceitos importantes, tais como: o de meio ambiente, o de degradao da qualidade ambiental, de poluio, e o de dano ambiental. Este ltimo, dano ambiental, caracteriza-se como sendo um conceito doutrinrio que se fundamenta na legislao constitucional, art. 225 CF, e, principalmente, nas definies dadas pela poltica nacional degradao da qualidade ambiental e poluio. Alm disso, tal lei traz uma lista de instrumentos que compem a poltica nacional do meio ambiente, como o seu art. 9 que versa, por exemplo, sobre: licenciamento ambiental; avaliao dos impactos ambientais; zoneamento ambiental; estabelecimento de padres ambientais; criao de espaos territoriais especialmente protegidos; penalidades administrativas e penais aplicadas s condutas consideradas nocivas ao meio ambiente. A importncia dessa lei, portanto, reside no fato de ela organizar e estabelecer uma srie de instrumentos que, colocados em prtica, so capazes de garantir uma proteo adequada ao meio ambiente.
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Considera-se, pois, que a introduo do estudo do Direito Ambiental traz como norte de pensamento, a questo da preservao dos recursos naturais e de sua utilizao de maneira sustentada, atravs de um desenvolvimento econmico-social comprometido com: 1) a preservao e a dignidade da vida humana e natural; 2) a sustentabilidade da vida nas grandes e pequenas cidades contra a marginalizao e a excluso econmico-social e cultural; 3) a manuteno e preservao do patrimnio cultural material e imaterial, a incentivar as manifestaes artsticas e culturais definidoras do jeito e modo de ser do brasileiro, respeitando os regionalismos e as culturas locais; 4) e, a manuteno de um ambiente de trabalho salubre e seguro, com condies adequadas para o desenvolvimento das atividades laborativas. O entendimento das normas e finalidades do Direito Ambiental passa pela reflexo e exigncia do cumprimento do disposto no artigo 225, caput da Constituio Federal de 1988, que prescreve que todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, por se tratar de um bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. Para o entendimento do Direito Ambiental tal como hoje o conhecemos, temos como marcos fundamentais a promulgao da Lei da
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Poltica Nacional do Meio Ambiente, em 1981 (Lei n 6.938, de 31 de agosto de 1981), e a Constituio Federal de 1988. A Lei n 6.938, de 31 de agosto de 1981 foi recepcionada pela Constituio Federal de 1988. Essa lei estabelece a Poltica Nacional do Meio Ambiente, seus fins e mecanismos de formulao e aplicao, e cria o SISNAMA - Sistema Nacional do Meio Ambiente. Segundo o artigo 2 dessa norma, a Poltica Nacional do Meio Ambiente tem por objetivo a preservao, melhoria e recuperao da qualidade ambiental propcia vida, visando a assegurar, no Pas, condies ao desenvolvimento scioeconmico, aos interesses da segurana nacional e proteo da dignidade da vida humana, atendidos os seguintes princpios: I - ao governamental na manuteno do equilbrio ecolgico, considerando o meio ambiente como um patrimnio pblico a ser necessariamente assegurado e protegido, tendo em vista o uso coletivo; II - racionalizao do uso do solo, do subsolo, da gua e do ar; III - planejamento e fiscalizao do uso dos recursos ambientais; IV - proteo dos ecossistemas, com a preservao de reas representativas; V - controle e zoneamento das atividades potencial ou efetivamente poluidoras; VI - incentivos ao estudo e pesquisa de tecnologias orientadas para o uso racional e a proteo dos recursos ambientais;
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VII - acompanhamento do estado da qualidade ambiental; VIII - recuperao de reas degradadas; IX - proteo de reas ameaadas de degradao; X - educao ambiental a todos os nveis de ensino, inclusive a educao da comunidade, objetivando capacit-la para participao ativa na defesa do meio ambiente. Em 1988, com a promulgao da Constituio Federal, tivemos grandes mudanas no tratamento do meu ambiente no Brasil; o laconismo que existia na Constituio anterior foi substitudo por uma ampla previso que passou a nortear e a delimitar o sistema jurdico de competncias1. As principais disposies constitucionais relativas ao
meio ambiente, com a promulgao da Constituio Federal de 1988, foram: a incluso do estudo de impacto ambiental, no artigo 225, 1, inciso IV, da CF/88; a conceituao do meio ambiente como patrimnio pblico e direito difuso da coletividade, no caput do artigo 225; responsabilizao civil objetiva do poluidor (artigo 225, 3 da CR c/c artigo 14, 1 da Lei 6.938/81), bem como a responsabilidade civil objetiva por danos nucleares (artigo 21, inciso XXIII, alnea c);
