SENTENCIA No. 109/2010 JUICIO No.: 000260-ORM1-2010-LB VOTO No. 109/2010 TRIBUNAL DE APELACIONES, CIRCUNSCRIPCIN MANAGUA.

SALA DE LO LABORAL. Managua, seis de mayo del dos mil diez. Las once y cinco minutos de la maana. VISTOS-RESULTA: Habiendo culminado las fases procesales de la presente causa, el Juzgado Primero de Distrito del Trabajo de Managua, dict sentencia definitiva que declar con lugar la demanda interpuesta por el seor JUAN EMILIO ACOSTA GUILLEN, en contra de la FABRICA DE CALZADO ECCO DE NICARAGUA, S.A., quin recurri de apelacin; recurso que fue admitido en ambos efectos. Remitidos los autos a este tribunal, se apersonaron ambas partes alegando lo que estimaron a bien. Esta Sala dict el auto de las doce y seis minutos de la tarde, del veintitrs de marzo del dos mil diez, brindando intervencin a las partes, y corriendo vistas al apelado para que conteste los agravios, y siendo el caso de resolver; SE CONSIDERA: I. DE LO EXPRESADO POR EL APELANTE: El Abogado JORGE AGUSTIN VEGA MUIZ, en calidad de Apoderado General Judicial de la FABRICA DE CALZADO ECCO DE NICARAGUA, SOCIEDAD ANONIMA, aduce que el seor JUAN EMILIO ACOSTA GUILLEN , al ser un trabajador de confianza, se encontraba exento de la aplicacin del Convenio Colectivo, al tenor de los Artos. 7 y 8 recurrente alega que el trabajador durante jams diez labor aos, C.T., siendo quince siendo horas esto improcedente el pago ordenado en ese concepto. As tambin, el extraordinarias semanales

contradictorio con lo que establece el Arto. 58 C.T.; es por eso, que al haberse desempeado un cargo de confianza y demandarse simultneamente horas extras, tambin se contradice lo que establece el Arto. 61 inciso b) C.T., siendo improcedente el pago ordenado en ese concepto. Afirma adems el apelante, que las prestaciones que se le concedieron al actor, ya prescribieron, al ser retroactivas a diez aos, al tenor del Arto. 257 C.T. Finalmente, el recurrente aduce que el pago ordenado en concepto de pasivo laboral, es improcedente, al ordenarse sobre la base de una escritura que no consta en autos, al no haber sido presentada por el actor, lo cual era de esperarse, al ser sta inexistente; pago que tambin debe declararse sin lugar. II.

EN LO QUE HACE A LAS HORAS EXTRAS, EN RELACION A LAS JORNADAS CONTINUAS Y DISCONTINUAS, Y AL CONVENIO N 30 DE LA O.I.T., CON DOCTRINA planteados por el EXTRANJERA AL RESPECTO: Al como base los agravios tenor del Arto. 350 C.T., y tomando

Abogado JORGE AGUSTIN VEGA MUIZ, en

el carcter con que acta; ser necesario citar textualmente, una de las Clusulas del Contrato de Trabajo que rola a folio 92 de primera instancia, suscrito entre la FABRICA DE CALZADO ECCO DE NICARAGUA, S.A., y el seor JUAN EMILIO ACOSTA GUILLEN, titulada JORNADA LABORAL, la cual en sus letras dice as: La hora de entrada ser a las siete de la maana (7:00 a.m.) y la hora de salida ser a las cinco y treinta de la tarde (5:30 p.m.), DE LUNES A VIERNES; CON 45 MINUTOS DE INTERMEDIO PARA EL ALMUERZO Y A LAS DIEZ DE LA MAANA 15 MINUTOS DE RECESO. LA JORNADA LABORAL ES DE 48 HORAS SEMANALES de acuerdo a lo estipulado por las leyes laborales vigentes (subrayados y maysculas todos de la Sala). De lo anterior citado, es oportuno destacar que a partir de la Sentencia N 277/2008, se sent que toda oscuridad en un Contrato de Trabajo, no debe atribursele al trabajador, sino al empleador, en aplicacin analgica del Arto. 2503 C., ya que a travs del Arto. 1027 Pr., no pueden suplirse vacos contractuales en pro del empleador; criterio tambin aplicado en las Sentencias N 27/2009, N 148/2009, entre otras, por lo que en este caso, la clusula ya citada, no contiene oscuridad alguna, al ser clara en su contenido y redaccin, y por la intencionalidad y propsito de la misma, ello corresponde ser la disposicin del Arto. 63 C.T., la cual indica lo siguiente: Por ACUERDO DEL EMPLEADOR CON LOS TRABAJADORES se podrn DISTRIBUIR las horas de trabajo SEMANALES en jornadas DIARIAS de MAYOR DURACIN a fin de permitir al trabajador el DESCANSO PARCIAL O TOTAL DEL DA SBADO o cualquier otra modalidad equivalente en el caso que el da de descanso fuere rotatorio. En estos casos el tiempo excedente de trabajo NO PODR SER MAYOR DE DOS HORAS AL DA. Tambin por mutuo acuerdo, pueden distribuirse las ocho horas de efectivo trabajo diario en PERODOS DISCONTINUOS (subrayados y maysculas todos de la Sala), distribuyndose entonces en esa clusula, una jornada diaria que sobrepas las ocho horas, de lunes a viernes, pero con el DESCANSO TOTAL del da sbado, adentrndonos aqu, en un tema un tanto novedoso en la praxis del derecho laboral nicaragense, que consiste en las jornadas laborales CONTINUAS y DISCONTINUAS, por cuanto la labor del trabajador, si bien sobrepasaba las ocho horas diarias, al ser su horario de 7:00 a.m., a 5:30 p.m., de lunes a viernes (diez horas y media de labor diaria); no obstante, adems de contar con el descanso total del da sbado, como ya se dijo, tambin contaba con

