ANALISIS DE LOS CONVENIOS DE LA OIT N87/48 Y N98/49 FRENTE A LOS DERECHOS DE ASOCIACIN SINDICAL, NEGOCIACIN COLECTIVA Y EL DERECHO DE HUELGA

DE NUESTRO CDIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO.

EDWIN ENRIQUE ARTEAGA NARVAEZ Cdigo N20101119631

Presentado en la asignatura RELACIONES LABORALES COLECTIVAS al profesor RAFAEL DEYONG MANZANO

UNIVERSIDAD SIMON BOLIVAR PROGRAMA DE DERECHO 5 A NOCTURNO BARRANQUILLA

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El Derecho es el conjunto de condiciones que permiten a la libertad de cada uno acomodarse a la libertad de todos. Inmanuel Kant

Con el presente trabajo pretendemos analizar la incidencia de los convenios 87/48 y 98/49 de la OIT, en nuestra legislacin interna, y cul es su fuerza vinculante. Estos convenios fueron incorporados a nuestro rgimen interno (1976), bajo la denominada teora dualista, sistema Constitucional de 1886, momento en que los contenidos de los convenios internacionales no se consideraban norma internas validas y obligatorias para jueces, operadores jurdicos y ciudadanos hasta tanto fueran reproducidos por leyes posteriores a las que lo ratificaron (Leyes 26 y 27 de 1976), distintas de esas con que fueron ratificados. Si no suceda esa reproduccin, tales tratados solo existan para el Estado Colombiano y los otros sujetos de Derecho Internacional involucrados, pero sin efecto en el mbito interno. A partir de la Constitucin de 1991, se le da un cambio radical a la antigua concepcin, pues se le da mayor importancia la teora monista, relegando la teora dualista bajo la que se operaba en Constitucin de 1886; y le confiere carcter de legislacin interna a los convenios internacionales ratificados por Colombia, especialmente los relativos al trabajo (Artculo 53-4 C.P.), pudiendo prevalecer en nuestro rgimen interno con jerarqua de normas internacionales (Bloque de Constitucionalidad. Artculos 93-94 C.P.); por lo tanto al estar ratificados, toman el carcter de normas que se pueden aplicar directamente, dejando de ser simplemente normas de aplicacin supletoria. Iniciaremos este anlisis con el convenio 87 de 1948 (aprobado por Colombia mediante la Ley 26 de 1976), adoptado por la OIT para establecer formalmente ciertas disposiciones en relacin con la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicalizacin. El convenio determina, en primer plano, como un derecho primordial, aquel que tienen los trabajadores y los empleadores para constituir organizaciones y afiliarse a ellas, teniendo solo como condicin observar sus estatutos, y teniendo facultad para redactar sus propios estatutos y reglamentos administrativos. Se dispone que tales organizaciones no puedan ser disueltas ni suspendidas por va administrativa, y que la adquisicin de la personalidad jurdica, no deben estar sujeta a condiciones que limiten la aplicacin de las disposiciones de los artculos sobre la libertad de organizar asociaciones definidas en el convenio. Respecto a esas limitaciones, deja a eleccin de

4 cada Estado Miembro determinar hasta qu punto pueden aplicarlo para las Fuerzas Armadas y la Polica. En nuestro Estado estas fuerzas no pueden hacer uso y aplicacin de estos derechos. El Convenio 98 de 1949 (aprobado por Colombia mediante la Ley 27 de 1976), adoptado por la OIT para establecer formalmente los principios del derecho de sindicalizacin y de negociacin colectiva. Trata de la proteccin que deben gozar los trabajadores contra cualquier acto de discriminacin tendiente a menoscabar la libertad sindical en relacin con su empleo, y son aquellos actos que pueden llegar a disminuir el ejercicio del derecho de asociacin sindical. La incorporacin a nuestro rgimen laboral interno, de los tratados en mencin, desde la Constitucin de 1991, como ya lo dijimos anteriormente, se ha dado por diferentes vas, siendo las jurisprudencias, desde mi punto de vista, sin demeritar otros mecanismos, los que ms incidencia han tenido, para su aplicacin interna. Sera extenso el nmero de sentencias que han tratado diferentes temas sobre estos convenios, pero solo haremos menciones de algunas, en especial de la Sentencia T-401 de abril 4 de 2005, Magistrado ponente, Dr. Manuel Jos Cepeda E., y en ella la Corte Constitucional resuelve una demanda de inexequibilidad contra la expresin Los convenios, contenido en el artculo 19 del CST, el cual dice: Normas de aplicacin supletoria. Cuando no haya norma exactamente aplicable al caso controvertido, se aplican las que regulen casos o materias semejantes, los principios que se deriven de este cdigo, la jurisprudencia, la costumbre o el uso, la doctrina, los convenios y recomendaciones adoptadas por la organizacin y las conferencias internacionales del trabajo, en cuanto no se opongan a las leyes sociales del pas, los principios del derecho comn que no sean contrarios a los del derecho del trabajo, todo dentro de un espritu de equidad. En su resultado, la Corte Constitucional declara que tal expresin es constitucional siempre y cuando (i) no exista convenio aplicable directamente, como fuente principal o prevalente, al caso controvertido, y (ii) el convenio que se aplique supletoriamente est debidamente ratificado por Colombia. Al declarar la constitucionalidad condicionada, el alto tribunal busca armonizar el texto de este artculo con la actual Carta, particularmente con sus artculos 53, inciso 4,