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WAINER, Ann Helen. Legislao Ambiental Brasileira: Subsdios para a histria do direito ambiental. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1999. p. 51. 6
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incluso de mecanismos processuais de defesa do meio ambiente, como a ao civil pblica e a ao popular;
tratamento da questo indgena atravs dos artigos 231 e 232; disposio de que a localizao das usinas que operam com reator nuclear deve ser definida por lei federal (artigo 225, 6);
declarao, como patrimnio nacional, da Floresta Amaznica brasileira e da Mata Atlntica, a Serra do Mar, o Pantanal Matogrossense e a Zona Costeira, de modo a assegurar a preservao do meio ambiente, inclusive quanto ao uso dos recursos naturais;
elevao da educao ambiental como princpio da Poltica Nacional do Meio Ambiente, atravs do artigo 225, Inciso VI, incentivando-se a promoo desse tipo de educao em todos os nveis de ensino;
de
valor ecolgico, sujeitando os causadores de dano ou ameaas sano na forma da lei (artigo 216, inciso V, 4); e, a determinao aos exploradores de recursos minerais da recuperao do meio ambiente degradado, de acordo com a soluo tcnica exigida pelo rgo competente, na forma da lei.
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Alm das disposies constitucionais e da Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente, o Direito Ambiental conta com vrias leis esparsas que disciplinam questes ambientais, e tambm com as resolues ditadas pelo Conselho Nacional do Meio Ambiente (CONAMA), que tm fora de lei e so cogentes, isto , necessrios.
No incio da dcada de 1970 o Direito Ambiental era conhecido como Direito Ecolgico. Essa expresso foi utilizada por Srgio Ferraz ao definir o Direito Ecolgico como o conjunto de tcnicas, regras e instrumentos jurdicos organicamente estruturados, visando a assegurar um comportamento que no atente contra a sanidade mnima do meio ambiente2. No mesmo sentido, Diogo de Figueiredo Moreira Neto definia Direito Ecolgico como sendo o conjunto de tcnicas, regras e instrumentos jurdicos sistematizados e informados por princpios apropriados, que tenham por fim a disciplina do comportamento relacionado ao meio ambiente3.
FERRAZ, Srgio. Direito Ecolgico, Perspectivas e Sugestes. In: Revista da Consultoria Geral do Estado do Rio Grande do Sul, 1972. p. 44. 3 NETO, Diogo de Figueiredo Moreira. Introduo ao Direito Ecolgico e ao Direito Urbanstico. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1975. p 26. 8
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normas, objeto e fins prprios, e utiliza categorias de diversos ramos jurdicos; tem caracterstica de transversalidade, por utilizar conceitos e institutos dos Direitos Administrativo, Civil, Penal e Internacional, entre outros, adequando-os a sua finalidade. Nesse sentido, segundo Paulo Affonso Machado, o Direito Ambiental um direito sistematizador, porque articula a legislao, a doutrina e a jurisprudncia concernentes aos elementos que integram o ambiente. Procura, desta forma, evitar o isolamento dos temas ambientais e sua abordagem antagnica, por no se tratar de construir um direito das guas, um direito da atmosfera, um direito do solo, um direito florestal, ou um direito da fauna ou mesmo da biodiversidade. Alis, o direito ambiental no ignora o que cada matria tem de especfico, mas tenta fazer a interligao desses temas com os instrumentos jurdicos de reparao e de preveno, de informao, de monitoramento e de participao4. Nesse sentido, o Direito Ambiental, situado na sua devida historicidade, como produto do prprio processo de ampliao do contedo dos direitos humanos, deve ser compreendido dentro de sua caracterstica fundamental que, segundo Ronaldo do Livramento
MACHADO, Paulo Affonso Leme. Direito Ambiental Brasileiro. So Paulo: Malheiros Editores, 1998. p. 91-92. 9
Coutinho , sua intrnseca transdiciplinaridade, o que o coloca na contramo da tendncia cada vez maior especializao do conhecimento
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jurdico,
sempre
ancorado
na
fragmentao
positivista
daquele