CUARENTA Y CINCO MINUTOS DE HORA DE ALMUERZO y QUINCE MINUTOS DE RECESO O DESCANSO, siendo sta una jornada laboral DISCONTINUA por excelencia; veamos: Estas jornadas (Continuas y Discontinuas), se encuentran legisladas en el Arto. 55 C.T.; disposicin que indica lo siguiente: Las jornadas ordinarias de trabajo pueden ser CONTINUAS o dividirse en DOS PERODOS con INTERVALOS DE O MS DESCANSO. Siempre que se

CONVENGA una jornada ordinaria CONTINUA, el trabajador tiene derecho a MEDIA HORA de descanso dentro de esa jornada, la que debe computarse como TIEMPO DE TRABAJO EFECTIVO (subrayados y maysculas todos de la Sala). De lo anterior citado, es de notarse que para el caso de las jornadas ordinarias CONTINUAS, esa MEDIA HORA de receso o descanso, a que alude esta ltima disposicin, debe tenerse como tiempo de efectivo trabajo, para el cmputo de las Horas Extraordinarias; caso contrario a la Jornada ordinaria DISCONTINUA (como la del caso de autos), en donde el trabajador goza de un tiempo prudencial para almorzar, que en este caso corresponde ser de 45 minutos, ms 15 minutos de receso o descanso DEBE (una hora EN en total), en cuya particular DE jornada (discontinua), el tiempo de almuerzo y de descanso o receso, NO TOMARSE CUENTA COMO TIEMPO EFECTIVO TRABAJO, al tenor del Arto. 2 del CONVENIO N 30 DE LA OIT CONVENIO SOBRE LAS HORAS DE TRABAJO (COMERCIO Y OFICINAS); disposicin que establece lo siguiente: A los efectos del presente Convenio, DEL la expresin HORAS DE TRABAJO los a la significa el TIEMPO DURANTE EL CUAL EL PERSONAL ESTE A DISPOSICION EMPLEADOR; estarn EXCLUDOS DESCANSOS durante los cuales el personal NO SE HALLE

DISPOSICIN DEL EMPLEADOR (subrayados y maysculas todos de la Sala), convenio que fue ratificado por Nicaragua, y se encuentra actualmente en vigencia, lo cual es un tanto similar a lo que establece el prrafo final del Arto. 51 C.T., en cuanto a que Tiempo de trabajo efectivo es aquel en que el trabajador permanece a las rdenes del empleador ; ejemplo de ello, es que la disposicin pactada por las partes, como lo es el Arto. 63 C.T., refiere en su prrafo final, a los perodos DISCONTINUOS, y los relaciona directamente con las horas de EFECTIVO TRABAJO, as : Tambin por MUTUO ACUERDO, pueden distribuirse las ocho horas de EFECTIVO trabajo diario en PERODOS DISCONTINUOS (subrayados y maysculas todos de la Sala), aclarando la Sala, que la modalidad de trabajo que plantea sta ltima disposicin, debe ser obligatoriamente pactada, a como as sucedi en el caso de autos, segn lo ya expuesto. Para finalizar, y en adicin a las disposiciones legales, nacionales e internacionales que ya fueron citadas, y como sustento doctrinario sobre este mismo

tema, el jurista GUILLERMO CABANELLAS DE TORRES, en su DICCIONARIO actualizado DE el DERECHO Doctor LABORAL, corregido, ampliado DE y por GUILLERMO CABANELLAS LAS

