A REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO indexada nos seguintes rgos, publicaes e Bibliotecas: - ACADEMIA NACIONAL DE DIREITO DO TRABALHO

O - BRASLIA/DF - ASSEMBLEIA LEGISLATIVA DO ESTADO DE MINAS GERAIS - BELO HORIZONTE/MG - BIBLIOTECA DA ORGANIZAO INTERNACIONAL DO TRABALHO - BRASLIA/DF - ESCOLA DA MAGISTRATURA DA JUSTIA - TRIBUNAL DE JUSTIA - BELO HORIZONTE/MG - BIBLIOTECA NACIONAL - RIO DE JANEIRO/RJ - CMARA FEDERAL - BRASLIA/DF - COORDENAO DE APERFEIOAMENTO DE PESSOAL DE NVEL SUPERIOR - CAPES - FACULDADE DE DIREITO DA PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA - PUC - BELO HORIZONTE/MG - FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE SO PAULO - SO PAULO/SP - FACULDADE DE DIREITO DAUNIVERSIDADE FEDERALDE MINAS GERAIS - UFMG -BELOHORIZONTE/MG - FUNDAO DE DESENVOLVIMENTO DE PESQUISADAUFMG - PR-REITORIA- BELO HORIZONTE/MG - INSTITUTO BRASILEIRO DE INFORMAO EM CINCIA E TECNOLOGIA - IBICT - MCT - BRASLIA/DF - MINISTRIO DA JUSTIA - BRASLIA/DF - MINISTRIO DO TRABALHO - BRASLIA/DF - ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - BRASLIA/DF - ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - Seo de Minas Gerais - BELO HORIZONTE/MG - PRESIDNCIA DA REPBLICA - Secretaria - BRASLIA/DF - PROCURADORIA DA REPBLICA EM MINAS GERAIS - BELO HORIZONTE/MG - PROCURADORIA GERAL DA JUSTIA DO TRABALHO - BRASLIA/DF - PROCURADORIA GERAL DA REPBLICA - BRASLIA/DF - PROCURADORIA GERAL DE JUSTIA - BELO HORIZONTE/MG - PROCURADORIA GERAL DO ESTADO DE MINAS GERAIS - BELO HORIZONTE/MG - PROCURADORIA REGIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO - BELO HORIZONTE/MG - SENADO FEDERAL - BRASLIA/DF - SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - BRASLIA/DF - SUPERIOR TRIBUNAL MILITAR - BRASLIA/DF - SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL - BRASLIA/DF - TRIBUNAIS REGIONAIS DO TRABALHO (23 Regies) - TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO - TCU - BRASLIA/DF - TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE MINAS GERAIS - BELO HORIZONTE/MG - TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS - BELO HORIZONTE/MG - TRIBUNAL SUPERIOR ELEITORAL - BRASLIA/DF - TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO - BRASLIA/DF EXTERIOR - FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE LISBOA - PORTUGAL - FACULTAD DE DERECHO DE LA UNIVERSIDAD DE LA REPBLICA URUGUAYA - MONTEVIDEO - LIBRARY OF CONGRESS OF THE USA - WASHINGTON, DC - MINISTRIO DA JUSTIA - Centro de Estudos Judicirios - LISBOA/PORTUGAL - SINDICATO DOS MAGISTRADOS JUDICIAIS DE PORTUGAL - LISBOA/PORTUGAL - UNIVERSIDADE DE COIMBRA - PORTUGAL - THE UNIVERSITY OF TEXAS AT AUSTIN - AUSTIN, TEXAS - ULRICH S INTERNATIONAL PERIODICALS DIRECTORY, NEW PROVIDENCE, N.J./USA (Indicador Internacional de Publicaes Seriadas)

PODER JUDICIRIO
JUSTIA DO TRABALHO

REVISTA DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 3 REGIO

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO Os acrdos, sentenas de 1 Instncia e artigos doutrinrios selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais.

BELO HORIZONTE

SEMESTRAL ISSN 0076-8855

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.51, n.81, p.1-534, jan./jun.2010

CONSELHO EDITORIAL Desembargador EDUARDO AUGUSTO LOBATO - Presidente do TRT Desembargador CSAR PEREIRA DA SILVA MACHADO JNIOR - Diretor da EJ Desembargador MRCIO FLVIO SALEM VIDIGAL - Coordenador acadmico da EJ Juza ADRIANA GOULART DE SENA - Coordenadora da Revista Juza MARIA CRISTINA DINIZ CAIXETA - Coordenadora da Revista Desembargadora MARIA LCIA CARDOSO DE MAGALHES - Coordenadora da Revista Juiz ANTNIO GOMES DE VASCONCELOS Juza FLVIA CRISTINA ROSSI DUTRA Ministro JOS ROBERTO FREIRE PIMENTA Desembargador LUIZ OTVIO LINHARES RENAULT Desembargador MRCIO TLIO VIANA Juza MARTHA HALFELD FURTADO DE MENDONA SCHMIDT Ministro MAURICIO GODINHO DELGADO ADRIN GOLDIN - Professor Plenrio na Universidad San Andrs ANTONIO PEDRO BAYLOS GRAU - Catedrtico de Derecho del Trabajo en la Universidad de Castilla La Mancha GIANCARLO PERONE - Professor Ordinrio de Diritto Del Lavoro Nellla Universita di Roma Tor Vergata MARIE-FRANCE MIALON - Professora da Universidade Paris II - Panthon - Assas. DEPARTAMENTO DA REVISTA: Ronaldo da Silva - Assessor da Escola Judicial Bacharis: Cludia Mrcia Chein Vidigal Isabela Mrcia de Alcntara Fabiano Jsus Antnio de Vasconcelos Maria Regina Alves Fonseca Editorao de texto - Normalizao e diagramao: Patrcia Crtes Arajo CAPA: REDAO: Patrcia Melin - Assessoria de Comunicao Social Rua Goitacases 1475 - 15 andar CEP 30190-052 - Belo Horizonte - MG - Brasil Telefone: (31) 3238-7868 e-mail: revista@trt3.jus.br aej@trt3.jus.br Rettec Artes Grficas e Editora Ltda. e-mail: rettec@rettec.com.br Telefone: (11) 2063-7000 Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, Belo Horizonte, MG - Brasil Ano 1 n. 1 1965-2010 Semestral ISSN 0076-8855 1. Direito do Trabalho - Brasil 2. Processo trabalhista - Brasil 3. Jurisprudncia trabalhista - Brasil CDU 347.998:331(81)(05) 34:331(81)(094.9)(05) O contedo dos artigos doutrinrios publicados nesta Revista, as afirmaes e os conceitos emitidos so de nica e exclusiva responsabilidade de seus autores. Nenhuma parte desta obra poder ser reproduzida, sejam quais forem os meios empregados, sem a permisso, por escrito, do Tribunal. permitida a citao total ou parcial da matria nela constante, desde que mencionada a fonte. Impresso no Brasil Esta Revista impressa encontra-se disponvel em formato eletrnico no site www.trt3.jus.br/escola/revista/apresentacao.htm

EDIO:

SUMRIO

APRESENTAO ................................................................................................... 9 1. COMPOSIO DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA TERCEIRA REGIO EM DEZEMBRO DE 2010 ............................................ 11 2. DOUTRINA - A ESTABILIDADE NO EMPREGO COMO CONCRETIZAO DA DIGNIDADE Luciana Soares Vidal Terra ............................................................................ 23 - A FRAUDE LEI DO ESTGIO E A FLEXIBILIZAO DO DIREITO DO TRABALHO Luigi Capone ................................................................................................... 47 - ARTIGO 71 DA LEI N. 8.666/93 E SMULA N. 331 DO C. TST: PODERIA SER DIFERENTE? Tereza Aparecida Asta Gemignani ................................................................. 71 - AS RELAES DE TRABALHO, A MQUINA E O FATO Mila Batista Leite Corra da Costa ................................................................ 91 - COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO PARA JULGAR OS BENEFCIOS DECORRENTES DE ACIDENTES DO TRABALHO Geraldo Magela Melo ................................................................................... 107 - DIREITO REPARAO CIVIL DO NASCITURO POR MORTE DO GENITOR EM ACIDENTE DE TRABALHO - DANO MORAL E PERSONALIDADE DO NASCITURO Bruno Torquato de Oliveira Naves e Tasa Maria Macena de Lima ............ 113 - DIREITO DO TRABALHO NOVO Paulo Gustavo de Amarante Meron ........................................................... 137 - GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS E STF - O direito de greve dos servidores pblicos aps a deciso do Supremo Tribunal Federal Ricardo Carvalho Fraga e Luiz Alberto de Vargas ...................................... 155 - GREVE E SALRIO Jorge Luiz Souto Maior ................................................................................. 175 - O DILOGO SOCIAL EUROPEU Antnio Damasceno Correia ........................................................................ 185

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- O PROCESSO COMO MEIO DE EFETIVAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS Elpdio Donizetti ............................................................................................ 195 - RAZN, RACIONALIDAD Y RAZONABILIDAD - Qu los identifica y diferencia? Humberto Luis Cuno Cruz ............................................................................ 205 - REFLEXES SOBRE A DISPENSA COLETIVA BRASILEIRA Cludio Jannotti da Rocha ........................................................................... 219 3. DECISO PRECURSORA ............................................................................ 231 Deciso proferida no Processo n. 15.776//96 Juiz Relator: Roberto Marcos Calvo Comentrio: Desembargador Federal do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio Paulo Roberto Sifuentes Costa 4. JURISPRUDNCIA ACRDOS DO TRT DA 3 REGIO ........................................................... 239 5. DECISES DE 1 INSTNCIA ...................................................................... 311 6. ORIENTAES JURISPRUDENCIAIS DAS 1 E 2 SEES ESPECIALIZADAS DE DISSDIOS INDIVIDUAIS E SMULAS DO TRT DA 3 REGIO ....................................................................................... 381 7. I CICLO DE ESTUDOS SOBRE TRABALHO E SADE MENTAL - A FUNO DA ESCUTA Celso Renn Lima ........................................................................................ 393 - A GESTO CONTEMPORNEA DA EDUCAO E O TRABALHO DO PROFESSOR Giordano Bruno Soares Roberto .................................................................. 399 - CONTRIBUIES DA PSICANLISE PERCIA TRABALHISTA Terezinha de J. Dias Souza .......................................................................... 405 - JURISDIO E SOFRIMENTO MENTAL - O TRABALHO SIMPLESMENTE LOCUS DE MANIFESTAO OU UM FATOR CONCORRENTE OU CONSTITUTIVO DOS TRANSTORNOS MENTAIS? Antnio Gomes de Vasconcelos .................................................................. 411 - MINHA EXPERINCIA COMO PSICANALISTA DO CENTRO DE DIREITO E PSICANLISE DA ESCOLA JUDICIAL DO TRT DE MINAS GERAIS Judith Euchares Ricardo de Albuquerque ................................................... 437
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- O PORTADOR DE SOFRIMENTO MENTAL COMO PARTE NO JUDICIRIO - ESTUDO DE CASO Ccio Oliveira Manoel .................................................................................. 443 - OS JUZES E O SOFRIMENTO NO TRABALHO Antnio Beneti .............................................................................................. 449 - O SUICDIO PROGRAMADO DO SUJEITO NO PRINCPIO DA ORGANIZAO DO TRABALHO Ren Fiori ..................................................................................................... 453 - O TRABALHO E A SADE NA CULTURA CONTEMPORNEA Francisco Paes Barreto ................................................................................ 469 - PONDERAES SOBRE A PERCIA PSIQUITRICA NA JUSTIA DO TRABALHO Naray Paulino ............................................................................................... 479 - TRABALHO E SADE MENTAL NA VISO DA OIT Martha Halfeld Furtado de Mendona Schmidt ........................................... 489 8. NDICE DE DECISES DE 1 INSTNCIA .................................................. 529 9. NDICE DE ACRDOS DO TRT DA 3 REGIO ....................................... 533

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APRESENTAO Do Poder Judicirio se espera o desempenho da funo fundamental de defesa dos direitos do homem e da cidadania, assumindo responsabilidade na preservao de valores humanos e ticos e no prprio resguardo da democracia. Nesse contexto, espera-se do juiz contemporneo maior investimento cultural, deixando de pretender ser o intrprete e o aplicador da vontade do legislador, com base apenas no conhecimento da dogmtica jurdica. O juiz do terceiro milnio tem que ter uma formao interdisciplinar. Alm do Direito deve deter conhecimentos de Antropologia, Filosofia, Sociologia, Histria, Economia, Administrao, Literatura e at de Psicanlise, razo por que a Revista do Tribunal Regional do Trabalho de Minas Gerais buscou trazer a lume artigos diversificados, inclusive um caderno referente ao I Ciclo de Estudos sobre Trabalho e Sade Mental, alm de uma deciso precursora sobre a discriminao da mulher casada e dos tradicionais enfoques sobre Doutrina, Jurisprudncia, Decises de 1 Instncia e Acrdos do TRT, bem como suas Orientaes Jurisprudenciais e Smulas. Com esses novos conhecimentos pretende-se uma formao mais abrangente do novo juiz, do qual se espera uma outra viso do mundo, tornandose mais sensvel, mais humano, predicados extremamente importantes para o fornecimento de uma soluo jurisdicional mais eficaz frente aos novos tempos. Alm dos ensinamentos tcnico-jurdicos, devemos buscar uma formao humanstica para o aperfeioamento da profisso que escolhemos, a nobre arte de julgar. Que os textos publicados nesta edio no fiquem s no papel, mas tambm nos arquivos de nossa memria.