dis Milar, referindo-se ao Direito do Ambiente, conceitua-o como o complexo de princpios e normas reguladoras das atividades humanas que, direta ou indiretamente, possa afetar a sanidade do ambiente em sua dimenso global, visando sua sustentabilidade para as presentes e futuras geraes; considera, ademais, que sua misso conservar a vitalidade, a diversidade e a capacidade de suporte do planeta Terra, para usufruto das presentes e futuras geraes6. J para Paulo de Bessa Antunes, o Direito Ambiental pode ser definido como um direito que se desdobra em trs vertentes fundamentais, constitudas pelo direito ao meio ambiente, sobre o meio ambiente e do meio ambiente; para o autor, contudo, tais vertentes existem medida que o direito ambiental um direito humano fundamental que cumpre a funo de integrar os direitos saudvel qualidade de vida, ao desenvolvimento econmico e proteo
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COUTINHO, Ronaldo do Livramento. (org). O Direito Ambiental das Cidades. Rio de Janeiro: DP&A, 2004. p. 38. 6 MILAR, Edis. Direito do Ambiente. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. p. 93. 10
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portanto, tem uma dimenso humana, uma dimenso ecolgica e uma dimenso econmica que se devem harmonizar sob o conceito de desenvolvimento sustentado7. O conceito de meio ambiente faz parte de uma totalidade, porquanto embora possamos falar em meio ambiente marinho, terrestre, urbano etc., tais facetas constituem partes de um todo sistematicamente organizado, em que essas partes, reciprocamente, dependem uma das outras e o todo estar sempre comprometido cada vez que uma das partes for agredida. A definio legal de meio ambiente nos fornecida pela Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente (Lei 6.938/1981) que, em seu artigo 3., inciso I, define meio ambiente como o conjunto de condies, leis, influncias e interaes de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e rege a vida em todas as suas formas8". Dessa forma, justifica Jos Afonso da Silva que a preservao, a recuperao e a revitalizao do meio ambiente ho de constituir uma preocupao do Poder Pblico e,
ANTUNES, Paulo de Bessa. Direito Ambiental. Rio de Janeiro: Lumen Juris Editora, 2005. p. 11. 8 BRASIL. Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente (Lei 6.938/1981). Braslia: Senado Federal, 2005. 11
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Para a exata compreenso do meio ambiente, faz-se necessria a sua classificao ou diviso em etapas, que pode, segundo Celso Fiorillo, ser compreendida em meio ambiente natural ou fsico, artificial ou construdo, cultural e do trabalho10, seno, vejamos:
a) Meio ambiente natural ou fsico constitudo por solo, gua, ar atmosfrico, flora e fauna, e tutelado mediatamente pelo caput do artigo 225 da Constituio Federal e imediatamente pelo 1, incisos I e VII do artigo 225 da Constituio Federal.
b) Meio ambiente artificial o compreendido pelo espao urbano construdo, consistente no conjunto de edificaes (espao urbano fechado) e de equipamentos pblicos (espao urbano aberto), e encontrase relacionado ao conceito de cidade. O meio ambiente artificial ou construdo recebe tratamento constitucional no artigo 225, da Constituio
SILVA, Jos Afonso da. Direito Ambiental Constitucional. So Paulo: Malheiros Editores, 2000. p.21. 10 FIORILLO, Celso Antnio Pacheco. Curso de direito ambiental brasileiro. So Paulo: Editora Saraiva, 2004. p. 20. 12
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c) Meio ambiente cultural definido no artigo 216 da Constituio Federal, que estabelece como patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem: as formas de expresso; os modos de criar, fazer e viver; as criaes cientificas, artsticas e tecnolgicas; as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s manifestaes artstico-culturais; os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico, paleontlogo, ecolgico e cientfico.
d) Meio ambiente do trabalho: constitui-se no meio ambiente onde as pessoas desenvolvem suas atividades laborais, e tem por base o equilbrio, a salubridade e a ausncia de agentes que comprometam a incolumidade fsico-psquica dos trabalhadores, visando a salvaguardar da sade e a segurana do trabalhador no ambiente em que desenvolve suas atividades. Recebe proteo imediata da Constituio Federal de 1988, em seu artigo 200, inciso VIII, que, nos termos da lei, prescreve que ao sistema nico de
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parte da vida do trabalhador, cuja qualidade de vida encontra-se, por isso mesmo, em ntima dependncia com da qualidade daquele ambiente; tratase de um meio ambiente que, embora esteja inserido no artificial, digno de proteo especial, da ser protegido por uma srie de normas constitucionais e legais destinadas a garantir-lhe condies de salubridade e de segurana11.