CUEVAS y CLAUDIA C. FLAIBANI, Editorial Heliasta S.R.L., pginas 689 y 690, claramente explica lo siguiente: TRABAJO EFECTIVO: La idea original, en relacin con la jornada de ocho horas, era que durante ese lapso el trabajador deba prestar un trabajo efectivo , NO COMPUTNDOSE DENTRO DE LA JORNADA LAS REDUCCIONES MOTIVADAS POR DESCANSOS O INTERRUPCIN DE HORARIOS. A tal enfoque se pliega la siguiente definicin sobre jornada de trabajo (v.), adoptada en la reunin de ministros laborales de Alemania, Blgica, Francia, Gran Bretaa e Italia, celebrada en Londres, en mayo de 1926. La duracin del trabajo es el tiempo durante el cual el personal permanece a disposicin del empresario, NO COMPRENDIENDO LOS DESCANSOS durante los cuales el personal no se encuentra a disposicin de aqul . 1. Anlisis tcnico. Un examen laboral distingue, en cuanto al cmputo del tiempo de trabajo , entre el reglamento, el nominal y el efectivo. El tiempo reglamentario (Word time) es el tiempo fijado para el trabajo por la direccin de la fbrica. El tiempo nominal (nominal time) es el tiempo durante el cual se considera que el trabajador est presente en la fbrica; en ese tiempo no se comprenden los perodos de ausencia por causa de enfermedad, el tiempo perdido por llegar tarde o retirarse antes de hora. Por ltimo debe entenderse por tiempo efectivo (actual time) el tiempo efectivo; en este tiempo no se incluyen todos los perodos excluidos del tiempo nominal y adems el tiempo perdido por retardo al comenzar el trabajo o por dejacin de ste antes de la hora de parada normal, las interrupciones ocasionadas por la espera de materiales y las numerosas paradas, de escasa duracin debidas a varios motivos (conversaciones, etctera), segn la clasificacin de S. Kent. 2. Absorcin. Por lo general, tanto las pequeas pausas que por reglamentos, convenciones colectivas y otros acuerdos se conceden a los trabajadores durante su jornada, como los lapsos fortuitos de espera que en su transcurso se producen y en los que el trabajador se encuentra en condiciones de reanudar las tareas apenas se le indique o se supere el ocasional inconveniente, se consideran de trabajo efectivo , por encontrarse los trabajadores a disposicin del empresario deben y no poder en en el esos intervalos disfrutar en sus plenamente del tiempo para ellos mismos, ya que como mnima sujecin, permanecer establecimiento, inmediaciones o en el lugar donde se efectan las tareas, aunque sea a la intemperie o el la va pblica. Esta situacin difiere de aquellas tareas en que la prestacin consiste precisamente en

una Patente inactividad, impuesta por la vigilancia o custodia que se ejerce. En la materia, la frmula ms aceptable, parece ser la que toma por jornada de trabajo no solo el tiempo de prestacin efectiva o real de servicios, sino tambin el perodo en que el trabajador se encuentre a disposicin del patrono, para que ste pueda utilizar sus servicios. En esa forma, desde el momento en que el trabajador penetra en el lugar donde ha de prestar su trabajo , hasta que sale de l, se valora como duracin laboral. Sin embargo se debe considerar, para computar ese tiempo como de prestacin de servicios, que ha de ser conocido del patrono, pues el hecho de que un trabajador, terminada su labor, en lugar de ausentarse del lugar donde realiza su trabajo , permanezca en el establecimiento, no se considera duracin del trabajo , por cuanto no se encontraba a disposicin del patrono. TAMPOCO SE COMPUTA ESE EL TIEMPO EL DE DESCANSO, SEA SIEMPRE LIBRE QUE PARA DURANTE LAPSO TRABAJADOR

