ANALISIS CONSTITUCIONAL

1. EVOLUCION HISTORICA CONSTITUCIONAL En 1918, en los meses de enero a octubre, se registran continuas huelgas en las fbricas alemanas de armamentos. En septiembre, el Canciller Herling recibe un informe del Jefe del Estado Mayor alemn, General Ludendorff, advirtiendo de un posible desastre si se prolonga la guerra por ms tiempo, e instndole a conseguir un armisticio en trminos honrosos para el Ejrcito Alemn.

El 3 de octubre de 1.918, el prncipe Max von Baden es nombrado nuevo Canciller del Reich. El 26 de octubre se registra la dimisin de Ludendorff como Jefe del Estado Mayor. Por estas fechas se registran amotinamientos de la marinera en la flota de guerra (29 de octubre) y manifestaciones callejeras de soldados armados. El Almirantazgo haba decidido dar la batalla final a la flota britnica, a la desesperada. La marinera, conocedora de las noticias del frente occidental y de las gestiones del armisticio, consider que iba a ser una batalla suicida, y de la resistencia pasiva se pas al amotinamiento activo. Comenz en Wilhelmshaven y se extendi rpidamente a Kiel, Lbeck, Hamburgo y Cuxhaven. El 4 de noviembre de 1918, ondeaba ya en todos los navos de guerra de la ciudad de Kiel la bandera roja. Siguiendo el modelo de la Revolucin rusa empezaron a constituirse "Consejos de soldados y trabajadores", dibujndose amenazador el peligro, cada vez ms real y cercano, de una bolchevizacin en toda Alemania. El 7 de noviembre el Ato Mando del Ejrcito decide sofocar los amotinamientos de la marinera con tropas tradas del frente. La divisin elegida para ello se neg a llevar a cabo tal misin y se disolvi. El 8 de noviembre se registra la formacin de "Consejos de soldados" en las guarniciones del frente occidental, que llegan a afectar al propio Cuartel General. El 9 de noviembre, el Canciller Max von Baden, por iniciativa propia, precipita los acontecimientos dando telegrficamente la noticia de la abdicacin del Kiser y la renuncia al trono del Prncipe Heredero.1

Despus de comunicar la noticia, se rene con una delegacin del Partido Socialista Alemn (SPD): Friedrich Ebert, Phillipp Scheidemann y Otto Braun, quienes solicitan
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Las potencias vencedoras exigan el destronamiento del Kiser, y su posterior entrega para juzgarlo como criminal de guerra, tal y como figura en el Tratado de Versalles. El Kiser Guillermo II todava el da 3 de noviembre de 1918 escriba en una carta: "No tengo pensamiento de abandonar el trono por unos cuantos cientos de judos y unos cuantos miles de obreros". Luego intent la frmula de la abdicacin parcial, como Kiser del Imperio Alemn, pero no como Rey de Prusia. De ah la decisin personal del Canciller a fin de intentar salvar la situacin.

el traspaso de poderes para evitar un posible derramamiento de sangre. Max von Baden acepta dimitir como Canciller en favor de Ebert. Scheidemann se dirige inmediatamente al edificio del Reichstag para hablar a las masas all congregadas. Pronuncia una arenga, cuyo texto taquigrafiado an se conserva, que comienza por las significativas palabras de "Trabajadores y Soldados"; confirma la abdicacin del Kiser, proclama la Repblica, pide "tranquilidad, orden y seguridad", finalizando con un "Viva la Repblica alemana". Poco despus, Karl Liebknecht, dirigente de la liga Espartaquista (Spartakus-Bund), embrin del futuro Partido Comunista Alemn, rene a sus seguidores ante el Palacio de Berln (Berliner Shloss) y desde su balcn principal proclama la "Repblica Socialista de Alemania", apelando a la unin del proletariado, en un intento de continuidad con la Revolucin rusa. Termina su arenga con el equivalente de la consigna de Lenin: "Todo el poder para los Consejos de trabajadores y soldados" ("Alle Macht der Arbeiter - und Soldatenrten!"). A la vista de los acontecimientos, ese mismo da 9 de noviembre, el emperador Guillermo emprende su viaje hacia el exilio en Holanda.

El da 12 de noviembre, el nuevo canciller Friedrich Ebert constituye, en vez de un Gobierno o Consejo de Ministros, lo que pasa a denominarse "Consejo de los Diputados del Pueblo", ("Rat der Volksbeauftragten") formado por el propio Ebert, Otto Landesberg, Phillipp Scheidemann, Hugo Hasse, Emile Barth y Wilheim Dittmann, tres socialistas del SPD mayoritario y tres socialistas independientes, del USPD. Mientras tanto, y en un intento de fuerza paralela, al igual que sucedi con los soviets en Rusia (1917), se van formando los "Consejos unificados revolucionarios de trabajadores y soldados" ("Vereinigte Revolutionre Arbeiter und Sondatenrte"). Tratando de evitar a toda costa la experiencia rusa, sindicatos obreros y patronales firman un pacto el da 15 de noviembre de 1918 comprometindose a una "paz forzada". Se trata as, de evitar un choque frontal o ruptura total que llevase a un proceso revolucionario, a una guerra civil. Paralelamente, al irse institucionalizando los "Consejos revolucionarios de trabajadores y soldados", los "espartaquistas" (comunistas) van perdiendo paulatinamente el control sobre ellos, y cuando se celebra en Berln el Congreso Nacional entre los das 16 y 21 de diciembre, no logran ms que 10 delegados de un total de 489, entre los que no figuran ni K. Liebknecht, ni Rosa Luxemburg. Mientras tanto, continan los intentos revolucionaros en la calle, a travs de convocatorias y campaas de agitacin de masas.

El da 6 de diciembre de 1918, se ha producido una represin armada en las calles de Berln (Chausse Strasse) con 14 vctimas mortales. A travs del rgano de difusin de los espartaquistas, el peridico "Die rote Fahne" (Bandera Roja), ya convertidos en Partido Comunista de Alemania (KPD), se convoca a la huelga general para el da 6 de enero de 1919. Los disturbios, que ya a finales de diciembre eran de consideracin, con intervencin de ex-soldados y ex-marinos, provistos de armamento, entre los manifestantes provocan la alarma de las autoridades alemanas. Intervienen tropas del Ejrcito instalando piezas de artillera en lugares estratgicos de Berln. El 11 de enero de 1.919 se registran disparos de artillera, contra el edificio del Partido Socialista "Worwrts" ("Adelante"). Se ordena la detencin de los cabecillas revolucionarios, entre ellos Karl Liebknecht y Rosa Luxemburg. El 15 de enero se registra el asesinato de ambos, cuando figuraban ya como detenidos. El 18 de enero, vspera de las elecciones generales, tiene lugar una manifestacin socialista de protesta en Berln. El 19 de enero se celebran elecciones parlamentarias. En algunas regiones alemanas, como Alsacia - Lorena, se prohbe su celebracin por los vencedores (en este caso, la prohibicin expresa por parte de Francia). Los resultados son los siguientes (sobre un total de 421 escaos; con un total de votantes de 30.4 millones, lo que representa un 82.7% de la poblacin).

SPD (Socialistas) USPD (Soc. Ind.) Nac. Populares Centro (Catlicos) Nac. Demcratas Nacionales

163 22 44 91 75 19

escaos escaos escaos escaos escaos escaos

(37,9%) (7.6%) (10.3%) (19.7%) (18.6%) (4.4%)

La conclusin es que nacionalistas, catlicos y afines suman un total de 229 escaos, frente a 185 de los socialistas. El 6 de febrero se rene, en su primera sesin, la Asamblea Nacional constituyente en la ciudad de Weimar, donde ha sido convocada para evitar los constantes disturbios y manifestaciones de Berln. La pequea ciudad de Weimar es perfectamente controlable y no se puede entrar en ella sin salvoconducto

especial. Se nombra una Comisin encargada de redactar una nueva Constitucin sobre la base del anteproyecto del profesor Hugo Preuss, secretario de Estado de Interior. Queda aprobada por 262 votos contra 75. El 10 de febrero de 1919, Friedrich Ebert es elegido Presidente del Reich por 277 votos contra 51, designando a Scheidemann como Canciller, quien constituye un Gobierno Provisional de coalicin de fuerzas polticas. Una vez firmado a la fuerza el tratado de Versalles, la asamblea constituyente, que haba escogido como sede la tranquila Weimar en lugar de la turbulenta Berln, pudo seguir con su trabajo, y el 31 de julio de 1919 se aprobaba la nueva constitucin. Naca una constitucin muy democrtica en un pas de escasa tradicin democrtica. Con todo, muchos contemporneos y no pocos historiadores la han considerado una abstracta elaboracin de profesores, como eran desde luego Max Weber y Hugo Preuss, quienes estuvieron entre sus principales artfices. En realidad, se trataba de un texto complejo y contradictorio, donde los elementos inspirados en una concepcin avanzada y participativa de la democracia -como una ley electoral rigurosamente proporcional (lo que no facilitara la aparicin de claras mayoras y contribuira a dotar de inestabilidad al sistema), el voto para las mujeres y la institucin del referndum- se vean compensados por elementos de tipo unanimista y hasta autoritario, como la eleccin directa del presidente de la repblica y el recurso a poderes extraordinarios previsto en el artculo 48. Es muy difcil juzgar en abstracto su funciona1idad: prueba de ello es precisamente el artculo 48, que ha sido diversamente juzgado, segn se consideren los primeros o los ltimos aos de la repblica, como un precedente peligroso o un eficaz pararrayos en el camino hacia una deriva autoritaria. Anlogamente, el hecho de que en el mbito de la estructura federal de la repblica de Prusia conservara su integridad territorial y su influencia puede evaluarse diversamente, segn se considere lo que esta regin representaba histricamente o el papel que, como veremos, ejerci en defensa de la democracia el gobierno socialdemcrata que la dirigi ininterrumpidamente hasta 1932. La segunda parte de la constitucin de Weimar estaba dedicada a los derechos y deberes fundamentales de los alemanes, entendiendo por derechos no slo los polticos, sino tambin los sociales, como la libertad ilimitada de asociacin (art. 159), el reconocimiento de los convenios colectivos sellados por las partes sociales (art. 165), el derecho al trabajo y al sustento (art. 163), la puesta en marcha de un sistema de seguros para la