MARIA LCIA CARDOSO DE MAGALHES Desembargadora Federal do Trabalho

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TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA TERCEIRA REGIO BINIO: 2010/2011 EDUARDO AUGUSTO LOBATO Desembargador Presidente EMLIA FACCHINI Desembargadora Vice-Presidente Judicial CLEUBE DE FREITAS PEREIRA Desembargadora Vice-Presidente Administrativo LUIZ OTVIO LINHARES RENAULT Desembargador Corregedor PRIMEIRA TURMA Desembargador Manuel Cndido Rodrigues - Presidente da Turma Desembargadora Maria Laura Franco Lima de Faria Desembargador Marcus Moura Ferreira SEGUNDA TURMA Desembargador Luiz Ronan Neves Koury- Presidente da Turma Desembargador Sebastio Geraldo de Oliveira Desembargador Jales Valado Cardoso TERCEIRA TURMA Desembargador Bolvar Vigas Peixoto - Presidente da Turma Desembargador Irapuan de Oliveira Teixeira Lyra Desembargador Csar Pereira da Silva Machado Jnior QUARTA TURMA Desembargador Jlio Bernardo do Carmo - Presidente da Turma Desembargador Antnio lvares da Silva Desembargador Caio Luiz de Almeida Vieira de Mello QUINTA TURMA Desembargador Paulo Roberto Sifuentes Costa - Presidente da Turma Desembargador Jos Murilo de Morais Desembargadora Lucilde DAjuda Lyra de Almeida SEXTA TURMA Desembargador Jorge Berg de Mendona - Presidente da Turma Desembargador Anemar Pereira Amaral Desembargador Emerson Jos Alves Lage STIMA TURMA Desembargador Paulo Roberto de Castro - Presidente da Turma Desembargadora Alice Monteiro de Barros Desembargador Marcelo Lamego Pertence
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OITAVA TURMA Desembargador Mrcio Ribeiro do Valle - Presidente da Turma Desembargadora Denise Alves Horta Desembargador Fernando Antnio Vigas Peixoto NONA TURMA Desembargador Ricardo Antnio Mohallem - Presidente da Turma Desembargador Antnio Fernando Guimares Desembargadora Maria Lcia Cardoso de Magalhes DCIMA TURMA Desembargadora Emlia Facchini - Presidente da Turma Desembargadora Deoclecia Amorelli Dias Desembargador Mrcio Flvio Salem Vidigal TURMA RECURSAL DE JUIZ DE FORA Desembargador Heriberto de Castro - Presidente da Turma Desembargador Jos Miguel de Campos Juiz Rogrio Valle Ferreira (convocado)

RGO ESPECIAL Desembargador Eduardo Augusto Lobato (Presidente) Desembargadora Emlia Facchini (Vice-Presidente Judicial) Desembargadora Cleube de Freitas Pereira (Vice-Presidente Administrativo) Desembargador Luiz Otvio Linhares Renault (Corregedor) Desembargador Antnio lvares da Silva Desembargadora Alice Monteiro de Barros Desembargador Mrcio Ribeiro do Valle Desembargadora Deoclecia Amorelli Dias Desembargadora Maria Laura Franco Lima de Faria Desembargador Manuel Cndido Rodrigues Desembargador Paulo Roberto Sifuentes Costa Desembargador Caio Luiz de Almeida Vieira de Mello Desembargador Jos Murilo de Morais Desembargador Heriberto de Castro Desembargador Anemar Pereira Amaral Desembargador Csar Pereira da Silva Machado Jnior SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS COLETIVOS (SDC) Desembargador Eduardo Augusto Lobato (Presidente) Desembargadora Emlia Facchini Desembargador Antnio lvares da Silva Desembargadora Alice Monteiro de Barros Desembargador Mrcio Ribeiro do Valle Desembargadora Deoclecia Amorelli Dias Desembargador Manuel Cndido Rodrigues
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Desembargador Paulo Roberto Sifuentes Costa Desembargador Antnio Fernando Guimares Desembargador Marcus Moura Ferreira Desembargador Caio Luiz de Almeida Vieira de Mello Desembargador Sebastio Geraldo de Oliveira 1 SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS INDIVIDUAIS (1 SDI) Desembargador Jos Murilo de Morais (Presidente) Desembargadora Maria Laura Franco Lima de Faria Desembargador Ricardo Antnio Mohallem Desembargador Paulo Roberto de Castro Desembargador Anemar Pereira Amaral Desembargador Jorge Berg de Mendona Desembargador Irapuan de Oliveira Teixeira Lyra Desembargador Mrcio Flvio Salem Vidigal Desembargador Jales Valado Cardoso Desembargador Marcelo Lamego Pertence Desembargador Fernando Antnio Vigas Peixoto 2 SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS INDIVIDUAIS (2 SDI) Desembargador Jos Miguel de Campos (Presidente) Desembargador Jlio Bernardo do Carmo Desembargadora Maria Lcia Cardoso de Magalhes Desembargador Bolvar Vigas Peixoto Desembargador Heriberto de Castro Desembargadora Denise Alves Horta Desembargador Luiz Ronan Neves Koury Desembargadora Lucilde DAjuda Lyra de Almeida Desembargador Csar Pereira da Silva Machado Jnior Desembargador Emerson Jos Alves Lage Juiz Rogrio Valle Ferreira (convocado)

Diretor-Geral: Lus Paulo Garcia Faleiro Diretor Judicirio: Ricardo Oliveira Marques Secretrio-Geral da Presidncia: Demosthenes Silva

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VARAS DO TRABALHO TRT/ 3 REGIO MINAS GERAIS CAPITAL 01 Vara de Belo Horizonte 02 Vara de Belo Horizonte 03 Vara de Belo Horizonte 04 Vara de Belo Horizonte 05 Vara de Belo Horizonte 06 Vara de Belo Horizonte 07 Vara de Belo Horizonte 08 Vara de Belo Horizonte 09 Vara de Belo Horizonte 10 Vara de Belo Horizonte 11 Vara de Belo Horizonte 12 Vara de Belo Horizonte 13 Vara de Belo Horizonte 14 Vara de Belo Horizonte 15 Vara de Belo Horizonte 16 Vara de Belo Horizonte 17 Vara de Belo Horizonte 18 Vara de Belo Horizonte 19 Vara de Belo Horizonte 20 Vara de Belo Horizonte 21 Vara de Belo Horizonte 22 Vara de Belo Horizonte 23 Vara de Belo Horizonte 24 Vara de Belo Horizonte 25 Vara de Belo Horizonte 26 Vara de Belo Horizonte 27 Vara de Belo Horizonte 28 Vara de Belo Horizonte 29 Vara de Belo Horizonte 30 Vara de Belo Horizonte 31 Vara de Belo Horizonte 32 Vara de Belo Horizonte 33 Vara de Belo Horizonte 34 Vara de Belo Horizonte 35 Vara de Belo Horizonte 36 Vara de Belo Horizonte 37 Vara de Belo Horizonte 38 Vara de Belo Horizonte 39 Vara de Belo Horizonte 40 Vara de Belo Horizonte Joo Alberto de Almeida Gisele de Cssia Vieira Dias Macedo Charles Etienne Cury Milton Vasques Thibau de Almeida Antnio Gomes de Vasconcelos Fernando Csar da Fonseca Maria Cristina Diniz Caixeta Eduardo Aurlio Pereira Ferri Denise Amncio de Oliveira Marlia Dalva Rodrigues Milagres Cleber Lcio de Almeida Mnica Sette Lopes Olvia Figueiredo Pinto Coelho Danilo Siqueira de Castro Faria Ana Maria Amorim Rebouas Marcelo Furtado Vidal Hlder Vasconcelos Guimares Vanda de Ftima Quinto Jacob Maristela ris da Silva Malheiros Tasa Maria Macena de Lima Jos Eduardo de Resende Chaves Jnior Jess Cludio Franco de Alencar Ktia Fleury Costa Carvalho Ricardo Marcelo Silva Rodrigo Ribeiro Bueno Maria Ceclia Alves Pinto Carlos Roberto Barbosa Vicente de Paula Maciel Jnior Joo Bosco de Barcelos Coura Maria Stela lvares da Silva Campos Paulo Maurcio Ribeiro Pires Sabrina de Faria Fres Leo Jaqueline Monteiro de Lima Jos Marlon de Freitas Adriana Goulart de Sena Wilmia da Costa Benevides Marcos Penido de Oliveira Fernando Luiz Gonalves Rios Neto Joo Bosco Pinto Lara

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INTERIOR Vara de Aimors Vara de Alfenas Vara de Almenara Vara de Araua Vara de Araguari Vara de Arax 1 Vara de Barbacena 2 Vara de Barbacena Posto Avanado de Venda Nova Posto Avanado do Barreiro 1 Vara de Betim 2 Vara de Betim 3 Vara de Betim 4 Vara de Betim 5 Vara de Betim Vara de Bom Despacho Vara de Caratinga Vara de Cataguases Vara de Caxambu 1 Vara de Congonhas 2 Vara de Congonhas Vara de Conselheiro Lafaiete 1 Vara de Contagem 2 Vara de Contagem 3 Vara de Contagem 4 Vara de Contagem 5 Vara de Contagem 1 Vara de Coronel Fabriciano 2 Vara de Coronel Fabriciano 3 Vara de Coronel Fabriciano 4 Vara de Coronel Fabriciano Vara de Curvelo Vara de Diamantina Rosngela Pereira Bhering Ana Maria Esp Cavalcanti Luciana Alves Viotti Marcelo Moura Ferreira Alexandre Wagner de Morais Albuquerque Manoel Barbosa da Silva Jnatas Rodrigues de Freitas Edson Ferreira de Souza Jnior Maritza Eliane Isidoro Adriana Campos de Souza Freire Pimenta Vanda Lcia Horta Moreira Antnio Neves de Freitas Mauro Csar Silva Rita de Cssia de Castro Oliveira Sueli Teixeira Vitor Salino de Moura Ea Maurlio Brasil Valmir Incio Vieira Carlos Humberto Pinto Viana Luiz Antnio de Paula Iennaco Marco Antnio Ribeiro Muniz Rodrigues Jos Quintella de Carvalho Leonardo Passos Ferreira Frederico Leopoldo Pereira Cludio Roberto Carneiro de Castro Andr Figueiredo Dutra Zaida Jos dos Santos Fernando Sollero Caiaffa Mrcio Toledo Gonalves Vnia Maria Arruda

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1 Vara de Divinpolis 2 Vara de Divinpolis Vara de Formiga 1 Vara de Governador Valadares 2 Vara de Governador Valadares 3 Vara de Governador Valadares Vara de Guanhes Vara de Guaxup Vara de Itabira Vara de Itajub Vara de Itana Vara de Ituiutaba Posto Avanado de Iturama Vara de Januria 1 Vara de Joo Monlevade 2 Vara de Joo Monlevade 1 Vara de Juiz de Fora 2 Vara de Juiz de Fora 3 Vara de Juiz de Fora 4 Vara de Juiz de Fora 5 Vara de Juiz de Fora Vara de Lavras Vara de Manhuau Vara de Matozinhos Vara de Monte Azul 1 Vara de Montes Claros 2 Vara de Montes Claros 3 Vara de Montes Claros Vara de Muria Vara de Nanuque Vara de Nova Lima Vara de Ouro Preto Vara de Par de Minas Vara de Paracatu 1 Vara de Passos Weber Leite de Magalhes Pinto Filho Luiz Cludio dos Santos Viana Paulo Eduardo Queiroz Gonalves Anselmo Jos Alves Mrcio Jos Zebende Newton Gomes Godinho Jos Nilton Ferreira Pandelot Vander Zambeli Vale Martha Halfeld Furtado de Mendona Schmidt Lverson Bastos Dutra Maria Raquel Ferraz Zagari Valentim Gigli Cattabriga Jnior Jacqueline Prado Casagrande Lus Felipe Lopes Boson Agnaldo Amado Filho Cristina Adelaide Custdio Gasto Fabiano Piazza Jnior Joo Lcio da Silva Marcelo Paes Menezes Paula Borlido Haddad Lucas Vanucci Lins Simone Miranda Parreiras Graa Maria Borges de Freitas Luciana Nascimento dos Santos Hudson Teixeira Pinto Flvia Cristina Rossi Dutra Denzia Vieira Braga Jairo Vianna Ramos Paulo Gustavo de Amarante Meron Edmar Souza Salgado Orlando Tadeu de Alcntara Maria Raimunda de Moraes

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2 Vara de Passos Vara de Patos de Minas Vara de Patrocnio Vara de Pedro Leopoldo Vara de Pirapora 1 Vara de Poos de Caldas 2 Vara de Poos de Caldas Vara de Ponte Nova 1 Vara de Pouso Alegre 2 Vara de Pouso Alegre Vara de Ribeiro das Neves Vara de Sabar Vara de Santa Luzia Vara de Santa Rita do Sapuca Vara de So Joo Del Rei Vara de So Sebastio do Paraso 1 Vara de Sete Lagoas 2 Vara de Sete Lagoas Vara de Tefilo Otoni Vara de Trs Coraes Vara de Ub 1 Vara de Uberaba 2 Vara de Uberaba 3 Vara de Uberaba 1 Vara de Uberlndia 2 Vara de Uberlndia 3 Vara de Uberlndia 4 Vara de Uberlndia 5 Vara de Uberlndia Vara de Una 1 Vara de Varginha 2 Vara de Varginha

Marco Tlio Machado Santos Luiz Carlos Arajo Srgio Alexandre Resende Nunes Paulo Chaves Corra Filho Maria de Lourdes Sales Calvelhe Delane Marcolino Ferreira Renato de Sousa Resende ngela Castilho Rogdo Ribeiro rica Martins Jdice Rita de Cssia Barquette Nascimento Cristiana Maria Valadares Fenelon Rosemary de Oliveira Pires Antnio Carlos Rodrigues Filho Camilla Guimares Pereira Zeidler Betzaida da Matta Machado Bersan Clarice Santos Castro Clber Jos de Freitas Glucio Eduardo Soares Xavier Hitler Eustsio Machado Oliveira Leonardo Toledo de Resende David Rocha Koch Torres Maria Tereza da Costa Machado Leo Marcos Csar Leo Flvio Vilson da Silva Barbosa Snia Maria Rezende Vergara Marco Antnio de Oliveira Erdman Ferreira da Cunha Marcelo Segato Morais rica Aparecida Pires Bessa Flnio Antnio Campos Vieira Oswaldo Tadeu Barbosa Guedes Laudenicy Moreira de Abreu