DISPONER DE SU ACTIVIDAD COMO MEJOR LE GUSTE, Y PUEDA PERMANECER, O NO, EN EL LUGAR DE TRABAJO . (V. TIEMPO ITINERE.) (subrayados y maysculas todos de la Sala); cita doctrinaria que habla por s sola, y que sustenta an ms lo ya abordado sobre estas jornadas, concluyendo la Sala, con que el trabajador, en lugar de haber laborado diariamente diez horas y media de lunes a viernes, en verdad lo que labor diariamente fueron NUEVE HORAS Y MEDIA, al ser esa jornada laboral DISCONTINUA (45 minutos de almuerzo, ms 15 minutos de receso o descanso), sin que entonces la labor del trabajador, sobrepasara las 48 horas semanales, a que alude el Arto. 51 C.T., al haber trabajado de lunes a viernes, un total de 47.5 horas por semana (9.5 horas diarias de labor x 5 das de la semana = 47.5 horas laboradas semanalmente), sin que entonces exista labor extraordinaria alguna, accedindose as a lo peticionado por el apelante, respecto a las horas extras que se ordenaron pagar en primera instancia, las cuales debern declararse sin lugar por estas razones. III. EN LO QUE HACE AL PAGO DE PASIVO LABORAL: En este orden de ideas, procederemos ahora a abordar este tema, relacionado al pago que fue ordenado en base a la presuncin legal del Arto. 334 C.T., en concepto de Pasivo Laboral. Sobre este asunto, impera decir que el pasivo de manera general, se refiere solo a las deudas y obligaciones de una Empresa respecto a terceros. En sentido amplio, el pasivo, engloba los recursos ajenos (pasivo en sentido estricto), y los recursos propios (aportacin del empresario o de los accionistas). Aterrizando ahora al aludido pasivo laboral, diremos que ste trmino, ha sido popularmente utilizado y conocido en este pas, como un fondo, por as decirlo, para fines de liquidar a

sus trabajadores, ya sea en casos de despido o renuncias. Dicho de otra forma: El famoso en stas pasivo lo que las laboral, no a es ms que las obligaciones que tiene una Empresa, como patrn, para con sus propios trabajadores, siendo concierne PRESTACIONES (Arto. 76 C.T.), LABORALES, VACACIONSES

DECIMO TERCER MES (Arto. 93 C.T.), e INDEMNIZACIONES (Artos. 45 y 47 C.T.), o algn beneficio adicional estipulado en algn Convenio Colectivo y/o Reglamento Interno, por lo que el actor, al pretender demandar una cantidad general, en concepto de pasivo laboral, sobre una supuesta escritura pblica, termina ms bien confundido tcnicamente, al demandar un pago no legislado en el Cdigo Laboral, cuando adems, el Contrato de Trabajo visible a folio 92 de primera instancia, no refleja ningn tipo de beneficio o bono adicional a la ley e inclusive al convenio, que le fuera reconocido por el empleador, para as reclamarlo en esta va, y por ende, no puede aplicarse presuncin alguna, sobre un reclamo que constituye una nada y desvirta la realidad jurdica. Distinto hubiese sido, que el actor compareciera razonando su reclamo, y demostrara su inters, reclamando pagos en calidad de accionista, socio, etc., lo cual sera otro tema a dilucidar quiz en otra va, segn el caso, debiendo entonces accederse a lo solicitado por el apelante, y suprimirse el pago ordenado en ese concepto, por ser notoriamente improcedente por inadmisible. IV. EN LO QUE HACE AL SUPUESTO DESPIDO VIOLATORIO: Sobre este asunto, observamos que el Juez A-quo determin que el despido fue violatorio, debido a que supuestamente se realiz producto de la enfermedad del trabajador, siendo esto discriminatorio a su criterio, al tenor de los Artos. 1 y 2 del Convenio 111 de la OIT. En este orden, es criterio de la Sala, que dicho despido fue en aplicacin lisa y llana del Arto. 45 C.T., segn la lectura de la carta de despido visible a folio 94 de primera instancia, por cuanto el trabajador, ni se encontraba de subsidio, y menos gozando de vacaciones, al momento de ser despedido, sin que entonces exista violacin a los supuestos del Arto. 46 C.T., y menos que deba considerarse discriminatorio en base al aludido Convenio de la OIT, ya que una cosa es hablar de la discriminacin por el sexo, raza, religin, opinin poltica, etc., a como tambin podramos hablar de manifestaciones discriminatorias ms nuevas relacionadas con edad, orientacin sexual, VIH/SIDA y discapacidad, al momento de la ocupacin del empleo; y otra el que se aplique el Arto. 45 C.T., con segundas intenciones o simulaciones, que no constan ni en la misma carta de despido, ni en alguna otra objetiva documental o por la misma confesin del empleador. Ejemplo de que no existe discriminacin, es que el trabajador labor durante ms de diez aos para la empresa demandada, por lo que dicho