salvaguarda de la salud y de la capacidad de trabajo, para la tutela de la maternidad y la prevencin de las consecuencias econmicas de la vejez, de la debilitacin fsica y de las circunstancias negativas de la vida (art. 161), y el control del estado sobre la divisin y utilizacin de la tierra (art. 155). Todo ello, en el marco de un proyecto destinado a realizar un ordenamiento de la vida econmica que se corresponda con los principios de la justicia, con el objetivo de garantizar a todos una vida digna (art. 151). Es evidente que los compromisos contenidos en esta segunda parte de la constitucin queran ofrecer una satisfaccin de las expectativas de renovacin social expresadas por los partidos de izquierda, adems de dar una respuesta a la solemne Declaracin del pueblo oprimido y explotado promulgada por el Congreso de los soviets rusos en enero de 1918. De todas maneras, ms all de la situacin contingente, la constitucin de Weimar queda como la primera que recoge los principios que constituirn la base del estado del bienestar. La Constitucin de Weimar, sancionada en 1919, junto a la Constitucin de Mxico, promulgada dos aos antes, dio origen al constitucionalismo social, que estableci el Estado de bienestar y reconoci los derechos de los trabajadores. En ella, la cuestin social, se produce tras quebrar la idea de la igualdad social, demostrando que los trabajadores vivan en una situacin inferior y deprimida. Esto supone que el derecho social se redefina y establezca que la justicia se realiza nicamente en el caso que se ordene y disponga un tratamiento desigual. Es as, como en la Constitucin de Weimar, como en la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), en 1919, se establecen los principios del derecho social. Es en 1919, cuando se instituye la constitucionalizacin y la internacionalizacin del Derecho social. Es as como gracias al tratado de Versalles, nace la Sociedad de Naciones, la cual da origen a la Organizacin Internacional del Trabajo, adems de la promulgacin de la Constitucin de Weimar. La vala de estos proyectos se deriva del hecho de que en sendas sociedades exista un clima de emergencia social y de renovacin de las instituciones fundamentales. Estos procesos combinaron ciclos de mpetu social que finalmente coincidieron en la refundicin de novedosas instituciones y la instauracin de un nuevo orden jurdico. Ms adelante, transcurrido el periodo de entreguerras en Europa y especialmente la segunda guerra mundial que concluira con el surgimiento de organismos internacionales como la ONU, estos derechos, definidos como econmicos y sociales, pasaron a formar parte de diversas declarativas del derecho internacional

pblico, conformando uno de los principios esenciales y tambin uno de los efectos del llamado Estado social.2 En la prctica los derechos sociales fueron transformados en frmulas vacas de contenido y sin fuerza normativa. La Jurisprudencia de Weimar transform muy pronto en meras frmulas vacas de la exigencia de contenido social, estereotipadas en la Constitucin, al afirmar que se trataba de frmulas programticas que carecan de significacin concretas y que no tenan carcter vinculante alguno para el legislador del Reich.3 La constitucin de Weimar, nacida tras la derrota en la Primera Guerra Mundial, lleva tras de si la estela de un intenso movimiento de afirmacin nacional alemana que la constitucin reflej con un grado muy alto de uniformidad. La estructura federal de Weimar era muy frgil. La cuestin Prusia, sigui planeando durante todo periodo constitucional hasta la intervencin del Reich de Prusia, que vino a ser un anticipo de la propia destruccin del orden constitucional alemn. En el texto de la constitucin la preponderancia de los factores unitarios era muy clara. A disposicin del Reich estaban prcticamente todas las materias. El Reich dispona de la legislacin de principios (Gesetzgebung Grundstz) en otras y de la probabilidad de dictar leyes siempre que lo demandara el bienestar general, la proteccin del orden pblico y la seguridad. La Conclusin fue una prctica uniformidad legislativa. En el orden administrativo tampoco exista una garanta real para los Lander quienes ejecutaban las leyes del Reich. Por ultimo la irreal configuracin del Presidente de la repblica como guardin de la constitucin manifestaba en el orden federal en la atribucin de poderes para obligar a los Lander con ayuda de las fuerzas armadas a cumplir con las obligaciones que la constitucin o las leyes del Reich imponan, implicaba tambin el predominio de las ideas descentralizadoras. Tras la victoria aliada en la Segunda Guerra Mundial y la posterior divisin de Alemania, el proceso de formacin de un nuevo estado, reducido a las zonas ocupadas por las potencias occidentales, tiene en la aldea federal un importante punto de apoyo. Muchos factores jugaban a favor de la estructura federal. En primer lugar y muy destacadamente, el hecho de que los aliados

Huerta Lara, Mara del Rosario Los conceptos de Estado Social de Derecho, Bienestar Social e Inters Colectivo.(18 de enero de 2010). Recuperado de: http://www.letrasjuridicas.com/Volumenes/18/huerta18.pdf
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ABENDROTH, Wolfgang, El Estado de Derecho Democrtico y social, en MOSQUEDA, Susana (Coord.), El derecho fundamental de igualdad, Ed. Palestra, Lima, 2006.

creyeran firmemente de que el federalismo podra suponer un elemento de equilibrio en el futuro estado y una garanta de pervivencia del sistema democrtico. Segundo el hecho de la desaparicin de Prusia facilitaba la creacin de un nuevo orden federal. Tercero, la no coincidencia entre los antiguos Lander y las zonas de ocupacin, a excepcin de Baviera. Cuarto, la propia tradicin federal alemana que las nuevas fuerzas polticas asumen. Alemania no ha conocido, con la sola excepcin del periodo nazi, otro sistema de organizacin del poder que el federal. Esa caracterizacin no desaparece radicalmente en el nuevo escenario poltico que se abre tras la Ley Fundamental de Bonn.4 En los que respecta al constitucionalismo Alemn, desde el periodo de vigencia de la Constitucin de Weimar a la Ley Fundamental de Bonn y hasta nuestra fecha, han marcado un hito doctrinario las ideas vertidas por destacados juristas; entre ellos: Herman Heller, Carl Schmitt y Rudolf Smend; autores cuyas ideas centrales tuvieron como base el pensamiento inicitico sobre este rubro impulsado por el gran Hans Kelsen.

ESTRUCTURA CONSTITUCIONAL DE WEIMAR 1. CARACTERSTICAS PRINCIPALES Su nombre oficial no es el de Constitucin de Weimar, como ha pasado a la historia en virtud de la ciudad donde se celebr la Asamblea Nacional constituyente, sino el de Constitucin del Reich Alemn (Verfassung des Deutschen Reiches), llevando la fecha de 11 de agosto de 1919. Ya para empezar, su prembulo, aunque muy poticamente redactado, no se ajusta a la realidad jurdico-poltica de la Alemania de aquellas fechas; El pueblo alemn, unido en sus orgenes, e imbuido por la voluntad de renovar y afianzar su Nacin (Reich) en libertad y justicia, sirviendo a la paz interior y exterior y fomentando el progreso social, se ha dado esta Constitucin. Desde luego, el pueblo alemn en 1919 no estaba unido ni siquiera en sus orgenes, pues precisamente las potencias vencedoras haban decidido un nuevo trazado de las fronteras de los pases vencidos. Quedaban fuera del Reich (de la Nacin) parte importante de los territorios de Schleswig-Holstein, Memel, Prusia Oriental, Silesia, Sudetes, aparte, naturalmente de Alsacia Lorena, ya en poder de Francia. Incluso,
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BAO LEN, Jos Mara. Las autonomas territoriales y el principio de uniformidad de las condiciones de vida. Editorial Instituto Nacional de Administracin Pblica. Mxico .1988.

por el artculo 428 del Tratado de Versalles se impona la ocupacin militar aliada de la zona del Rhin. De las imposiciones del Tratado de Versalles, eran perfectamente conscientes los redactores de la Constitucin Alemana (RV o WV se le suele denominar como abreviatura de Reichverfassung o de Weimarer Verfassung), ya que si bien el artculo 4 slo de forma genrica, aunque vinculante (bindende Bestandtelie), incorpora al Derecho alemn las normas generales del Derecho Internacional pblico, conocidas como tales, en el apartado de disposiciones finales y transitorias de la Constitucin se incluye el artculo 178 donde claramente se indica que las disposiciones del Tratado de Versalles no se vern afectadas por la Constitucin. Un ejemplo claro del rango supra-constitucional del Tratado de Versalles lo tenemos en el caso del artculo 61.2 (nos encontramos ante la misma situacin que en 1949), donde se expresa que Austria alemana (Deutschsterreich) despus de su anexin al Reich Alemn, tendr derecho a participar en el Senado (Reichsrat) con el nmero de votos correspondiente a su poblacin, teniendo hasta entonces los representantes de Austria-alemana voto consultivo. La reaccin de las potencias aliadas no se hizo espera. El da 2 de septiembre de 1919, Clemenceau, en nombre de las potencias aliadas y asociadas dirige un escrito al Presidente del Reich en el que le indica que este artculo 61 constituye una violation formelle del artculo 80 del Tratado de Versalles .En consecuencia Clemenceau advierte en forma de ultimtum al Gobierno alemn de que si en el plazo de 15 das no han declarado nulo el citado precepto, las potencias aliadas en virtud del artculo 429 del Tratado de Versalles se veran obligadas a ordenar inmediatamente la ampliacin de su zona de ocupacin a la margen derecha del Rhin. La respuesta del Gobierno alemn fue inmediata. El da 5 de septiembre y aun cuando dejan bien patente su enojo ante la amenaza (El gobierno alemn no puede, pues, ver en la amenaza de tal medida ms que un acto de violencia profundamente lamentable), no tienen ms remedio que claudicar y rectificar: El gobierno alemn declara que las disposiciones del artculo 61.2 quedan en letra muerta Das ms tarde, el 22 de septiembre, firma el protocolo por el cual se reconoce que este precepto, por ser contrario al Tratado de Versalles, carece de validez. En cuanto al artculo 1, contiene una contradiccin en sus propios trminos, pero que los Padres de la Patria decidieron que deba ser as a pesar de todo, porque de un