Fonte do direito significa meio de exteriorizao do direito, que pode ocorrer de maneira formal ou material. As fontes do direito so constitudas pela lei, pelos costumes e pelos princpios gerais do direito; a doutrina e a jurisprudncia, porm, so consideradas como fontes auxiliares para o entendimento do direito. As fontes formais do direito ambiental so aquelas decorrentes do ordenamento jurdico nacional, a saber:
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da Constituio Federal;
SILVA, Jos Afonso da. Direito Ambiental Constitucional. So Paulo: Malheiros Editores, 2000. p. 23. 14
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Em nosso ordenamento, a fonte formal por excelncia jurdico a lei, tanto constitucional como infraconstitucional, e a fonte legal o processo legislativo, de acordo com o artigo 59, incisos I a VII, da Constituio Federal, segundo o qual o processo legislativo compreende a elaborao de: I emendas Constituio; II leis complementares; III leis ordinrias; IV leis delegadas; V medidas provisrias; VI decretos legislativos; VII resolues. Observa-se, contudo, que os decretos e resolues devem ser considerados fontes legais subordinadas ou complementares12. J as fontes materiais so constitudas pelos fatos sociais, como a moral, a economia, a geografia, entre outros. Deve-se observar que o Direito uma criao que se lastreia no querer social, ou seja, a sociedade, como centro de relaes de vida,
REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direitos. So Paulo: Editora Saraiva, 1995. p. 165. 15
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5. Objeto de Estudo do Direito Ambiental O objeto de estudo do Direito Ambiental engloba o estudo dos preceitos e princpios relativos ao meio ambiente, conforme reza a legislao ambiental, da Constituio Federal, e as decises reiteradas sobre meio ambiente e questes ambientais (jurisprudncia ambiental), de categorias e institutos de outros ramos do direito. O Direito Ambiental relaciona-se intimamente com diversos ramos jurdicos, como, por exemplo: com o Direito Constitucional, que disciplina normas e princpios fundamentais de proteo ao meio ambiente; com o Direito Civil, que trata do direito de propriedade e do direito de vizinhana; com o Direito Administrativo, atravs do poder de polcia, atos administrativos, licenciamento, etc; com o Direito Processual, atravs das aes coletivas; com o Direito Penal, atravs da lei dos crimes ambientais;
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NADER, Paulo. Introduo ao estudo do direito. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2006. p.142. 16
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com
Direito
Internacional,
atravs
dos
tratados
antropologia, os sistemas educacionais, as cincias sociais, entre outras, que fornecem conceitos e subsdios para o entendimento da complexidade apresentada pela questo ambiental e do meio ambiente em todas as suas facetas.
1.6. Direito Ambiental como direito difuso A natureza jurdica do Direito Ambiental situa-se dentro dos interesses metaindividuais, e um direito difuso14. No entender de Ada Pellegrini Grinover, o interesse difuso pode ser definido como aquele que no se prendendo a um vnculo judico, baseia-se sobre dados de fatos genricos e contingentes, acidentais e mutveis, como habitar na mesma regio, consumir iguais produtos, viver em determinadas circunstncias scio-econmicas, ou submeter-se a particulares empreendimentos15. J os interesses metaindividuais, assim chamados para
DORNELAS, Henrique Lopes. A ideologia das aes que tutelam direitos transindividuais. Jus Navigandi, Teresina, a. 8, n. 178, 31 dez. 2003. Disponvel em: <http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=4612>. Acesso em: 03 agosto de 2005. 15 GRINOVER, Ada Pellegrini. Aes Coletivas para a Tutela do Meio Ambiente e das Comunidades, In: AJURIS, nmero 36, p.08. 17
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Podemos conceituar brevemente os direitos coletivos como os que concernem a uma realidade coletiva (v.g., profisso, a categoria, a famlia), ou seja, aqueles que se relacionam com o exerccio coletivo de interesses coletivos, e no simplesmente aqueles interesses que apenas se apresentam como coletivos na forma, permanecendo individuais quanto finalidade perseguida, o que configuraria um exerccio coletivo de interesses individuais. A ambigidade entre direitos difusos e direitos coletivos comea j na acepo vernacular dos termos, j que ambos sugerem a idia do que extenso aplicvel a muitas pessoas ou coisas. Tal sinonmia reforada pelo uso dessas expresses, indistintamente, como a significar uma e mesma coisa. Autores de grande prestgio (Nelson Nery Junior, Edis Milar, entre outros) declaram abertamente utilizar indiferentemente, como sinnimos, as expresses interesse difuso, coletivo, de grupo, meta ou supra-individual, embora reconheam haver na doutrina tentativas respeitveis de distinguir esses conceitos. No entanto, o prprio direito
