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Entes Reguladores
(Y a ellos quien los controla)
1- Introduccin
Los Entes Reguladores son organizaciones estatales implantadas a lo largo de la dcada del 90 en el contexto del transcurso privatizador en Argentina, originado a fines de los aos 80 con la Ley de Reforma del Estado. Esta norma dispona, entre otras cosas, la privatizacin de la mayora de las empresas y sociedades pertenecientes al Estado, tanto las prestadoras de servicios pblicos (electricidad, agua, gas telfonos) como las empresas de carcter industrial o comercial (puertos, elevadores de granos, empresas de defensa, siderurgia (SOMISA), etc.). En consecuencia, el cambio de reglas de juego haca necesaria la redefinicin de las propias funciones de la estructura estatal, no as su fin ltimo: el bien comn. Por ello consideramos de suma importancia abordar el anlisis de los Entes Reguladores como manifestacin de la responsabilidad del Estado respecto de su cometido histrico, concentrado en tres puntos: a- Conservar el ms bajo nivel de conflicto social frente a la expectativa de una adecuada provisin de servicios pblicos eficaz y eficiente, teniendo en cuenta las necesidades de la comunidad. b- Conseguir un correcto equilibrio entre lo pblico y lo privado. c- Desarrollar acabadamente su rol estabilizador administrando lo pblico y posibilitando que lo privado tenga eficacia individual y social para que la sociedad logre mejores satisfacciones de sus necesidades. Teniendo en cuenta ello y buscando encontrar nuevas bases de legitimidad a las actividades estatales de la etapa posprivatizadora, cabe preguntarnos si es eficaz el control regulador del Estado sobre los servicios pblicos cuya gestin ha privatizado a los fines de salvaguardar al ciudadano-consumidor frente a los monopolios cuasi naturales.
Y dentro de este marco se tratar de repensar un modelo que manifiesta injusticias y por sobre todo una falta de claridad, caracterstica de los organismos relacionados a empresas privadas. Teniendo en cuenta, por supuesto que la tarea de un Ente Regulador no es sencillo. El mandato de maximizar los beneficios sociales significa, en la prctica, nivelar diferentes objetivos que muchas veces resultan incompatibles entre s.
Por otro lado, el ente regulador no debe ceder frente a la tentacin de inmiscuirse en los aspectos operativos de la empresa. Principalmente, el ente debe mantenerse dentro de lo establecido por el marco regulatorio, para mantener y fomentar la seguridad jurdica, dado que inevitablemente cualquier interferencia indebida repercutir negativamente en la gestin de las empresas, dificultando y encareciendo su financiamiento. Otro objetivo importante es fomentar la competencia y la utilizacin de incentivos que induzcan comportamientos deseados, evaluando los resultados en vez de multiplicar la cantidad de normas a las cuales deben ceirse las empresas. Los entes reguladores tienen adems la importante tarea de disear y supervisar los estndares ambientales de seguridad, y adems asegurar la estabilidad en el suministro.
participacin. Constando de tres partes: Instructiva, Audiencia y Resolucin. No obstante, se incorporaron mecanismos de audiencias pblicas y sistemas de informacin para a facilitarla. En cuanto a la Audiencia Pblica, podemos decir que en ella forman parte los usuarios, organizaciones civiles y prestadores. Es una instancia procedimental, no es vinculante. Esta Audiencia estar presidida por uno de los cinco integrantes del cuerpo colegiado (directorio). La Audiencia debe ser oral y debe tener una resolucin de 120 das aproximadamente. Tambin con distinto grado de extensin se han conferido funciones jurisdiccionales a los entes creados, estableciendo una jurisdiccin primaria que en algunos casos es obligatoria (caso ENARGAS) y en otros, optativas.