lado el nuevo rgimen quera convertirse en Repblica , pero de otro lado queran seguir conservando el antiguo nombre de Imperio (Reich) y no denominarse Repblica aunque formalmente lo fuera. Por ello, el art. 1 proclama: El Imperio (Reich) alemn es una Repblica). Ese mismo artculo deja sentado un principio doctrinal jurdico-poltico de primera magnitud: Die Staatsgawalt geht vom Volke aus (El poder del Estado procede del pueblo). No obstante, para evitar posibles demagogias, o equvocas interpretaciones, con muy buen criterio los redactores de la explican en el artculo 5 quin o quines ejercen en realidad ese poder poltico: los rganos del Reich. 2. RASGOS FUNDAMENTALES DE LA CONSTITUCIN DE WEIMAR Siguiendo el esquema ya clsico de Carl Schmitt, en la Constitucin de Weimar se pueden encontrar los siguientes enfoques o rasgos fundamentales, si bien, entremezclados: a) Principio de sistema parlamentario. (Cuando el mayor peso del poder reside en el Parlamento). b) Principio del sistema partitocrtico (Kanzler System en expresin de Carlos Schmitt), cuando el mayor peso del poder reside en el partido mayoritario en el Parlamento, a travs de la figura de su lder, que se convierte en Canciller (en los artculos 53, 55, 56 y 58). c) Principio del sistema colegiado (Kabinettssystem), (Cuando el mayor peso del poder reside en el Gobierno o Consejo de Ministros colegiado). d) Principio del sistema presidencialista (Prsidentielles System), en sus artculos 25, 41, 53, 73 (Cuando el mayor peso del poder poltico radica en la figura del Presidente, del Jefe del Estado). 3. PODERES DEL PRESIDENTE DEL REICH EN CASO DE EMERGENCIA Algunos tratadistas e historiadores creen ver en que el artculo 48 Constitucin de Weimar la cuerda floja con la que se ahorc el rgimen de Weimar. Y categricamente ha de aseverarse que no fue as. Tratemos de analizarlo no slo desde una perspectiva histrica sino tambin jurdico poltica. Si leemos con detenimiento el citado artculo, veremos en realidad, que enlaza con el artculo 47 relativo al poder que ejerce el presidente del Reich sobre las Fuerzas Armadas (art. 41: El Presidente del Reich detenta el mando supremo de todas las Fuerzas Armadas del Reich), ya que en el primer prrafo del artculo 48 se indica que podr, con ayuda de la fuerza armada

intervenir cuando un Land no cumpla los deberes impuestos por la Constitucin o por las Leyes. El segundo prrafo de este mismo artculo vuelve a decirnos que el presidente del Reich podr intervenir con ayuda de la fuerza armada, cuando se haya perturbado gravemente la seguridad y el orden pblico. As, en su condicin de comandante supremo de las Fuerzas Armadas (art. 47), el artculo 48 de la Constitucin de Weimar prev lo que, en casos graves o de emergencia, podra ordenar el presidente del Reich. En este caso, no regir lo previsto en el artculo 50 (precisar para su validez el visto bueno del canciller o del ministro correspondiente todas las rdenes y disposiciones del presidente del Reich auch solche auf dem Gebiete der Wehrmacht; incluso las relativas al campo de las Fuerzas Armadas), mxime cuando el artculo 48 ya prev que sean medidas provisionales, derogables por el Reichstag si lo creyese conveniente o cuando lo crea conveniente. No obstante mi interpretacin, algunos suelen fijarse ms bien en el poder legislativo especial del Presidente del Reich en estos casos de emergencia, ya que de acuerdo con el prrafo 2 del artculo 48, ste poda suspender provisionalmente los derechos fundamentales fijados por los artculos 114, 115, 117, 118, 123, 124 y 153 de la Constitucin. Sin embargo, el prrafo tercero del artculo 48 impona al Presidente del Reich la obligacin de informar inmediatamente al Reichstag de las medidas al amparo del citado precepto, ya que quedaran sin efecto si as lo exigiera el Reichstag. Al comparar este art. 48 Constitucin de Weimar con otras legislaciones ms modernas relativas a medidas de emergencia, observo que la Constitucin de Weimar no se excedi en lo ms mnimo, pues reuna todas las garantas jurdicas necesarias. Desde un enfoque histrico poltico, por su aplicacin prctica, y en concreto cuando fue utilizado el 28 de febrero de 1933 por el Presidente Hindenburg, con motivo del incendio del Reichstag, quienes intentan reprochar al artculo 48 en general y al Presidente P. von Hindenburg en particular, la existencia del rgimen de Hitler, parece que quieren ignorar, o verdaderamente ignoran, que la decisin no fue simplemente del Presidente, sino compartida plenamente cuando menos por el Canciller y sus 288 diputados parlamentarios, representando a su vez a 17.5 millones de alemanes. Si pensamos adems que en la adopcin de esta medida, no estaban solos el Presidente Hindenburg y el NSDAP, podramos agregar ms diputados y ms millones de alemanes a las cifras anteriores. Entonces, estamos no ante un equilibrio de poderes

contrapuestos, sino ante la conjuncin de ambos poderes en un mismo objetivo. Y esto por supuesto no est prohibido por ninguna Constitucin. 4. PODERES DEL PRESIDENTE DEL REICH EN MATERIA DE DERECHO INTERNACIONAL Segn el artculo 45 de la Constitucin de Weimar, el Presidente del Reich representaba jurdicamente a la Nacin, pudiendo firmar tratados y convenios con potencias extranjeras. Sin embargo, se hace la salvedad (art.45.3) de que aqullos que se refieran a materias (jurisdiccin del Reich), precisarn de la aprobacin del Reichstag. 5. PODERES DEL PRESIDENTE DEL REICH EN MATERIAS

ADMINISTRATIVAS Llegamos al artculo 46, por el cual el Presidente del Reich puede nombrar y destituir a los oficiales y funcionarios del Estado. Sin embargo, comoquiera que luego aade en tanto no se est regulado por Ley de otro modo, hay que pensar racionalmente que estos poderes no son tan amplios como podra parecer a una primera vista, y que se reduce al nombramiento y cese de altos funcionarios de la Administracin, que enlaza directamente con la acreditacin de embajadores (art. 45). Pese a todo ello, ya de por s reviste gran importancia. Si se compara con sistemas como el britnico, vemos cmo el papel de la Reina (el Jefe del Estado) es similar, pero con una gran diferencia: la reina realiza los nombramientos y los ceses a propuesta del primer ministro. En la Constitucin de Weimar, sin embargo, no existe tan importante condicionamiento.5 El art. 45 tambin limita los poderes del Presidente del Reich en decisiones tan importantes como la declaracin de guerra y los acuerdos de paz, que requieren la promulgacin de una Ley, del mismo modo que el artculo 49 le autoriza la concesin de indultos (Begnadigungsrecht), pero ese mismo artculo especifica que las amnistas requeran ser aprobadas por una ley del Reich. 6. JURAMENTO DEL PRESIDENTE DEL REICH

El artculo 42 de la Constitucin de Weimar obliga al Presidente del Reich a prestar un juramento (Juro dedicar mis fuerzas en el bien del pueblo alemn; aumentando su
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Este papel del Presidente del Reich tuvo su importancia bajo el rgimen de Hitler en el perodo en que todava ejerci su cargo Hindenburg, ya que en la depuracin del funcionariado, dirigido hacia los judos, el Presidente Hindenburg se erigi en irreductible protector de todo judo que hubiese sido ex-combatiente de la Primera Guerra Mundial, a lo que Hitler no pudo por menos que ceder.

beneficio; evitando perjuicios; guardando la Constitucin y las leyes; cumpliendo a conciencia mis obligaciones y que me comportar con justicia respecto a todos).Juramento que ha de hacerse antes de su toma de posesin del cargo, autorizando expresamente a incluir, si lo desea, una invocacin religiosa (Die Beifhgung einer religisen Beteuerung ist zulssig). 7. EQUILIBRIO DE PODER ENTRE AMBAS CMARAS (REICHSTAG Y REICHSRAT) En el sistema bicameral previsto en la Constitucin de Weimar, la institucin del Reichstag (Congreso) est regulada en el artculo 20 al 40, y la del Reichsrat (Senado) en los artculo 60 al 67. En relacin con ambas cmaras, se establece el funcionamiento del equilibrio de poder entre ellas, e incluso entre los propios grupos parlamentarios. Por ejemplo, el artculo 72 determina que a pesar de lo previsto en el artculo 71 (que las leyes entraran en vigor 14 das despus de la fecha de su publicacin en el Boletn Oficial del Reich, si no se dispone lo contrario), un tercio de los componentes del Reichstag pueden solicitar que se suspenda la publicacin de una ley por un plazo de dos meses, a no ser que haya sido considerada como urgente por el Reichstag y el Reichsrat. En cuanto al poder del Senado a oponerse a la promulgacin de una Ley, el artculo 74 determina que podr hacerlo, dentro del plazo de dos semanas despus de haber sido aprobada en el Reichstag. En este caso, el texto de la ley ser sometido de nuevo a la consideracin del Reichstag. Si no se aviene el Reichstag a aceptar las sugerencias del Reichsrat, el Presidente del Reich puede, si lo estima conveniente, convocar un referndum sobre el punto o puntos objeto de discrepancia entre ambas cmaras. Si no lo hiciera, se considerar vlida la objecin o veto del Senado y, en consecuencia, la ley no podr ser promulgada, a no ser que el Reichstag, por mayora de dos tercios, se haya pronunciado en contra de la objecin del Senado. En este caso, el Presidente del Reich en el plazo de tres meses tiene que optar por una de estas dos soluciones: 1) promulgar la ley segn el texto aprobado por el Reichstag, y rechazado por el Senado; 2) disponer la convocatoria de un referndum. Hay que llamar la atencin sobre un hecho; el legislador en un intento de perfeccionar el sistema, todava ha previsto una garanta ms, y as el artculo 75 manifiesta que para poder derogar por el sistema de referndum una norma aprobada por el Reichstag, es necesario que haya participado en el mismo la mayora del electorado.

8.

DERECHO DEL REICH Y DERECHO DEL LAND El artculo 13 incluye la frase Reichsrecht bricht Landrecht (El Derecho del Reich rompe el Derecho del Land). Parece una verdadera perogrullada decir que el derecho establecido reconocido a nivel nacional est por encima del derecho territorial a nivel provincial; pero algo tan sencillo parece sin embargo no ser comprendido en otros sistemas (Comprese con el Estado de las autonomas creado por la Constitucin espaola de 1978; pero no nos desviemos de la cuestin). El estado descentralizado en Lander previsto en la Constitucin de Weimar estableca dos niveles de poder legislativo; el Parlamento del Reich y el Parlamento del Land; el Gobierno del Reich y el Gobierno del Land, etc. E incluso por los artculos 6 y 7 se relacionaban las materias especficas que eran competencia del Reich. Pese a esta clara divisoria, el artculo 13 ayudaba a comprender la posibilidad derogatoria, sin discusin, de las normas dictadas del Reich sobre las del Land.