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JUZES DO TRABALHO SUBSTITUTOS Adriana Farnesi e Silva Adriano Antnio Borges Alessandra Duarte Antunes dos Santos Freitas Alessandra Junqueira Franco Alexandre Chibante Martins Aline Queiroga Fortes Ribeiro Ana Carolina Simes Silveira Ana Lvia Ribeiro Teixeira Martins Ana Luza Fischer Teixeira de Souza Ana Paula Costa Guerzoni Anaximandra Ktia Abreu Oliveira Andr Luiz Gonalves Coimbra Andra Buttler Andra Marinho Moreira Teixeira Andra Rodrigues de Morais ngela Cristina de vila Aguiar Amaral Anna Carolina Marques Gontijo Anna Karenina Mendes Ges Anselmo Bosco dos Santos Breno Ortiz Tavares Costa Bruno Alves Rodrigues Ccio Oliveira Manoel Camilo de Lelis Silva Carla Cristina de Paula Gomes Carlos Adriano Dani Lebourg Carlos Jos Souza Costa Carolina Lobato Ges de Arajo Clia das Graas Campos Celismar Colho de Figueiredo Celso Alves Magalhes Christianne Jorge de Oliveira Cludia Eunice Rodrigues Cludia Rocha Welterlin Cludio Antnio Freitas Delli Zotti Cleyonara Campos Vieira Vilela Cristiana Soares Campos Cristiane Souza de Castro Toledo Cristiano Daniel Muzzi Cyntia Cordeiro Santos Daniel Cordeiro Gazola Daniel Gomide Souza
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Daniela Torres Conceio Daniele Cristine Morello Brendolan Maia Eduardo do Nascimento Eliane Magalhes de Oliveira zio Martins Cabral Jnior Fabiana Alves Marra Fabiano de Abreu Pfeilsticker Fbio Ribeiro da Rocha Felipe Clmaco Heineck Fernanda Garcia Bulhes Fernando Rotondo Rocha Flvia Cristina Souza dos Santos Pedrosa George Falco Coelho Paiva Geraldo Hlio Leal Geraldo Magela Melo Gilmara Delourdes Peixoto de Melo Henoc Piva Henrique Alves Vilela Jane Dias do Amaral Jsser Gonalves Pacheco Joo Rodrigues Filho Jos Barbosa Neto Fonseca Suett Jos Ricardo Dily Juliana Campos Ferro Lage Jlio Csar Cangussu Souto Jlio Corra de Melo Neto June Bayo Gomes Guerra Jnia Mrcia Marra Turra Karla Santuchi Kelly Cardoso da Silva Keyla de Oliveira Toledo e Veiga Luciana de Carvalho Rodrigues Luciana Esprito Santo Silveira Luciana Jacob Monteiro de Castro Luciane Cristina Muraro Lus Furian Zorzetto Luiz Evaristo Osrio Barbosa Luiz Olympio Brando Vidal Maila Vanessa de Oliveira Costa Marcel Lopes Machado Marcelo Alves Marcondes Pedrosa Marcelo Oliveira da Silva Marcelo Ribeiro
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Mrcio Roberto Tostes Franco Marco Antnio Silveira Marco Aurlio Ferreira Clmaco dos Santos Marco Aurlio Marsiglia Treviso Marcos Vincius Barroso Maria Irene Silva de Castro Coelho Marina Caixeta Braga Mauro Elvas Falco Carneiro Melnia Medeiros dos Santos Vieira Michelle Pires Bandeira Nelson Henrique Rezende Pereira Neurisvan Alves Lacerda Ney Fraga Filho Ordensio Csar dos Santos Osmar Pedroso Paulo Emlio Vilhena da Silva Pedro Paulo Ferreira Rafaela Campos Alves Rassa Rodrigues Gomide Mfia Raquel Fernandes Lage Renata Batista Pinto Coelho Renata Lopes Vale Renato de Paula Amado Ronaldo Antnio Messeder Filho Rosa Dias Godrim Rosngela Alves da Silva Paiva Sandra Maria Generoso Thomaz Leidecker Sheila Marfa Valrio Shirley da Costa Pinheiro Silene Cunha de Oliveira Slvia Maria Mata Machado Baccarini Simey Rodrigues Solange Barbosa de Castro Coura Tnia Mara Guimares Pena Tarcsio Corra de Brito Thas Macedo Martins Sarapu Thasa Santana Souza Vaneli Cristine Silva de Mattos Vincius Mendes Campos de Carvalho Vivianne Clia Ferreira Ramos Corra Walder de Brito Barbosa Wanessa Mendes de Arajo

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A ESTABILIDADE NO EMPREGO COMO CONCRETIZAO DA DIGNIDADE* Luciana Soares Vidal Terra** RESUMO O artigo em apreo realizou uma pesquisa bibliogrfica, assim como um estudo acerca da estabilidade no emprego, com o objetivo de verificar como o ordenamento jurdico brasileiro trata o tema. Para tanto, alm de uma breve incurso na abordagem da funo histrica do Direito do Trabalho, para entender o momento atual desse ramo jurdico e das normas que o compem, investigou-se o princpio da dignidade da pessoa humana, e de que maneira ele se concretiza no mbito das relaes de emprego. Como resultado, verificou-se que somente um sistema que confere proteo relao de emprego no momento da dispensa permite a realizao do princpio da dignidade da pessoa humana. Dessa forma, devem ser utilizados os elementos presentes na ordem jurdica brasileira atual sobre a estabilidade, a fim de concretizar o princpio da dignidade. Palavras-chave: Direito do Trabalho. Relao de emprego. Estabilidade no emprego. Princpio da dignidade da pessoa humana. 1. INTRODUO O tema central do presente artigo diz respeito proteo da relao de emprego contra despedida arbitrria, ou, em uma palavra, estabilidade. O tema ser discutido sob dois eixos: de um lado, analisando-se a normatividade jurdica a respeito e, de outro, verificando-se de que forma o princpio da dignidade incide nesse assunto. Partindo de uma anlise histrica, possvel observar que o trabalho uma caracterstica inerente ao ser humano. O homem, atravs do trabalho, aprendeu a dominar a natureza. Ele criou ferramentas e utenslios para auxili-lo em sua sobrevivncia, que levou criao de mquinas, industrializao, at o quadro atual de altssimo desenvolvimento tecnolgico. Entretanto, a ganncia do homem faz com que o trabalho se volte contra ele. Melhor dizendo, a ganncia de alguns homens faz com que o trabalho se volte contra os demais, como instrumento de dominao. Nesse sentido, a explorao do trabalho, que deu origem ao ramo justrabalhista, permanece nos dias de hoje, embora tenha encontrado formas diferentes de se impor. A proteo ao hipossuficiente, que constitui a razo de ser do Direito do Trabalho, e o seu princpio basilar, ainda necessria.
* O tema em apreo foi objeto de estudo de mestrado da articulista, e encontra-se melhor aprofundado em TERRA, L. S. V. 2009. Estabilidade no emprego: em busca da dignidade. Belo Horizonte. Dissertao de mestrado. Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. ** Mestre em Direito do Trabalho, Especialista em Direito e Processo do Trabalho, Professora concursada de Direito do Trabalho e Direito Processual do Trabalho na Faculdade de Direito Promove, Servidora da Escola Judiciria Eleitoral do TRE/MG.

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ainda necessrio corrigir a desigualdade entre as partes na relao de emprego, porque mais do que nunca o capital se encontra forte e opressor, e o trabalhador sem chances de negociao diante dele. Por isso, no h que se falar em declnio ou superao, mas transio do Direito do Trabalho como conhecemos hoje para um mais moderno, que assimile as transformaes do capitalismo, mas que tambm permita uma atuao concatenada com suas funes primordiais. 2. DIREITO COMPARADO Especificamente no que tange estabilidade, uma pesquisa rpida permite verificar que diversos pases limitam o ato de resciso do contrato de trabalho pelo empregador, exigindo motivao para tal. Na Repblica Federal da Alemanha, uma reforma legislativa efetivada em 1951 e 1952 estabeleceu ser aceitvel somente a dispensa que fosse socialmente justificada. Tal proteo aplica-se ao trabalhador que possua ao menos vinte anos de idade; haja trabalhado, no mnimo, seis meses para o mesmo empregador; e tenha a empresa ou estabelecimento mais de cinco empregados. Caso efetivada a dispensa, ao empregado assiste o direito de question-la junto ao tribunal do trabalho, que pode concluir pela nulidade da resilio, porque socialmente injustificada, determinando a reintegrao. Essa determinao de reintegrao pode ser convertida em indenizao, a pedido do empregado, ou, em determinados casos, do empregador, por se tornar inconveniente a sobrevivncia da relao de emprego (SSSEKIND, 2005, v. 1, p. 703-704). No que tange dispensa coletiva, sujeita-se a controle, inicialmente por parte do conselho de empresa e, em seguida, dada cincia autoridade administrativa do trabalho, que poder autorizar a dispensa ou consider-la nula em caso de descumprimento de alguma formalidade. A reintegrao prevista em lei, mas com muita frequncia convertida em indenizao (ROBORTELLA, 1996, p. 1097). Assim, a Alemanha capitaneou a tendncia de proteo contra a despedida arbitrria, estabelecendo uma concepo ntida do assunto, entendendo lcita somente a dispensa socialmente justificvel. Inaugurou-se, portanto, a diferenciao de motivos para dar fim relao de emprego. Em primeiro lugar, figuram aqueles motivos que, de to graves, impedem a continuao do contrato. Esses motivos constituem justa causa para o trmino da relao de emprego e, por isso, alm de no haver obrigatoriedade de concesso de aviso prvio, tambm no h pagamento de indenizao, em razo da culpa do empregado. Essa espcie de justificao j era reconhecida pelas demais legislaes. Por outro lado, no lugar de reconhecer a despedida sem justa causa, a legislao alem passou a estabelecer a exigncia de motivos, embora mais brandos, para terminar qualquer relao de emprego. Aqui se inaugura a exigncia de justificao social para se despedir o empregado:
Estabelece-se desta forma o sistema binrio que regula todas as legislaes sobre dispensa nos sistemas jurdicos atuais. Ao lado da dispensa imediata ou extraordinria, que se processa incontinenti em virtude da gravidade do motivo, h outra, deferida
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e, mediante aviso prvio, baseada em motivos de menor intensidade, embora justificadores da dispensa. A intensidade dos motivos passa desta forma a exercer importante papel no mecanismo da dispensa: o motivo grave antecipa a eficcia da ruptura do vnculo derrogando a norma que exige o decurso de certo lapso de tempo, e age como excludente de direitos. Os de menor intensidade, embora justificadores da dispensa, podem no excluir o direito de indenizao e prolongam a ruptura do vnculo pelo decurso de certo prazo (SILVA, 1992, p. 100).

Seria, portanto, socialmente justificada (ou justificvel) a dispensa quando baseada em motivos ligados pessoa do empregado, ao seu comportamento, ou empresa/estabelecimento. Na primeira hiptese, enquadram-se razes que dizem respeito falta de aptido corporal ou mental para o exerccio das prticas ligadas ao contrato, como, por exemplo, o rebaixamento inadequado da capacidade produtiva. A segunda hiptese relaciona-se com atitudes do empregado que interferem na relao empregatcia, violando os deveres contratuais, mas que, entretanto, no tm a gravidade exigida para configurao da justa causa, como no caso de recusa de execuo de determinadas tarefas, ou relaes amorosas entre empregados de hierarquia mais alta e empregados mais novos, de maneira a influenciar negativamente no ambiente de trabalho. Por ltimo, os motivos fundados no estabelecimento ou empresa so aqueles que decorrem de fatores externos e alheios vontade do empregador, mas que ocasionam a necessidade da reduo de um ou mais postos de trabalho. Seria o caso de falta de matria-prima, ou de reduo de pedidos (SILVA, 1992, p. 105115). Na dcada seguinte, a Itlia incorporou a mesma tendncia. que a Lei n. 604, de 1966, condiciona a dispensa existncia de um justificado motivo, assim entendido como um notvel inadimplemento das obrigaes contratuais, ou uma razo inerente atividade produtiva, organizao do trabalho e ao regular funcionamento desta. Caso essa exigncia no seja observada, o magistrado determinar ao empregador que reintegre o empregado s suas funes; entretanto, tal medida foi atenuada em 1990, para, facultando-se ao trabalhador, solicitar a substituio da reintegrao por uma indenizao equivalente a quinze salrios (SSSEKIND, et al, 2005, p. 704). A Itlia tambm possui disposies a respeito da dispensa coletiva, de acordo com a Lei n. 223, de 23 de julho de 1991. Na primeira fase, o empregador tenta entrar em entendimento com a entidade sindical para resolver a questo. No havendo acordo, as dispensas levam em conta fatores pessoais de cada trabalhador, como encargos familiares e antiguidade. Na fase judicial, os empregados podem impugnar os procedimentos adotados, e, caso se conclua no estarem presentes os requisitos para reduo de pessoal, pode haver a reintegrao de cada trabalhador. O Estado tambm atua preventivamente, promovendo medidas de natureza previdenciria, inclusive incentivando a formao de cooperativas de produo (NASCIMENTO, 2003, p. 665). Alis, no que diz respeito s dispensas coletivas, o pas segue o direcionamento da Unio Europeia, atravs das Diretivas 75/129/CEE, de 17 de fevereiro de 1975, e 92/56/CEE, de 24 de junho de 1992. Tais diretivas se harmonizam com o contido na Conveno n. 158 da OIT, reforando a proteo
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dos trabalhadores em caso de dispensas coletivas. Ressalte-se que as diretivas so normas internas aprovadas pelo Parlamento da Unio Europeia e de aplicao obrigatria por todos os pases-membros (NASCIMENTO, 2003, p. 663).
As diretivas em questo, em resumo, estabelecem um procedimento prvio de consulta s representaes de trabalhadores, com a finalidade de se chegar a um acordo para evitar ou atenuar as consequncias da dispensa e prever medidas sociais de acompanhamento, especialmente a ajuda para a reciclagem dos trabalhadores atingidos, reenviando, todavia, a Diretiva Comunitria s disposies internas de cada pas, legisladas ou simplesmente praticadas, destinando-se a consulta a ensejar a oportunidade para que as representaes dos trabalhadores possam formular propostas construtivas diante das informaes recebidas quanto ao nmero de atingidos, funes, categorias, comparao com o nmero de empregados da empresa ou centro de trabalho, critrios levados em conta para designar os despedidos e, se a legislao nacional o exigir, normas de clculo das indenizaes da dispensa, dados esses que devem ser remetidos tambm autoridade administrativa nacional (NASCIMENTO, 2003, p. 664).

