Ação indenização defeito veículo 0km

A.l.
favachoadvogados
Advocacia & consultoria jurdica
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO TITULAR DA MM. __ VARA CVEL DA COMARCA DE MACAP
LUIZ, brasileiro, casado, fiscal da Receita Estadual, RG n. 22222222 SSP/AP, CPF n. 222.222.222-22, residente e domiciliado nesta cidade Alameda Tumucumaque, n. T, por seu advogado signatrio, com endereo indicado no rodap da pagina, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fulcro nas disposies do art. 282 e ss do Cdigo de Processo Civil, art. 6, 18 e seguintes e arts. 35, 83 e seguintes do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, e demais legislaes aplicveis, propor:
AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
Em desfavor de ELDORADO VECULOS E PEAS LTDA, pessoa jurdica de direito privado, CNPJ n. 05.788.992/0001-87, com sede na Rodovia BR 156, km 03, s/n, CEP 68.900-000, e GENERAL MOTORS DO BRASIL LTDA, pessoa jurdica de direito provado, CNPJ n. 59.275.792/0001-50, com sede na Avenida Gois, n. 1805, bairro Santa Paula, So Caetano do Sul/SP, CEP 9.550-900, e BANCO GMAC SA, pessoa jurdica de direito privado, CNPJ n. 59.274.605/0001-13, com sede na Avenida Indianpolis, n. 3.096, bloco B, Planalto Paulista, So Paulo/SP, CEP 04062-003, em vista das razes de fato e de direito adiante aduzidas:
Avenida Almirante Barroso, n. 1250 A, Santa Rita, Macap/Ap CEP 68.901-336 TEL/FAX: 96-3223-1243PLANTO: 96-9131-7703/8134-9436 e-mail: andersonfavacho@yahoo.com.br
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I SNTESE DOS FATOS O Requerente fiscal da Receita Estadual, casado e, visando presentear sua esposa, em 15/01/2012, adquiriu junto a primeiro Requerida um (01) veiculo automotivo da marca Chevrolet, modelo Cobalt LTZ, 1.4 Flex, cor prata, 2011/2012, chassi 9BGJC69X0CB221585, veiculo este fabricado pela segunda requerida. O referido automvel foi adquirido pelo valor de R$ 49.890,00 (quarenta e nove mil oitocentos e noventa reais), dos quais R$ 6.000,00 (seis mil reais) foram pagos vista mediante deposito na conta da primeira requerida e o restante, R$ 44.890,00 (quarenta e quatro mil oitocentos e noventa reais), foram financiados atravs da Cdula de Credito Bancrio n. 188256, concedida pela terceira requerida, em 60 (sessenta) prestaes no valor de R$ 1.264,10 (um mil duzentos e sessenta e quatro reais e dez centavos), vencveis todo dia 25 a partir do ms fevereiro. Nobre julgador, da analise da operao de credito firmada entre o Autor e a primeira e terceira requerida, exsurge a primeira obscuridade a ser questionada e por conseguinte, resolvida. que na Cdula de Credito Bancrio n. 188256 consta que o Autor teria dado de entrada somente R$ 5.000,00 (cinco mil reais), o que de fato ocorreu no primeiro momento. Contudo, durante a tramitao da negociao, enquanto aguardava aprovao de seu cadastro, o Autor foi instado pela primeira requerida que lhe exigiu o pagamento de R$ 1.000,00 (um mil reais) para Adiantamento da negociao, sob a promessa de reduo das taxas de juros e encargos de financiamento. Assim, o Autor efetuou novo deposito em favor da primeira r, que somado ao primeiro, totalizou R$ 6.000,00 (seis mil reais) de entrada. Os depsitos encontram-se devidamente demonstrados atravs dos comprovantes em anexo. Curiosamente, o Adiantamento de liberao do credito que deveria constar na Cdula de Credito Bancrio n. 188256, no foi somado ao valor da entrada e, nenhuma outra justificativa para o citado valor foi prestada ao Autor, que induzido a erro, graciosamente, deu R$ 1.000,00 (um mil reais) a primeira requerida. Merece destaque, tambm, que na Cdula de Credito Bancrio n. 188256 consta a cobrana de encargos denominados no campo 4.3. como OUTROS (ITEM 6). Trata-se Excelncia da venda casada de acessrios denominados de Seguro Auto Chevrolet e Seguro Proteo Mecnica Chevrolet, no valor de R$ 2.800,00 (dois mil e oitocentos reais), que comps o preo total da operao de credito, sem a devida informao e anuncia do Autor, que no af de fechar o negocio e poder presentear sua esposa, se viu compelido a aceitar a contratao de tais seguros. Ocorre Nobre Julgador que, no bastassem s citadas obscuridades, ao ir buscar o veiculo juntamente com sua esposa, ambos no puderam retirar o mesmo do ptio da primeira requerida em virtude de um defeito nos controles remotos e de trava do veiculo que no estavam funcionando.
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Nesta ocasio, os prprios vendedores e mecnicos da primeira requerida orientaram o Autor a deixar o veiculo para que fosse feito o reparo do defeito, sob o argumento de que o no funcionamento das travas poderia lhe causar problemas na rua.