9.

DERECHOS Y DEBERES FUNDAMENTALES DE LOS ALEMANES. (ARTS. 109 165)

Estos artculos se comprenden en cinco apartados: 1) El individuo 2) la vida en comunidad 3) religin y sociedades religiosas 4) formacin y escuela 5) economa

Estn tan magnficamente redactados que el legislador de 1.949, al elaborar la Ley Fundamental de Bonn, los recogi ntegros en el nuevo texto los artculos relativos a Religin y sociedades religiosas (con ciertas modificaciones, como la que estableca (art. 140 que se conceda a los miembros de las FFAA el tiempo libre necesario para el cumplimiento de sus obligaciones religiosas). El principal artfice de la Constitucin de Weimar, el profesor Dr. Hugo Preuss seal que al recoger esta larga lista de derechos fundamentales, independientemente de que muchos de ellos ya estuviesen recogidos en el derecho alemn existente, haba sido una especie de homenaje hacia la obra de la Paulskirche de Frankfurt (Iglesia donde se reunieron en 1848 los Padres

de la Patria para constituir el Reich Alemn). Carl Schmitt por su parte, y en relacin con estos derechos, establece una divisin entre: a) Derechos del individuo aislado b) Derechos del individuo en relacin con otros individuos c) Derechos del individuo como ciudadano (Staatsbrger- ciudadano del Estado) d) Derechos del individuo en su servicio (Leistungen).

10. ESTADO E IGLESIA El art. 137 declara expresamente que no existe una iglesia oficial del Estado (Es besteht keine Staatkirche). Sin embargo, bajo el rgimen de Hitler, y vigente la Constitucin de Weimar (al menos formalmente) se intent constituir la Iglesia del Reich, con el nombramiento de Obispos del Reich (por ejemplo, el 27 de septiembre de 1.933 en la histrica ciudad luterana de Wittenberg fue nombrado Riechsbischof el pastor Ludwig Mller en un Snodo nacional evanglico alemn) En un intento de legalizar todo, elevndolo incluso a rango constitucional, el artculo 139 establece que el domingo y los das reconocidos oficialmente como festivos quedan protegidos legalmente como das de descanso laboral, y luego aade una frase verdaderamente curiosa y de la elevacin del alma ( und der seelischen Erhebung). Con ello lo que parece querer establecer la Constitucin es que los domingos no slo son das de descanso laboral, sino que adems literalmente son el da del Seor; el da para elevar el alma a Dios. Esto me parece ms digno de resear en tanto que la Asamblea que la aprueba era de mayora socialista (163 escaos del SPD frente a los 91 del partido catlico, el Zentrum), y el Presidente del Reich que firma la Constitucin tambin es un socialista: Friedrich Ebert.

11. ECONOMIA Los principios o lneas directrices de carcter socio econmico se establecen en los artculos 151 al 165. Creo que si se leen detenidamente nos resultar verdaderamente increble que hayan sido redactados en 1919, por la altura de sus objetivos, su magnfica estructuracin y su magistral redaccin. En primer lugar se consagran los principios de economa de libre mercado, en una sociedad democrtica. Sin embargo, lejos de consagrar el liberalismo decimonnico, todava imperante en la poca, establece una primaca de los valores sociales y personales. Por ejemplo, el artculo

151 determina que el objetivo del ordenamiento de la vida econmica es garantizar una existencia digna del ser humano (die Gewhrleistung eines menschenwrdiges Daseins), por lo que habr de ajustarse a los principios de Justicia (den Grundstzen der Gerchtigkeit), y aadiendo que la libertad econmica del individuo habr de garantizarse dentro de esos lmites. El segundo prrafo de este mismo artculo 151, es a mi modo de entender, todo un modelo de redaccin jurdica estableciendo o conjugando el principio de libertad econmica condicionado su funcin social (en tan slo 15 palabras). En l se compromete el Estado a no intervenir ms que en defensa de derechos amenazados o al servicio de las exigencias supremas del bien comn. Esta misma exigencia se ve, redactada casi en forma de slogan poltico al final del artculo 153 Propiedad obliga (Eigentum verpflichet). Su utilizacin debe servir al mismo tiempo para el bien comn.

ENTORNO SOCIO-POLITICO La constitucionalizacin de los partidos polticos, a partir del texto de Weimar de 1919, dio efectivamente un giro a su estudio hacia una visin ms normativa. Es realmente tras la Constitucin de Weimar que tom vigor la expresin y el concepto de Estado de partidos basada en la democracia de partidos y (teniendo) como corolario la pretensin, por algunos autores, de su reconocimiento formal por el Derecho Constitucional. De manera que concurrieron entonces dos tendencias opuestas: una mantuvo una actitud positiva hacia tal tipo de Estado abogando por el reconocimiento de los partidos por las normas jurdico-constitucionales. Esta postura fue mantenida por Kelsen y por Radbruch quien contrapuso la, por l llamada, democracia ideolgica a la democracia ideolgica o real en la que el pueblo soberano no estaba compuesto por individuos libres e iguales, sino de grupos de distinta magnitud. La segunda defendi una actitud crtica hacia el Estado de partidos. As, Carl Schmitt consideraba que la pluralidad de lealtades que suscitaban los partidos y las organizaciones de intereses ponan crecientemente en riesgo a la unidad estatal. Por otra parte, el periodo de entreguerras y la crisis del parlamentarismo as como el xito de los modelos totalitarios, basados tanto en la concepcin leninista del partido poltico6 o
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Para Lenin el partido tena tres caractersticas principales que se convirtieron en caractersticas de los partidos comunistas del mundo y que terminaron por impregnar a otras formaciones con vocacin totalitaria. Se trataba de un carcter sacerdotal proveniente del hecho de ser poseedor de un singular conocimiento y penetracin del marxismo

en la simpata de Pareto hacia las formaciones elitistas que terminaron siendo precursoras del fascismo, supusieron una notable interrupcin a la reflexin acadmica sobre los partidos. De la nueva situacin gestada despus del final de la Segunda Guerra Mundial se hizo eco Duverger en la obra de mayor alcance y articulacin terica realizada hasta entonces y cuyos efectos intelectuales influyeron notablemente en las dcadas siguientes. De hecho, como en los pases en los que la Segunda Guerra Mundial destruy el sistema poltico existente, los partidos quedaron como fuerzas polticas activas y la nueva constitucin o reconstruccin del Estado tuvo lugar a partir de los mismos, de manera que el papel de los partidos adquiri un significado si cabe ms relevante. Por otra parte, la citada constitucionalizacin de los partidos que pretendi quebrar las tendencias hacia su configuracin oligrquica sealadas por Ostrogorski y Michels no fue muy efectiva. Si bien por la va jurdica la garanta de la libertad interna a travs de la Constitucin y/o de la ley, puede considerarse como un requisito funcional para la efectividad del sistema democrtico [....], adems, la democracia interpartidista es tambin un requisito para que los partidos cumplan su funcin de ser la va de ascenso de la sociedad o del pueblo hacia el Estado, la realidad continu manteniendo el sesgo denunciado previamente. Duverger recogi la literatura anterior y, sobre todo, esta situacin que reflejaba las enormes transformaciones de la Europa de entreguerras con la consolidacin de los partidos comunistas y fascistas, y, despus, la oleada de recuperacin democrtica que se hizo presente en la mayora de los pases de Europa Occidental despus de 1945. Significativamente, Duverger dedic una atencin prioritaria a lo que denominaba la estructura de los partidos, diferenciando tres niveles: el propiamente institucional, referido a la forma en que el partido estaba armado, y los relativos a los miembros y a la direccin del partido. La armadura del partido vena conceptualizada por una articulacin general de diferentes piezas basadas tanto en el predominio de una estructura directa o indirecta como en el apoyo de una u otra de los denominados elementos de base. Exista una clara diferencia entre los partidos que tenan una estructura indirecta, segn la cual una organizacin externa7 hacia que no hubiera una comunidad partisana realmente distinta de

cuya pureza deba ser conservada y, si fuera necesario, impuesta; una elite cuidadosamente seleccionada y rgidamente disciplinada poseyendo una clara superioridad moral e intelectual sobre la masa; y, finalmente, una organizacin muy centralizada con una estructura casi militar a la que Lenin denomin centralismo democrtico.
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Era el caso de los partidos socialistas y de los partidos agrarios con los sindicatos y las cooperativas y de los partidos catlicos con la Iglesia (Duverger)

los grupos sociales de base, de manera que no se era miembro de un partido propiamente dicho sino de un grupo social que estaba colectivamente adherido al partido, y los partidos que posean una estructura directa, integrados stos por personas adheridas a ttulo individual. En cuanto a los elementos de base, referidos al plano vertical, tenan una estructura original para cada partido, si bien se destacaba la existencia de cuatro tipos de elementos de base a los que la mayora de los partidos, haciendo primar uno u otro, se aproximaban: el comit, de carcter restringido, funcionando en un rea geogrfica bastante grande que corresponda generalmente con la circunscripcin electoral y en la lnea del caucus anglosajn; la seccin, menos descentralizada, mejor estructurada y actuando en un rea geogrfica ms reducida que el comit del que terminaba siendo su polo opuesto; la clula, integrada sobre la base profesional al reunir a adherentes al partido que trabajaban en el mismo sitio y cuyo nmero era ms pequeo que el constitutivo de la seccin; y la milicia, forma de ejrcito privado en que los miembros eran encuadrados militarmente.8 La articulacin general haca alusin a la manera de integrarse los elementos anteriores y estaba asociada a la estructuracin administrativa del Estado. De esta manera, caba distinguir tres tipos de ejes que diferenciaban a los grupos. El primero lo constitua el nivel de fortaleza de la articulacin (dbil o fuerte), explicado en gran medida por el rgimen electoral existente y con una gran relacin con los elementos de base del partido en cuestin9. El segundo eje lo constituan la contraposicin entre las relaciones verticales y las relaciones horizontales, aqullas se referan a la unin de dos organismos subordinados mientras que stas ataan a dos organismos sobre el mismo pie. Por ltimo, el tercer eje enfrentaba centralizacin con descentralizacin, sobre la base de cuatro arenas: local, ideolgica, social y federal. Duverger enfatiz que la expresin miembros del partido no tena igual significado en todos los partidos y que, adems, en el interior de cada partido podan encontrarse varias categoras de miembros en funcin, en muchos casos, de su grado de participacin. Ello conduca a una de las cuestiones ms difciles en el anlisis poltico que era el conocimiento de la afiliacin de un partido, situacin que se haba complicado con la incorporacin de los simpatizantes como categora separada. El asunto
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Cada uno de estos elementos de base responda a un tipo de familia de partidos: el comit a los partidos tradicionales, la seccin a los partidos socialistas, la clula a los partidos comunistas y la milicia a los partidos fascistas (Duverger).
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Un sistema electoral de representacin proporcional con listas cerradas y bloqueadas daba una gran fortaleza a la estructura organizativa, lo mismo ocurra con el predominio de elementos de base del tipo de la clula o de la milicia