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MILAR, Edis. A Ao Civil Pblica na Nova Ordem Constitucional. So Paulo: Editora Saraiva, 1990. p. 27-28. 18
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Para clarear essa questo terminolgica, mister se faz comparar os dois termos, embora mostrando que os interesses so distintos e no se confundem. Celso Ribeiro Bastos pe em relevo o fato de os interesses coletivos dizerem "respeito ao homem socialmente vinculado", havendo, portanto, um vnculo jurdico bsico, uma geral affectio societatis, ao passo que os interesses difusos se baseiam numa identidade de situaes de fato, sujeitando-se a leses de natureza extensiva, disseminada ou difusa. Jos Carlos Barbosa Moreira tambm prefere distinguir ambas as expresses, em que pese relativa impreciso do conceito. De acordo com esse autor, a expresso "interesses difusos" no adquiriu at agora sentido preciso na linguagem jurdica, da sugerir ele duas notas essenciais ao conceito de interesse difuso, uma pertinente ao sujeito e outra ao objeto. No que tange ao sujeito, o interesse no pertence pessoa determinada ou ao grupo nitidamente delimitado. Eis aqui o ponto. No
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Do ngulo do objeto, o interesse refere-se a um bem individual, de tal sorte que a satisfao de um elemento do grupo implicaria a satisfao dos demais17. Mancuso 18 aponta duas razes para essa distino: a) conquanto os interesses coletivos e os difusos sejam espcies do
gnero "interesses meta (ou super) individuais", tudo indica que entre eles existem pelo menos duas diferenas bsicas, uma de ordem quantitativa, outra de ordem qualitativa. Sob o primeiro enfoque, verifica-se que o interesse difuso concerne a um universo maior do que o verificado no interesse coletivo, visto que, enquanto aquele (interesse difuso) pode mesmo concernir at a toda humanidade, este (interesse coletivo) apresenta menor amplitude, j pelo fato de encontrar-se adstrito a uma "relao-base", a um "vnculo jurdico", o que o leva a se aglutinar junto a grupos sociais definidos.
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MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. A Legitimao para a Defesa dos Interesses Difusos no Direito Brasileiro. In: Temas de Direito Processual. So Paulo: Saraiva, 1984, p. 183-184. 18 MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Interesses difusos: conceito e legitimao para agir. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p. 73 e 74. 20
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negativos, seja porque no contribui para aclarar o contedo e os contornos dos interesses em questo, seja porque esto em estgios
diferentes de elaborao jurdica: os interesses coletivos j se encontram bastante burilados pela doutrina e jurisprudncia; se eles ainda suscitam problema, como o da legitimao para agir, a tcnica jurdica tem meios de resolv-lo, ao passo que os interesses difusos no contam, propriamente, com mais de uma dcada de elaborao jurdica especfica, e permanecem, de certo modo, uma figura misteriosa. Da ser til e conveniente a tentativa de distino entre esses dois interesses. Mancuso19 chega a afirmar que se colocssemos esses interesses em uma escala, os difusos estariam acima dos interesses pblicos ou gerais, porque, enquanto a estes (os pblicos) so inerentes certos valores pacificamente aceitos por exemplo: segurana pblica , os interesses difusos, ao contrrio, permitem toda sorte de posicionamento, de contedo fluido por exemplo, qualidade de vida. E prossegue ele afirmando que "enquanto o interesse geral ou pblico concerne primordialmente ao
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MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Interesses difusos: conceito e legitimao para agir. So PauloEditora Revista dos Tribunais, 1997. p.74. 21
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No podemos negar que essa classe de direitos sempre existiu. No entanto, somente recentemente 20(7) tal tema vem sendo elaborado de forma autnoma e sistemtica. Esse paradoxo talvez possa ser explicado pelo fato de os sistemas jurdicos se fundarem basicamente na tutela dos interesses do indivduo, isto , nas querelas do tipo "Tcio versus Caio", mesmo que os implicados sejam pessoas jurdicas. Esse posicionamento acarretou uma conseqncia: a de que somente os interesses considerados relevantes pelo Estado e suscetveis de afetao a um titular mereceriam tutela jurisdicional. Dentro de uma tal concepo individualista, bem compreensvel que passassem despercebidos certos interesses que se caracterizam justamente pela inviabilidade de apropriao individual, como o interesse pureza do ar atmosfrico. Afirmou-se, mesmo, que se um interesse concerne a todos, no pertence a ningum, e, assim, ele no tutelvel.