Atendendo s recomendaes da primeira requerida, o Autor deixou o carro para ter o defeito reparado e aguardou contato para retirar o veiculo. Uma semana aps, no se sabia qual era o defeito e o carro, 0 km, estava todo desmontado na oficina do primeiro ru, o que j causou frustrao e imenso descontentamento no Autor e sua esposa que viram o carro completamente desmontado e com odor de graxa. Na semana seguinte, o problema fora diagnosticado como falha na decodificao das chaves, tendo sido prometido ao Autor que em menos de uma semana o mesmo poderia retirar as chaves novas na concessionaria e levar seu veiculo. A pedido, a primeira requerida emitiu, inclusive, um laudo atestando o defeito. Na data aprazada, nada resolvido, o Autor procedeu Notificao Extrajudicial na figura da primeira r, assinando-lhe prazo para a entrega do veiculo nas condies em que fora vendido, no tendo, novamente, recebido qualquer resposta. Em 15/02/2012, completaram-se 30 (trinta) dias da data em que o negocio foi fechado e o veiculo deveria ter sido entregue, o que no ocorreu em virtude do vicio existente no bem e que, at esta data, no foi sanado. Ao longo de todo este perodo, j se passaram aproximadamente 52 (cinquenta e dois) dias, o Autor no teve sequer disponibilizado veiculo reserva ou qualquer cobertura dos seguros vendidos casados ao veiculo defeituoso. Assim, vendo seu prazo de solucionar o problema se esvair, numa tentativa de se eximir de sua responsabilidade, a primeira requerida enviou telegrama ao Autor informando ao mesmo que o defeito existente no veiculo no impedia seu uso, razo pela qual o mesmo deveria ser retirado na concessionaria. Veja Excelncia que a primeira requerida no nega a existncia do vicio e mais, do telegrama enviado, exsurge que at este momento o defeito do veiculo no foi solucionado. Contudo, busca convencer o Autor a ficar com um veiculo defeituoso. Excelncia o Autor se recusa a retirar um veiculo comprado 0 km que no se encontra em pleno e perfeito funcionamento, com todos os itens de srie e opcionais funcionando, mesmo porque no comprou um veiculo com defeito. Registre-se, tambm, que no tendo mais como suportar o constrangimento decorrente do defeito do veiculo comprado para presentear sua esposa, o Autor enviou Notificao Extrajudicial a primeira requerida pugnando pela resoluo do problema do veiculo no prazo do 1 do art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor, notificao esta recebida em 09/02/2012.
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Entretanto, repita-se, a nica resposta obtida foi um telegrama enviado pela primeira r, com o seguinte teor: Diante do nosso compromisso em satisfazer os nossos clientes da melhor forma possvel, ressaltamos que o problema ocorrido com a chave de ignio de seu veiculo no impede o funcionamento regular do bem, estando este a sua disposio para ser retirado junto a nosso ptio. (g.n.)
Resta evidente, portanto, que o vicio encontrado no veiculo no foi devidamente sanado e que a primeira requerida insiste que o Autor deva ficar com o automvel defeituoso, o que no se admite, pois, o bem escolhido, levou em considerao todos os itens de serie e opcionais aptos a proporcionar, de imediato, o melhor conforto, segurana, comodidade e facilidade no dirigir sua esposa. Desnecessrio, ainda, lembrar que, para proporcionar as vantagens retro enumeradas, o Autor dispendeu considervel esforo financeiro para a aquisio do malfadado bem, sendo que este negocio se tornou um verdadeiro atraso em sua vida e de sua famlia, pois, est pagando por um bem defeituoso que foi adquirido como novo e que no pode ser usufrudo. II DO DIREITO A Teoria dos Vcios Redibitrios encontra guarida no Cdigo Civil Brasileiro em seus artigos 441 usque 446 e, outrossim, no Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei 8.078190, em seus artigos 18 e SS. Nas palavras da professora Odete Novais Carneiro Queiroz, em seu artigo publicado na Revista do Consumidor, nmero 07, julho/set 1.993, o vcio redibitrio "... vcio objetivo .... defeito oculto de que portadora a coisa objeto de contrato comutativo e a que a torna imprpria ao uso que a se destina ou que Ihe prejudique sensivelmente o valor. " (g.n.) Maria Helena Diniz, in Cdigo Civil Anotado, 9 ed. rev. e atual., So Paulo, Saraiva, 2003, p. 335, ensina que os vcios redibitrios so defeitos ocultos existentes na coisa alienada, objeto de contrato comutativo, no comum s congneres, que a tornam impropria ao uso a que se destina ou lhe diminuam sensivelmente o valor, de tal modo que o negocio no realizaria se esses defeitos fossem conhecidos, dando ao adquirente ao para redibir o contrato ou para obter abatimento no preo. O artigo 441 do Cdigo Civil conceitua O VCIO REDIBITRIO como sendo:
"A coisa recebida em virtude de contrato comutativo pode ser enjeitada por vcios ou defeitos ocultos, que a tornem, imprpria ao uso a que e destinada, ou Ihe diminuam o valor."
Por sua vez, o Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor no deixa margem a duvidas sobre a responsabilidade pelos vcios de qualidade que tornem os produtos imprprios ou inadequados para o consumo.
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Os professores Arruda Alvim e Theresa Alvim, em sua obra de referencia "CDIGO DO CONSUMIDOR COMENTADO", 2 edio, 1.995, Editora Revista dos Tribunais, ao comentarem sobre o disposto no artigo 18 do citado diploma legal, ensinam, verbis:
"Determina o caput desse art. 18, em primeiro lugar, que todos aqueles que intervierem no fornecimento dos produtos de consumo de bens durveis ou no durveis, em face do consumidor, so solidariamente responsveis, sem culpa, por vcios de qualidade ou quantidade, que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou que lhes diminuam o valor." (g.n.)
