LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Alfredo FERRERO DIEZ CANSECO I.

. INTRODUCCIN SRL encuentra su origen para solucionar aquellas actividades no bien atendidas eficazmente por los modelos societarios vigentes, brindando as una propuesta adecuada para empresas de pocos socios quienes mantenan lazos personales estrechos y con goce de autonoma patrimonial a travs de la responsabilidad limitada. Segn Manuel Broseta Pont: 1. Conjugar la irresponsabilidad de los socios por las deudas sociales (propia de la sociedad annima) 2. La mayor libertad posible en orden a su organizacin interna (rasgo caracterstico de las sociedades de personas y en particular, de la colectiva) 3. Con estructura unitaria y cerrada de la sociedad II. LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA EN EL PER Antecedentes Regulado en el Per en la Ley de Sociedades Mercantiles de 1966. El diseo de la SRL, que responda a un patrn generalmente aceptado, contena elementos: Sociedades capitalistas: la responsabilidad alcanza nicamente hasta el monto de los aportes efectuados. Elementos personalistas: limitaciones en cuanto al nmero de socios y para la transmisibilidad de las participaciones sociales, para dificultar la entrada de terceras personas a fin de mantener la unin de la sociedad. Comisin Redactora del Anteproyecto de la Ley General de Sociedades (LGS) vigente no incluy a la SRL, porque consideraron que la Sociedad Annima Cerrada (SAC) se le asemejaba; siendo el caso que fue la Comisin Revisora del Congreso de la Repblica la que decidi mantener a la SRL por razones bsicamente socio-polticas, sostenindose al respecto: 1. 2. Son generalmente las PYME las que la adoptaban y debido a la escasa situacin que tienen les era costoso afrontar los costos de una adecuacin estatutaria a las nuevas regulaciones. Representa una ventaja para captar inversiones extranjeras en proyectos porque poda ser calificada como una asociacin de personas o "partnerships", para efectos tributarios: empresas multinacionales que estn sujetas a imposicin tributaria en su propio pas y en el pas receptor de la inversin; esto permita al inversionista aprovechar un rgimen tributario especial a travs del cual se puede deducir en los Estados Unidos la totalidad del impuesto pagado en el Per Calificacin es importante por la carencia de dos elementos propios de las sociedades de capitales: (i) Libre transferencia de participaciones (ii) la administracin centralizada.

El artculo 283 de la LGS imita a la ley derogada, definindola: sociedad con un capital dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles que no podrn ser incorporadas en ttulos valores ni denominarse acciones; limitndosele el nmero de socios a veinte y priorizando a la responsabilidad limitada. Caractersticas generales de la SRL SRL se transforma de modelo personalista hacia uno que tiene elementos propios de un capitalista. La limitacin en el nmero de socios. Rgimen de transferencia de acciones resulta ser menos rgido. No hay lmite mximo al capital (Caso en Espaa), aunque s se contempla un capital mnimo, lo cual se puede justificar por el hecho que la dimensin del negocio a travs de la inversin no necesariamente le quita la naturaleza de "cerrada". III. LA DENOMINACIN SOCIAL DE LA SRL La actual ley ha corregido a la anterior indicando que la SRL lleve una "denominacin social" al igual que la sociedad annima; por otro lado, se sufri un cambio en la abreviatura del modelo societario: Actualmente, la sociedad comercial de responsabilidad limitada debe llevar las siglas "S.R.L" a diferencia de la anterior ley que estableca que estas deban ser "S.R.Ltda." IV. RGANOS DE LA SRL Acuerdos ms importantes de la sociedad son adoptados por los socios, conforme al procedimiento que acojan para este efecto, correspondiendo la administracin de la sociedad a los gerentes; sin embargo, la SRL no puede instituir un Directorio como rgano intermedio pues se considera que los socios ejercen la gestin de la sociedad, de esta manera la habitual concentracin de capital y gestin a este modelo poda hacer innecesaria la funcin de un rgano intermedio. Los socios En la nueva LGS prima la voluntad social antes de ocuparse de la administracin de la SRL, en un orden jerrquico, mejorando la anterior ley; siendo as, el artculo 286 de la LGS: voluntad de los socios que representen la mayora del capital social regir la vida de la sociedad, dejando que se establezca estatutariamente los mecanismos que garanticen su autenticidad; aunque se le ha denominado junta de socios, la LGS no ha previsto la constitucin de un rgano con ese nombre. Asimismo, se exige que