5 y 93. Por otro lado en las motivaciones de la sentencia, la Corte puntualiza los siguientes aspectos, que al tener unidad de sentido, constituyen cosa juzgada, implcitamente y explcitamente, en materia constitucional, siendo elementos de obligatoria observancia para Jueces y otros operadores Jurdicos: *.- Todos los convenios de la OIT ratificados por Colombia hacen parte del ordenamiento jurdico interno y son, por tanto, normas de obligatorio cumplimiento. *.- Las normas de los convenios de la OIT ratificados por Colombia, son obligatorias y principales por s mismas, sin necesidad de que una ley posterior las transcriba o desarrolle. *.- Los convenios de la OIT ratificados son normas internas, pero no todos hacen parte del Bloque de Constitucionalidad. *.- Para que un convenio de la OIT haga parte del Bloque de Constitucionalidad se requiere que as lo decida expresamente la Corte Constitucional, caso por caso. *.- Al igual que cualquier otra norma del ordenamiento jurdico interno, un convenio de la OIT puede aplicarse por va analgica, pero siempre y cuando est ratificado. Otras Sentencias, como T-441 de julio 3 de 1992, Magistrado ponente, Dr., Alejandro Martnez Caballero, en donde la Corte Constitucional determina la ubicacin jerrquica del derecho de asociacin sindical en relacin al contexto normativo interno; sealando el carcter fundamental del derecho de asociacin por disposicin constitucional, y protegiendo su ejercicio mediante el mecanismo de la tutela, hacindolo prevalecer sobre otros derechos que ponderados frente al derecho sindical, resultan de menor jerarqua. Igual alcance le otorga, al derecho sindical, la sentencia C-385 de abril 5 de 2000, Magistrado ponente, Dr., Antonio Barrera Carbonell, al declarar inexequible los artculos 384, 388, 422 y 432 del CST, por que vulneraban ste derecho y el de igualdad, a los trabajadores extranjeros. Estos artculos fijaban restricciones relativas a la integracin de sindicatos por parte trabajadores extranjeros y prohiba su eleccin en cargos directivos o en las juntas directivas. Al hacer esto, la Corte, pone los artculos en mencin frente a la Constitucin, los tratados, y convenios internacionales; lo que demuestra que eran contrarias no slo a la Constitucin sino al Convenio 87 de la OIT, que en concordancia con los artculos 53 (inciso 4), 93 y 94 de la Constitucin Poltica, fija el contenido y alcance del derecho de asociacin sindical; afirmando que no se puede restringir el derecho de asociacin de un trabajador en razn de su nacionalidad,

6 por ser un derecho fundamental, reconocido en la Constitucin y en los convenios y tratados internacionales sobre derechos humanos del trabajo. Es evidente la contradiccin jurdica que exista entre la Constitucin Poltica, los Convenios 87 y 98 de la OIT, y el CST (Decretos: 2663 y 3743 de 1950; adoptados como Legislacin permanente a travs de la Ley 141 de 1961), y esto es porque se daban dos modelos jurdicos de organizacin sindical y de negociacin colectiva. Por un lado tenamos, el modelo del CST, el cual es interventor de las estructuras orgnicas y funcionales de las organizaciones sindicales, porque crea un control de aplicacin obligatoria (Resolucin 4 de 1952, acogimiento a la proforma de los estatutos sindicales). Tambin estableca un control de reconocimiento jurdico y una intervencin por parte del ejecutivo en la solucin de los conflictos colectivos, por medio de Tribunales de Arbitramento obligatorios, creando formalismos en la negociacin colectiva y en la declaratoria de ilegalidad o legalidad de los ceses de actividades. Por otro lado, y con la expedicin de la Constitucin Poltica de 1991, el modelo anterior fue transformado, transformacin realizada por la Corte Constitucional, en sus diferentes decisiones, en la que declaraba inconstitucional o constitucional algunas normas del CST, llegando a establecer un nuevo modelo jurdico sindical Colombiano a partir del Convenio 87 y 98 de la OIT, cuyas caracterstica son: ser un modelo autnomo a partir de la voluntad de las partes. La Corte da la estocada final al antiguo modelo con las sentencias C-465 de mayo 14 de 2008, Magistrado ponente, Dr. Manuel Jos Cepeda Espinosa, C-466 de mayo 14 de 2008, Magistrado ponente, Dr., Jaime Araujo Rentera, y C-695 de julio 9 de 2008, Magistrado ponente, Dr. Jaime Araujo Rentera, en donde ordena al Ministerio de la Proteccin Social no efectuar estudio previo sobre las solicitudes de inscripcin de nuevas organizaciones sindicales, as como las modificaciones estatutarias y de junta directiva. Este Ministerio slo puede negar la inscripcin de una organizacin sindical, cuando no se haya fundado con el nmero requerido por el legislador. En otras Jurisprudencias que la Corte Constitucional ha realizado en su devenir, ha manifestado que la negociacin colectiva es inherente al derecho de sindicalizacin y lo considera como el mecanismo ms idneo para fijar las condiciones de empleo de quienes estn ligados a travs de una relacin laboral, sin embargo, el legislador limita el derecho a la libertad sindical al no darle un carcter absoluto, tal como lo sostuvo la