Na Espanha, j havia previso tanto para motivos que pudessem dar ensejo s dispensas quanto no que diz respeito s dispensas coletivas, de maneira que as regras da Unio Europeia pouco alteraram a legislao interna, consubstanciada no Estatuto dos Trabalhadores. A dispensa coletiva entendida como aquela que atinja determinado nmero de trabalhadores, e quando destinada a superar uma situao econmica negativa da empresa, garantindo a viabilidade futura do empreendimento e do emprego, por meio de uma organizao mais adequada de recursos. A indenizao devida em razo das dispensas corresponde a vinte dias de salrio por ano de servio, at o mximo de doze mensalidades, e, nas empresas com menos de vinte e cinco empregados, o valor reduzido para 40% desse montante (NASCIMENTO, 2003, p. 665-666). O mesmo ocorreu na Frana, cujo Cdigo do Trabalho j dispunha de uma disciplina de dispensas em consentneo com as diretivas da Comunidade Europeia. A lei francesa estabelece que o empregado pode ser dispensado em razo de justa causa ou por motivo econmico de carter estrutural ou conjuntural. De qualquer maneira, obrigatria a indicao, por escrito, dos motivos que deram ensejo dispensa e, se submetidos apreciao do Judicirio, podem no ser aceitos. Se a dispensa no for baseada em causa sria e real, proposta pelo Juiz a reintegrao, que pode ser substituda por uma indenizao ao trabalhador (MACIEL, 1994, p. 69-70). J no pertinente dispensa coletiva, o ordenamento francs permite aquela fundada em motivos econmicos, tecnolgicos ou de reorganizao da empresa. O procedimento de dispensa coletiva inclui notificaes ao Ministrio do Trabalho e aos representantes dos trabalhadores, estando o empregador obrigado a apresentar um plano social, com o objetivo de evitar ou diminuir o nmero de dispensas, como criao de novas atividades, medidas de reduo ou organizao da durao de trabalho (tempo parcial, pr-aposentadoria, dentre outros). Interessante observar que os empregados demitidos por motivos econmicos tm prioridade de readmisso (RESENDE, 2000, p. 107-111).
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O sistema ingls em muito se assemelha ao francs. Os empregados com mais de dois anos de trabalho e jornada mnima de dezesseis horas semanais no podem ser dispensados sem razo objetiva. Nos contratos com menos de dezesseis horas, somente aps cinco anos de servio o trabalhador adquire esse direito (ROBORTELLA, 1996, p. 1097). Adquirido o direito estabilidade relativa, considerada legal a dispensa quando baseada em motivos pessoais do empregado e por causas tcnicas da empresa, estando o empregador obrigado a emitir uma notificao indicando as causas do trmino do contrato. Com relao s dispensas coletivas, assim consideradas aquelas que abranjam mais de dez empregados, a empresa deve consultar previamente a entidade sindical, bem como comunicar o fato ao Ministrio do Trabalho (MACIEL, 1994, p. 71). Em Portugal, o Cdigo do Trabalho - Lei n. 99, de 27 de agosto de 2003, estabelece as hipteses de dispensa lcita. Em primeiro lugar, figura a dispensa por justa causa, consistente no [...] comportamento culposo do trabalhador que, pela sua gravidade e consequncias, torne imediata e praticamente impossvel a subsistncia da relao de trabalho [...] (art. 396). Em seguida, figura a dispensa coletiva, promovida pelo empregador [...] simultnea ou sucessivamente no perodo de trs meses, abrangendo, pelo menos, dois ou cinco trabalhadores [...], dependendo do tamanho da empresa (art. 397). Tal despedida tem que se fundar em motivos de mercado, estruturais ou tecnolgicos, definidos pela prpria Lei. Quando a dispensa ocorrer em razo de extino de posto de trabalho, decorrente dos motivos relacionados, e no puder ser conceituada como coletiva, enquadra-se nas disposies do art. 402 e seguintes. Assim, havendo mais de um posto de contedo funcional idntico a ser extinto, deve-se observar a seguinte ordem para escolha dos empregados: 1) menor antiguidade no posto de trabalho; 2) menor antiguidade na categoria profissional; 3) categoria profissional de classe inferior; 4) menor antiguidade na empresa. Existe ainda a possibilidade de dispensa por inadaptao do empregado ao posto de trabalho, que ocorre quando a reduo na qualidade da prestao de servios torne praticamente impossvel a relao de emprego (art. 405 e seguintes). Entretanto, para configurao dessa hiptese, no pode existir na empresa outro posto de trabalho disponvel e compatvel com a qualificao do trabalhador, alm do que no pode se dar em razo da falta de condies de segurana, higiene e sade no trabalho. Todas essas formas de dispensa devem observar os procedimentos estabelecidos na Lei n. 99, sendo certo que, se a despedida for ilcita, o empregador condenado a reintegrar o empregado no posto de trabalho, sem prejuzo da categoria e da antiguidade, bem como a indenizar os danos sofridos. Pode o empregado optar por uma indenizao substitutiva, fixada no montante entre 15 e 45 dias de salrio por cada ano completo ou frao de antiguidade. Vale ainda citar o caso do Japo, onde no existe legislao que proba as dispensas ou determine a sua motivao. Entretanto, a segurana no emprego se situa entre os mais altos valores japoneses, da a noo de emprego para toda a vida. Assim, se a dispensa no foi acompanhada da apresentao de motivos relevantes, considerada um ato repugnante (ROBORTELLA, 1996, p. 1099). Na Amrica Latina, a situao diferente:
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Uma viso global do sistema latino-americano permite as seguintes observaes: a) embora a reintegrao no emprego seja prevista nas leis, na prtica a soluo mais comum a indenizao; b) sendo baixos os salrios, as indenizaes calculadas com base neles pouco inibem a dispensa arbitrria; c) a dispensa coletiva no suficientemente tratada; d) a soluo judicial da dispensa injusta frequentemente muito demorada (ROBORTELLA, 1996, p. 1099).

Como se observa, o estgio atual de proteo contra a dispensa, na maioria dos pases desenvolvidos, relaciona-se com a exigncia de motivao para que seja considerada lcita. Alm disso, em caso de dispensa ilcita, a consequncia que se impe da decretao da reintegrao do empregado ao posto de trabalho. Essa comparao permite observar o rumo para o qual caminha o moderno Direito do Trabalho. No caso das dispensas coletivas, h a imposio de instrumentos de controle, envolvendo consulta aos representantes de trabalhadores e autorizaes administrativas. Essa regulamentao se faz extremamente relevante, haja vista as vrias crises econmicas ocorridas no sculo passado e que j comeam a assombrar nosso sculo. Com relao s dispensas individuais, restringida a liberdade do empregador, quebrando-se a pretensa igualdade, meramente formal, entre as partes no contrato de trabalho, o que gera efeitos diferenciados para cada uma. Como exemplo, tem-se o aviso prvio, que deve ser mais oneroso para o empregador e mais flexvel para o empregado (NASCIMENTO, 2003, p. 670). Percebe-se, portanto, que a estabilidade no emprego, na maior parte dos ordenamentos, instituda de forma indireta. que as legislaes abordadas tratam do tema de restries dispensa, sendo certo que essas restries que fazem com que o empregado tenha certa estabilidade, pois somente pode ser dispensado nas hipteses legais. No se trata de garantia absoluta de emprego, o que contraria at mesmo a viabilidade econmica dos empreendimentos, mas de estabilidade relativa. 3. NORMATIVIDADE JURDICA BRASILEIRA No Brasil, contudo, existem basicamente duas formas de proteo da relao de emprego contra a dispensa imotivada: a obrigatoriedade de concesso de aviso prvio e o pagamento da multa fundiria pelo empregador em favor do trabalhador. Como se observa, tais institutos no estabelecem a manuteno do contrato de trabalho, apenas tm como consequncia certa compensao financeira ao obreiro quando do trmino do contrato. No h previso de procedimento especfico para dispensas coletivas, diferentemente do que ocorre em outros pases, notadamente na Unio Europeia, e a prtica das relaes trabalhistas demonstra que as categorias mais fortes tentam minorar os efeitos dessas dispensas atravs de negociaes entre os sindicatos e as empresas, desaguando muitas vezes em acordos coletivos de trabalho. Entretanto, como a dispensa coletiva vem ficando mais frequente no Brasil, o que ocorreu notadamente em razo da crise mundial, que principiou em meados
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de 2008 e cujos efeitos aqui tambm se fizeram sentir, houve tmida jurisprudncia no sentido de aliar o direito do empregador de despedir sua prpria responsabilidade social. Nessa linha de pensamento foi proferido julgamento no mbito do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio, que declarou nula dispensa em massa efetivada pela empresa suscitada, conforme ementa que se transcreve:
[...] Da despedida em massa. Nulidade. Necessidade de procedimentalizao. 1. No ordenamento jurdico nacional a despedida individual regida pelo Direito Individual do Trabalho e, assim, comporta a denncia vazia, ou seja, a empresa no est obrigada a motivar e justificar a dispensa, basta dispensar, homologar a resciso e pagar as verbas rescisrias. 2. Quanto despedida coletiva fato coletivo regido por princpios e regras do Direito Coletivo do Trabalho, material e processual. 3. O Direito Coletivo do Trabalho vem vocacionado por normas de ordem pblica relativa com regras de procedimentalizao. Assim, a despedida coletiva no proibida, mas est sujeita ao procedimento de negociao coletiva. Portanto, deve ser justificada, apoiada em motivos comprovados, de natureza tcnica e econmica e, ainda, deve ser bilateral, precedida de negociao coletiva com o Sindicato, mediante adoo de critrios objetivos. 4. o que se extrai da interpretao sistemtica da Carta Federal e da aplicao das Convenes Internacionais da OIT ratificadas pelo Brasil e dos princpios internacionais constantes de Tratados e Convenes Internacionais, que, embora no ratificados, tm fora principiolgica, mxime nas hipteses em que o Brasil participa como membro do organismo internacional, como o caso da OIT. Aplicvel na soluo da lide coletiva os princpios: da soluo pacfica das controvrsias previsto no prembulo da Carta Federal; da dignidade da pessoa humana e do valor social do trabalho, e da funo social da empresa, encravados nos artigos 1, III e IV, e 170, caput e inciso III, da CF; da democracia na relao trabalho capital e da negociao coletiva para soluo dos conflitos coletivos, conforme previso dos arts. 7, XXVI, 8, III e VI, e artigos 10 e 11 da CF, bem como previso nas Convenes Internacionais da OIT, ratificadas pelo Brasil ns: 98, 135 e 154. Aplicvel ainda o princpio do direito informao previsto na Recomendao 163, da OIT, e no artigo 5, XIV, da CF. 5. Nesse passo deve ser declarada nula a dispensa em massa, devendo a empresa observar o procedimento de negociao coletiva, com medidas progressivas de dispensa e fundado em critrios objetivos e de menor impacto social, quais sejam: 1- abertura de PLANO DE DEMISSO VOLUNTRIA; 2- remanejamento de empregados para as outras plantas do grupo econmico; 3- reduo de jornada e de salrio; 4- suspenso do contrato de trabalho com capacitao e requalificao profissional na forma da lei; 5- e por ltimo mediante negociao, caso inevitvel, que a despedida dos remanescentes seja distribuda no tempo, de modo a minimizar os impactos sociais, devendo atingir preferencialmente os trabalhadores em vias de aposentao e os que detm menores encargos familiares (BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio. Acrdo RO 20.281.200.800.002.001. Relatora Desembargadora Ivani Contini Bramante. DJU de 15 de janeiro de 2009. Disponvel em <http://www.trt2.jus.br>. Acesso em 29 jan. 2009).
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De fato, uma leitura do nosso ordenamento jurdico de forma sistemtica permite que se perceba que so necessrias certas garantias tambm no que diz respeito dispensa individual. 3.1. O inciso I do art. 7 da Constituio Federal A legislao brasileira a respeito tem como ncleo o inciso I do art. 7 da Constituio Federal que garante a proteo da relao de emprego contra despedida arbitrria ou sem justa causa. Entretanto, o dispositivo enseja muitas controvrsias em relao sua eficcia e aos seus efeitos. Parcela da doutrina entende ser a norma de eficcia plena, e que a garantia no emprego, prevista no dispositivo em comento, encontra-se em pleno vigor e assegura a reintegrao. Defendem que a indenizao referida no dispositivo aterse-ia aos casos de impossibilidade dessa reintegrao, e que a necessidade de regulamentao s atingiria a fixao de indenizao ou algum outro efeito da dispensa:
O inciso I, do art. 7, em questo, faz meno, verdade, indenizao como forma de concretizar a garantia constitucional e o art. 10, inciso I, do ADCT, estipulou a indenizao de 40% sobre o saldo do FGTS, para valer enquanto no votada a Lei Complementar, mencionada no inciso I, do art. 7. No entanto, h de se reconhecer que a Constituio, ao proibir a dispensa arbitrria, acabou por criar uma espcie qualificada de dispensa. Desse modo, a dispensa que no for fundada em justa causa, nos termos do art. 482, da CLT, ter que, necessariamente, ser embasada em algum motivo, sob pena de ser considerada arbitrria. A indenizao prevista no inciso I, do art. 10, do ADCT, diz respeito, portanto, dispensa sem justa causa, que no se considere arbitrria, visto que esta ltima est proibida, dando margem no indenizao em questo, mas restituio das coisas ao estado anterior, quer dizer, reintegrao do trabalhador ao emprego, ou, no sendo isto possvel ou recomendvel, a uma indenizao compensatria. Lembre-se, a propsito, de que o art. 7, I, mesmo tratando da indenizao, no exclui a pertinncia da aplicao de outros direitos, como forma de tornar eficaz a garantia (SOUTO MAIOR, 2004).