tena su importancia en la medida en que la incorporacin de las masas a la poltica tena efectos significativos en las maquinarias partidistas que de una u otra manera deban adaptarse a la nueva situacin, tanto para sobrevivir como para sacarle el mayor rendimiento poltico posible. Lo relevante de este trabajo era que para l lo significativo, sin embargo, era que esta nueva categora estaba en la base de la evolucin de los partidos de cuadros a los partidos de masas. Mientras que los primeros servan para reunir a unos notables, preparar las elecciones y conducir y mantener el contacto con los candidatos; los segundos conceban el reclutamiento de los denominados adherentes como algo fundamental tanto desde supuestos polticos como financieros. Otra distincin bsica era que slo los partidos de masas conocan un mecanismo formal de adhesin, comportando un compromiso firmado y el pago de una cuota anual, mientras que los partidos de cuadros lo ignoraban. Posteriormente, en el caso de aqullos, tener presente la distincin entre adherentes estables e inestables supuso incluir un criterio de calidad en la medida en que se podra llegar a asociar la fidelidad al partido con su mayor fortaleza. Los diferentes grados de participacin en la vida partidista fueron encontrados en los partidos que no conocan la adhesin formal. En ellos distingui tres crculos de naturaleza diferente: el de los electores de naturaleza simple y precisa, el de los simpatizantes de naturaleza vaga y compleja al estar constituido por electores que reconocan su inclinacin hacia el partido y el crculo interior de los militantes. El crculo de adherentes poda incluir a estos dos ltimos. Entre estos crculos se generaba una circulacin constante que les mantena en conexin. Esta taxonoma posibilitaba una nueva visin clasificatoria de los partidos desde las bases sociales de apoyo en virtud del grado de compromiso partidista existente. Con respecto a la direccin de los partidos, se conceba que dicha direccin presentara un doble carcter que combinaba la apariencia democrtica, que asumira la nueva forma de legitimidad de todo poder, con una realidad oligrquica derivada de cierta eficacia prctica. Una forma de autocracia camuflada era asumida por los partidos para elegir a sus dirigentes bajo la apariencia de una estructura formal democrtica. Las tcnicas de camuflaje suponan la realizacin de manipulaciones electorales y la famosa distincin entre dirigentes reales y aparentes. Las manipulaciones electorales solan venir, adems, acompaadas por el empleo generalizado del sufragio indirecto, la limitacin de las candidaturas, el mayor desarrollo de la presentacin oficiosa que de la presentacin oficial y la

desproporcionalidad. Todas estas manipulaciones electorales tenan por efecto disimular una designacin ms o menos autocrtica bajo una apariencia ms o menos democrtica.

Por otra parte, la direccin de los partidos tenda naturalmente a tomar una forma oligrquica, un crculo interior de acceso difcil que ejerca su influencia sobre el proceso de eleccin de candidatos. La composicin del crculo interior apenas si coincida con la de los militantes del partido y su renovacin se haca extremadamente pausada, por la oposicin de los cuadros subalternos y la tendencia conservadora de las masas, llegando a situaciones lmite de evidente envejecimiento.

PROSPECTIVA JURIDICA Y POLITICA a) EL REDESCUBRIMIENTO DEL PROGRAMA DE WEIMAR Un redescubrimiento desde el punto de vista del programa significa tratar las categoras fundamentales del Derecho pblico desde una doble perspectiva, tanto como problemas concretos del Derecho vigente como en cuantos problemas metodolgicos abstractos. Objeto y mtodo se colocan en una conexin problemtica en el sentido de que las cuestiones concretas que plantean problemas fundamentales desencadenan cuestiones metodolgicas, mientras que las cuestiones metodolgicas dan las claves para enfrentar aquellos problemas fundamentales. Surge un proceso de doble direccin: la solucin de conflictos concretos del Derecho vigente impone el tratamiento de cuestiones metodolgicas, y los problemas metodolgicos logran un campo de aplicacin en los casos del Derecho vigente. Justamente porque las categoras fundamentales remiten a conexiones que se sitan ms all del puro procesamiento de las normas, su tratamiento impone recurrir a posiciones metodolgicas. El conflicto material en torno a un caso concreto plantea un problema fundamental de Derecho constitucional cuya respuesta implica cuestiones

metodolgicas. De este modo cobran stas una referencia aplicativa concreta. Lo especfico de Weimar desde la perspectiva del programa es, por tanto, que los problemas concretos resultan constitutivamente vinculados con las cuestiones metodolgicas. La solucin de un caso concreto impone el simultneo tratamiento de cuestiones de mtodo. Cabe hablar en la doctrina ius publicista de la Repblica Federal de un redescubrimiento de Weimar en tal sentido, o ms bien la vinculacin de las cuestiones metodolgicas con las categoras fundamentales del Derecho sustantivo ha existido siempre, y por tanto no es algo que pueda considerarse herencia especfica de Weimar? A fin de cuentas, problemas sustantivos siempre se plantean,

pero tambin desencadenan un debate sobre el mtodo, como en la Repblica de Weimar, o absorben ms bien el discurso metodolgico? En la Repblica de Weimar se careca con frecuencia de criterios de decisin jurdico-constitucionales, de modo que se desarrollaban discursos metodolgicos orientados a la obtencin de tales criterios. b) LA PROSECUCIN DEL PROGRAMA DE WEIMAR (1949-1960) En la Repblica Federal cabe identificar tres fases que podran denominarse de prosecucin, olvido y recuperacin del programa de Weimar. Si se consideran las publicaciones de la Asociacin de Profesores alemanes de Derecho Poltico refundada en 1949 que aparecen en los aos cincuenta, no sorprende que se abordaran en primer lugar temas que ya haban sido tambin debatidos en la Repblica de Weimar. Se aadieron adems, sin embargo, tres nuevos objetos de deliberacin que venan planteados por la nueva situacin jurdica y que determinaron los debates en la primera dcada de la Repblica Federal: a) la cuestin de si el Estado alemn haba desaparecido en 1945 o subsista, b) la relacin entre los conceptos de Estado y Constitucin y c) el debate sobre el Estado de Derecho y el Estado social. c) EL HUNDIMIENTO DEL ESTADO ALEMN EN 1945 Este tema fue muy tratado sobre la base de un concepto de Estado espiritualizado. La discusin retom aqu, con sorprendente continuidad, perspectivas de la orientacin de las ciencias del espritu de los aos veinte. Para Gnter Drig, el Estado subsisti -con independencia del final de la guerra, de la particin y del dominio de las fuerzas de ocupacin-- como un hecho espiritual objetivo. En su ponencia ante la Asociacin recurri Drig a la filosofa de los valores, ya representada en los aos veinte, en trminos que permitan sentirse transportado a los tiempos dorados del debate metodolgico de Weimar. Aqu hablaba un representante de la joven generacin siguiendo la caligrafa retrica y argumentativa de los mayores Un problema fundamental del Derecho pblico fue abordado desde la filosofa de los valores. El concepto de Estado trascendi las categoras jurdicas. Metodolgicamente, el progreso era nulo, y Kelsen hubiera podido reeditar sin cambio alguno, despus de treinta aos, su filpica contra el concepto sociolgico de Estado. d) LA DISPUTA SOBRE LA CONTRIBUCIN A LA DEFENSA El concepto de Estado se sita tambin en primer plano cuando se plantea un segundo tema, la relacin entre Estado y Constitucin, que result discutido en especial con

ocasin de la llamada disputa sobre la contribucin a la defensa. Se trataba aqu de la cuestin de si el rearme de la Repblica Federal con vistas a la planeada Comunidad Europea de Defensa resultaba posible sin reforma constitucional. La Ley Fundamental no contena apoderamiento alguno para la creacin de fuerzas militares. Surga as el problema fundamental de si un Estado, por su propia naturaleza o de acuerdo con su propio concepto, tena derecho a crear fuerzas militares armadas. Bajo la cuestin concreta despunta la relacin entre Estado y Constitucin. En enero de 1952, el jurista de cmara del partido socialdemcrata Adolf Arndt, junto con otros 144 diputados del SPD, solicit del recin creado Tribunal Constitucional Federal que constatara que la participacin de Alemania en una fuera militar armada (con la introduccin del servicio militar obligatorio, la promulgacin de leyes de defensa y la creacin de una administracin militar) resultaba inconstitucional sin previa reforma de la Ley Fundamental. La admisibilidad del recurso, con la pretensin de una resolucin declarativa de carcter cautelar (en el sentido de un control preventivo de normas), era discutible, y el asunto fue finalmente rechazado por el Tribunal por motivos procesales. Esto no priv al conflicto de su importancia poltica ante la opinin pblica (Gustav Heinemann dimiti como Ministro de Interior y abandon su militancia en la CDU a causa de los planes de rearme de Adenauer), ni tampoco de su trascendencia en cuanto uno de los primeros grandes procesos constitucionales o de su significado como problema fundamental desde la perspectiva de la teora del Estado. Casi la mitad de los profesores de Derecho poltico intervino con sus dictmenes, con ocasin de esta disputa se enfrentaron dos perspectivas. De un lado estaba el punto de partida jurdico-constitucional, para el cual en una Constitucin slo puede haber tanto Estado como la Constitucin pone en pie; una reforma constitucional era en consecuencia inexcusable para la creacin de fuerzas militares armadas. Del otro lado, quienes colocan el Estado como punto de partida consideran innecesaria una reforma constitucional, puesto que las fuerzas armadas se incluyen ya conceptualmente, por la misma naturaleza de la cosa, en la esencia del Estado; en tal sentido habran de interpretarse, por tanto, tambin las disposiciones competenciales de la Ley Fundamental. Se trata, en definitiva, de un debate sobre los fundamentos del Derecho pblico, en el que se argumenta con premisas de la teora del Estado y de la Constitucin, se atribuye gran importancia a los aspectos de Derecho comparado (en especial apelando una y

