JORNADA LABORAL MINERA ASPECTOS SOBRE SU CONSTITUCIONALIDAD

I. TRATAMIENTO NORMATIVO Y OPCIONES QUE PROPONE EL LEGISLADOR PARA FIJAR JORNADAS LABORALES El artculo 25 de la Constitucin Poltica de 1993 seala puntualmente que La jornada ordinaria de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como mximo. En caso de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de horas trabajadas en el perodo correspondiente no puede superar dicho mximo. A su turno, el desarrollo legislativo de la norma constitucional se encuentra en el Texto Unico Ordenado de la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, aprobado por D.S. N 007-2002-TR (LA LEY), as como su reglamento, aprobado por D.S. N 008-2002-TR. Precisamente la LEY genera un tratamiento diferenciado, en funcin a las labores continuas o no continuas, fijando en su artculo primero el tope mximo por horas semanales, si la actividad es continua. Asimismo, seala en su artculo cuarto, aplicable a las actividades donde existe la necesidad de instalar jornadas alternativas, acumulativas o atpicas (como la minera), que el tope mximo es de ocho horas, en funcin al promedio de horas trabajadas en el perodo. Es decir, tanto la Constitucin como la LEY fijan dos reglas sobre jornada laboral: PRIMERA REGLA: para empresas con labores continuas. El mximo de horas es 48, por cada semana. SEGUNDA REGLA: para empresas con labores atpicas y acumulativas. El mximo de horas es 8, por promedio de horas y ya no por horas a la semana. Para obtener el promedio aplicable a la segunda regla, el artculo 9 del reglamento, en su segundo prrafo, establece la frmula que permite obtener dicho promedio horario. Segn la frmula se tiene que para establecer el promedio respectivo deber dividirse el total de horas laboradas entre el nmero de das del ciclo o perodo completo, incluyendo los das de descanso. Es decir, para labores normales que se realizan usualmente en las ciudades, el legislador ha previsto que se tomar como referencia el nmero total de horas a la semana (que no exceder de 48). Pero tratndose de situaciones particulares, como las vinculadas a la minera, en que la sede minera o campamento se encuentran alejados de la ciudad, se tomar la segunda variable, es decir, el promedio de horas. En este caso se usar la frmula prevista en el reglamento.

II. CUALES SON LOS SISTEMAS DE JORNADAS LABORALES QUE SE UTILIZAN DE MANERA NORMAL EN MINERIA?

Si se utiliza la frmula de los promedios horarios que ha sido prevista por el reglamento laboral, se tiene que prcticamente todos los sistemas horarios mineros que se desarrollan en el Per por parte de los titulares mineros, cumplen adecuadamente con el lmite de ocho horas. Veamos cuatro casos, con el dato en comn de once horas de labores efectivas y una hora de refrigerio, como usualmente ocurre en una guardia que se inicia a las 7:00 am y culmina a las 7:00 pm. Para efectos de seguir la frmula usaremos las variables: N (numerador); D (denominador); P (promedio de horas trabajadas) (i) SISTEMA 3 x 2 (tres das de labores de trabajo por dos de descanso). N: 3 x 11 = 33 D: 3 + 2 = 5 P: 33/5 = 6.6 horas (ii) SISTEMA 4 X 2 (cuatro das de labores de trabajo por dos de descanso). N: 4 x 11 = 44 D: 4 + 2 = 6 P: 44/6 = 7.3 horas (iii) SISTEMA 10 X 4 (diez das de labores de trabajo por cuatro de descanso). N: 10 x 11 = 110 D: 10 + 4 = 14 P: 110/14 = 7.85 horas (iv) SISTEMA 21 X 10 (21 das de labores de trabajo por diez de descanso). N: 21 x 11 = 231 D: 21 + 10 = 31 P: 231/31 = 7.45 horas De los sistemas anotados se tiene que el promedio de horas laboradas no supera el dgito 8, es decir, nos encontramos ante el supuesto previsto en la normatividad nacional. Caso distinto ocurre en el supuesto del sistema 21 x 7, con una jornada de 12 horas. SISTEMA 21 X 7 (21 das de labores de trabajo por siete de descanso). N: 21 x 11 = 231 D: 21 + 7 = 28 P: 231/28 = 8.25 horas En este caso el promedio obtenido supera las 8 horas y por lo tanto excede el lmite constitucional, debiendo ser inaplicable por ser inconstitucional. Sin embargo, ntese que en los sistemas 21x7 y 21x10 se est usando un total de das que excede las tres semanas, lo que de acuerdo al Convenio N 1 de la OIT resulta inaplicable, sin embargo, de estos dos casos consideramos que el sistema 21x10, con promedio de 7.45, resulta constitucional, toda vez que el Convenio de la OIT, al ser

emitido en el ao 1919, es decir, hace 90 aos, se ha originado en un contexto laboral radicalmente diferente al que se produce en la actualidad . No existen estudios tcnicos que demuestren la objetividad del plazo de tres semanas como rango mximo de promedio, por parte del Convenio. Bajo este aspecto podramos considerar que este tope fue simplemente asumido, sin mayor criterio cientfico y solamente vlido para el contexto de emisin de la Convenio, en el ao 1919. Por lo mismo es vlido preguntarse: Cul era el contexto laboral en 1919?, Era similar al actual?. Por esos aos la distincin bsica entre trabajadores se configuraba por el uso de la fuerza fsica. Esa es la razn por la cual existan obreros y empleados. Los primeros utilizaban bsicamente fuerza muscular y los segundos eran los pensantes. Una clara muestra de esta afirmacin en el pas es que se dieron regmenes previsionales y de atencin de salud dependiendo del tipo de trabajador, existiendo un Hospital del Obrero y un Hospital del Empleado. En la actualidad, es sustentable esta divisin? III. CONCLUSIONES 1. La Norma Constitucional y las nomas de desarrollo permiten establecer el mximo de la jornada laboral en funcin a dos variables: (i) horas semanales y (ii) promedio de horas por perodo. El reglamento dispone la frmula para obtener el promedio por horas trabajadas, a fin de efectuar la comparacin con el tope constitucional, para aquellas actividades especiales como la minera, donde existe la necesidad de acumular jornadas por la especial ubicacin de los campamentos mineros. 2. De acuerdo a cada caso, el titular minero podr implementar en su sede, de acuerdo a su situacin especfica, una jornada continua (sin acumulacin de horas) o una de tipo alternativa, acumulativa o atpica. Para este ltimo caso utilizar el tope mximo en funcin al promedio de horas del perodo, aplicando la frmula prevista en el reglamento. 3. A pesar que el Convenio N 1 de la OIT establece que el promedio de horas se produce sobre un mximo de tres semanas y bajo este supuesto devendra en ilegal el sistema 21x10, a pesar que produce 7.45 horas como promedio, consideramos que la regulacin del convenio no es pertinente en la actualidad, por las variaciones que se han producido en los ochenta aos desde su emisin. Sin embargo, s resulta inconstitucional el sistema 21x7, porque genera 8.25 horas de promedio, excediendo el tope constitucional. 4. No existe la mejor o peor jornada laboral en minera en aspectos tericos, puesto que se deben observar cules son las especiales particularidades de la unidad minera, siendo necesario que la labor del ingeniero de operaciones y el abogado se complementen para desarrollar el sistema ms adecuado para cada campamento en particular.