Assim, patente a responsabilizao das Requeridas para substituir o veculo problemtico por outro da mesma espcie e em perfeita condies de uso imediato e/ou restituir os valores pagos pelo Autor, uma vez que o veculo entregue inadequado e imprprio para sua utilizao. Nesta senda, inegvel, especialmente luz da legislao consumerista, que revendedor e fabricante so solidariamente responsveis pelos bens de consumo colocados disposio da coletividade no mercado. Por isso, no h que se afastar a responsabilidade de ambos na reparao dos danos impingidos ao Autor, que pensou estar adquirindo um veiculo ZERO QUILOMETRO em perfeito estado e pleno funcionamento. No tocante responsabilidade da terceira r, financeira pertencente ao conglomerado empresarial da r GENERAL MOTORS, em que pese o mesmo no participar da escolha do bem, mas apenas como um facilitador da relao de compra e venda estabelecida entre as partes, deve o mesmo ser mantido na lide. Com efeito, terceira r caber promover a substituio do bem originariamente dado em garantia no contrato de financiamento e, ainda, suspender a exibilidade das parcelas do contrato de alienao n. 188256. Por fim, terceira r caber a devoluo em dobro dos valores pagos indevidamente nos seguros vendidos casadamente ao Autor, bem como da taxa de cadastro cobrada indevidamente. Destarte, no h que se afastar a responsabilidade de nenhuma das crs. Das Prticas Abusivas O Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 39, elenca como abusiva a prtica de exigir do consumidor vantagem excessiva e a elevao sem justa causa do preo do produto, conforme inteligncia do artigo abaixo transcrito:
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios: V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva; X - elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios. (...) (g.n.)
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Conforme asseverado ao norte Excelncia, o Autor pagou a importncia de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) de entrada na aquisio do veiculo e, o restante foi pago atravs da Cdula de Credito Bancrio n. 188256.
Ocorre que, aps ter dado a citada quantia, foi-lhe exigido o valor de R$ 1.000,00 (um mil reais), valor este justificado como ADIANTAMENTO VEICULOS NOVOS, valor este que, ainda segundo o recibo fornecido, deveria computar no total do valor pago a titulo de entrada. Portanto, o Autor pagou o importe de R$ 6.000,00 (seis mil reais) a titulo de entrada, sendo que na Cdula de Credito Bancrio n. 188256 constou apenas o valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). Desta forma, foi exigido do Autor sem a menor justificativa o valor de R$ 1.000,00 (um mil reais) a titulo de entrada, valor este que no foi computado no total pago a titulo de entrada. Assim, resta evidenciada a pratica abusiva das rs, que exigiram do Autor vantagem manifestamente excessiva, bem como elevaram sem justa causa o preo do produto (art. 39, V e X, do CDC), sem dar qualquer vantagem/contrapartida ao consumidor. Tendo sido cobrado indevidamente do Autor a importncia de R$ 1.000,00 (um mil reais), assiste-lhe o direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, devidamente acrescido de juros legais e correo monetria. Indevida, do mesmo modo, foi a cobrana lanada na Cdula de Credito Bancrio n. 188256 a titulo de TARIFA DE CADASTRO, no valor de R$ 990,00 (novecentos e noventa reais), valor este que deve igualmente ser devolvido em dobro ao Autor, na forma do paragrafo nico do art. 42 do CDC, conforme entendimento jurisprudencial a seguir colacionado:
*CONTRATO. FINANCIAMENTO. TARIFAS. ABUSIVIDADE.1. Embora contratualmente previstas, abusiva a cobrana de tarifa de cadastro (TAC), incluso de gravame eletrnico, ressarcimento e despesa de promotora de venda, servio de terceiro, porquanto no poderia o fornecedor cobrar do consumidor despesas de sua responsabilidade.2. abusiva a cobrana de taxas que no representam prestao de servio ao cliente, servindo apenas como estratagema para reduo de riscos da atividade do fornecedor.3. Recurso provido.* (88841920118260071 SP 0008884-19.2011.8.26.0071, Relator: Melo Colombi, Data de Julgamento: 18/01/2012, 14 Cmara de Direito Privado, Data de Publicao: 24/01/2012) (g.n.)