los acuerdos se adopten con el voto favorable de mayoras del capital social; igualmente, se le considera junta general a la reunin de socios debidamente convocados para deliberar y decidir por mayoras los asuntos relativos a la vida de la sociedad en la rbita de su propia competencia, dndose flexibilidad al prescindir de la denominacin de junta de socios debido al nmero reducido de socios que estas sociedades suelen tener. La libertad estatutaria es flexible para la adopcin de acuerdos que reflejen la voluntad social, pero se recomienda un documento en el cual consten los acuerdos de los socios. Del mismo modo, se permite que la convocatoria a reunin o junta de socios pueda realizarse mediante esquelas bajo cargo, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin. La administracin de la SRL No permite un rgano intermedio para la administracin de la sociedad. En ese sentido, LGS ha dispuesto que los Gerentes puedan ser socios o no, dando la posibilidad de se cuente con personas expertas en la actividad que la sociedad vaya a emprender. La ley

actual se limita a sealar que los gerentes representan a la SRL en todos los asuntos relativos a su objeto; sin embargo, establece desde ya que los gerentes o administradores gozan de las facultades generales y especiales de representacin procesal por el solo mrito de su nombramiento, las cuales pueden ser eventualmente recortadas, ampliadas o ser asignadas de otro modo, si as se dispone en el estatuto o lo acuerdan los socios. Sobre el nombramiento de los gerentes corresponde sin duda a los socios y ser necesario que se les otorgue a estos las facultades necesarias para la administracin de la sociedad; sin embargo, la LGS prohbe a los Gerentes dedicarse por cuenta propia o ajena al mismo gnero de negocios que constituye el objeto de la sociedad. Respecto a las obligaciones y responsabilidades de los administradores, el ejercicio es individual o conjunto de las facultades, segn las necesidades de la SRL. Con relacin a los deberes de los administradores, le sern aplicados los mismos estndares de probidad y profesionalismo exigidos para aquellos de las SA: deber de actuar con lealtad, respecto a esto el art. 288 LGS establece que los gerentes responden frente a la sociedad por los daos y perjuicios causados por dolo, abuso de facultades o negligencia grave. En la SA se acoge un doble tratamiento en la responsabilidad de los administradores: (i) Referente a la pretensin social de responsabilidad (artculo 181 de la LGS) la cual procede en tanto se ha producido un dao al inters social y (ii) refiere a las pretensiones individuales en caso se haya afectado directamente a los socios o terceros. Sobre la remocin de los gerentes podrn ser removidos por los socios requirindose para ello la mayora simple de aquellos que representen las participaciones sociales. Sin embargo, el sesgo personalista de este modelo queda de manifiesto al establecer que cuando el nombramiento del gerente hubiese sido condicin del pacto social, solo podr ser removido judicialmente y por dolo o culpa o inhabilidad para ejercer el cargo (art. 287 de la LGS). V. TRANSFERENCIA DE PARTICIPACIONES La participacin es una parte del capital y la propiedad provee de derechos a los socios en el marco de un sistema de transmisibilidad rgido, siendo as, el impedimento de que las participaciones puedan ser incorporadas en ttulos valores y denominarse acciones se debe a que las participaciones estn sujetas a un estricto rgimen de transmisibilidad incompatible con la naturaleza de los ttulos valores que poseen vocacin de ser circulados. La indivisibilidad, quiere decir que las participaciones no pueden fraccionarse en participaciones de menor valor. Finalmente: se manifiesta como una relacin jurdica tanto entre el socio y la sociedad como con los dems socios que se unifica as una posicin de poder y responsabilidad una organizacin sin perjuicio de que esa posicin se despliegue como en tantas otras cosas en una pluralidad ms o menos compleja de deberes y derechos derivativos. La accin de la SA y la participacin de la SRL La diferencia fundamental radica en el hecho que se comprobaran con atencin al rgimen de transmisibilidad de participaciones, especialmente lo referido a las restricciones a la libre transmisibilidad; afirma as que la accin es expresin de un intuito pecuniae y la participacin de un intuito personae La transferencia de participaciones in ter vivos La LGS prev los supuestos de transmisin inter vivos en el artculo 291: el rgimen de transferencia describiendo el derecho de adquisicin pertinente as como las dems formalidades y requisitos de