CONFLICTO DE DERECHO PRIVADO

La norma de conflicto recibe esta denominacin por el papel que se le atribuye: dar una solucin al llamado conflicto de leyes. Con esta ltima expresin se hace referencia tradicionalmente al problema de la determinacin de la ley aplicable a aquellas situaciones o relaciones jurdicas de carcter privado que, por estar en contacto con dos o ms ordenamientos, pueden calificarse como internacionales. En la actualidad se considera poco preciso hablar de la existencia de un conflicto para describir el mencionado problema, pero la terminologa, al menos en lo que afecta a la denominacin de la norma, se puede considerar asentada tanto en las legislaciones como en la doctrina y en la prctica judicial. La propia ConstitucinEspaola hace uso de la misma cuando atribuye competencia exclusiva al Estado en lo relativo a la elaboracin de las normas para resolver los conflictos de leyes (artculo 149.1.8.).

Las normas de conflicto pueden ser unilaterales o bilaterales. Son unilaterales las que se limitan a determinar el mbito de aplicacin del propio ordenamiento jurdico: precisan los supuestos en que se aplica el Derecho del foro; no designan, para los dems casos, la ley extranjera aplicable. El artculo 9 del Cdigo Civil espaol, en su primitiva redaccin, constituye un ejemplo destacado de norma unilateral. Si las normas de conflicto contienen uno o varios criterios, de acuerdo con los cuales se determina con carcter general la ley aplicable, sea sta la del foro o una ley extranjera, se consideran bilaterales. A esta tcnica responden las normas que recoge el vigente artculo 9 de nuestro Cdigo.

Los partidarios de la redaccin unilateral de las normas de conflicto entienden que, en ausencia de normas de Derecho Internacional delimitadoras de las competencias legislativas estatales, los legisladores no pueden hacer otra cosa que definir el campo de aplicacin de su propio ordenamiento. De este modo, si el Derecho del

foro, de acuerdo con la norma de conflicto unilateral, no es competente, la ley extranjera aplicable debe fijarse a travs de las normas de conflicto, tambin unilaterales, de los restantes Estados. En la prctica, sin embargo, los jueces que han tenido que aplicar normas de conflicto unilaterales no han seguido tales planteamientos. Lejos de eso, han visto, en ellas, normas bilaterales incompletas, y las han bilateralizado. Es decir, el criterio seguido por el legislador para determinar el mbito de aplicacin del propio Derecho se ha utilizado tambin para la designacin de la ley extranjera aplicable. Se evitan as, por otro lado, los inconvenientes que podran presentarse si se recurre a las normas extranjeras: que ningn ordenamiento se considere aplicable o, lo que sera ms frecuente, que varios ordenamientos se consideren competentes.

Adems, el punto de vista al que responde el unilateralismo no es el que ha prevalecido en el anlisis del conflicto de leyes. En el Derecho Internacional privado actual, resultado de un proceso histrico en el que la figura de Savigny ha tenido una influencia muy destacada, se pone el acento no en la ley, sino en la relacin o situacin jurdica. No preocupa tanto la determinacin del mbito de aplicacin de la ley en el espacio como la bsqueda de la localizacin ms adecuada para dicha relacin o situacin. Esta localizacin supone fijar laley aplicable con carcter general: si la ley del foro no es aplicable, debe sealarse la ley extranjera que lo es. Dicho de otro modo, de acuerdo con el criterio que hoy se considera acertado, las normas de conflicto deben ser bilaterales.

En las legislaciones se siguen encontrando normas unilaterales, pero predominan las bilaterales. La tendencia, adems, es favorable a la elaboracin de normas de conflicto bilaterales, como ponen de manifiesto las reformas efectuadas en distintos pases, entre ellos Espaa, en los que se ha pasado de una redaccin unilateral a otra bilateral de las normas de conflicto.

La norma de conflicto bilateral es caracterizada usualmente como norma indirecta frente a la norma material, norma directa. En esta

ltima se contempla un supuesto de hecho y se le atribuye, por la propia norma, una consecuencia jurdica. En la norma de conflicto bilateral, en cambio, se contempla una relacin o situacin jurdica, o algn aspecto de la misma, y para su regulacin la norma se remite, por medio de una circunstancia o punto de conexin, al Derecho del foro o al Derecho de otro Estado.

Destaca la norma de conflicto bilateral por no contemplar meros hechos, sino relaciones o situaciones jurdicas que en unas ocasiones son consideradas en su globalidad y en otras, cada vez ms numerosas, lo son fraccionadamente, teniendo en cuenta sus diferentes aspectos. La regulacin de tales aspectos, relaciones o situaciones no se encuentra, como se ha dicho, en la misma norma, sino que debe buscarse en el Derecho designado. Si ste es un Derecho extranjero, es necesario precisar, adems, si la remisin es a la ley material o al ordenamiento en su conjunto. En el segundo caso, las normas de conflicto extranjeras quedan comprendidas en la remisin, por lo que puede darse un reenvo. Corresponde al Derecho de cadaEstado establecer en qu supuestos la remisin debe entenderse como remisin material o como remisin total.