Arrendamento mercantil. Ao revisional de contrato com pedido de declarao de clusula abusiva cumulada com restituio em dobro por cobrana indevida. Inexistncia de valor cobrado relativo tarifa de boleto bancrio. Ressarcimento com pagamento de servios de terceiros no se caracteriza como tarifa. Cobrana de tarifa de cadastro contraria a parte final do artigo 46 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Repetio de indbito apenas em relao a tal cobrana indevida. Sucumbncia recproca. Apelao parcialmente provida. 46 Cdigo de Defesa do Consumidor. (24195220108260160 SP 000241952.2010.8.26.0160, Relator: Romeu Ricupero, Data de Julgamento: 21/07/2011, 36 Cmara de Direito Privado, Data de Publicao: 26/07/2011)
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Ementa: CIVIL. PROCESSO CIVIL. DIREITO DO CONSUMIDOR. COBRANA INDEVIDA. JUIZADO ESPECIAL CVEL. COMPETNCIA FIRMADA. TARIFAS DE CADASTRO E DE SERVIOS PRESTADOS. ABUSIVIDADE . CUMULAO DE COMISSO DE PERMANNCIA COM JUROS MORATRIOS E MULTA MORATRIA. BIS IN IDEM. IMPOSSIBILIDADE. RESTITUIO DOS VALORES PAGOS A MAIOR. DEVOLUO EM DOBRO. OBSERVNCIA AO ART. 42, NICO DO CDC. INCIDNCIA DE JUROS DESDE A DATA DO EFETIVO DESEMBOLSO DE CADA PARCELA. SMULA 54, STJ. SENTENA REFORMADA. 1) ...(omissis).... 2) ...(omissis)..... 3) Os custos e as despesas inerentes prestao do servio devem estar inseridas na capitalizao do valor financiado. Nesta tica, nulo o contedo da clusula que estabelece despesa excessiva em desfavor do consumidor, como o caso da Tarifa de Cadastro e da "Tarifa de Servios Prestados", sob pena de favorecer o enriquecimento ilcito por parte do Banco ru e desvantagem exagerada com relao ao consumidor. 4) Consoante reiterada jurisprudncia do Egrgio Superior Tribunal de Justia, em contrato bancrio no se admite a cumulao de comisso de permanncia com juros moratrios e multa moratria, por caracterizar bis in idem. Inteligncia das Smulas 30 e 296 do STJ. 5) Devida a restituio dos valores pagos a maior, esta deve ser feita em dobro, conforme estabelecido no art. 42, pargrafo nico, do CDC, eis que trata-se de cobrana indevida no elidida pela hiptese de engano justificvel. 6) Tratando-se de ato ilcito, os juros moratrios, a teor do disposto na smula 54 do STJ, sero devidos a partir da data do evento, ou seja a partir do desembolso. 7) Recurso conhecido e provido para reformar in totum a sentena de primeiro grau, a fim de julgar procedente a pretenso autoral, inteligncia do art.515, 3, do CPC. (Processo: 0040882-94.2010.8.03.0001 Acordo n. 873, Rel. Magistrado DCIO JOS SANTOS RUFINO, Macap, TURMA RECURSAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS DO AMAP, j. 10/05/2011, publ. DJE N. 86 de 16/05/2011) (g.n.)
Requer, portanto, seja reconhecida a pratica abusiva das rs nos termos do art. 39, V e X do CDC, de modo a conden-las a restituir ao Autor, na forma estabelecida no paragrafo nico do art. 42 do CDC, o valor pago indevidamente a titulo de Adiantamento de entrada, no total dobrado de R$ 2.000,00 (dois mil reais) e o valor pago indevidamente a titulo de TAXA DE CADASTRO, no total dobrado de R$ 1.980,00 (um mil novecentos e oitenta reais), valores estes que devero ser acrescidos de juros moratrios e correo monetria, desde a data do seu desembolso.
Ainda segundo a Legislao Consumerista, nos termos do art. 39, constitui pratica abusiva:
I - condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos; (g.n.)
Ao firmar o contrato de alienao com vistas aquisio do veiculo, o Autor foi obrigado a contratar os seguros das ru que se encontram atrelados Cdula de Credito Bancrio n. 188256.
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Excelncia, com relao ao contrato posto para o Autor, registre-se que no lhe foi oportunizado o conhecimento prvio de seu contedo e/ou a possibilidade de discutir suas clausulas. Portanto, nenhuma alternativa foi dada ao Autor, que para adquirir o veiculo ideal para a sua esposa, viu-se obrigado a aceitar a contratao de dois seguros, pagos vista, mas que diante de toda a problemtica ocorrida com o veiculo adquirido, at a presente data de nada lhe serviram. evidente o abuso do teor do contrato de financiamento que instituiu a VENDA CASADA, visto que, juntamente com o emprstimo/financiamento do veiculo o Autor foi obrigado a aceitar a adeso/contratao dos seguros promovidos pelas requeridas, ferindo assim, direitos bsicos do consumidor, consubstanciados no art. 6 do CDC. Nobre julgador, pacifico o entendimento de que a imposio de seguro ao financiado, sem possibilidade de opo pela seguradora de sua preferncia, configura a chamada "venda casada", vedada pela legislao consumerista em seu art. 39, inciso I. Neste sentido, o posicionamento do E. STJ:
DIREITO DO CONSUMIDOR. CONTRATO DE FINANCIAMENTO DE VECULO COM GARANTIA FIDEJUSSRIA. OBRIGAO DE FIRMAR CONTRATO DE SEGURO. CONTRATAO COMPULSRIA POR INTERMDIO DA FINANCEIRA. SUBTRAO DO CONSUMIDOR DA POSSIBILIDADE DE PROCURAR OUTROS CONTRATANTES PARA PACTUAR SEGURO MENOS ONEROSO. VENDA CASADA. I - Admitir a alegao da agravante de que o agravado aderiu espontaneamente ao seguro impe o reexame das provas que levaram o Tribunal de origem a concluir que o ltimo, na verdade, no teve escolha e foi tolhido em sua liberdade de escolher contratante que oferecesse proposta menos onerosa. Aplicao da Smula STJ/7. Agravo Regimental improvido. ( STJ - 1029125 RJ 2008/0059920-4, Relator: Ministro SIDNEI BENETI, Data de Julgamento: 22/02/2011, T3 TERCEIRA TURMA, Data de Publicao: DJe 28/02/2011) (g.n.)