despido al no ser violatorio, no justifica el que se tenga que ordenar pago alguno en concepto de Indemnizacin del Arto. 47 C.T., debiendo accederse a lo solicitado por el apelante, y declarar sin lugar el pago detallado en ese concepto. V. EN LO QUE HACE AL PAGO DE INDEMNIZACIN DEL CONVENIO COLECTIVO: En este mismo orden de ideas, el apelante alega que el actor no es merecedor de la Indemnizacin del Convenio Colectivo, al haber ejercido un cargo de confianza, siendo inaplicable para l dicho convenio. Considera la Sala, que tal alegato es improcedente, ya que el Convenio Colectivo visible del folio 111 al 124 de primera instancia, no contiene clusula alguna que estipule excepciones al mismo, desestimndose ese agravio, por estas razones. VI. EN LO QUE HACE A LA EXCEPCIN DE PRESCRIPCIN: Sobre esta Excepcin que fue invocada por el apelante, habr que decir que la misma resulta improcedente, ordenados en proporcionales al ltimo ao al de ser notorio que los pagos tal concepto de Vacaciones y Dcimo Tercer Mes, son labores. Adicionalmente,

excepcin no aplica para los pagos ordenados en concepto de Indemnizacin del Arto. 45 C.T., e Indemnizacin del Convenio Colectivo, ya que stas deben pagarse al momento en que finaliza la relacin laboral. Asimismo, y respecto a las horas extras, resultara sobreabundante pronunciarse sobre la prescripcin de las mismas, al ser stas improcedentes, por las razones ya expuestas en el Considerando II de la presente sentencia, desestimndose de esta forma dicha excepcin. VII. CONSECUENCIA disposiciones considerandos JURIDICA: Al y tenor deber de los razonamientos, expuesta con en lugar legales, que doctrina jurisprudencia declararse

preceden,

parcialmente el recurso de apelacin interpuesto por el Abogado JORGE AGUSTIN VEGA MUIZ, en calidad de Apoderado General Judicial de la FABRICA DE CALZADO ECCO DE NICARAGUA, SOCIEDAD ANONIMA, debiendo reformarse la sentencia recurrida en el sentido que se detallar en la parte resolutiva a continuacin. POR TANTO: En base a lo considerado, disposiciones legales citadas y Artos. 129, 158, 159 Cn., 270 a 272C.T., 1 y 2 L.O.P.J. y 413 y sgts. Pr. Los Suscritos Magistrados RESUELVEN: 1. Se declara con lugar parcialmente el recurso de apelacin interpuesto por el Abogado JORGE AGUSTIN VEGA MUIZ, en calidad de Apoderado General Judicial de la FABRICA DE CALZADO ECCO DE NICARAGUA, SOCIEDAD ANONIMA , en contra de la sentencia de las ocho y treinta

y tres minutos de la maana, del diecisis de febrero del dos mil diez, dictada por el Juzgado Primero de Distrito del Trabajo de Managua. 2. SE REFORMA la sentencia recurrida, en sus puntos resolutivos I incisos a), e), y f), en el sentido siguiente: Se declaran sin lugar los pagos ordenados en concepto de Indemnizacin del Arto. 47 C.T., Horas Extras y Pasivo Laboral, por las razones expresadas en los Considerandos II, III y IV de la presente sentencia, quedando firme en sus dems puntos. 3. Se declara sin lugar la Excepcin de Prescripcin interpuesta por la parte demandada, por las razones expuestas en el Considerando VI de la presente sentencia. 4. No hay costas. Disentimiento del Magistrado Doctor HUMBERTO SOLS BARKER: Disiento, fundamentalmente, en lo que respecta a las HORAS EXTRAS, por considerar que el Voto y resolucin de Mayora, al basarse en una disposicin del Arto. 2 del Convenio 30 de la O.I.T., violenta la supremaca absoluta de nuestra CONSTITUCIN POLTICA y leyes nicaragenses fundamentales del Trabajo (Leyes 185, 476 y 516). La Constitucin Poltica de Nicaragua establece: La Constitucin Poltica es la carta fundamental de la Repblica; las dems leyes estn subordinadas a ella. No tendrn valor alguno las leyes, tratados, rdenes o disposiciones que se le opongan o alteren sus disposiciones. . Voto, pues, porque se REFORME la sentencia apelada, en ese sentido. Ampliar razones en Voto Razonado aparte, conforme Arto. 109 L.O.P.J .. Cpiese, notifquese y con testimonio concertado de lo resuelto, vuelvan las diligencias a su lugar de origen.