la Administracin Central cierto margen para el ejercicio del poder de polica, margen que, en la prctica, no impidi los constantes desequilibrios financieros ni los abusos y arbitrariedades en que solan incurrir los funcionarios de turno. Este estilo de gestin ha sufrido modificaciones radicales a raz del proceso de transformacin del Estado iniciado en la dcada del 90, con un cambio de funciones entre el sector pblico y el sector privado argentino, consecuencia de las transferencias de empresas de uno a otro mbito, causando muchas veces interferencias de relevancia entre lo privado y lo pblico. Estas innovaciones quedaron plasmadas en el plano sociopoltico con la sancin de un nuevo ordenamiento constitucional en 1994 y la 1 y 2 Reformas del Estado llevadas adelante por el gobierno menemista. Como parte de estas creaciones result la creacin de un conjunto de dependencias gubernamentales autnomas encomendadas, entre otras funciones, de la superintendencia y monitoreo de las actuaciones de la rama ejecutiva de gobierno, as como de la regulacin de la prestacin de los servicios pblicos privatizados (CN, Art.: 42 y 86). (1) VISPO, Adolfo. Los entes de regulacin, Pg. 14. En efecto, el Estado nacional dimiti a su papel de prestador directo de los servicios pblicos y, en contrapartida, grupos empresariales privados se transformaron en concesionarios y licenciatarios de los servicios esenciales. En este contexto aparecen, en forma contempornea a la privatizacin de la gestin de los servicios pblicos, los marcos regulatorios de cada una de esas actividades junto a los organismos estatales destinados a aplicar esas regulaciones y entender en los conflictos que se susciten entre las empresas concesionarias o licenciatarias de los servicios y los usuarios. Esto indica que, con nombres diversos y un rol diferente, el Estado se reserv un lugar en la actividad econmica abandonando la produccin y suministro de una serie de servicios pblicos, desarrollados en adelante por la esfera privada. Del mismo modo, el Estado dej de fiscalizar y regular en forma directa el desarrollo de tales actividades, encomendndolas a especficos entes descentralizados, que como estructuras separadas de la administracin central, ejecutan la facultad de controlar el cumplimiento de los marcos regulatorios de las actividades privatizadas. En sntesis, el traspaso de funciones desde el Estado hacia el mercado requiri una ingeniera institucional novedosa en el pas: la instalacin de agencias reguladoras de mercados considerados natural, tcnica o jurdicamente monoplicos. (2) Ibdem.
Con una funcin reguladora y el especial objetivo de amparar a los usuarios aparecen, de este modo, los Entes Reguladores, cuya funcin bsica y esencial consiste en actuar como factor de equilibrio y recomposicin de los diferentes intereses en juego, sin perjuicio de la posibilidad de que los afectados por sus decisiones promuevan el control judicial en defensa de sus derechos. Debe actuar interpretando las injusticias y haciendo valer las normas escritas.
Por otro lado, esta variacin muestra la respuesta que se dio a la necesidad de mejorar la calidad en la produccin y prestacin de los servicios y eliminar la corrupcin vinculada a la patria contratista. Esto no significa afirmar que todo organismo estatal goce de incapacidad estructural para desarrollar funciones de produccin y distribucin, como tampoco que la eficacia sea una cualidad imputable nicamente al sector privado. En tal sentido puede afirmarse que la corrupcin tambin es un tema instalado en los organismos privados, fenmeno visible en los diferentes tipos de presiones que ejercen sobre los entes reguladores a la hora de fijar pautas y hacer cumplir las normativas del servicio respectivo. Teniendo en cuenta esta situacin podemos afirmar que el sector pblico est obligado a actuar con eficacia y con eficiencia pues sus beneficiarios no estn constituidos por un determinado sector de la poblacin, sino por toda la comunidad en su conjunto. Por tanto, ms que nadie debe
buscar que sus acciones sean realizadas de la manera ms conveniente y justa para toda la sociedad. Por otra parte, esa modificacin en la relacin pblico-privado muestra a un ciudadano muy indefenso frente a las organizaciones privadas que, muchas veces, en busca de sus intereses sectoriales perjudican la realizacin de los intereses generales de la sociedad. Empresas que provocan una distorsin de los mercados y dejan al usuario imposibilitado de actuar frente a su superior poder econmico-financiero, transformndose as en corporaciones generadoras de conflicto social, resguardando los beneficios sin siquiera pensar en las necesidades de los usuarios. Este escenario conformado por actores de muy dismil peso de negociacin -empresas, por un lado y ciudadanos, por el otro- genera grandes desequilibrios. Para contrarrestar estas deficiencias fueron creados los Entes Reguladores, que presentan diseos y caractersticas particulares de acuerdo al servicio pblico que se trate. Encontramos, en consecuencia, diferentes agencias reguladoras que varan segn su rea de accin y segn su organizacin. Expresin del primar caso es la existencia de instituciones con jurisdiccin nacional y otras con jurisdiccin provincial. Ejemplo de lo segundo es la configuracin de organismos autrquicos o con cierta