otra vez a la jurisprudencia del Tribunal Supremo de los Estados Unidos), y se cita a las autoridades de Weimar (con sorprendente excepcin de Kelsen y slo escasa presencia de Heller, en ocasiones retrotrayendo las referencias incluso a Paul Laband y Georg Jellinek). Los dictmenes atraviesan las divisiones de escuela usualmente establecidas. Smend por ejemplo se sita aqu contra Scheuner, que por su parte tena de su lado a Werner Weber y Erich Kaufmann. La doctrina de Weimar estuvo an presente en este debate; ya no se trataba ciertamente de un problema concreto planteado en la Repblica de Weimar, pero las posiciones tericas y los argumentos fundamentales seguan siendo los mismos. Por parte de los estatalistas se invoca no pocas veces la continuidad del Estado alemn y se recurre directamente a las competencias inherentes al Reich alemn de la Constitucin de Weimar. Pero la disputa sobre la contribucin a la defensa puso tambin de manifiesto que ciertas escuelas de los tiempos de Weimar ya no resultaban actuales, y que las pretensiones de teora del conocimiento antes codeterminantes, que en los conflictos de los aos veinte siempre se esgriman, dejaban paso a una actividad ms bien de simple deduccin a partir de conceptos fundamentales. El pluralismo metodolgico que an exista en la Repblica de Weimar se limita ahora a la orientacin determinada por el objeto, que comienza a bifurcarse cuando atiende como objeto al Estado o a la Constitucin, as como a sus relaciones recprocas. e) ESTADO DE DERECHO Y ESTADO SOCIAL Esta situacin culmin en el conflicto sobre la relacin entre Estado de Derecho y Estado social que desencadenaron Forsthoff y la escuela de Schmitt. La controversia se prolong durante los aos cincuenta. Ningn otro debate tuvo en esa dcada una importancia tan sostenida y central. Forsthoff contrastaba el Estado de Derecho con el Estado social. Slo el primero resultaba para l parte genuina de la Constitucin; en el Estado social no vea, por el contrario, un principio del Derecho constitucional que fuera comparable al del Estado de Derecho, sino una determinacin de fines del Estado dirigida al legislador. El campo de aplicacin del postulado del Estado social no sera el Derecho constitucional, sino el Derecho administrativo, en cuanto Derecho de la legislacin ordinaria. Para su concretizacin en el sentido de la procura existencial estara llamada especialmente la Administracin, una Administracin prestadora de servicios, en buena medida liberada de la vinculacin legislativa, que no deba resultar concernida por la reserva de ley. El Estado social orientado a una

Administracin prestacional parece neutral, apoltico, no accesorio respecto de la ley y por ello separado del Derecho constitucional. Forsthoff operaba con una concepcin idealizada de la Constitucin, derivada del liberalismo y superpuesta a la Ley Fundamental. Mediante una construccin histrica que, en cuanto esencia de la Constitucin, se opone a la ley constitucional, se sirve de una clsica figura argumentativa de Schmitt, que le haba dirigido la tesis doctoral, y persigue una estrategia de doble estatalizacin. En el Derecho constitucional defiende una interpretacin normativa estricta, recurre al tenor literal, refuerza los mtodos positivistas y formales, y alcanza as una comprensin estrecha del texto de la Ley Fundamental. Esto deja espacio para una idea del Estado que va ms all de la Constitucin y en la que pasaban a integrarse aquellas decisiones fundamentales que Forsthoff no quera extraer de la Constitucin. Los prejuicios acerca del Estado dominaban, pues, frente al Derecho constitucional. La segunda estatalizacin se refera al Derecho administrativo, donde una Administracin prestacional llamada a la concretizacin del Estado social (procura existencial) quedaba alejada de la vida poltica parlamentaria en la medida en que las leyes administrativas resultan sometidas a los criterios histricos idealizados de la generalidad y de la adecuacin a los postulados del Estado de Derecho, que excluyen en gran medida la accin y regulacin polticas mediante ley parlamentaria. En este contexto debe contemplarse el rechazo de Forsthoff a la ley-medida. La intervencin democrtica en la economa y la configuracin social aparecan como sospechosas desde el punto de vista del Estado de Derecho. Forsthoff pretenda mantener al margen de la poltica tanto el mbito del Derecho constitucional como el del Derecho administrativo, sin darse cuenta de que, en la democracia, es tarea de las normas formalizar la voluntad de conformacin poltica y vincularla a criterios jurdicos. Tal tarea conformadora pretenda asegurrsela Forsthoff, por el contrario, a las elites tradicionales, a los tericos refinados y a los burcratas expertos. Tras ello se ocultan convicciones fundamentales de teora del Estado que descansan sobre una imagen histrica e idealizada del Estado de Derecho prodemocrtico. En 1959, Forsthoff reforz esta posicin desde el punto de vista metodolgico con un ataque contra la teora de la integracin y la jurisprudencia del Tribunal Constitucional.10
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Evoc el

Esta inseguridad jurdica conduce a la teora material a optar por una solucin incompatible con el principio democrtico.

peligro de que la Constitucin del Estado de Derecho se transformara en una Constitucin generadora de sentido. El artculo de Forsthoff en el libro-homenaje a Carl Schmitt se situaba explcitamente en la lnea programtica de la tradicin de Weimar, y poco despus sigui el embate de Schmitt contra la tirana de los valores. En 1959-1960 alcanza su cenit el legado programtico de la doctrina de Weimar, aunque de modo muy unilateral, por obra de Forsthoff, que se serva de categoras schmittianas. La parte contraria estaba en primera lnea representada por Ulrich Scheuner, que tena una sensibilidad especial para los cambios y los desarrollos, y que trazaba un puente con Weimar en la eleccin de temas y en los mtodos; de este modo, encarnaba la otra cara del programa de Weimar, aunque metodolgicamente esto slo pudiera afirmarse en trminos relativos. Scheuner y Forsthoff aparecan en torno a 1960 como las dos figuras dominantes de la doctrina del Derecho poltico, en las jornadas de la Asociacin Scheuner an ms dominante.11 Tras ellos se alinean dos orientaciones fundamentales diferentes, hacia la Constitucin (Scheuner) o hacia el Estado (Forsthoff). f) LA DISOLUCIN DEL PROGRAMA DE WEIMAR (1960-1980) En torno a 1960 apareci en escena una joven generacin que no poda atisbar posibilidad alguna de progreso mediante la prosecucin programtica unilateral de las cuestiones disputadas en Weimar. Escptica frente al mantenimiento de las viejas trincheras de los aos veinte, perciba la situacin como una parlisis, al menos en la medida en que el pluralismo de Weimar haba desaparecido y el empeo consciente en proseguir el programa de Weimar encubra con frecuencia un trasfondo poltico. Haca falta una ruptura temtica y metodolgica. Adems, los problemas que urga resolver no se situaban, a los ojos de la nueva generacin, en un nivel fundamental que dependiera del mtodo, sino que surgan de la propia Ley Fundamental. La nueva Constitucin colocaba en el centro de atencin problemas concretos. Tambin la novedosa jurisdiccin constitucional necesitaba ser procesada en cuanta institucin y en su praxis decisoria. La nueva generacin de 1960 propugn implcitamente el distanciamiento respecto del programa de Weimar: los problemas deban ser resueltos, no sobrecargados con disputas metodolgicas que, a fin de cuentas, no caba decidir conforme a criterios de
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Por eso la democracia ha de identificarse con un procedimiento de la creacin de normas, al margen de cul sea el contenido de estas.

acierto o error, sino mediante preferencias personales. En una ponencia en el Seminario de Friburgo formul Alexander Hollerbach una muy influyente crtica a la perpetuacin de las controversias metodolgicas por parte de Forsthoff. Peter Lerche expuso en la clase magistral con la que toma posesin de su ctedra de Berln que los prejuicios metodolgicos, denominados por l cuestiones de estilo, no podan ser considerados de manera aislada. En ese plano no caba lograr el acierto; ste surga ms bien cuando diferentes perspectivas fundamentales concordaban en el mismo resultado. El objetivo no era el conflicto en torno a las categoras fundamentales, sino la formacin de conceptos intermedios, de estndares y de frmulas de anlisis (como el principio de proporcionalidad o el de razonabilidad). Esta generacin no pretende el conflicto en los niveles superiores de la metateora, sino la elaboracin de teoras de alcance intermedio. La mayor conmocin provino probablemente de la ponencia de Horst Ehmke sobre la interpretacin constitucional en las Jornadas de la Asociacin de Profesores de Derecho Poltico de 1962 uno de los pocos casos, por lo dems, en los que se han discutido explcitamente en tales Jornadas problemas metodolgicos. La ponencia de Ehmke sintetizaba las crticas, abra paso a una nueva concepcin de la interpretacin orientada a la prctica y de raz hermenutica, y tambin sustitua la autorreferencialidad alemana de la discusin desarrollada hasta el momento mediante el recurso comparatista al Derecho norteamericano. Ehmke abogaba por concentrarse en el caso y ordenar el conjunto de discusiones en torno a l dotndolas de unidad y sentido; defendi el pensamiento tpico problemtico frente al postulado de un mtodo general de interpretacin, que a su juicio se situaba al margen del mbito de problemas especficamente jurdico. Habra que promover por tanto una teora de la Constitucin orientada a las cuestiones concretas (dicho al revs: no orientada por los mtodos), que comprendiera en su seno el horizonte de problemas. De modo que, a partir de tal hermenutica jurdico-constitucional, desarroll Ehmke una teora material de la Constitucin. Con la apelacin a una hermenutica material y el anclaje de esta perspectiva en una divisin institucional de tareas entre el legislador y el juez constitucional, Ehmke tomaba en consideracin tanto las novedades del Derecho de la organizacin estatal (en especial la jurisdiccin constitucional) como la importancia del legislador parlamentario en cuanto primer intrprete de los derechos fundamentales. Ehmke rechaz la idea de una unidad, sea sistemtica (en el sentido de las formas

ideales de Forsthoff), sea derivada de una jerarqua de valores (en el sentido de la filosofa de los valores). Se ofreca as una va de escape frente al pensamiento de la tica material de los valores y del orden de valores, que se haba extendido ampliamente tambin ms all del Derecho constitucional, por ejemplo en la filosofa del Derecho. De Smend pudo recibir diversos legados, pero no ciertamente el existencialismo filosfico y la fenomenologa de los aos veinte. En el pluralismo metodolgico con simultnea atencin a los problemas previamente dados resulta ms bien procesada la herencia de Heller. Despus de que Ehmke declarara la teora orientada al objeto como la autntica hermenutica y la teora material de la Constitucin como mtodo, el debate sobre los mtodos qued clausurado. Conforme al dictamen de Forsthoff, haba quedado asentado el consenso implcito de evitar las controversias metodolgicas, al menos en la medida en que parecieran prescindibles para la solucin de problemas concretos. Se trataba ms bien de desarrollar, en su lugar, teoras de alcance intermedio que pudieran tambin tomar en consideracin las nuevas disposiciones materiales e institucionales de la Ley Fundamental. Se haba hecho posible el tratamiento de problemas concretos sin plantearse cuestiones metodolgicas. Responsable de que el planteamiento del problema metodolgico desde una perspectiva institucional y de teora del conocimiento se sustituyera por una visin tpica y hermtica fue, en buena medida, la jurisdiccin constitucional que se haba establecido. La poca clara situacin constitucional de Weimar desencadenaba controversias metodolgicas, mientras que en la Repblica Federal, por el contrario, los discursos metodolgicos resultaron marginalizados a causa de su escasa relevancia para la praxis, excluidos en el procesamiento del Derecho vigente. Desde el punto de vista del objeto, el pluralismo de Heller fue sometido a una simbiosis con la idea de la integracin, mientras que los riesgos metodolgicos (sincretismo de Heller y Smend) parecan conjurados por la tpica y la hermenutica, susceptibles de ser dominados por un proceder casustico en la tradicin de cierto constitucionalismo occidental.