Assim, para definio da dispensa arbitrria e fixao de outros efeitos da sua decretao, o intrprete poderia se socorrer dos termos do art. 165 da CLT e da Conveno n. 158 da OIT, possuindo o ordenamento jurdico nacional todos os parmetros para que se coba a dispensa arbitrria (SOUTO MAIOR, 2004). Nesse sentido, o 1 do art. 5 da CF/88 dispe que as normas que definem os direitos e garantias fundamentais tm aplicabilidade imediata. Com relao aos direitos sociais, na maior parte das vezes, correspondem apenas a uma absteno por parte do destinatrio, no dependendo de alocao de recursos ou instituio de programas pelo Estado. Assim, no caso da proteo contra dispensa desmotivada, basta que o empregador se abstenha de dispensar o empregado sem que para isso tenha um motivo social ou juridicamente relevante (SUZUKI, 2006, p. 46-47).
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O Estado estaria obrigado a agir somente quando provocado, na figura do Poder Judicirio, determinando a reintegrao do empregado, tornando sem efeito o ato do empregador que ps fim ao contrato, baseado seja no seu dever de proteo, seja na teoria do ato ilcito ou do abuso do direito. Os dispositivos constantes do ordenamento jurdico, tais como os incisos I e II do art. 10, do ADCT, e o art. 165 da CLT j formam um arcabouo normativo hbil a conter a dispensa desmotivada. E, ainda que assim no fosse, caberia ao intrprete determinar o contedo e o alcance da norma, definindo o que venha a ser dispensa arbitrria e fixando os seus efeitos (SUZUKI, 2006, p. 48-49).
[...] levada ao extremo a ideia de que a indeterminao de expresses vagas e abertas impede a imediata e plena eficcia do direito disposto no art. 7, I, da Constituio Federal/88, pode acabar por contribuir para a negao do reconhecimento dos direitos fundamentais como direitos subjetivos oponveis contra os detentores dos poderes sociais ou econmicos, dentre eles os empregadores (SUZUKI, 2006, p. 49).

H ainda uma corrente de pensamento no sentido de que a Constituio garante a proteo contra dispensa arbitrria e sem justa causa, mas compreende a norma como de eficcia restringvel. A substituio da estabilidade pela indenizao prevalece apenas enquanto no for editada a lei regulamentadora, permanecendo o direito de o empregado no ser despedido de forma arbitrria ou injusta, assegurado pela Lei Maior:
No caso do art. 7, item I, a expresso tambm existe nos termos da lei complementar, o que denota de forma insofismvel a incompletude da norma e a impossibilidade de sua aplicao imediata. Trata-se, dentro da classificao citada, de norma restringvel, porque o bem constitucional j foi juridicamente tutelado: relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa. Resta agora a delimitao do conceito do legislador complementar que definir, livremente, exceto quanto indenizao compensatria, que constar obrigatoriamente na sistemtica a ser constituda na lege ferenda (SILVA, 1992, p. 247).

Assim, o prprio legislador constituinte tratou de estabelecer uma regra a prevalecer enquanto no editada a referida regulamentao, consistente na indenizao prevista no art. 10 do ADCT. A regulamentao, portanto, fixar os limites conceituais do instituto, as consequncias da dispensa arbitrria e outros direitos correlatos, que o legislador entender convenientes. De toda forma, h que se reconhecer que a maior parte da doutrina defende que a nova Constituio acabou com qualquer garantia de emprego, exceo daquelas provisrias previstas no art. 10 do ADCT, sob o fundamento de que o Texto Constitucional substituiu esse direito por uma indenizao compensatria, a ser regulamentada por Lei Complementar.
Assim, pelo menos como regra geral, a Lei Complementar prevista no art. 7, n. I, da Constituio de 1988 no poder assegurar a estabilidade do empregado e, em consequncia, determinar sua reintegrao em caso de despedida arbitrria. Entre os outros direitos a que alude o mesmo inciso, ser possvel estatuir casos especiais
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de estabilidade, mas essa garantia com carter geral afrontaria a essncia do dispositivo (Cf. SSSEKIND, et al, 2005, p. 698; SAAD, 1989, p. 89; BASTOS, 1989, p. 413).

De acordo com essa linha de pensamento, a eficcia da norma do art. 7, I, no to ampla, sendo certo que a proteo da relao de emprego contra despedida injusta ou arbitrria consistiria somente em indenizao que, enquanto no fixada por lei complementar, deveria ser paga no montante fixado no ADCT. Sobrevindo a lei regulamentadora, somente poderia modificar a indenizao e estabelecer outros direitos, que no a possibilidade de reintegrao no emprego. 3.2. A Conveno n. 158 da OIT Tambm objeto de muita controvrsia a Conveno n. 158 da OIT, de 1982. Foi ratificada pelo Brasil atravs do Decreto Legislativo n. 68, de 17 de setembro de 1992, e, em 04 de janeiro de 1995, o Brasil fez o depsito do instrumento de ratificao. Foi ainda expedido o Decreto n. 1.855, de 10 de abril de 1996, promulgando o contedo da referida Conveno, sendo certo que, no seu prprio texto, faz referncia ao incio de vigncia da norma convencional em 05 de janeiro de 1996, doze meses aps o depsito do instrumento de ratificao, como exige o art. 16 da prpria Conveno. A Conveno n. 158 estabelece basicamente duas diretrizes. Em primeiro lugar, disciplina a proteo contra dispensa arbitrria feita individualmente. De acordo com o seu artigo 4, a dispensa do trabalhador s dever ocorrer se houver para isso [...] uma causa justificada relacionada com sua capacidade ou seu comportamento ou baseada nas necessidades de funcionamento da empresa, estabelecimento ou servio.1 Esse posicionamento est de acordo com o conceito de dispensa socialmente justificvel, estabelecido na Alemanha na dcada de 50. Sendo efetivada a dispensa sem uma das razes elencadas, ou sem o procedimento de oitiva do empregado quando obrigatria, se o rgo competente de cada pas estiver autorizado, por sua legislao interna, a determinar a reintegrao, dever faz-lo, a no ser que tal determinao seja desaconselhvel. No estando autorizado, o rgo competente dever estabelecer uma indenizao adequada, nos termos do artigo 10 da norma em comento. Observa-se que a Conveno estabelece duas espcies de indenizao. Uma, regulada pelo art. 10, quando impossvel a determinao de reintegrao do empregado dispensado. Outra, disciplinada pelo art. 12, para as hipteses de dispensas socialmente justificadas. A primeira admite a fixao ao arbtrio do juiz, de acordo com as peculiaridades do caso concreto. J a segunda deve ser objetivamente fixada por norma interna, de maneira a possibilitar que o empregador a quite quando da dispensa (CHAVES JUNIOR, in VIANA, 1996, p. 67). No caso brasileiro, essa indenizao corresponderia quela prevista no art. 10 do ADCT, ou seja, equivaleria a 40% de todos os depsitos efetuados na conta vinculada do trabalhador durante o contrato.
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Conforme o texto constante do Decreto de promulgao.

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A Conveno da OIT universalizou o que alguns pases j vinham adotando em seus ordenamentos. Assim consolidou uma diferenciao entre estabilidade absoluta e relativa:
Aquela assegura a permanncia do trabalhador no emprego, salvo quando ele praticar uma falta grave ou extinguir-se a empresa, estabelecimento ou setor em que trabalhar. J a estabilidade relativa, que resultou da universalizao do princpio da condenao da despedida arbitrria, permite ao empregador dar por findo o contrato de trabalho, seja em caso de ato faltoso do empregado, seja em razo de motivo de ordem econmico-financeira ou tecnolgica capaz de justificar a supresso de cargos (SSSEKIND, et al, 2005, p. 715).

No Brasil, a CLT j adotava tal critrio somente com relao aos trabalhadores eleitos representantes dos empregados na CIPA, no art. 165, permitindo a dispensa destes somente por motivo tcnico, disciplinar, econmico ou financeiro. As vrias crises econmicas ocorridas no sculo passado fizeram com que a OIT se preocupasse tambm com as dispensas coletivas. A dispensa coletiva difere da individual na medida em que se trata de um procedimento mais complexo, composto de vrios atos, nos moldes da Conveno n. 158 da OIT. Em primeiro lugar, o empregador deve cientificar o rgo representante dos trabalhadores, informando o nmero de trabalhadores afetados, os motivos da dispensa, e a data em que esta seria efetivada. Inclui-se tambm a obrigao de dar a esse rgo a possibilidade de realizar consultas no sentido de minorar os efeitos da dispensa, seja fornecendo critrios de escolha dos empregados afetados, seja negociando a postergao das dispensas, com a adoo de outras medidas para atenuar a crise. ainda obrigatria a comunicao autoridade competente, por escrito, contendo as mesmas informaes. A doutrina via muitos problemas de compatibilizao entre a Conveno n. 158 e o ordenamento interno brasileiro. Primeiramente, aduzia-se que seria necessria a adoo de lei no mesmo sentido de suas disposies. Todavia, a doutrina internacionalista unnime no sentido de que o tratado entra no ordenamento jurdico como se lei interna fosse, revoga as disposies contrrias que lhe so anteriores, mas s pode ser modificado ou revogado por determinao ou denncia expressa. Naquilo que a Conveno no for autoaplicvel, pode perfeitamente recorrer legislao nacional para sua integrao e efetiva aplicao ao caso concreto. Apenas se no houvesse norma jurdica interna a respeito que se falaria em necessidade de regulamentao das suas disposies. Em segundo lugar, o inciso I do art. 7 da Lei Magna remete expressamente lei complementar a regulamentao do seu dispositivo. Assim, somente por meio da via normativa indicada, a matria poderia ser regulamentada em nosso pas. Entretanto, de h muito o entendimento sobre o tema pacfico no sentido de que no existe hierarquia entre leis ordinrias e complementares; apenas a inteno do legislador constitucional foi de conferir maior proteo a alguns institutos, exigindo um quorum maior para sua modificao. Ora, o prprio processo de internacionalizao da Conveno da OIT, bem
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como os procedimentos para modificao, so bem mais complexos do que o quorum especial exigido para edio de lei complementar. O que ainda ficava a cargo da lei complementar era a previso da indenizao compensatria da dispensa lcita, e outros direitos a serem acrescidos aos dispositivos vigentes. A respeito, elucidativa a seguinte lio:
Outrossim, e de modo particular, entendemos que a aprovao da Conveno pelo Congresso Nacional revela a sua constitucionalidade implcita, como se observa das lies de Francisco Rezek e Marotta Rangel. Trata-se de concluso lgica, especialmente porque a ratificao resulta de processo legislativo exclusivo do prprio Congresso, a quem incumbe, tambm, a aprovao das leis complementares e ordinrias. Se houve reserva de matria e exigncia de quorum qualificado do legislador ordinrio pelo Poder Constituinte originrio, no artigo 7, I, da CF/88, no menos certo que o Congresso agiu em razo de sua exclusiva competncia funcional, aprovando Conveno sobre matria constitucional, ou mais precisamente sobre direitos fundamentais (art. 5, 2). Em outras palavras: tendo em vista, de um lado, a competncia exclusiva do Congresso; e, de outro, a prpria natureza da norma, no faz sentido exigir-se o requisito de ordem material. A exigncia de lei complementar, inclusive em face da constitucionalidade implcita no processo de aprovao do tratado, foi suprida de forma at mais abrangente pela Conveno n. 158 (MELLO FILHO in VIANA, 1996, p. 22).2

Outra polmica dizia respeito possibilidade de reintegrao. Aqueles que entendem que a regulamentao do inciso I do art. 7 da Constituio somente pode versar sobre outros efeitos da dispensa que no a reintegrao posicionaram-se no sentido de que a consequncia da aplicao da Conveno somente poderia ser a fixao de indenizao. Nesse sentido:
Ora, a previso da indenizao adequada, tal como a indenizao compensadora do art. 7, I, da Constituio brasileira, exclui, se adotada pela legislao nacional, a reintegrao do trabalhador como frmula de reparao da despedida injustificada ou arbitrria. Da a completa sintonia entre os dispositivos examinados da Conveno n. 158 e a Lex Fundamentalis de nosso pas (SSSEKIND, 1997, p. 54).

Diante dessas e de outras controvrsias em torno do texto normativo, no tardou para que uma entidade patronal, a Confederao Nacional do Transporte, ingressasse com Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI 1480-3), em julho de 1996. Por deciso datada de 4 de setembro de 1996, o Supremo Tribunal Federal deferiu o pedido cautelar:
Prosseguindo no julgamento, o Tribunal, por votao majoritria, deferiu, parcialmente, sem reduo de texto, o pedido de medida cautelar, para, em interpretao conforme

No mesmo sentido, SILVA, 1996, p. 23-30.