dependencia del Poder Ejecutivo. Esta situacin permite visualizar que mientras el ENARGAS y la CNC tiene alcance nacional, el ETOSS y el ENRES slo cubren una pequea porcin del territorio con su jurisdiccin pues el primero tiene influencia sobre la Ciudad de Buenos Aires y el Gran Buenos Aires y el segundo cubre el rea de lo que fue Segba regulando a las empresas Edenor, Edesur y Edelap. En el resto del pas el servicio de agua potable y saneamiento por un lado, y el de electricidad por el otro han generado sus propios entes de control con jurisdiccin local. Teniendo en cuenta el objetivo fundacional de las nuevas agencias estatales se efectu un anlisis de sus actuaciones a partir de los informes generados por diferentes organismos del Estado (Defensor del Pueblo de la Nacin y Auditora General de la Nacin). De tal indagacin surgi un dato fundamental: los Entes Reguladores no estaran cumpliendo acabadamente con la misin que les fue encomendada en sus respectivos marcos regulatorios. Mientras que en el informe de la Defensora del Pueblo se afirma que si bien existen entes reguladores encargados de las facultades de direccin, interpretacin, control y sancin de todos los servicios pblicos entregados a la gestin privada en los ltimos cinco aos, la Defensora ha comprobado que estas premisas no siempre se han cumplido. As, de la evaluacin de cada uno de los temas investigados
por la Institucin, se ha constatado que frente a los cuestionamientos que los usuarios y consumidores de servicios realizan a los reguladores y a las empresas que estn encargadas de su prestacin no existe, en la mayora de los casos, la correspondiente respuesta. Por su parte, en la resea elaborada por la Auditora General de la Nacin se sostiene la falta de eficiencia en las actividades de control de los organismos respectivos, quienes no han desarrollado tareas de prevencin ni han aplicado las sanciones pertinentes frente a los incumplimientos constatados por parte de las empresas prestatarias de los servicios pblicos. (4) AUDITORA GENERAL DE LA NACIN. Memoria Anual 1.997. Memoria Anual
1.998.
El ETOSS muestra deficiencias en el cumplimiento de los requerimientos del contrato por parte del concesionario y no ha elaborado normativas propias que reglamenten su accionar a nivel de anlisis como de resoluciones. La CNC, por otro lado, ha asumido una actitud totalmente pasiva a la hora de definir tarifas o controlar el cumplimiento por parte de las licenciatarias de las respectivas obligaciones asumidas en los contratos firmados. En cuanto al ENARGAS no ha sido suficientemente eficaz a la hora de controlar el cumplimiento de las metas de las Inversiones Obligatorias lo cual podra afectar a los usuarios de los servicios pblicos. Muchas veces la tarea que deban llevar a cabo estos organismos de control debi ser suplantada por las gestiones realizadas por las asociaciones de consumidores (ADECUA O ADELCO) o como consecuencia de las denuncias efectuadas por los usuarios en la Defensora del Pueblo. En otras ocasiones fueron las cartas presentadas por los usuarios en los medios televisivos y escritos, el detonante del inicio de investigaciones por parte del Defensor del Pueblo mediante las cuales se constataron anomalas no slo en las empresas prestadoras de servicios pblicos sino tambin en los Entes Reguladores responsables de su control. En el mismo sentido las audiencias realizadas por la AGN han mostrado la carencia de control sobre los servicios pblicos privatizados. Cabe aclarar, como se ha dicho antes, que la audiencia es una parte esencial de los Entes, es una manera de que las partes se renan, usuarios, empresa y los funcionarios del organismo de control. Si hablamos de la gestin privada de los servicios pblicos domiciliarios privatizados puede destacarse que el tema telefnico es el que ha generado la mayor cantidad de reclamos. Sobre todo, se ha producido un incremento en las quejas relativas al servicio de telefona celular. En el caso del servicio de electricidad, en su mayora las presentaciones
individuales obedecieron a los perjuicios causados a los usuarios que residan en los barrios afectados por los desperfectos de Edesur, que se originaron en febrero de 1999. Esta falta de eficacia en la actuacin de las agencias de control repercuten en la legitimidad de las actividades desplegadas por el poder poltico al afectar tanto el patrimonio estatal como la calidad de vida de los habitantes que, en la mayora de los casos, son clientes cautivos de servicios pblicos con un carcter ferozmente monoplico. Es significativo subrayar que no slo la falta de acciones establecidas por los marcos normativos ha sido la causa de la prdida de legitimidad -o la nunca alcanzada legitimidad- de los entes de control, pues tambin es cierto que la norma, en la mayora de los casos, slo tuvo en cuenta beneficiar a las empresas encargadas de la prestacin de los servicios pblicos, al incluir artculos especialmente dedicados a asegurar su rentabilidad a la hora de cobrar las tarifas de los respectivos servicios ofrecidos. Como ejemplo puede citarse el Art. 41 de la ley 24.065 que establece expresamente que las tarifas que apliquen los transportistas y distribuidores debern posibilitar una razonable tasa de rentabilidad, a aquellas empresas que operen con eficiencia (5) LEY 24.065.