Excelncia ao Autor no foi oportunizada a escolha da seguradora de sua convenincia, sendo certo que o seguro contratado foi uma imposio das requeridas. Neste passo, configurado est, a prtica de venda casada, representada pela imposio de contratao de dois seguros mantidos pelas requeridas, o que torna, consequentemente, indevida cobrana dos indigitados seguros. Desta feita, ante a configurao da venda casada dos seguros, resta clarividente que a cobrana do seguro lanada no campo 4.3 da Cdula de Credito Bancrio n. 188256 no valor de R$ 2.800,00 (dois mil e oitocentos reais) fora ilegal, abusiva e indevida, gerando ao Autor o direito repetio do indbito, devidamente acrescido de juros legais e correo monetria.
Isto posto, Requer, seja reconhecida a pratica abusiva das rs nos termos do art. 39, I do CDC, de modo a conden-las a restituir ao Autor, na forma estabelecida no paragrafo nico do art. 42 do CDC, o valor pago indevidamente a titulo de contratao de seguros vendidos casados ao contrato de financiamento n. 188256, no total dobrado de R$ 5.600,00 (cinco mil e seiscentos reais), valores estes que devero ser acrescidos de juros moratrios e correo monetria desde a data do seu desembolso.
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Da Necessidade de Substituio do Veiculo Defeituoso Por Outro da Mesma Espcie E Em Perfeita Condies de Uso Imediato E/OU Restituio Dos Valores Pagos Nobre julgador, o art. 18, 1, I e II do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor disciplina que:
Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com a indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. 1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta dias, pode o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha: I - a substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso; II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; (g.n.)
Conforme pontuado ao norte, o Autor fez a aquisio do veiculo em 15/01/2012, data em que assinou a Cdula de Credito Bancrio n. 188256 e que deveria ter retirado o veiculo da concessionaria. Entretanto, por conta de um defeito nas chaves do veiculo, que impediram o uso normal dos controles remotos do veiculo e travas de segurana, o automvel, por recomendao das requeridas, no foi retirado do ptio da concessionaria demandada, que trataria de reparar o defeito apresentado. Ressalte-se que o veiculo foi adquirido 0 quilometro. Aps inmeras idas e vindas at a concessionaria demandada e no soluo do problema, o Autor promoveu a notificao extrajudicial das requeridas em 09/02/2012, quando o bem j estava h 25 (vinte e cinco) dias parado sem soluo do defeito. Da data em que a notificao foi recebida (09/02/2012) at o presente momento, 09/03/2012, j se passaram 28 (vinte e oito) dias e o problema do veiculo no foi solucionado. Desta feita, estando o veiculo parada h 53 (cinquenta e trs) dias, o prazo legal para a soluo do defeito do veiculo j se encontra prestes a vencer pela segunda vez, enquanto que a nica manifestao das demandadas fora um telegrama enviado pela primeira requerida informando que o problema ocorrido com a chave de ignio de seu veiculo no impede o funcionamento regular do bem. Excelncia o Autor jamais presentearia sua esposa com um veiculo defeituoso, razo pela qual optou por um carro ZERO QUILOMETRO. Desta forma, no se admite o Autor seja obrigado a retirar do ptio da primeira requerida um veiculo defeituoso, comprado e pago como se fosse um bem em perfeito estado e pleno funcionamento.
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No se pode desprezar o fato de que o Autor adquiriu o veculo novo para presentear sua esposa e lhe propiciar maior conforto e melhor comodidade, sendo certo que, devido ao ocorrido, viu sua pretenso frustrada, porque no pde presentear sua esposa e lhe proporcionar usufruto do veculo. Seus prejuzos, que extrapolam a esfera moral, avassalam seu universo material, pois, mesmo com o veiculo parado h 53 (cinquenta e trs) dias, esta tendo de arcar com as parcelas do financiamento do carro e as cotas de IPVA que j comearam a ser cobradas. Assim, as Requeridas devem ser responsabilizadas pelos prejuzos materiais e morais que vem sofrendo o Autor.
Desta forma, requer a substituio do veculo problemtico por outro da mesma espcie e em perfeitas condies de uso imediato ou a restituio do valor correspondente ao veculo adquirido, ou seja, R$ 49.890,00 (quarenta e nove mil oitocentos e noventa reais), acrescidos de juros e correo monetria na forma da lei, pois medida que se impe, e que desde j requer seja deferida por este r. Juzo.
Da Necessidade Concesso De Tutela Antecipada Para Fim De Determinar A Suspenso Da Cobrana Das Parcelas Do Contrato De Financiamento N. 188256 E/OU Seja Disponibilizado (Sem nus) Veiculo Reserva At Deciso Final Da Lide Nobre julgador, para efetuar o pagamento do veiculo adquirido, o Autor firmou contrato de alienao fiduciria junto ao terceiro requerido atravs da Cdula de Credito Bancrio n. 188256, de modo que, dever honrar com 60 (sessenta) prestaes no valor de R$ 1.264,10 (um mil duzentos e sessenta e quatro reais e dez centavos), vencveis todo dia 25 a partir do ms fevereiro. Ocorre Excelncia que diante de todas as praticas abusivas denunciadas ao norte, tais como a incluso no financiamento de contratos de seguros vendidos de forma casada e a cobrana de tarifa de cadastro, certamente que o valor final do financiamento restar alterado com o reconhecimento das citadas abusividades, o que refletir diretamente no valor das parcelas. E ainda, no crvel, e at mesmo inadmissvel, que o Autor tenha de continuar pagando por um bem que no est usufruindo, mesmo porque no se trata de quantia simplria. Ainda assim, o Autor efetuou o pagamento da parcela vencida em 25/02/2012, conforme comprovante anexo. Deve o contrato ser suspenso ou, para que sua exigibilidade continue em vigor, que seja disponibilizado ao Autor, sem nus, um veculo com as mesmas caractersticas daquele por ele adquirido, para que seja utilizado at deciso final da lide.