7 Corte en sentencia C-797 de junio 29 de 2000, Magistrado ponente, Dr., Antonio Barrera Carbonell. La negociacin colectiva tiene garanta constitucional, y es una aplicacin interna del convenio 98 de la OIT, desarrollado en artculo 354 del CST, tambin declarado, su incumplimiento o coercin, como tipo penal en el artculo 292 del cdigo penal. La OIT ha desarrollado diversos convenios sobre libertad sindical, pero slo dos son fundamentales: El Convenio 87, en el cual se establece el rol que debe adoptar el Estado miembro frente al derecho de libertad sindical; y el Convenio 98, en el cual se establecen las reglas que deben adoptar los Estados miembros para que se ejerza el derecho de libertad sindical frente a los empleadores. Por otra parte, la fuerza vinculante que tienen los convenios 87 y 98, sta en relacin directa con el bloque de constitucionalidad de nuestra Constitucin Poltica de 1991; de igual forma, que la jerarqua de norma mxima para el bloque de constitucionalidad, lo ha reafirmado la Corte Constitucional en sus diferentes sentencias, en donde ha determinado que ste (el bloque de constitucionalidad) est integrado por dos clases de normas: De stricto sensu, conformado por principios y normas integradas a la Constitucin por diversas vas o por mandato expreso de la Carta, que permiten la confrontacin directa con el ordenamiento inferior. Normas estas que tienen rango constitucional y estn constituidas, entre otras, por los convenios 87 y 98 de la OIT, y no pueden ser limitadas en estados de excepcin. De lato sensu, en la que hace referencia a aquellas disposiciones que tienen un rango normativo superior a las Leyes ordinarias, aunque a veces no tengan rango constitucional, ejemplo de ello, son las leyes estatutarias y orgnicas, que sirven como referente necesario para la creacin legal y para el control constitucional.

8 BIBLIOGRAFIA *.- Constitucin Poltica de Colombia. *.- Convenio 87 de la OIT. *.- Convenio 98 de la OIT. *.- Cdigo Sustantivo del Trabajo. *.- Corte Constitucional, Sentencia T-401 de abril 4 de 2005, Magistrado ponente, Dr. Manuel Jos Cepeda E *.- Corte Constitucional, sentencia T-441 de julio 3 de 1992, Magistrado ponente, Dr., Alejandro Martnez Caballero. *.- Corte Constitucional, sentencia C-385 de abril 5 de 2000, Magistrado ponente, Dr., Antonio Barrera Carbonell. *.- La normatividad laboral en Colombia, Jimena Puyo Posada, Instituto de Ciencia *.Poltica Hernn Echavarra Olzaga *.-Derecho de Asociacin Sindical, Carlos Ernesto Martnez Lozano y otros, Facultad de Ciencias Jurdicas, Pontificia Universidad Javeriana, Bogot D.C., 2004. *.- Aplicacin de los convenios de la OIT en materia de Derecho de Asociacin Sindical y Negociacin Colectiva en las decisiones de los Jueces Laborales en Colombia, Francisco Rafael Ostau De Lafont De Leon y Leidy Angela Nio Chavarro, Revista Prolegmenos - Derechos y Valores, Bogot, D.C. Colombia - Volumen XIII No. 26 - Julio - Diciembre 2010 163- 178- ISSN 0121-182X *.- Alcances del Derecho de Asociacin en Colombia a partir de los fallos de la Corte Constitucional Colombiana con base en la influencia de los Organismos Internacionales sobre la materia. Yira Segrera Ayala y Vernica Torres Marenco, Revista de Derecho, Universidad del Norte, 23: 171212, 2005. *.- Los Convenios de la OIT ratificados, son normas de obligatoria aplicacin en Colombia. Anlisis de la sentencia C-401/05 y de sus implicaciones en la cultura jurdico-laboral colombiana. Carlos Ernesto Molina M., especialista en Derecho Laboral y Gestin Humana Organizacional.