Marco regulatorio de la generacin, transporte y distribucin de electricidad ; la ley 24076
en su Art. 38 que garantiza a transportistas y distribuidores de gas tarifas que debern proveerle la oportunidad de obtener (...) una rentabilidad razonable (6) LEY 24.076. Marco
regulatorio del transporte y distribucin de gas natural . Por su parte el Anexo I del Decreto
999/92 en su Art. 44 dispone que los precios y tarifas correspondientes al servicio de agua potable y desages cloacales debern incluir el margen de beneficio del Concesionario.
(7) DECRETO 999/92. Marco regulatorio del servicio pblico de provisin de agua potable y desages cloacales.
En ninguna de las normas analizadas -salvo una vaga referencia aparecida en el Art. 54
(8) Este artculo da a entender que el Poder Ejecutivo Nacional puede disponer exenciones y subsidios explcitos cuyo costo estar a cargo del Tesoro Nacional , del decreto 999/92 y
en el Art. 62 (9) El art. establece que el concesionario del servicio de agua potable y desages
cloacales debe respetar y cumplir las disposiciones vinculadas con las exenciones, rebajas y subsidios a inmuebles destinadas al culto; embajadas y consulados, bomberos voluntarios y agua suministrada para combatir incendios, jubilados y pensionados e instituciones de bien pblico, en el marco de la normativa vigente y a los que en el futuro pudiera disponer el Poder Ejecutivo Nacional conforme a lo dispuesto en el Contrato de Concesin , de la resolucin ETOSS 32/94 -
puede observarse algn artculo referido a la situacin de aquellos ciudadanos que por carecer de los recursos econmicos suficientes no pueden pagar las tarifas fijadas y, por lo tanto, estn imposibilitados de acceder a servicios no slo calificados como pblicos,
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-con lo que tal caracterstica implica o debera implicar-, sino por sobre todas las cosas considerados bsicos e indispensables para la subsistencia, salubridad e integridad de la poblacin, tal el caso del servicio de electricidad. Creemos que todo el planteo de la prestacin de servicios pblicos como el diseo de los organismos destinados a su control se ha abordado considerando al individuo no como ciudadano-usuario, sino como cliente, propio de una relacin meramente mercantil, olvidando la razn nica del servicio pblico. En tal sentido, el acceso a estos servicios slo es posible si se tiene el dinero suficiente para pagar su prestacin. Vemos entonces que partiendo de una cultura caracterizada por una Burocracia Pblica desinteresada por la satisfaccin de las necesidades del ciudadano y centrada primordialmente en la consecucin de sus propios intereses, se produce el trnsito a una cultura netamente mercantil que considera exclusivamente a los ciudadanos en calidad de clientes. Vemos as que se endiosa la calificacin de cliente al generar mltiples beneficios y derechos de los cuales quedan excluidos los no-clientes (lase los que no tienen dinero para pagar el servicio). Esta nueva categorizacin de los usuarios de servicios pblicos deja a gran parte de los miembros de la sociedad desprotegidos, desamparados y aislados de los beneficios a los que slo se puede acceder si se cuenta con el dinero suficiente como para poder pagar la contraprestacin de un producto (ya no servicio) que se est ofreciendo en un mercado totalmente discriminador. Efectivamente, la falta de regulacin y sobre todo la falta de control pblico permite que las empresas prestadoras de servicios pblicos no slo se conviertan en corporaciones destinadas ha hacer prevalecer sus intereses sectoriales por sobre los intereses generales, sino que provocan tambin una distorsin de los mercados y dejan al ciudadano indefenso frente a su superior poder econmico-financiero, transformndolas en empresas generadoras de conflicto social. Esta nueva consideracin del individuo muestra la incidencia negativa no slo sobre la situacin del ciudadano-consumidor sino tambin sobre las pautas generadoras de gobernabilidad en cualquier organizacin poltica actual. (10) VISPO, Adolfo. Los entes de regulacin. Problemas de diseo y
contexto. Aportes para un urgente debate en la Argentina. Norma, Buenos Aires, 1.999.