Pero el elemento caracterstico de la norma de conflicto bilateral es, indudablemente, el punto de conexin. La norma, para la designacin del Derecho aplicable, toma en consideracin un determinado vnculo entre la relacin o situacin y el ordenamiento de un pas. Este vnculo se denomina punto de conexin. Si en algunas normas de conflicto se utilizan criterios personales -nacionalidad, domicilio, residencia habitual-, o territoriales -lugar de situacin de un bien, lugar de celebracin o ejecucin de un acto, lugar en el que se produce un hecho, etc.-, en otras se efectan remisiones a la ley elegida por las partes o a la ley con la que la relacin o situacin presenta los vnculos ms estrechos. Mientras que, por otro lado, ciertas normas de conflicto contienen puntos de conexin permanentes, otras recogen puntos de conexin temporales. Si, por ltimo, las normas ms simples utilizan un solo punto de conexin, otras, que pueden llegar a ser muy complejas, utilizan dos o ms. En el segundo caso pueden combinarse, naturalmente, criterios de las distintas categoras ya

expuestas. La dificultad que plantean estas normas de conflicto que utilizan varios puntos de conexin es la de determinar la relacin que existe entre los mismos. Esta relacin ser de sustitucin cuando se establezca un punto de conexin principal y uno o ms subsidiarios, como ocurre en el artculo 9.2 del Cdigo Civil espaol. Se hablar, en cambio, de alternatividad en el caso en el que cualquiera de las leyes designadas pueda ser aplicada, a condicin de que se cumpla el objetivo que se pretende alcanzar a travs de la norma. A fin de asegurar, en la medida de lo posible, que el acto sea vlido desde el punto de vista formal, el Convenio de La Haya, de 5 de octubre de 1961, sobre los conflictos de leyes en materia de forma de las disposiciones testamentarias, recoge en su artculo 1 una norma de conflicto deconexin mltiple alternativa. La relacin se considerar, por ltimo, de acumulacin siempre que todas lasleyes designadas deban ser aplicadas. Esto es lo que exige, por ejemplo, el artculo 9.5 de nuestro Cdigo Civil.

La tcnica de la norma de conflicto bilateral, por otra parte, ha sido objeto de crticas muy severas. En esta lnea, en la que han destacado los autores norteamericanos, se ha sealado que las normas de conflicto suelen estar formuladas en trminos muy generales y abstractos, que establecen soluciones enormemente rgidas y que se remiten ciegamente al Derecho de un Estado sin tener en cuenta su contenido, por lo que frecuentemente, mediante su aplicacin, no se puede llegar a la solucin ms justa y adecuada para el caso concreto. Esta doctrina ha contribuido, sin duda, al perfeccionamiento de la tcnica conflictual. Las normas de conflicto, en este sentido, se especializan progresivamente, como pone de manifiesto la elaboracin de normas sobre contratos de seguro o sobre obligaciones civiles derivadas de los accidentes de circulacin. Son cada vez ms frecuentes en ellas, en segundo lugar, criterios flexibles como el ya citado de los vnculos ms estrechos, que se recoge, por ejemplo, en el artculo 4 del Convenio de Roma, de 19 de junio de 1980, sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales. Tambin las consideraciones de Derecho material, que nunca han faltado en las normas de conflicto, estn hoy da ms presentes en aquellas normas que exigen tener en cuenta el contenido de la ley a la que se remiten antes de considerarla como ley aplicable. Manifestacin muy

importante de este criterio se encuentra en las normas sobre alimentos que contiene elConvenio de La Haya de 2 de octubre de 1973: si la ley designada, en ciertos casos, no permite obteneralimentos al acreedor, se debe acudir a otra ley.

Por significativas que sean estas matizaciones o modificaciones que se van introduciendo, no se puede negar que la tcnica de la norma de conflicto bilateral sigue prevaleciendo en el vigente Derecho Internacional privado sobre la tcnica material. Esta ltima se hace imprescindible, no obstante, en dos supuestos. En primer lugar, hay ocasiones en que se considera necesario, a la vista de las peculiaridades de las situaciones o relaciones internacionales, establecer para stas, de una manera directa, la reglamentacin que parece adecuada. Por ejemplo, el Convenio de Viena de 11 de abril de 1980 regula la venta internacional de mercaderas mediante normas materiales en parte distintas de las que se aplican a la relacin interna. Se habla, entonces, de normas materiales especiales. Por otro lado, ciertas normas materiales de los ordenamientos estatales han sido elaboradas para el logro de objetivos de muy especial relevancia, como la proteccin de la infancia, lo que puede justificar que tales normas se apliquen con carcter general, tanto a las situaciones o relaciones internas como a las internacionales. De este modo, se excluye la intervencin de la norma de conflicto, porque esas normas materiales -conocidas como normas materiales imperativas- se consideran de aplicacin necesaria o inmediata.

La utilizacin de la tcnica material, no obstante, es excepcional. En la mayora de los casos, si se quiere dar respuesta a los problemas que suscita la situacin o relacin internacional, deben aplicarse normas de conflicto.