validez de la operacin. Es en este aspecto en el que se hace visible la naturaleza de la SRL como "cerrada" prima fascie, consintiendo que el estatuto disponga otros pactos y condiciones para la transferencia de participaciones, pero en ningn caso se podr pactar la prohibicin total de transmitirla. Restricciones a la transferencia de las participaciones Es importante sealar respecto al derecho de preferencia que si dentro del plazo indicado de 30 das se hubiera convocado a junta con el objeto de pronunciarse sobre la adquisicin de las participaciones por la sociedad y los socios no tomen una decisin al respecto, el socio interesado podr proceder a transferirlas; su perfeccionamiento se da solo con la inscripcin en el registro y no antes. Se considera pensarse en la posibilidad de incorporar clusulas de transmisin obligatoria de las participaciones sociales, pues se trata de clusulas de transmisin conectados con supuestos de exclusin cuya utilizacin puede ser interesante en relacin con el incumplimiento por parte de los socios de su obligacin a realizar prestaciones accesorias. Transferencia mortis causa La LGS ha estimado que la adquisicin de alguna participacin social por sucesin hereditaria confiere al heredero la condicin de socio; sin embargo, el estatuto puede establecer que los otros socios tengan derecho a adquirir las participaciones sociales del socio fallecido, segn mecanismo de valorizacin que dicha estipulacin seale. Si fueran varios los socios que quisieran adquirir esas participaciones, se distribuirn entre todos a prorrata de sus respectivas partes sociales. VI. GRAVAMENES y CARGAS SOBRES LAS PARTICIPACIONES Las participaciones sociales como bienes pueden ser objeto de copropiedad y son susceptibles de ser gravadas o sufrir otras cargas como medidas cautelares Usufructo sobre participaciones El usufructo sobre una participacin nunca podr tener por objeto una cosa sino nicamente un derecho, lo cual es permisible segn nuestro ordenamiento civil. Corresponden al propietario los derechos de accionista y al usufructuario el derecho a los dividendos o en especie acordadas por la sociedad durante el plazo del usufructo; el usufructuario tiene el derecho a percibir los dividendos, en dinero o en especie, acordadas por la sociedad durante el plazo del usufructuario, mientras que al nudo propietario le corresponde ejercer los derechos de socio. La calidad de socio recae en el nudo propietario, dejando en claro que el usufructuario ni es titular nico ni es cotitular de la participacin en el mismo nivel y el nudo propietario conserva todos los derechos que como socio la ley y el estatuto le franquea, manteniendo un carcter potencial en cuanto a ciertos beneficios econmicos dada su renuncia a los dividendos. El derecho de separacin, corresponde en principio al nudo propietario, pero el ejercicio de este derecho, tras la adopcin por la junta del acuerdo que d lugar a ste, provocara un conflicto de intereses entre el nudo propietario y el usufructuario dado que el ejercicio

del derecho de separacin determinar un cambio de sustancia en el usufructo. Ante esta circunstancia podra exigirse que se requiera tanto el consentimiento del nudo propietario como del usufructuario. Por ltimo, con relacin a la transmisin, ha de quedar claro que la existencia de un usufructo no impide que el nudo propietario transmita su nuda propiedad o que el usufructuario enajene su derecho al usufructo tal como lo seala el artculo 1002 del Cdigo Civil. Prenda sobre participaciones Se dispone que la entrega jurdica procede respecto de bienes inscritos, hecho que procede por mandato expreso de la LGS que obliga a que se inscriban en el registro los actos de disposicin de las participaciones.Conforme a lo indicado, la prenda queda perfeccionada con la inscripcin en la partida de la sociedad en el Registro Pblico mientras que en el caso de la prenda de acciones sta debe ser comunicada a la sociedad y asentada en la matrcula de acciones. No obstante, ninguno de estos actos es requisito constitutivo de la prenda sobre acciones, pues ello no fluye del texto de la norma ni de la naturaleza de la prenda de acciones; Sin embargo, el artculo 109 de la LGS permite el pacto en contrario, el cual solo operara nicamente en lo relativo al ejercicio de los derechos como accionista, o para pactar otra forma de pago de dividendos pasivos, a la forma de realizacin de la prenda e inclusive a los gastos para facilitar el ejercicio de los derechos de accionista, mas no para las dems provisiones del artculo de lo contrario podra la naturaleza de la prenda podra verse afectada por el acuerdo de las