3. El redescubrimiento del programa de Weimar (desde 1980) El escaso inters en proseguir el programa de Weimar, entendido como vinculacin de los problemas sustantivos con las cuestiones metodolgicas, se entiende en buena medida por la orientacin hacia problemas concretos que venan dados en cuanto objeto de reflexin tpica por las decisiones del Tribunal Constitucional

Federal o por los desarrollos polticos de actualidad. Las cuestiones sometidas a debate no necesitaban ser formuladas, sino que surgan de la praxis constitucional. Cuanto ms especiales fueran los casos y ms densas las discusiones con el Tribunal Constitucional, menor haba de resultar el inters por las cuestiones metodolgicas. A causa de su orientacin hacia el caso concreto, el Tribunal Constitucional no puede, ni tampoco debe, desarrollar una teora constitucional de amplias pretensiones, no ha de actuar como sustituto del legislador ni como dictador metodolgico. Lo que, a juicio de Hesse, se aplicaba al Tribunal Constitucional, hubo de servir tambin para una doctrina orientada a los problemas12. Evocando el viejo positivismo de la ley, comenzaron a elevarse quejas frente al positivismo del Tribunal Constitucional. El Derecho constitucional permaneca atrapado en un proceder tpico o casustico. La doctrina busc su nivel terico de reflexin no en las categoras jurdicoconstitucionales, sino ms all de ellas, precisamente en el concepto de Estado. En comparacin con el logro que en los aos cincuenta supuso el relevo del pensamiento estatalista por el pensamiento constitucional, esto representa un resultado paradjico. El desarrollo de las dcadas ulteriores condujo, quiz de modo completamente involuntario, a una reanimacin del Estado como categora metodolgica central, justamente porque, dejando a un lado los derechos fundamentales, las categoras jurdico-constitucionales no haban sido tericamente elaboradas. Como nivel terico de reflexin metodolgica, el concepto de Estado resultaba, sin embargo, especialmente cargado de connotaciones y presupuestos; pero tales elementos no eran sometidos a un debate pormenorizado. Resultaba, con ello, un concepto formado en medida excesiva por acumulacin, de modo que no poda orientar una discusin metodolgica referida a problemas concretos. Y es que el concepto de Estado deba servir ms para asegurar un punto comn de referencia y un cierto nivel de unidad cientfica que como foro para las disputas tericas. En trminos generales, que el concepto de Estado permaneciera como categora residual ms bien impeda el desarrollo de una conciencia metodolgica, pero sugera al mismo tiempo que haba un plano de anlisis dispuesto al efecto. En tal
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Konrad Hesse, intervencin en los debates de las Jornadas: En el Tribunal Constitucional no habra discusiones metodolgicas, y su ausencia no planteara dilema alguno; lo esencial sera aproximarse a la cuestin de acuerdo con su propia legalidad inmanente y hallar cuanto antes resoluciones aceptables por encima de las divergencias metodolgicas

separacin entre una praxis orientada al caso, que no necesitaba de teora alguna, y una idea del Estado formada por agregacin, que apenas poda ser sometida a una discusin con sentido, la vinculacin entre problemas concretos y cuestiones metodolgicas, el programa de Weimar, no tena posibilidad alguna de supervivencia. En buena medida, las teoras de alcance intermedio que en su momento haban sido prometidas haban desaparecido ante la polarizacin entre la plural meta-teora y las decisiones muy singularizadas de casos concretos. Para el redescubrimiento de Weimar desde el punto de vista programtico no haba buenas perspectivas en torno a 1980. La vinculacin de problemas concretos con cuestiones metodolgicas ya no se planteaba. Pero desde entonces cabe constatar una constante transformacin y un redescubrimiento del programa de Weimar. Un primer paso en la inclusin de aspectos tericos en la solucin de problemas concretos vino dado por la integracin de las ciencias sociales. El debate sobre la interdisciplinariedad en la ciencia jurdica y su relacin con las ciencias vecinas, primeramente desarrollado al margen del Derecho vigente, aparece ahora vinculado a cuestiones de actualidad. La idea de progreso de la nueva generacin joven se orienta a la comprensin conforme a las ciencias sociales de los problemas sustantivos que, a su entender, la perspectiva jurdica describe slo de manera en exceso simplificada. Con este punto de partida no se pone en cuestin, de todos modos, la idea metodolgica establecida de que hay que partir de problemas concretos y actuales, sino que simplemente se ampla la consideracin del objeto con la perspectiva de las ciencias sociales. El programa de Weimar, que justamente haba vinculado la determinacin del objeto problemtico con las cuestiones del mtodo jurdico, no es recuperado de ese modo. Pero entretanto cabe apreciar una recuperacin creciente de dicho programa. Pueden acumularse diversos signos en ese sentido: a. Despus de ms de cien volmenes de jurisprudencia constitucional, sta se ha convertido en algo cotidiano. Incluso desde el punto de vista cuantitativo, la jurisprudencia apenas puede ser concebida como unidad jurdica libre de contradicciones. Los correspondientes esfuerzos cientficos para formar un sistema se encuentran con el problema de dominar la creciente masa de sentencias, sin poder llegar nunca, en realidad, a resultados decisivos. Si todo sigue un curso difcilmente aprehensible,

resulta consecuente volverse hacia la teora de la Constitucin o hacia las ciencias del Estado o de la Administracin como genuinos campos de investigacin de la ciencia jurdica. b. En torno a 1990 se descubre el principio democrtico del art. 20 de la Ley Fundamental como problema jurdico y criterio jurdico-constitucional. Ahora se desencadenan objetivamente nuevos problemas de interpretacin que afectan a viejas concepciones fundamentales. Ante todo, se pone en cuestin implcitamente la perspectiva determinada por el objeto, hasta ese momento dominante, porque el principio democrtico debe ser

comprendido no de forma sustancial, sino como generador de su objeto. c. Crece el inters por convertir en tema de debate la contingencia histrica de los conceptos fundamentales del Derecho poltico. Siguen estando prisioneros tales conceptos de su contexto originario en el Derecho pblico del constitucionalismo decimonnico?, en qu medida siguen siendo tributarios de tradiciones jurdicas predemocrticas? d. Tras cincuenta aos de Ley Fundamental, tambin el propio Derecho constitucional se convierte en objeto de consideracin histrica. La sentencia del caso Lth no es slo Derecho vigente, sino igualmente historia constitucional. La perspectiva tpica y orientada al objeto se coloca en la Historia. Ya no define el objeto de conocimiento, sino que ella misma se convierte en tal objeto. e. No slo la mirada hacia el pasado, tambin el futuro invita a ocuparse de conceptos fundamentales dependientes del mtodo: internacionalizacin, europeizacin, estructuras en varios niveles, problemas del federalismo y de la divisin de poderes, ante todo tambin la democracia, ya no pueden tratarse en un contexto exclusivamente nacional. La preeminencia normativa de la Ley Fundamental (y con ella de la jurisdiccin constitucional) resulta relativizada, y se despierta el inters por categoras fundamentales que van ms all de las disposiciones y de la historia normativa especficamente alemanas. f. El Derecho administrativo, hasta este momento relativamente a salvo de las cuestiones metodolgicas, abre a stas un campo de aplicacin an inexplorado. La vieja cuestin central acerca del objeto y el mtodo se

plantea de nuevo: es la Administracin un fenmeno social al que debe adecuarse el Derecho, o es primeramente constituida a travs de normas jurdicas? La vieja polmica sobre el concepto jurdico o sociolgico de Estado aparece bajo el nuevo aspecto de un concepto jurdico o sociolgico de Administracin (ciencia de la Administracin). Cabe interpretar todo esto como el anuncio de una transicin natural desde una fase ms bien orientada a la praxis hacia otra ms fuertemente dirigida hacia la teora, y verlo as como un proceso dialctico normal. Si el desarrollo se pone en relacin, por el contrario, con las continuidades respecto de las controversias metodolgicas de Weimar, entonces cabe extraer la siguiente conclusin: tras un proceso de olvido de Weimar desde el punto de vista programtico, puede pronosticarse ahora una fase de redescubrimiento. En cuanto a los temas, seguiremos alejndonos de Weimar. Si hubiera que volver a las personalidades de Weimar, todos los pronsticos apuntaran a una recepcin de Kelsen; porque Kelsen plantea el problema de la interdisciplinariedad en el sentido de la divisin del trabajo, no de la integracin de las disciplinas cientficas; su punto de partida se refiere al Derecho constitucional y el ordenamiento jurdico, no a magnitudes supuestamente preexistentes como el Estado o la Administracin; ms que ningn otro autor, Kelsen someti los conceptos fundamentales del Derecho poltico a la crtica ideolgica; de los tericos de Weimar aqu considerados, slo l ofrece una teora de la democracia que an hoy resulta asimilable; y, finalmente, es el nico de los tericos de Weimar que proces institucionalmente la jurisdiccin constitucional y presupuso el ordenamiento jurdico en la teora de la pirmide normativa. En esa medida, la actual recepcin de Kelsen, antes mencionada, puede ser comprendida como expresin del redescubrimiento del programa de Weimar. Schmitt, Smend y Heller siguen siendo tericos histricamente significativos; Kelsen, por el contrario, no ha sido an reducido a episodio histrico y resulta cada vez ms citado justamente en las publicaciones que se ocupan del Derecho vigente. Sus ideas se toman en consideracin para solucionar problemas jurdicos concretos. En ese sentido, Kelsen es el ltimo superviviente de la doctrina del Derecho poltico de la poca de Weimar. La llegada de Hitler al poder convirti el suicidio poltico de Weimar en un severo aviso para las dems repblicas de entreguerras. Para la austriaca, que haba llegado