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a Constituio e at final julgamento da ao direta, afastar qualquer exegese, que, divorciando-se dos fundamentos jurdicos do voto do relator (Min. Celso de Mello) e desconsiderando o carter meramente programtico das normas da Conveno n. 158 da OIT, venha a t-las como autoaplicveis, desrespeitando, desse modo, as regras constitucionais e infraconstitucionais que especialmente disciplinam, no vigente sistema normativo brasileiro, a despedida arbitrria ou sem justa causa dos trabalhadores, vencidos os Mins. Carlos Velloso, Ilmar Galvo, Marco Aurlio e Seplveda Pertence, que o indeferiam, nos termos dos votos que proferiram. Participou desta sesso de julgamento, com voto, o Min. Nelson Jobim.3

De toda forma, logo foi expedido o Decreto n. 2.100, em 20 de dezembro de 1996, que, sem mais delongas, tornava pblica a denncia da Conveno n. 158 pelo Brasil. A deciso final da Ao Direta de Inconstitucionalidade somente veio a ser publicada em 08 de agosto de 2001, julgando extinto o processo em razo da perda de objeto. Mesmo o procedimento adotado para denncia foi e ainda objeto de questionamento. que o seu art. 17 da Conveno estabelece que
Todo Membro que tiver ratificado a presente Conveno poder denunci-la no fim de um perodo de 10 (dez) anos, a partir da data da entrada em vigor inicial, mediante um ato comunicado, para ser registrado, ao Diretor-Geral da Repartio Internacional do Trabalho. A denncia tornar-se- efetiva somente 1 (um) ano aps a data de seu registro.

Ora, como salientado, a prpria Conveno estabelece que [...] entrar em vigor, em relao a cada Estado-membro, doze meses aps a data em que houver sido registrada sua ratificao. Se o instrumento de ratificao foi depositado na OIT em 05 de janeiro de 1995, sua entrada em vigor se deu em 06 de janeiro de 1996, somente podendo ser denunciada em 06 de janeiro de 2006, surtindo efeitos doze meses depois. Mesmo que se entenda, como alguns, que a entrada em vigor se deu com o decreto de promulgao, em 11 de abril de 1996, de qualquer forma a denncia s poderia ocorrer no ano de 2006 (VIANA, In RENAULT; VIANA, (Coords.), 1997, p. 128-129). Deve-se, contudo, trazer tona o posicionamento doutrinrio de que o prazo para denncia da Conveno comeou a contar no da sua vigncia no ordenamento interno, mas sim da data em que ela teve vigncia no plano internacional. Tendo entrado em vigor no dia 23 de novembro de 1985, ela poderia ser denunciada em 23 de novembro de 1995. De acordo com esse entendimento, a denncia levada a cabo pelo Brasil em 20 de novembro de 1996 estaria, portanto, dentro do prazo (ROMITA, 2008, p. 139). A denncia tambm foi questionada na medida em que o ato foi efetivado somente pelo Presidente da Repblica, sendo certo que o art. 49 da Constituio Federal expresso no sentido de estabelecer a competncia do Congresso Nacional para decidir sobre tratados.

Informao disponvel no site do Supremo Tribunal Federal - <www.stf.jus.br>.

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Com esse fundamento, foi impetrada nova Ao Direta de Inconstitucionalidade, pela Confederao Nacional dos Trabalhadores na Agricultura, em 19 de junho de 1997. A matria ainda no foi decidida de forma definitiva, uma vez que as sucessivas sesses de julgamento foram adiadas em razo de pedidos de vista. At o presente momento, votaram os Ministros Maurcio Corra, Carlos Ayres Britto e Nelson Jobim. A prevalecer o entendimento do Presidente da Repblica, haver prejuzo para a estabilidade das relaes regidas por atos internacionais, que ficariam ao alvedrio do Presidente, considerou o Relator, frisando que o decreto de denncia, para ter eficcia, teria que ser submetido ao referendo do Congresso Nacional. E concluiu: A revogao definitiva de sua eficcia depende de referendo do Congresso Nacional, por meio de decreto legislativo. O voto do Ministro Carlos Ayres Britto acompanhou o do relator.4 Em sesso ocorrida em maio de 2006, o voto do Ministro Nelson Jobim foi no sentido da improcedncia do pedido, entretanto, na ltima sesso, de junho de 2009, o Ministro Joaquim Barbosa tambm entendeu ser inconstitucional o decreto. A Ministra Ellen Gracie pediu vista dos autos e o feito aguarda designao de data para nova sesso de julgamento. Na linha de valorizao da proteo ao emprego, o Presidente Lula, em fevereiro de 2008, encaminhou mensagem ao Congresso Nacional para nova ratificao da Conveno. Contudo, a Comisso de Relaes Exteriores da Cmara dos Deputados rejeitou a proposta em 02 de julho do mesmo ano. Por 20 votos a um, a Comisso acolheu parecer do relator, deputado Jlio Delgado (PSB-MG), que foi contrrio ratificao da Conveno pelo Brasil. Com a rejeio na Comisso, a mensagem presidencial que pedia a sua aprovao foi arquivada.5 De toda forma, o posicionamento adotado na Cmara dos Deputados indica que, ainda que o pedido na Ao Direta de Inconstitucionalidade venha a ser julgado procedente, determinando que o decreto de denncia da Conveno tenha que ser referendado pelo Congresso Nacional, este no hesitar em rapidamente expedir tal decreto, rechaando, ao menos no que diz respeito a esse aspecto formal, a possibilidade de vigncia da Conveno. Doutrina mais progressista, com base em toda a discusso acerca da inconstitucionalidade da denncia da Conveno n. 158, alm de conferir eficcia plena norma constitucional contida no inciso I do art. 7 da Constituio Federal, entende que ela j est regulamentada pelas normas da Conveno, que se encontra em pleno vigor (SOUTO MAIOR, 2004). Esse foi o entendimento defendido pelo Eminente Juiz da 15 Regio, Jorge Luiz Souto Maior, que, atuando como Desembargador Convocado junto quele tribunal, teve oportunidade de relatar o julgamento do processo n. 00935-2002-088-15-00-3, cujo acrdo foi publicado em 07 de maio de 2004, assim ementado:
4

Cf. notcia veiculada no site Jus Vigilantibus. PEDIDO de vista adia julgamento sobre denncia da Conveno 158 da OIT. Jus Vigilantibus , 1 out. 2003. Disponvel em <www.jusvi.com>. Acesso em 12 jan. 2009. Conforme notcia veiculada no site da Procuradoria Regional do Trabalho da 24 Regio. Clipping PRT 24 Regio, Campo Grande, 27 a 30 de Junho de 2008. Disponvel em <http://www.prt24.mpt.gov.br/site/index.php/imprensa/clipping/34/2008>. Acesso em 12 jan. 2008.

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DISPENSA IMOTIVADA. DIREITO POTESTATIVO UTILIZADO DE FORMA ABUSIVA E FORA DOS PARMETROS DA BOA-F. NULIDADE. APLICAO DO ARTIGO 7, I, DA CF/88, DOS ARTS. 421, 422 E 472 DO NOVO CDIGO CIVIL, DA CONVENO 158 DA OIT E DOS PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO E DO DIREITO INTERNACIONAL DO TRABALHO. Todos os trmites para validade da Conveno n. 158, da OIT, no ordenamento nacional, foram cumpridos. Os termos da Conveno so, inegavelmente, constitucionais, pois a Constituio brasileira, no artigo 7, I, veda a dispensa arbitrria ou sem justa causa, e o que faz a Conveno 158 exatamente isto. O pargrafo 2, do art. 5, da CF/88 estabelece que os tratados internacionais - gnero do qual constituem espcies as Convenes da OIT - so regras complementares s garantias individuais e coletivas estabelecidas na Constituio. Assim, a Conveno 158, estando de acordo com o preceito constitucional estatudo no artigo 7, inciso I, complementa-o. Alm disso, a Constituio Federal de 1988 previu, em seu artigo 4, que, nas relaes internacionais, a Repblica Federativa do Brasil rege-se, dentre outros princpios, pela prevalncia dos direitos humanos (inciso II) e no se pode negar ao direito do trabalho o status de regulao jurdica pertencente aos direitos humanos. Assim, um instrumento internacional, ratificado pelo Brasil, que traz questo pertinente ao direito do trabalho, h de ser aplicado como norma constitucional, ou, at mesmo, supranacional. Mesmo que os preceitos da Conveno 158 precisassem de regulamentao (o que no se acredita seja o caso), j se encontrariam na legislao nacional os parmetros dessa regulamentao. A Conveno 158 da OIT vem, de forma plenamente compatvel com nosso ordenamento jurdico, impedir que um empregador dispense seu empregado por represlias ou simplesmente para contratar outro com salrio menor. No caso de real necessidade, a dispensa est assegurada. Para a dispensa coletiva necessria a fundamentao em [...] necessidade de funcionamento da empresa, estabelecimento ou servio [...], [...] por motivos econmicos, tecnolgicos, estruturais ou anlogos. Quanto ao modo de apurao ou anlise dos motivos alegados no h, igualmente, problemas de eficcia, valendo como parmetro legal a regra e as interpretaes doutrinrias e jurisprudenciais j dadas ao artigo 165 da CLT. A dispensa imotivada de trabalhadores, em um mundo marcado por altas taxas de desemprego, que favorece, portanto, o imprio da lei da oferta e da procura, e que impe, certamente, a aceitao dos trabalhadores a condies de trabalho subumanas, agride a conscincia tica que se deve ter para com a dignidade do trabalhador e, por isso, deve ser, eficazmente, inibida pelo ordenamento jurdico. No possvel acomodar-se com uma situao reconhecidamente injusta, argumentando que infelizmente o direito no a reprime. Ora, uma sociedade somente pode se constituir com base em uma normatividade jurdica se esta fornecer instrumentos eficazes para que as injustias no se legitimem. Do contrrio, no haveria do que se orgulhar ao dizer que vivemos em um Estado democrtico de direito. (BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio. Acrdo RO n. 00935-2002088-15-00-3, Relator Desembargador Convocado Jorge Luiz Souto Maior, DJU 07.05.04, disponvel em http://consulta.trt15.jus.br/consulta/owa/ pDecisao.wAcordao?pTipoConsulta=PROCESSO&n_idv=514872. Acesso em 12 jan. 2008)
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Por ltimo, deve-se salientar que a Conveno n. 158 da OIT foi ratificada por mais de trinta pases, em todos os continentes.6 4. AS NORMAS TRABALHISTAS E O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA Para se aproximar de uma concluso adequada ao tema, necessrio aprofundar o estudo tendo em vista a dignidade humana e sua caracterizao como princpio, pois, embora muitas vezes parea carregado de teorizaes e muito distante da realidade, esse princpio est presente no cotidiano de todas as pessoas. E todos, a todo o momento, esto buscando uma existncia digna, aqui entendida a dignidade em todos os seus aspectos: acesso a bens e utilidades materiais, afirmao junto famlia e sociedade, possibilidade de fazer escolhas de maneira livre e segura. E, para a grande maioria, uma existncia verdadeiramente digna somente pode ser alcanada pelo trabalho. Quase todos os demais ramos do Direito tm como foco direitos e obrigaes de rgos governamentais, de pessoas jurdicas, de Estados e suas relaes entre si, enquanto o ramo justrabalhista trata da pessoa natural, e existe exatamente porque a face mais humana do indivduo a necessidade de sobrevivncia, que o faz vender a sua fora de trabalho e se submeter ao poder econmico. Nesse sentido, que se torna to importante analisar qualquer norma trabalhista luz da dignidade humana, pois o objetivo precpuo dessas normas conferir humanidade a uma relao to rida que a que decorre do conflito entre capital e trabalho. A Constituio da Repblica no s inseriu a dignidade em seu mbito como lhe consagrou o posto de princpio fundamental do Estado Democrtico de Direito, conforme o disposto no art. 1. Alm disso, ao tratar da ordem econmica, no art. 170, estabeleceu que esta tem por fim assegurar a todos uma existncia digna. J, ao tratar da ordem social, definiu que o planejamento familiar deve ser baseado no princpio da dignidade da pessoa humana (art. 226, 7), tendo tambm determinado que o Estado e a sociedade devem assegurar criana e ao adolescente, bem como aos idosos, o direito dignidade (art. 227, caput e art. 230). Observa-se, assim, que, em muitas ordens jurdicas, h referncia expressa ao valor da dignidade da pessoa humana, sem, contudo, conferir-lhe exatos alcance e significao. A Constituio da Repblica de 88, todavia, no deixa dvidas quanto sua interpretao, uma vez que a inclui no Ttulo Dos princpios fundamentais. Tal opo por parte do legislador constituinte atribui mais eficcia e efetividade ao princpio. Oportuno ainda trazer baila a diferenciao necessria que se faz no sentido de explicitar que a dignidade no um direito, mas sim um princpio. que os direitos pressupem um reconhecimento pela ordem jurdica, ao passo que a

Segundo dados obtidos no site da Organizao Internacional do Trabalho. Disponvel em <http://www.ilo.org/ilolex/spanish/convdisp1.htm>. Acesso em 08 jan. 2009.