______________________________________________________________________ Desta forma, presentes os requisitos autorizadores da concesso da antecipao de tutela, quais sejam, a verossimilhana das alegaes e o fundado receio de dano de difcil reparao, requer seja concedida tutela antecipada, inaudita alteram pars, com o fito de determinar de imediato a suspenso da cobrana das parcelas do contrato de financiamento firmado atravs da Cdula de Credito Bancrio n 188256, at deciso final da lide. Requer, tambm, que na deciso antecipatria que determinar a suspenso da cobrana das parcelas do financiamento, conste ordem expressa para que as rs se abstenham de promover qualquer negativao cadastral junto aos rgos de proteo ao credito (SPC/SERASA, etc.) contra o Requerente, sob pena de incidir em multa de R$ 500,00 por dia de negativao. Requer, alternativamente, seja deferida a tutela antecipada, inaudita alteram pars a fim de que as Requeridas disponibilizem, sem nus para o Autor, um veculo com as mesmas caractersticas daquele por ela adquirido, para que possa normalizar seus deslocamentos e de seus familiares, no prazo de 24 horas, a contar da intimao, devendo tal determinao perdurar at o julgamento final, sob pena de, no o fazendo, incidir em multa de R$ 500,00 por dia de postergao.
DA CARACTERIZAO DO DANO MORAL Mister se faz esclarecer que o Autor tem sofrido reflexos negativos com a aquisio do veculo, por uma conduta que jamais deu causa, ou seja teve sua moral ofendida, por adquirir um veculo novo, sendo que o bem, antes mesmo de ser retirado da concessionaria demandada, revelou-se imprprio para uso, ante os defeitos atestados documentalmente pela demandada, e que as requeridas revelaram-se incapazes de solucionar em definitivo os problemas apresentados. Ora a conduta das requeridas acarretou gravames para o Autor, assistindo-lhe, portanto, inquestionvel direito subjetivo de postular, como o faz agora, integral ressarcimento pelos prejuzos morais sofridos. E no se perca de vista que a frustrao, a vergonha e o vexame impingido ao Autor afetam sobremaneira sua esfera mais intima, pois, adquiriu o bem com vistas a presentear sua esposa amada, que juntamente com ele, vem suportando o desgosto de incerteza, ansiosidade, tristeza de quem comprou um carro novo e dele no pode usufruir em razo de defeitos no bem provenientes de fabrica. Diante dos fatos acima relatados, mostra-se patente a configurao dos danos morais sofridos pelo Autor. A moral reconhecida como bem jurdico, recebendo dos mais diversos diplomas legais a devida proteo, inclusive amparada pelo art. 5, inc. V, da Carta Magna/1988:
______________________________________________________________________
Art. 5 (omissis): V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem;
Outrossim, o art. 186 e o art. 927, do Cdigo Civil de 2002, assim estabelecem:
Art. 186 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 927 Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Tambm, o Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, no seu art. 6, protege a integridade moral dos consumidores:
Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor: VI a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos.
A questo suscitada apresenta entendimento pacificado no repositrio jurisprudencial de nossos Tribunais, consolidada por reiteradas decises correlatas da Colenda Corte do STJ. Neste passo, o julgado abaixo colacionado, inserido nos inmeros acrdos das diversas Turmas do Colendo STJ espelha o pacfico entendimento a respeito da matria:
CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. COMPRA DE VECULO NOVO COM DEFEITO. INCIDNCIA DO ART. 18 DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO FABRICANTE E DO FORNECEDOR. INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS. PRECEDENTES DA CORTE. 1. Comprado veculo novo com defeito, aplica-se o art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor e no os artigos 12 e 13 do mesmo Cdigo, na linha de precedentes da Corte. Em tal cenrio, no h falar em ilegitimidade passiva do fornecedor. 2. Afastada a ilegitimidade passiva e considerando que as instncias ordinrias reconheceram a existncia dos danos, possvel passar ao julgamento do mrito, estando a causa madura. 3. A indenizao por danos materiais nos casos do art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor esgota-se nas modalidades do respectivo 1. 4. (...). 5. Recurso especial conhecido e provido, em parte. (REsp 554.876/RJ, Rel. Min. MENEZES DIREITO, DJ 3.5.04) (g.n.)