en 1919 tras el colapso de la monarqua austro-hngara; y tambin para la tarda repblica espaola, que todava en 1931 se empe en mostrar que las promesas democratizadoras contenidas en las revoluciones mexicana y sovitica mantenan plena vigencia. Ambas, de hecho, aprobaron constituciones que, sin ser socialistas, favorecan, como la de Weimar, la posible articulacin de los intereses de los trabajadores. La constitucin austraca de 1920 era socialmente ms parca. Haba sido dictada a instancias del presidente de la Repblica, Karl Renner, quien adems era un relevante jurista perteneciente al ala moderada y pragmtica de la socialdemocracia (el SP)13. Renner encomend al demcrata radical Hans Kelsen la elaboracin de un texto constitucional nico a partir de los tres proyectos presentados por socialcristianos, socialdemcratas y pangermnicos El texto preparado por Kelsen tena una fuerte impronta parlamentarista, y para neutralizar el peligro de un poder judicial abiertamente reaccionario, confiaba el control jurisdiccional de las leyes a un rgano especfico, el Tribunal constitucional. La constitucin espaola de 1931, por su parte, recogi lo ms avanzado del constitucionalismo social de su poca. Dej claro que el nuevo Estado aspiraba a ser una Repblica democrtica de trabajadores de toda clase (artculo 1), una auto-identificacin que encontrara continuidad en la Constitucin anti-fascista italiana de 1947. Ampli los derechos civiles bsicos desde la libertad de expresin a la libertad de conciencia-, extendi a ambos sexos el sufragio y otros derechos de participacin y se comprometi a asegurar a trabajadores y campesinos las condiciones necesarias para una existencia digna (artculos 46 y 47). Y al igual que la constitucin weimariana, apoy la garanta igualitaria de estos derechos en un programa constitucional que subordinaba cualquier forma de riqueza al inters general y que admita un incisivo control pblico de la economa y de los grandes poderes privados. Su clebre artculo 44 permita que una mayora absoluta de miembros de las Corte decretara, por causa de utilidad social, la expropiacin forzosa de toda clase de bienes, incluso sin indemnizacin, y a socializar la propiedad si era menester. Con esto, en realidad, no haca ms que vincular, como en otros programas republicanos de la poca, la suerte de la democratizacin poltica a la de la democratizacin industrial y agraria.
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Ya en 1904, K. Renner haba realizado una incisiva crtica al derecho civil burgus y haba estudiado la funcin social que deberan tener los institutos de derecho privado.

Ni la repblica austraca ni la espaola consiguieron, sin embargo, contener el embate armado de la reaccin, agitada principalmente por la alta burguesa, los grandes terratenientes y la Iglesia, y espoleada por el ascenso del nazismo y la calculada desercin de los gobiernos francs e ingls. A despecho de su aguerrida resistencia, las milicias republicanas del partido socialdemcrata austraco las Republikanischer Schutzbund- asistieron impotentes a la cada de la Viena Roja en manos del reaccionario frente patritico catlico de Engelbert Dllfuss, primero, y del nazismo despus. Esta constatacin de que los sectores ms radicales de la derecha no aceptaran nunca el programa de democratizacin republicano, llev al proletariado asturiano a levantarse preventivamente en 1934. Una actitud que, tras el levantamiento franquista de 1936, se reproducira en todas aquellas ciudades comenzando por la Barcelona hegemonizada por el anarco-sindicalismo- en las que los trabajadores fueron armados. Nada de esto evit la cada de las repblicas democrticas. A la virulencia de la derecha se sumaron nuevas divisiones en el seno de la izquierda (agravadas por la oportunista intervencin estalinista) y, en el caso de la repblica espaola, un aislamiento cada vez mayor. Tras la segunda guerra mundial, el proyecto republicano de entreguerras y su programa constitucional fueron arrumbados y convertidos en ejemplo de un extremismo que, como mnimo, era necesario morigerar. En buena medida, la Ley Fundamental de Bonn de 1949, impuesta por los aliados a la Alemania derrotada, se inspir en estas premisas. Para comenzar, qued claro que la economa capitalista, que el republicanismo de entreguerras haba aspirado a democratizar radicalmente, manteniendo abierto el debate sobre su superacin, pasaba a ser un horizonte irrebasable. El mot dordre del ordoliberlalismo de posguerra, difundido por autores como Walter Eucken o Franz Bhm, sera la economa social de mercado, una categora que permita reconciliar a viejos enemigos sealadamente, socialcristianos y socialdemcratas- en torno a un capitalismo que, a lo sumo, pretenda lucir un rostro humano. El blindaje constitucional de algunos derechos sociales bsicos en el mbito laboral y fuera de l, se mantena. Pero se desvinculaba de toda exigencia de democratizacin radical de la esfera econmica y de la poltica. A resultas de ello, justamente, se procur borrar toda huella de lo que el jurista alsaciano Robert Redslob haba calificado interesadamente como absolutismo parlamentario. Se consagr un sistema de

canciller fuerte, agravando las condiciones para imponer mociones de censura, y se autoriz al Tribunal Constitucional a anular aquellas decisiones legislativas que desbordaran el nuevo consenso. La manera en que el constitucionalismo de Bonn procedi a ajustar cuentas con Weimar no cal en el constitucionalismo ms claramente anti-fascista que se implant en Italia, en 1947, o en la repblica francesa, en 1946 (al menos hasta la reforma presidencialista de De Gaulle en 1958). Es ms, mientras el influjo del Mayo Francs o de las movilizaciones obreras del Autunno caldo italiano hicieron pensar que caba una salida igualitaria y democratizadora a la crisis del Estado de bienestar keynesiano, la tradicin socialista republicana de Weimar experiment un fugaz redescubrimiento14. El triunfo de la contrarreforma neoliberal, sin embargo, cambi todo. En un contexto dominado ya por el discurso de la gobernabilidad y de los excesos de la democracia de la Comisin Trilateral, el ejemplo de Bonn incidi con fuerza en la transicin espaola, que adems de alejar los demonios de un salida socializante como la que supuso la Constitucin portuguesa de 1976, se plante como objetivo exorcizar sus propios fantasmas republicanos. La Constitucin de 1978, as como las principales leyes y acuerdos que precedieron a su aprobacin desde la legislacin electoral hasta los Pactos de La Moncloa, pasando por la aceptacin de la monarqua- se asumieron claramente como parte de un programa post-republicano en el que el marco de lo poltica y econmicamente admisible quedaba tajantemente establecido. Confrontado con ms de tres dcadas de capitalismo remundializado y neoliberal, as como con el secuestro oligrquico del principio democrtico, el viejo republicanismo de izquierdas no ha conseguido, sin embargo, ser enterrado. Es ms, algunos de sus elementos basilares: la necesidad de planificacin y control democrticos de sectores estratgicos de la economa, como el crediticio o el energtico; la eliminacin del principio de caudillaje de la empresa; la erradicacin de ejercicios anti-sociales del derecho de propiedad y el desarrollo de nuevas formas de propiedad pblica, estatal y social; el blindaje de derechos civiles y sociales inalienables e indisponibles, sustrados tanto a la arbitrariedad del Estado como a la del mercado capitalista; la re-parlamentarizacin de la vida institucional y el impulso de nuevas formas de autogobierno ms all del parlamento; continan apareciendo como demandas irrenunciables en un contexto en el que las alternativas neo o socio
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Este fenmeno, de hecho, fue visible entre los iuslaboralistas de izquierdas italianos, que vieron las potencialidades que Weimar ofreca, por ejemplo, a la hora de interpretar el sentido poltico-jurdico del Statuto dei lavoratori de 1970, considerado por muchos como la segunda Constitucin italiana.

liberales a la crisis se muestran incapaces de ofrecer una salida que no signifique, a la postre, ms excepcionalismo penal y militar, ms explotacin y precarizacin de la fuerza de trabajo, y una mayor devastacin del planeta y de los bienes necesarios para la pervivencia de la vida. Muchas de estas demandas republicanas, en rigor, forman parte de un acervo poltico y jurdico que es entendido como una conquista civilizatoria, y que por eso mismo ha sido incorporado, al menos en parte, en constituciones, tratados y declaraciones internacionales como la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 y los Pactos de Derechos Civiles y Polticos y de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de 1996. Uno de los desafos de nuestro tiempo que las nuevas constituciones republicanas Venezuela, Ecuador o Bolivia, por ejemplo, han tenido el mrito de poner a la orden del da- consiste en hacer traducibles estas demandas jurdico-polticas a diferentes contextos culturales (Algo que, dicho sea de paso, ya ocurri en cierto modo a inicios del siglo XX cuando las experiencias revolucionarias mexicana y sovitica contagiaron e impregnaron diferentes ensayos republicanos que se extendan por Amrica, Europa y Asia). Naturalmente, una de las lecciones ms concluyentes de Weimar es que para imponer un programa republicano socialista no bastan las buenas ideas, las buenas constituciones o las buenas declaraciones de derechos. El constitucionalismo social de entreguerras entendi que slo aquellos que vivan de su trabajo podan ser el motor de un proceso de transformacin de esta magnitud. Que la centralidad del trabajo no ha perdido vigencia es tan cierto como que su conformacin interna y su sentido poltico han sufrido transformaciones significativas: como consecuencia de su creciente precarizacin y feminizacin; de su composicin nacional y cultural cada vez ms diversa; o, finalmente, de una crisis ecolgica que slo permite atribuirle un sentido emancipatorio si es capaz de servir a las necesidades bsicas de las personas y, al mismo tiempo, a la conservacin y reproduccin de la vida en el planeta15.

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Pisarello, Gerardo. La poltica y el derecho frente a la crisis: Nonagsimo aniversario de la Constitucin republicana de Weimar. (25 de octubre de 2009). Recuperado de : http://perseo.sabuco.com/historia/Weimar.pdf