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GRINOVER, Ada Pellegrini. Significado Social, Poltico e Jurdico da Tutela dos Interesses Difusos. Revista de Processo, , ano 25, n97, janeiro-maro de 2000. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000. p. 09. 22
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particulares (...), sendo que a viso individualista do devido processo judicial est cedendo lugar rapidamente, ou melhor, est se difundindo com uma concepo social, coletiva. Apenas tal transformao pode assegurar a realizao dos direitos pblicos relativos a interesses difusos".
Anota-se que o primeiro passo para a revelao desses interesses difusos deu-se com o advento da Revoluo Industrial e a conseqente constatao de que os valores tradicionais, individuais, do sculo XIX, no sobreviveriam muito tempo, sufocados ao peso de uma sociedade "de massa". Na sociedade de massa, no h lugar para o homem como indivduo isolado; ele tragado pela roda-viva dos grandes grupos de que se compe a sociedade. No h mais a preocupao somente com situaes jurdicas individuais, respeito ao indivduo como tal, mas, ao contrrio, indivduos so agrupados em grandes classes ou categorias, e, como tais, normatizados, submetidos a normas. Em outras palavras: com a sociedade de massa, necessria outra perspectiva, que encare situaes jurdicas, em que a preocupao no seja propriamente estabelecer regras que protejam os direitos subjetivos das pessoas envolvidas, mas sim fixar normas que preservem determinados bens ou valores que interessem a um
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CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 1988. p. 49-50.
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justia do trabalho, em que a "pretenso resistida" integrada pela reivindicao de uma categoria e a contestao de outra. Outros exemplos so os contratos de adeso e os contratos coletivos de trabalho. Dentre esses direitos "novos", alm dos ditos coletivos, mais recentemente, verificou-se a necessidade de tutelar os demais interesses revelados por esse processo social: os interesses "difusos", isto , aqueles que sobrepem a rbita dos grupos institucionalizados, pelo fato da prpria indeterminao no permitir sua captao em termo de exclusividade. Alis, como bem afirma Mancuso, so justamente tais "interesses em busca do autor" os que mais necessitam de tutela, por representarem os mais desprovidos dela. E cabe ao Direito melhor identific-los, a fim de atribuir-lhes um "espao" prprio no universo dos interesses tutelveis. O interesse difuso, por no contar com uma base normativa prpria, exsurgindo de circunstncias de fato, conjunturais, enseja o
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sua
afetao
institucional
junto
certas
entidades
ou
rgos
representativos dos interesses j socialmente definidos, restam em estado fluido, dispersos pela sociedade civil como um todo, podendo, por vezes, concernir a certas coletividades de contedo numrico indefinido (v.g. os consumidores).
Ainda no entender de Mancuso11, as principais caractersticas bsicas dos interesses difusos so: a) indeterminao dos sujeitos; b) indivisibilidade do objeto; c) intensa conflituosidade; d) durao efmera, contingencial.
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MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Interesses difusos: conceito e legitimao para agir. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p. 119 e 120. 25
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mais ter por base a titularidade, a relevncia em si do interesse, isto , o fato mesmo que caracteriza sua relevncia social. Por
fim, altera-se fundamentalmente o esquema tradicional: a relevncia jurdica do interesse no mais advm de sua afetao a um titular determinado, mas, ao contrrio, decorre do fato de esse interesse
concernir a uma pluralidade de sujeitos. claro que pode ocorrer, num caso concreto, que um direito difuso venha a ser veiculado, quer dizer, exteriorizado uma entidade; isso, contudo, por um a sujeito ou essncia do
no descaracteriza
interesse, que permanece difuso, pelo fato de se referir a toda uma coletividade, indistintamente.