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dignidade um valor resultante da mera condio humana, no havendo que se falar da necessidade do seu reconhecimento para que realmente exista. Entretanto, possvel que seja ela violada, como aspecto inerente ao ser humano, devendo, assim, o Estado insurgir-se contra tais violaes. Nesse sentido, o reconhecimento da dignidade como princpio fundamental da ordem jurdica brasileira leva a que ele seja a fonte de todos os demais direitos que se relacionam com os aspectos individuais do ser humano. o comando central do ordenamento jurdico, sendo certo que as normas que consubstanciam o ordenamento jurdico devem ser harmonizadas pelo princpio maior da dignidade humana. Mas, alm de iluminar o trabalho do legislador, o princpio da dignidade humana conduz o intrprete a manejar o ordenamento jurdico de maneira que garanta a sua observncia em todas as situaes. certo que a noo de dignidade no tem uma preciso conceitual. Mesmo quando alada condio de princpio, essa caracterstica se mantm, at porque prprio dos princpios apresentarem certa flexibilidade, amoldando-se aos casos concretos. Assim, impe-se que o seu contedo seja clarificado pelo intrprete no contexto da situao concreta, notadamente pelos rgos jurisdicionais (SARLET, 2008, p. 50) Com isso no se quer dizer que ao intrprete cumpre decidir o que seja a dignidade da pessoa humana, nem mesmo que o princpio em apreo tenha carter relativo. O aplicador to-somente vai expressar uma compreenso do princpio da qual devero ser extradas as consequncias jurdicas prprias ao caso, at porque as sociedades civilizadas podem ter parmetros distintos para avaliar a dignidade e suas violaes. Embora j se tenham passado vinte anos da promulgao da atual Constituio, certo que a dignidade da pessoa humana, na condio de princpio fundamental, centro de irradiao para todas as demais normas jurdicas, no atingiu o grau de eficcia que lhe caberia, colocando o homem como ncleo de todas as dimenses do Direito, ocorrendo na vida cotidiana, e mesmo nos meios jurdicos, situaes inmeras e diversas de desrespeito a esse valor. O importante que se entenda que essas violaes dignidade, que acontecem no caso concreto, no tm o condo de afirmar a sua inexistncia, uma vez que a dignidade est presente pelo s fato de a vtima se tratar de um ser humano; pelo contrrio, demonstram a necessidade da ao do Estado, e mesmo da comunidade, no sentido de implementar aes que impeam essas violaes. Vem tona o aspecto da dignidade como tarefa dos poderes estatais, reclamando que o Estado direcione suas aes [...] tanto no sentido de preservar a dignidade existente, quanto objetivando a promoo da dignidade, especialmente criando condies que possibilitem o pleno exerccio e fruio da dignidade (SARLET, 2008, p. 50).
Assim, a dignidade, na sua perspectiva assistencial (protetiva) da pessoa humana, poder, dadas as circunstncias, prevalecer em face da dimenso autonmica, de tal sorte que, todo aquele a quem faltarem as condies para uma deciso prpria e responsvel (de modo especial no mbito da biomedicina e biotica) poder at mesmo perder - pela nomeao eventual de um curador ou submisso involuntria a
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tratamento mdico e/ou internao - o exerccio pessoal de sua capacidade de autodeterminao, restando-lhe, contudo, o direito a ser tratado com dignidade (protegido e assistido) (SARLET, 2008, p. 52).

Dessa maneira, o Estado fica obrigado a adotar polticas pblicas inclusivas que permitam a todos os indivduos ser parte ativa no processo socioeconmico e na trajetria poltica:
O Estado somente democrtico, em sua concepo, constitucionalizao e atuao, quando respeita o princpio da dignidade da pessoa humana. No h verbo constitucional, no h verba governamental que se faam legtimos quando no se voltam ao atendimento daquele princpio. No h verdade constitucional, no h suporte institucional para polticas pblicas que no sejam destinadas ao pleno cumprimento daquele valor maior transformado em princpio constitucional (ROCHA, 1999, p. 38).

certo, portanto, que o princpio da dignidade da pessoa humana encontrase no centro de toda a ordem jurdica, poltica e social. Assim, de acordo com esse princpio, o valor primordial da sociedade, do Estado e do Direito a pessoa humana, protegendo-se dessa forma os seus valores individuais, bem como a sua plena insero social. No caminho dessa proteo encontra-se o trabalho. Pode este ser considerado como a forma mais proeminente de afirmao do indivduo no plano individual e, principalmente, social, significando uma maior participao no governo inclusive daqueles que no so dotados de riqueza material. 5. CONCLUSES Assim, no que toca ao tema em estudo, o princpio da dignidade da pessoa humana impede que o empregado seja utilizado somente como meio para satisfazer os interesses do empregador. Assim, o trabalhador no pode ser visto apenas como mais um instrumento da produo, sendo necessrio ao empreendimento unicamente se permitir a auferio de lucros. O que se verifica que somente se aceitar ser o empregado um instrumento descartvel que se acolhe o modelo de dispensa sem necessidade de justificativa ou sem a obrigatoriedade de observncia de certos procedimentos, pois esses mecanismos que incentivam a permanncia da relao de emprego, realizando, assim, o princpio da dignidade da pessoa humana. De fato, no h respeito condio social e moral do assalariado, se, na prtica, efetivamente, no lhe garantida a manuteno da relao empregatcia. Vivendo sob o risco constante da perda do emprego, o trabalhador sofre instabilidade emocional, sente-se ferido em sua autoestima, v-se tratado apenas como uma pea descartvel da engrenagem empresarial. Colocado sob constante ameaa de desemprego, com os inevitveis reflexos psicolgicos decorrentes dessa instabilidade, sente-se inseguro, apreensivo, intranquilo, em permanente tenso na execuo do servio. Alis, aqui fcil combater um dos argumentos contrrios estabilidade no emprego. Esse argumento se baseia no entendimento de que o empregado que
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sabe que no pode ser demitido se acomoda, e deixa de apresentar um desempenho satisfatrio. Isso at poderia ocorrer no caso da estabilidade absoluta, consistente na impossibilidade de se demitir o empregado. Mas a exigncia de motivos para a dispensa, calcados na capacidade do trabalhador ou em razes tcnicas ou econmicas da empresa, s faz com que ele mais vista a camisa da empresa, exercendo suas atividades de maneira a apresentar resultados to bons ou melhores do que seus companheiros. Alm disso, o trabalhador sabe que o seu bom desempenho ajuda o empregador a superar as adversidades econmicas, mantendo, assim, a sua garantia de emprego. Quando dispensado,
[...] fica o empregado privado do nico meio de subsistncia que possui. H, pois, uma ameaa sua prpria sobrevivncia, podendo advir o desemprego, pois no certa a recolocao, principalmente em momentos de crise e recesso econmica. O desemprego ocasiona necessariamente ao empregado: a) diminuio de padro de vida; b) sentimento de inutilidade e falta de reconhecimento social; c) perda de direito: o tempo de casa acumulado, que sempre significa mais direitos trabalhistas, anulado. Em relao aos colegas do novo emprego, sempre ser um iniciante, embora possa ser biologicamente mais velho; d) perda do contato e da convivncia com antigos companheiros de trabalho. Dificuldade de adaptao s novas condies de trabalho (SILVA, 1992, p. 53-54).

Essa instabilidade no emprego gera consequncias nefastas. E a obteno de um posto de trabalho no representa segurana para o trabalhador ou sua famlia, pois ele sabe que, a qualquer momento, poder ser dispensado. Assim, alm da dependncia jurdica inerente relao empregatcia, o empregado passa a depender psicologicamente do empregador. Mas, alm de interferir no microcosmo do empregado, a instabilidade reflete diretamente na efetividade do ramo justrabalhista, seja na esfera do direito individual, do direito coletivo ou do direito processual (VIANA, 2002, p. 109-113). O empregado desprotegido tem muito menos poder para negociar o seu contrato, em razo do temor de enfrentar o seu patro. Quando se vive em estado de necessidade financeira, perde-se a independncia para reclamar contra abusos na relao de emprego. No mbito coletivo, ele resiste em aderir ao sindicato, em razo do mesmo temor, e, assim, o sindicato no tem fora ou mesmo representatividade para negociar com o poder econmico, o que leva precarizao das condies de trabalho. Alm disso, caso se sinta lesado, aquele que recorre ao Judicirio trabalhista s o faz se j se desligou da empresa, mitigando a efetividade das normas trabalhistas e do processo do trabalho, que, ao invs de versar sobre o cumprimento dessas normas, limita-se a debater reparaes financeiras. Alis, no por acaso que o Direito do Trabalho se pauta pelo princpio da continuidade da relao de emprego, em virtude do qual se presume que o contrato de trabalho perdura at que sobrevenham circunstncias previstas pelas partes ou
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em lei como idneas para faz-lo cessar. Esse princpio prima pela permanncia do vnculo empregatcio, com a integrao do empregado na estrutura e dinmica da empresa. De tudo isso se extrai que a ausncia de proteo contra dispensa arbitrria no condiz com a direo dada ao ordenamento jurdico pelo princpio da dignidade humana, tendo em vista que a insegurana e instabilidade provocadas pela possibilidade de dispensa desmotivada no permitem que o trabalhador viva uma existncia verdadeiramente digna. E todos esses males se agravam quando as dispensas se do em massa, atingindo centenas ou milhares de trabalhadores de uma empresa de uma vez s. Como j referido, nos pases onde se limita o poder de dispensa, existem normas que estabelecem controle dos rgos pblicos e entidades sindicais, tendo em vista o grande dano social que emerge dessas dispensas. Esse , alis, o direcionamento dado pela Conveno n. 158 da OIT. Em razo da crise mundial ocorrida a partir de meados de 2008, e que comeou a atingir nosso pas no incio de 2009, inmeras dispensas coletivas ocorreram no Brasil. Algumas categorias mais fortes exigiram das empresas essa participao do sindicato, o que permitiu atenuar os efeitos das dispensas. Vozes comeam a se levantar para apontar os danos que a falta de uma legislao a respeito causa no universo dos trabalhadores:
A sociedade e os trabalhadores no podem assistir de mos atadas a estas dispensas coletivas. O emprego um bem pblico. O trabalhador e a sociedade tm o direito de saber por que ele est sendo arrancado dos trabalhadores. Ao Judicirio Trabalhista cabe dar esta resposta ao povo, j que as autoridades administrativas e o Governo nada fazem a no ser premiar as empresas com 100 bilhes de reais pelas dispensas que praticam. De toda forma ningum perguntou como ficar o trabalhador. Porm, ele tambm faz parte do contexto e tem o direito de sobreviver dignamente. Qual o pacote que o Governo anunciou para salv-lo?7

Dessa maneira, necessrio que se busquem solues para o problema dentro das possibilidades permitidas pelo ordenamento jurdico brasileiro, que se compe, no que diz respeito proteo contra a dispensa arbitrria, basicamente da norma contida no inciso I do art. 7 da Constituio Federal e das disposies da Conveno n. 158 da OIT. Essas normas devem ser analisadas luz do princpio da dignidade humana, foco de onde se irradia todo o ordenamento jurdico. Defende-se aqui, portanto, a estabilidade relativa no emprego. Ela se diferencia da estabilidade absoluta, como visto, pois esta, uma vez adquirida, no admite possibilidade de dissoluo do contrato.8 J a estabilidade relativa garante a permanncia no emprego, a no ser que haja justa causa para trmino do contrato, ou motivos tecnolgicos, ou econmicos.
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SILVA, Antnio lvares da. Dispensa coletiva. Site do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio. Disponvel em <http://www.trt3.jus.br/emdia/artigos/artigos.htm>. Acesso em 23 fev. 2009. Como era o caso da estabilidade decenal.
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E nem se diga que h necessidade de regulamentao para esclarecer esses motivos; as hipteses de justa causa j esto definidas no art. 482 da CLT, e os motivos ligados empresa esto elencados no art. 165. Embora esse dispositivo diga respeito aos representantes dos trabalhadores na CIPA, nada impede sua utilizao como critrio de integrao. Na verdade, como j abordado, a doutrina de antes, e mesmo de agora, revolveu o tema exausto, e muitas vozes se manifestaram no sentido de que estaria vigente no Brasil a garantia de emprego. Muitos julgadores foram corajosos e sentenciaram dando proteo ao empregado nesse sentido. E essa a postura que se lhes exige:
Como tambm costuma acontecer, mais de uma dessas interpretaes pode ser tecnicamente correta, segundo aqueles mtodos que aprendemos na escola; mas isso no impede que haja uma leitura tima, do ponto de vista social ou poltico (VIANA, 2008, p. 160).

Entretanto, o legislador constituinte, ao remeter a matria lei complementar, o legislador presidencial, ao denunciar a Conveno n. 158, e, antes disso, o STF, ao entender no ser ela autoaplicvel, aparentemente sedimentaram a questo, impondo a exigncia de lei complementar. Mas necessrio que os operadores do Direito tenham coragem para adotar o que aqui se prope; preciso que os advogados, ao se depararem com situaes de dispensa imotivada, exponham aos seus clientes essa linha de pensamento e postulem nesse sentido e, mais ainda, que os julgadores adotem uma postura ativista e sentenciem da maneira que parece mais consentnea com o Direito do Trabalho e seus princpios. Assim, devem ser considerados quatro tipos de dispensa (SOUTO MAIOR, 2004). Em primeiro lugar, existe a despedida imotivada ou arbitrria, que no aceita pela Constituio Federal. Em seguida, figura a dispensa motivada, mas sem justa causa (ou, de acordo com a doutrina alem, dispensa socialmente justificvel), que provoca o pagamento da indenizao equivalente a 40% sobre os depsitos do FGTS. Em terceiro lugar, existe a dispensa com justa causa, nos termos do art. 482 da CLT, devidamente comprovada, e que d ensejo ao trmino do contrato sem nenhum tipo de indenizao. E por ltimo, existe a despedida discriminatria, cuja definio e efeitos esto previstos na Lei n. 9.029/95, dentre eles a reintegrao ou indenizao compensatria. Como se verifica, somente a dispensa imotivada no possui uma consequncia definida expressamente em lei. Mas, sendo um ato ilcito, abusivo, e que fere o princpio da dignidade da pessoa humana, devem as coisas retornar ao seu estado anterior. Ou seja, a deciso que se impe a reintegrao do empregado ao posto de trabalho. Tal reintegrao s no seria determinada caso fosse desaconselhvel, em razo de incompatibilidade resultante do dissdio, na esteira do que previa a CLT em relao estabilidade decenal. Em caso de impossibilidade de reintegrao, os critrios para fixao da indenizao devem ser buscados pelo julgador, da mesma maneira que em outras situaes. Assim, o juiz deve levar em conta o dano sofrido, a necessidade do empregado e a possibilidade do empregador. Alm disso, pode socorrer-se dos
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mesmos parmetros utilizados para os casos de estabilidade decenal e para os casos de dispensa discriminatria:
O fato que, com o tempo, num exerccio de erros e acertos, a jurisprudncia, mais sbia que o legislador no que se refere ao tratamento de casos concretos, saber fixar, de forma mais definida, os contornos dessa indenizao, que no se limita, como dito acima, de forma alguma, ao valor de 40% do FGTS. Lembre-se, a propsito, de que no raro o processo de integrao do sistema jurdico feito pela jurisprudncia, com apoio na doutrina (SOUTO MAIOR, 2004).