O Egrgio TJAP, por seu turno segue o entendimento consubstanciado na ementa abaixo:
DIREITO DO CONSUMIDOR - Compra e venda de veculo - Pessoa jurdica especializada na comercializao - Relao de consumo - Responsabilidade pelo vcio do produto...Abalo psicolgico decorrente do produto adquirido com vcio dano moral configurado - reparao devida...3) Nas relaes de consumo, as agruras e incmodos decorrentes da aquisio de um produto prenhe de vcio, ex vi do que estatui o art. 6, inc. VI, do Cdigo de Defesa do Consumidor, tambm caracteriza abalo psicolgico autorizador da reparao por dano moral (TJAP - AC n. 1318/ - Acrdo n. 5448 - Rel. Desembargador MRIO GURTYEV Cmara nica - j. 22/04/2003 - v. Unnime - p. 02/05/2003 - DOE n. 3022 ). (g.n.)
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inegvel o dever de indenizar pelo abalo moral sofrido decorrente das agruras e incmodos gerados pela aquisio de um produto defeituoso. Destarte, configurado o dano moral, mister se faz a indenizao seja fixada com ponderao, levando-se em conta o abalo experimentado, o ato que o gerou e a situao econmica do lesado; no pode ser exorbitante, a ponto de gerar enriquecimento, nem irrisria, dando azo reincidncia (TJSC AC n. 2008.075482-2, Rel. Des. Fernando Carioni publ. 20.04.2009). Por isso, para a fixao do quantum indenizatrio, deve-se levar em conta no s o que os romanos chamavam de restitutio in integrum, ou seja, a restituio ao estado primitivo perdido em consequncias do ilcito praticado pelo Ru, j que:
"... em verdade h mais uma compensao do que efetivamente uma restituio ao status quo ante. Mesmo assim, esta compensao visaria, pelo menos em tese, a restituir pessoa ofendida o seu estado de esprito anterior ao dano. O proveito verificado com determinada importncia a ttulo de indenizao pelo pretium doloris, a distrao que poderia ser obtida com tal quantia, faria teoricamente com que a vtima retornasse ao seu estado emocional e/ou de bem-estar fsico anterior ao dano." (Cf. Joao Casillo, Dano a pessoa e sua indenizao, Za ed., Ed. RT, p. 84).
Alm disso, para se estabelecer o quantum indenizatrio devemos ter em mente o seu aspecto sancionatrio. Sobre este tema, o paranaense Joo Casillo (op. cit. p. 81/82) em sua famosa obra "DANO A PESSOA E SUA INDENIZAO" bastante claro ao afirmar que:
"Etimologicamente no h indicao de que a palavra indenizao tenha correlao com a ideia de sano, mas no se pode negar que, como corolrio do dano causado, a indenizao tambm tenha funo sancionatria ao causador do dano.
No se pode fugir desta realidade, pois ela muito importante, at sob o ponto de vista psicolgico-social. Alis, inegvel esta constatao, pois aquele que indeniza, mesmo que o faa amigavelmente, sem coao do Poder Judicirio, sente o aspecto sancionatrio da indenizao. Eis que a sano, ento, atinge o seu carter pedaggico, pois, a possibilidade de as pessoas serem obrigadas a indenizar, sendo agentes de atos ilcitos, pesa fundamentalmente nas atitudes de cada um, posto que, "os que praticam o ato dolosamente pensam duas vezes antes de faz-lo. Os que poderiam praticar por culpa, aguam seus sentidos, para no incorrerem em imprudncia, negligencia ou impercia".
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Ora, no caso em exame, a indenizao, tomada pelo seu aspecto sancionatrio, tem que ser tal, que promova nas Requeridas a atitude de repensar o sistema de fabricao e reparao de seus produtos, especialmente aquele onde se constatou durabilidade inferior ao prometido em garantia, pois, caso contrrio, ou seja, se a indenizao for em valor nfimo para as propores econmicas das Requeridas certamente elas no tero nenhum "estmulo" em repensarem seu processo de fabricao, de venda e de reparaes dos veculos que vendem na praa.
Diante deste aspecto, e tendo em vista que se trata de empresas que gastam anualmente quantias considerveis em vistosas campanhas publicitrias com o escopo de incutir a imagem de excelncia que deveria corresponder aos veculos efetivamente comercializados e, por serem empresas multinacionais, lideres no mercado, ao fixar o quantum indenizatrio, o Nobre Juzo sentenciante dever levar em conta o porte dos requeridos. Por isso imperioso que o valor da condenao a ttulo de danos morais seja de valor compatvel com um numerrio que se aproxime, pelo menos, do valor do veculo vendido com defeito. De extrema importncia, tambm, so as qualidades/condies da vitima do dano impingido pelos requeridos. Excelncia o Autor fiscal da Receita Estadual, possui renda mensal em torno de R$ 12.000,00 (doze mil reais) e certamente, no est em juzo se aventurando em busca de indenizaes graciosas. Busca a reparao de danos sofridos na compra de um veiculo com o qual presentearia sua esposa, surpresa esta que perdeu todo o sentido dando lugar tristeza, sofrimento e frustrao em virtude do defeito do veiculo. Portanto, as qualidades pessoais do ofendido e a extenso do dano devem ser considerados para fins de fixao do quantum indenizatrio. Desta forma, pela presente ao, o Autor espera sejam as Requeridas condenadas ao pagamento de indenizao pelos danos morais causados, pelo que, sugerimos a Vossa Excelncia seja fixado o quantum indenizatrio em valor correspondente a 80 (oitenta) salrios mnimos, valor este abaixo do que foi dispendido com a aquisio do veiculo problemtico e que se reputa justo, compatvel com o caso em concreto, e apto a produzir os efeitos pretendidos com a ao.