b) A indivisibilidade do Objeto: Consideramos que os interesses difusos so indivisveis, porquanto so insuscetveis de partio em quotas atribuveis a pessoas ou grupos preestabelecidos. Trata-se, como
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c) A Intensa Litigiosidade Interna: Ora, os interesses difusos so soltos, desagregados, disseminados entre segmentos sociais mais ou menos extensos; no tm um vnculo jurdico bsico (do tipo "Tcio versus Caio"), mas surgem de aglutinaes contingenciais, normalmente contrapostas entre si. Como diz Ada Pellegrini Grinover, trata-se de
interesses de massa que sofrem constantes investidas, frequentemente tambm de massa, contrapondo grupo versus grupo, em conflitos que se coletivizam em ambos os plos. Conclui-se que as controvrsias que envolvem esses interesses no constituem situaes jurdicas
definidas, mas, ao contrrio, trata-se de litgios que tm por causa remota verdadeiras escolhas polticas. A marcante conflituosidade deriva, basicamente, da circunstncia de que todas as pretenses metaindividuais no tm por base um vnculo jurdico definido, mas derivam de situaes de fato, contingentes, por vezes at ocasionais. Na verdade, no h um parmetro jurdico que
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d) Transio ou mutao no tempo e no espao: As mais das vezes, os interesses difusos surgem a partir de situaes contingenciais, repentinas, imprevisveis, tornando-se efmera a durao do interesse decorrente. Assim esse interesse deve ser tutelado prontamente, antes que se altere a situao de fato que o originou. Por outras palavras, no exercitados a tempo e hora, os interesses difusos modificam-se, acompanhando a transformao da situao ftica que os ensejou. A essa especial caracterstica, segue-se a conseqncia da irreparabilidade da leso, em termos substanciais. Com efeito, os interesses difusos se relacionam a valores mais elevados para a sociedade, como preservao do ambiente, direitos dos consumidores, dentre outros; e, uma vez lesionados tais interesses, o Direito no poder oferecer uma reparao integral, "em espcie", porque no se trata de valores fungveis, suscetveis de reparao atravs de ressarcimento pecunirio, do tipo:
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necessrio, portanto, que haja meios ordinrios para que a tutela desses interesses seja satisfeita rapidamente, em carter de urgncia; afinal, j existe a conscincia da deteriorabilidade e irreversibilidade da situao e do dano que caracterizam o interesse difuso, e ainda, da impossibilidade de um ressarcimento a contento do dano causado a um interesse desse tipo. Grande importncia teve, para a tutela de tais interesses efmeros, a Lei 8.952/94 que instituiu a antecipao dos efeitos da tutela, e, de outra parte, previu meios coativos e medidas de apoio em ordem prestao especfica das obrigaes de fazer e no - fazer. Outra conseqncia desse carter fugaz dos interesses difusos que eles no demonstram aptido para serem completamente tutelados em sede legislativa. Observa-se, contudo, que, a princpio, tal seria a disposio indicada, visto que esses interesses implicam verdadeiras escolhas polticas. Mas a verdade que, de ordinrio, no haveria tempo
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Talidomida: A sndrome clssica, descrita na dcada de 60, inclui, alm da perda gestacional, malformaes severas, especialmente de membros (sendo a focomelia o defeito que mais chamou a ateno para sua identificao), anomalias cardacas, renais, microtia, anotia e surdez. Essa droga muito especfica para o perodo gestacional de uso e o risco estimado foi de 20% para os fetos expostos entre o 34 e 50 dias de gravidez. Aps identificada sua teratogenicidade no incio dos anos 60, foi retirada imediatamente do mercado. Em alguns pases como o Brasil, por exemplo, continua a ser utilizada para o tratamento da hansenase, e diversos casos da embriopatia por talidomida j foram descritos aqui nos anos 80 e 90 (Castilla e cols., 1996). Atualmente, um outro potencial uso deste frmaco para alguma complicaes da AIDS, o que torna possvel a volta da sndrome da talidomida fetal no nosso tempo. (Saldanha, 1994). In: http://www.ufrgs.br/cpgbm/labs/teratogenos/talidomida.htm, acesso em 30 de julho de 2005. 29
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O Direito Ambiental, para ser aplicado e atingir sua finalidade, tem que ser interpretado de acordo com seus princpios constitucionais e infraconstitucionais, com seus postulados e finalidade, tendo o intrprete a
tarefa de diagnosticar e aplicar a norma de acordo com o bem jurdico tutelado e os mecanismos de sua salvaguarda e proteo. A Hermenutica pode ser definida como teoria da interpretao e visa a estabelecer princpios, critrios e mtodos de interpretao. J a palavra interpretao possui um alto grau de alcance e no se limita Cincia do Direito, porquanto interpretar o ato de explicar o sentido de alguma coisa; revelar o significado de uma expresso verbal, artstica ou constituda por um objeto, atitude ou gesto, e o trabalho do interprete fazer a decodificao, ou seja, compreender e entender o cdigo. A interpretao no direito significa a investigao metdica de uma lei ou texto normativo, a fim de apreender-lhe o sentido no apenas gramatical, mas em sua funo lgica, sistemtica, histrica e teleolgica,