3- Conclusin
Basndonos en esta aproximacin a la tarea que vienen desarrollando los organismos de control de los servicios pblicos privatizados podemos identificar cuatro puntos para la discusin.
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En primero lugar, debemos considerar detenidamente el nuevo rol del Estado luego de las privatizaciones, teniendo en cuenta la labor que nuestra organizacin poltica vena desplegando durante los ltimos 30 aos. Un Estado acostumbrado a ejecutar polticas pblicas pero con escasa experiencia en la tarea especfica y especialsima del control. Empezamos a preguntarnos no slo qu sino fundamentalmente quin y cmo llevar a cabo dicha funcin, con qu recursos humanos, econmicos y tecnolgicos, con qu diseo institucional y legal para lograr la ms adecuada respuesta a los desafos contemporneos en materia de servicios pblicos privatizados. En segundo lugar, puede identificarse una carencia absoluta en el diseo de polticas sociales que sustituyan los subsidios otorgados por el Estado a travs de tarifas sociales o la falta de sanciones ante facturas no pagadas o de conexiones clandestinas, prcticas comunes durante la gestin estatal y que hoy generan un vaco para las necesidades no satisfechas de aquellos ciudadanos carentes de recursos econmicos que les posibiliten solventar el uso de los servicios pblicos privatizados. Situacin sta que esboza la generacin y demostracin de exclusin social y de inseguridad general claramente manifiestas en nuestro pas. Un tercer punto a destacar est constituido por el desafo que significa la constitucin de una tecnoburocracia altamente especializada requerida para la tarea de control junto con la voluntad poltica de su efectiva implementacin. Desafo impostergable a partir del traspaso de poder desde el mbito estatal a la esfera privada generado con el cambio de actores en la toma de decisiones sobre los servicios pblicos privatizados. En otras palabras, el compromiso poltico de evitar la politizacin de intereses privados y la privatizacin de lo pblico como consecuencia del paso de las decisiones gubernamentales a las decisiones de empresas privadas que operan dentro de una lgica, hasta ahora mercantil, de un producto de utilidad social. Para ser efectivos, los entes reguladores deben estar sujetos a reglas que limiten sus poderes, pero en ltima instancia, la competencia e imparcialidad de los funcionarios depende de la vigilancia y el inters que ponga la sociedad, que es el fin ltimo de la publicidad y la transparencia de los actos pblicos. Por ltimo, las deficiencias en el control por parte de las agencias reguladoras como las fallas en la prestacin de los servicios pblicos que el Estado dejara en manos del sector privado, lleva a preguntarnos si tal situacin no desembocar en la compleja decisin de tener que hacerse cargo nuevamente de su gestin -reestatizacin-, y llegado el caso, si
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este Estado posprivatizador estar preparado para hacerlo, es decir, si contar con los recursos econmicos y humanos para su prestacin. Queda mucho por hacer, los Entes Reguladores estn llamados a cumplir un papel protagnico en esta etapa postprivatizadora, por ello necesitan perfeccionar su accionar para legitimar la labor gubernamental y servir al ciudadano, razn ltima de su existencia. Lo interesante del caso es volvernos a preguntar, Quin controla a los Entes?, desde all quizs comencemos a comprender que el control no debe ser una mera formalidad, sino que debe ser una cuestin de prctica y accin. Tal vez esta ltima sea la palabra que los Entes deberan incluir en su listado de rutinas: ms accin.
4- Bibliografa
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