III DOS PEDIDOS Provado e comprovado o grave dano patrimonial imposto ao Requerente, pelos Requeridos, a quem a Lei Civil e em especial o Cdigo de Defesa do Consumidor, obrigam a efetiva reparao, requer, respeitosamente, Vossa Excelncia se digne a: 1. Em razo da verossimilhana dos fatos narrados e do fundado receio de dano de difcil reparao, requer seja concedida tutela antecipada, inaudita alteram pars, com o fito de determinar de imediato a suspenso da cobrana das parcelas do contrato de financiamento firmado atravs da Cdula de Credito Bancrio n 188256, at deciso final da lide.
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2. Requer, tambm, que na deciso antecipatria que determinar a suspenso da cobrana das parcelas do financiamento, conste ordem expressa para que as rs se abstenham de promover qualquer negativao cadastral junto aos rgos de proteo ao credito (SPC/SERASA, etc.) contra o Requerente, sob pena de incidir em multa de R$ 500,00 por dia de negativao. 3. Requer, alternativamente, seja deferida a tutela antecipada, inaudita alteram pars a fim de que as Requeridas disponibilizem, sem nus para a autora, um veculo com as mesmas caractersticas daquele por ela adquirido, para que possa normalizar seus deslocamentos e de seus familiares, no prazo de 24 horas, a contar da intimao, devendo tal determinao perdurar at o julgamento final, sob pena de, no o fazendo, incidir em multa de R$ 500,00 por dia de postergao. 4. Requer seja ordenada a citao das Requeridas, pelo Correio ou por carta registrada com aviso de recebimento (art. 222, do CPC, com a redao dada pela Lei n. 8.710/93), para, em o querendo, oferecer defesa, sob pena de, no apresentando a defesa hbil, ser-lhes decretados os efeitos da confisso ficta e revelia, devendo ao final, ser julgada PROCEDENTE a presente Ao; 5. Requer a adoo do rito previsto pelo Cdigo de Defesa do Consumidor para a defesa em Juzo dos direitos do consumidor, assegurando ao Autor, especialmente, a inverso do nus da prova, nos termos do art. 6, VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor; 6. MERITORIAMENTE, Requer seja reconhecida a pratica abusiva das rs nos termos do art. 39, V e X do CDC, de modo a conden-las a restituir ao Autor, na forma estabelecida no paragrafo nico do art. 42 do CDC, o valor pago indevidamente a titulo de entrada e o valor pago indevidamente a titulo de TAXA DE CADASTRO, totalizando o valor a ser devolvido em dobro o montante equivalente a R$ 3.980,00 (trs mil novecentos e oitenta reais), valor este que dever ser acrescido de juros moratrios e correo monetria, desde a data do seu desembolso. 7. Requer, tambm, seja reconhecida a pratica abusiva das rs nos termos do art. 39, I do CDC, de modo a conden-las a restituir ao Autor, na forma estabelecida no paragrafo nico do art. 42 do CDC, o valor pago indevidamente a titulo de contratao de seguros vendidos casados ao contrato de financiamento n. 188256, totalizando o valor a ser devolvido em dobro o montante equivalente a R$ 5.600,00 (cinco mil e seiscentos reais), sob o qual dever ser acrescido de juro moratrios e correo monetria desde a data do seu desembolso. 8. Requer a condenao das Requeridas na obrigao de substituir o bem por outro da mesma espcie e valor, previamente combinados, em perfeitas condies de uso imediato, OU, a restituio da quantia de R$ 49.890,00 (quarenta e nove mil oitocentos e noventa reais), que foi despendido pelo Autor na aquisio do veculo, acessrios e seguro;
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9. Requer a condenao das requeridas ao pagamento de indenizao, de cunho compensatrio e punitivo, pelos danos morais causados ao Requerente, tudo conforme fundamentado, em valor pecunirio justo e condizente com o caso apresentado em tela, o qual, amparado em pacificada jurisprudncia, sugerimos a Vossa Excelncia fixe o quantum indenizatrio em valor correspondente a 80 (oitenta) salrios mnimos, valor este abaixo do que foi dispendido com a aquisio do veiculo problemtico e que se reputa justo, compatvel com o caso em concreto, e apto a produzir os efeitos pretendidos com a ao. 10. Requer seja acrescido juros legais e correo monetria a todas as verbas fixadas na sentena, contabilizadas at a data de efetivo pagamento do que for devido de direito. 11. Requer, ainda, a condenao das requeridas ao pagamento das custas processuais adiantadas pelo Autor, bem como no pagamento dos honorrios advocatcios, estes arbitrados na base usual de 20% sobre o valor total da causa. 12. Protesta-se pela produo de todo gnero de provas em direito admitidas especialmente depoimento pessoal das partes, exibio de novos documentos e ouvida de testemunhas oportunamente arroladas. 13. Por fim, requer a confirmao da tutela antecipatria deferida in initio litis e o sentenciamento do feito pela inteira procedncia da ao com a condenao das Requeridas na totalidade dos pedidos formulados. Atribui-se a causa o valor de R$ 59.470,00 (Cinquenta E Nove Mil Quatrocentos E Setenta Reais), para fins meramente estimativos. Renovando nossos protestos da mais elevada estima e distinta considerao, Pede e Aguarda DEFERIMENTO. Macap, 09 de maro de 2012.
ANDERSON M. LOBATO FAVACHO OAB/AP 1.102

Ação indenização defeito veículo 0km

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AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

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