partes. Medidas cautelares sobre participaciones Se dispone en este sentido, que la sociedad puede sustituirse en los postores que tomarn parte en el remate y podrn as adquirir todas o una parte de las participaciones por el precio base fijado; una vez que se adquieran las participaciones por esa va el gerente ofrecer las mismas a los socios operando el derecho de adquisicin preferente previsto en el artculo 291 de la LGS. En caso los socios rehsen a adquirir las participaciones o adquieran solo una parte, la sociedad proceder a amortizarlas reduciendo el capital. En cuanto al procedimiento para el caso del remate, la LGS dispone claramente que la sustitucin de los postores debe operar antes del acto de remate de modo que carezca de objeto lIevarlo a cabo. No obstante, al abordar el mismo rgimen para el caso de las SAC se evidencia un procedimiento distinto. El segundo prrafo del artculo 239 de la LGS seala que dentro de los 10 das tiles de efectuada la venta forzosa la sociedad tiene derecho a subrogarse al adjudicatario de las acciones por el mismo precio que se han pagado por ellas. Es decir, la norma plantea una diferencia en cuanto a la mecnica operativa aplicable para salvaguardar la integridad o cohesin del grupo dado el carcter cerrado atribuido a ambos modelos. No obstante, estimamos que una regulacin homognea hubiera sido mejor desde un punto de vista orgnico o sistemtico. Finalmente, la medida cautelar al igual que los gravmenes debe inscribirse en la partida social, requirindose para ello la resolucin judicial respectiva. VII. EXCLUSIN Y SEPARACIN DE LOS SOCIOS La exclusin y separacin de socios es un mecanismo de proteccin de la sociedad, por medio de la cual se salvaguarda su existencia. En ocasiones, el socio debe protegerse de la mayora, mediante la separacin y en otras la mayora debe protegerse del socio utilizando para ello el mtodo de exclusin. El derecho de separacin del socio permite que aquel que posee participaciones de una SRL y que por algn motivo desee dejar de participar en la sociedad, pueda tomar la decisin de retirarse de dicha sociedad protegindose de aquello que pudiera perjudicarle por mantenerse dentro de sta; asimismo, si sociedad considera que uno de los socios ha incurrido en situaciones que motivan su exclusin, sta tendr abierta la posibilidad de excluir al socio que incumple una obligacin social y continuar con su desarrollo. El socio gerente podr ser excluido por razones de lealtad, en tanto incurra en las infracciones materia de anlisis en el presente acpite; este acto se acuerda con el voto favorable de la mayora de las participaciones sociales. Dicha precisin determina un giro en la concepcin de la SRL en la actual LGS, al precisar que la mayora aplicable no se refiere a las personas que integran la sociedad sino a las participaciones que cada socio integrante posee. Dicho esto, se pone fin a la idea que consideraba a la SRL como una sociedad personalista a ultranza y que, en ese sentido, eran los socios en tanto personas y no las participaciones, los que decidan el futuro del socio infractor. La LGS ha puesto fin al debate en el plano regulatorio al disponer que la exclusin del socio se acuerde con el voto favorable de la mayora de las participaciones sociales, sin considerar, desde luego, las del socio cuya exclusin se discute. Se formula la precisin adicional que el acuerdo conste en escritura pblica y se inscriba en el registro de sociedades mercantiles. Efectos y consecuencias de la exclusin La legislacin peruana se limita a describir el procedimiento que debe llevarse a cabo en caso de exclusin o separacin de socios. Sin embargo, no existe regulacin alguna referente a los efectos y/o consecuencias de la exclusin. Si bien es cierto que, dichas regulaciones pueden ser incluidas en el estatuto de cada sociedad pudo haberse considerado dentro de la norma, de modo que se eviten potenciales abusos de derecho por parte de la mayora que excluye al socio. De esta manera, el socio excluido, a pesar de haber sido sancionado, con la decisin de excluirlo no es privado de sus derechos econmicos con respecto a la sociedad. Es entonces, importante destacar, la necesidad de modificar el estatuto de la sociedad a fin de eliminar de la misma al socio separado o excluido, y adicionalmente, se precisa la reduccin del capital correspondiente a dicho socio. No obstante, la ley no obliga a que dicho trmite se efecte conjuntamente con la inscripcin de la separacin; con lo cual se evita retrasar el tema de inscripciones innecesariamente, dejando la operatividad de la reduccin del capital social que se materialice en acto posterior.