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Hoje em dia constitui um postulado quase universal da Cincia Jurdica a convico de que no existe norma sem interpretao; ou seja, toda norma, pelo simples fato de ser posta, passvel de interpretao26. Nesse sentido, a hermenutica jurdica tem como finalidade interpretar os textos e suas intenes, tendo em vista sua finalidade prtica. E essa finalidade que vai dominar toda a tarefa interpretativa, pois o propsito de quem trabalha com o Direito no apenas compreender um texto como faz, por exemplo, o historiador, ao estabelecer o sentido e o movimento para seu contexto , mas determinar-lhe a fora e o alcance, colocando o texto normativo em presena dos dados atuais de um problema. Nesse sentido, alis, a inteno do intrprete do direito no apenas conhecer,
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SIDOU, J. M. Othon. Dicionrio jurdico: Academia Brasileira de Letras Jurdicas. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2003. p. 465. 25 REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direitos. So Paulo: Editora Saraiva, 1995. p 285. 26 FERRAZ Jr. Trcio Sampaio. A Cincia do Direito. So Paulo: Editora Atlas, 1980. p. 68. 31
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norma ou texto normativo. Antes de qualquer reflexo, faz-se necessrio o entendimento prosseguimento do significado outros gramatical mtodos dos termos legais. O
dos
interpretativos
devem
estar
consoantes com o primeiro passo, que a compreenso do sentido das palavras empregadas. J a interpretao sistmica ou lgica tem como objetivo a integrao e harmonizao das normas jurdicas, considerando-as como um conjunto; ou seja, para melhor entendermos o mandamento legislativo, devemos analisar a norma dentro do contexto da regulamentao legal, levando em considerao as relaes lgicas e hierrquicas entre as vrias normas, e considerando o direito como um todo28, como um sistema.
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FERRAZ Jr. Trcio Sampaio. A Cincia do Direito. So Paulo: Editora Atlas, 1980. p. 73-74. 28 DIMOULIS, Dimitri. Manual de introduo ao estudo do direito. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003. p. 159. 32
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critrios e exigncias da atualidade, ou seja, busca-se a finalidade da lei e sua adequao realidade. No caso de haver lacuna, isto , de existir um vazio legal, a regra a aplicao do artigo 4, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC). Quer isso significar que, se a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito29; quando, porm, ocorrer conflitos entre normas, ou seja, havendo antinomias, aplicam-se os critrios da hierarquia, quer dizer, a lei superior derroga a lei inferior; ou o critrio cronolgico, em que a lei posterior derroga a lei anterior; ou, ainda, o critrio da especialidade, quando a lei especial prevalece sobre a norma geral.
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BRASIL. Cdigo Civil e Legislao Civil em Vigor. So Paulo: Editora Saraiva, 2005. 33
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Federal30. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal imprime, em seus julgados, especial destaque para a concretizao dos princpios constitucionais, como as razes do acrdo proferido no Recurso Especial 5785.280/SP, em que: Revela notar que uma Constituio Federal fruto da vontade poltica nacional, erigida mediante consulta das expectativas e das possibilidades do que se vai consagrar, por isso que cogentes e eficazes suas promessas, sob pena de restarem vs e frias, enquanto letras mortas no papel. Ressoa inconcebvel que direitos consagrados em normas menores, como Circulares, Portarias, Medidas Provisrias, Leis
TORRENS, Haradja Leite. Da Hermenutica Clssica para a Hermenutica Constitucional: O Papel de uma Hermenutica Principiolgica. In: Instituto de Hermenutica Jurdica, http://www.ihj.org.br/, acesso em 30 de julho de 2005. 34
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desdobramentos jurdicos das relaes entre os meios e fins suscitados; na aferio da necessidade, h uma ponderao entre as solues possveis (meio-meio), em que o intrprete questionar, dentre os meios possveis, qual o meio menos gravoso, o menos arbitrrio, isto , procura-se o meio mais suave para atingir o fim desejado. Sopesam-se os princpios em conflito, visando a determinar se o benefcio decorrente da realizao de um direito justifica a restrio imposta aos demais direitos em jogo31. A concretizao dos princpios e valores constitucionais ambientais faz-se inafastvel pela prpria fora do documento constitucional, e as razes encontram-se fundamentadas pelo fato de a Constituio ser o pice
31 TORRENS, Haradja Leite. Da Hermenutica Clssica para a Hermenutica Constitucional: O Papel de uma Hermenutica Principiolgica. In: Instituto de Hermenutica Jurdica, http://www.ihj.org.br/, acesso em 30 de julho de 2005. 35
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