Por outro lado, a iniciativa do legislador em regulamentar a matria acabaria de uma vez por todas com todas as celeumas. At porque patente a necessidade dessa regulamentao para o caso das dispensas coletivas. E, para tanto, a Conveno n. 158 da CLT oferece excelente supedneo para uma legislao sobre a garantia de emprego. Lembre-se de que tramita no STF Ao Declaratria que questiona a validade do decreto que denunciou a Conveno da OIT. A ADI ainda no foi julgada em definitivo e existe a possibilidade, ainda que remota, de ser julgado procedente o pedido para considerar que a denncia da Conveno n. 158 da OIT foi feita de maneira inconstitucional. Assim entendido, a Conveno estaria em pleno vigor no ordenamento jurdico brasileiro. Mas diz-se remota a possibilidade desse julgamento favorvel, tendo em vista que, embora j tenham sido proferidos dois votos partidrios da inconstitucionalidade do decreto, o STF j demonstrou em outras oportunidades que tem um posicionamento muito retrgrado no que diz respeito ao tema da proteo contra dispensa arbitrria. Isso ficou bem claro quando do julgamento da ADI 1480-3, que questionava a prpria Conveno n. 158, e cuja deciso cautelar afastou a autoaplicabilidade da Conveno. Assim, caso o STF julgue procedente o pedido da ADI, reconhecer-se- a vigncia da Conveno n. 158 da OIT no ordenamento jurdico brasileiro. Contudo, para sua efetiva aplicao, seria necessria a regulamentao dos seus dispositivos. Portanto, embora o ordenamento jurdico ptrio oferea todos os instrumentos para que se coba a dispensa arbitrria, poderia ser introduzido um sistema mais completo de garantia de emprego, atravs de legislao complementar, que observasse os seguintes aspectos:
exigncia de motivao para dispensa, que deve se basear em motivos ligados ao empregado ou ao empregador; os motivos ligados ao empregado devem se enquadrar em uma hiptese de justa causa, ou decorrer da capacidade ou comportamento do empregado (nos mesmos moldes da Conveno n. 158), e os relacionados ao empregador devem ser de ordem tecnolgica, econmica ou financeira; obrigatoriedade de comunicao por escrito ao empregado contendo os motivos da dispensa; previso de procedimento de defesa do empregado em caso de dispensa por motivo relacionado a sua pessoa; disciplina das dispensas coletivas, que estabelea participao das entidades
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sindicais, com tentativas de atenuao dos seus impactos sociais; estabelecimento de um tempo mnimo para aquisio da estabilidade e previso de excluso de certas categorias, como, por exemplo, os trabalhadores com contrato de trabalho a prazo determinado; explicitao de critrios para fixao da indenizao em caso de dispensa arbitrria.

Mas, lembrando-se, a regulamentao viria para disciplinar a dispensa coletiva e colocar fim s controvrsias sobre o assunto, sendo certo que o ordenamento jurdico, tal como se encontra hoje, j possibilita que o intrprete sancione as despedidas imotivadas, tendo em vista a sistematicidade do ramo justrabalhista, que se pauta pela proteo ao hipossuficiente, e tendo como veio iluminador o princpio da dignidade da pessoa humana, a impedir que sejam os trabalhadores tratados como meros instrumentos de produo. O importante ter em conta que o trabalho forma de distribuio de riqueza, mas no s. O trabalho realizado com condies seguras, com qualidade, com reconhecimento de direitos e de maneira estvel fonte de solidariedade, de realizao, de alegria, de felicidade humana e de concretizao da dignidade. ABSTRACT The article performed a literature search, as well as a study about job stability, in order to see how the Brazilian legal system deals with the subject. For that, beyond a brief incursion in the approach to historical function of Labor Law, to understand the present moment this branch of law and the norms that compose it, we investigate whether the principle of human dignity, and how it concrete as part of employment relations. As a result, it was found that only one system that provides protection to the employment relationship at the time the waiver allows the realization of the principle of human dignity. Thus, to be used the elements present in the current Brazilian Law on stability in order to implement the principle of dignity. Keywords: Labor Law. Employment relations. Stability. Principle of dignity. REFERNCIAS BASTOS, Celso Ribeiro. Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva, 1989. BRASIL. Decreto n. 1.855, de 10 de abril de 1996. Promulga a Conveno 158 sobre o trmino da relao de trabalho por iniciativa do empregador, de 22 de junho de 1982. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/ 1996/D1855.htm>. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2010. Clipping PRT 24 Regio, Campo Grande, 27 a 30 de junho de 2008. Disponvel em <http://www.prt24.mpt.gov.br/site/index.php/imprensa/clipping/34/2008>. Acesso em 12 jan. 2008. MACIEL, Jos Alberto Couto. Garantia no emprego j em vigor. So Paulo: LTr, 1994.
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A FRAUDE LEI DO ESTGIO E A FLEXIBILIZAO DO DIREITO DO TRABALHO FRAUD TO THE LAW OF THE PROBATIONARY PERIOD AND FLEXIBILITY OF LABOR LAW Luigi Capone* RESUMO O presente artigo visa analisar a Lei n. 11.788/08, que estatuiu as novas regras sobre a contratao de estagirios sob a perspectiva da flexibilizao do Direito do Trabalho. Os mtodos empregados foram o bibliogrfico e o legislativo. Pretende-se explicar como se d o fenmeno da flexibilizao, seus reflexos e implicaes no mundo do trabalho e as razes pelas quais leis desse cunho so criadas. A relao de estgio em sua modalidade no-obrigatria a que mais se assemelha com a relao de emprego celetista, mas no foi assim considerada pelo legislador. Este estudo apresenta a evoluo legislativa da lei do estgio no ordenamento jurdico brasileiro. A nova lei do estgio trouxe uma srie de direitos e obrigaes para as partes integrantes dessa especial relao de emprego, que tem como finalidade preparar o estudante para o mercado de trabalho e para a vida cidad. Para que essa relao se perfaa, preciso que se cumpram os requisitos materiais e formais. Estes, quando no observados pela parte concedente, culminaro na flexibilizao da norma e em uma srie de prejuzos para os trabalhadores regidos pela CLT mostrar-se- evidente, havendo assim, fraude lei. Palavras-chave: Flexibilizao. Relao de emprego lato sensu. Estgio. Fraude. 1. INTRODUO O presente artigo cientfico visa analisar a Lei n. 11.788/08, que instituiu as novas regras sobre o estgio de estudantes sob a perspectiva da flexibilizao do direito do trabalho e se esta impede o pleno exerccio dos direitos sociais dos trabalhadores em caso de fraude lei. A flexibilizao, fenmeno ocorrido no mbito do direito do trabalho, d-se por meio da criao ou alterao de leis com a mera finalidade de derrogar as vantagens de cunho trabalhista. Tal fenmeno vai de encontro s conquistas sociais almejadas durante o processo histrico. Analisar-se- quais so as razes de se flexibilizarem as leis trabalhistas e as principais diferenas entre flexibilizao e desregulamentao. A relao de estgio, quando prestada na modalidade no obrigatria, a que mais se assemelha relao de emprego celetista ordinria, visto que rene todos os seus elementos caracterizadores. No entanto, entendeu o legislador por

* Bacharel em Direito pela Escola Superior Dom Helder Cmara.

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no consider-la dessa forma, sendo, portanto, uma relao de emprego lato sensu. A nica situao em que ser gerado o vnculo de emprego entre as partes na relao de estgio ser quando a parte concedente vier a desviar a sua finalidade, fraudando-o. Neste ensaio cientfico, abordam-se os aspectos gerais da lei de estgio, sua evoluo histrica no ordenamento jurdico nacional, sua finalidade, quais os requisitos formais e materiais dessa especial relao laboral e, por fim, quais so os direitos e obrigaes introduzidos pela nova Lei n. 11.788/08. Ainda, far-se- uma anlise da lei de estgio sob a perspectiva da flexibilizao trabalhista, que se mostra evidente quando o contrato de estgio tem sua finalidade desvirtuada, atravs da fraude lei pela parte concedente, que culmina numa srie de consequncias sociais e jurdicas aos trabalhadores, como, por exemplo: a supresso dos postos de trabalho formais com a contratao de estagirios; o aumento desenfreado do desemprego e da violncia e da criminalidade e o dficit na Previdncia Social. A lei do estgio demonstra sua face flexibilizadora quando a parte concedente celebra a contratao de estagirios sem a observncia dos requisitos legais. Ao fraudar a lei, estar a parte concedente desvirtuando a real finalidade didticopedaggica que a de preparar o estudante-obreiro para o mercado de trabalho e para a vida cidad. 2. A FLEXIBILIZAO COMO FENMENO OCORRIDO NO MBITO DO DIREITO DO TRABALHO Para se entender o fenmeno da flexibilizao, necessrio analisar os vrios fundamentos do seu surgimento. Acerca do tema Gonalves, 2004, p. 111-112, entende como sendo quatro os fundamentos da flexibilizao das normas justrabalhistas. A primeira causa, para o autor, [...] a implantao das polticas neoliberais; a segunda, o fenmeno da globalizao; a terceira, o desemprego estrutural e a quarta e ltima, a aceitao das teorias econmicas pelo Direito Estatal. No perodo compreendido entre os anos de 1945 e 1968, o modo de produo fordista e taylorista foram responsveis por manter a estabilidade nas relaes entre capital e trabalho. Havia, nesse perodo, forte interveno estatal na sociedade, que se traduzia no Estado de Bem-Estar Social. Sobre o Estado de Bem-Estar Social, Delgado, 2007, p. 22, percebe que este se funda na [...] afirmao de valores, princpios e prticas consideradas fundamentais: democracia, valorizao do trabalho e do emprego, justia social e bem-estar. Com o abandono da ideia de que o Estado deveria intervir na organizao econmica e poltica, o Estado do Bem-Estar Social finda. O Estado passaria a ter papel secundrio e deveria interferir minimamente por meio da adoo de polticas neoliberais. Agora a economia quem dita as regras. Nesse sentido, Gonalves, 2004, p. 111, afirma que: [...] A partir de agora, o mercado quem ditar o seu prprio ritmo. A interveno estatal passa a ser exceo. Temas como sade e educao tambm passam s mos da iniciativa privada. O Estado se encolhe.
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Complementando essa ideia, Oliveira assevera que:

No pensamento neoliberal, que ganha corpo, trabalha-se para desmontar o Estado de bem-estar social, abolindo as polticas assistencialistas. As medidas de apoio ao desempregado, direitos previdencirios, garantias do funcionrio pblico, polticas de amparo sade e educao esto perdendo espao, j que o propsito livrar o Estado desses encargos. Privilegia-se a estabilidade financeira, desconsiderando a poltica do emprego. (OLIVEIRA, 1997, p. 32)

E ainda, Vieira, 2000, p. 25, entende que o Estado do bem-estar social no mais cabvel, pois:
No mais possvel a aceitao do Estado protecionista que atenda s necessidades sociais, empregos, previdncia, que regule a economia nacional, que normatiza as relaes empregatcias, enfim o Estado de bem-estar corresponde ao passado atrasado [...].

Com o intuito de debelar o desemprego, os Estados passam a aceitar as regras impostas pelo mercado, permitindo que empresas multinacionais se instalassem nos pases, atraindo, assim, o capital estrangeiro. Dessa forma, aceitam as teorias econmicas impostas pelo mercado internacional, ou seja, aceitam a poltica neoliberal. Nesse sentido, afirma Gonalves, 2004, p. 112, que:
Os governos que adotam a poltica neoliberal aceitam as exigncias das empresas transnacionais, pois, optando pelo Estado Mnimo, procuram formas de atrair o capital estrangeiro, justificando, assim, a diminuio de direito dos trabalhadores como a nica possibilidade que efetivamente o capital externo se instale, gerando emprego.

O Estado Mnimo d condies para que as empresas transnacionais se instalem nos pases, fazendo com que se altere a legislao trabalhista e haja a diminuio das garantias sociais dos trabalhadores. Menos encargos sociais culminam no aumento da produo e na consequente obteno de maior lucratividade. Seguindo com os fundamentos da flexibilizao, tem-se o fenmeno da globalizao. O processo de globalizao possui diversas dimenses, quais sejam: econmica, poltica, cultural e social. Em razo do vasto contedo que o tema globalizao abarca, a explanao limitar-se- a somente a perspectiva econmica e do trabalho. O capitalismo ultrapassou as fronteiras dos pases, tornando-se o regime econmico predominante praticamente em todo o mundo. O objetivo do capitalismo a obteno de lucro. Essa a consequncia lgica da globalizao que est intimamente ligada ao capitalismo. Thurow nos explica sobre a expanso do capitalismo alm das fronteiras, afirmando que:
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Pela primeira vez na histria humana, qualquer coisa pode ser feita em qualquer parte e vendida em toda parte. Em economias capitalistas isto significa produzir cada componente e executar cada atividade na regio do globo em que isso pode ser feito a um custo menor e vender os produtos ou servios resultantes onde os preos e lucros sejam mais altos. Minimizar custos e maximizar receitas a maximizao do lucro, o corao do capitalismo. [...] (THUROW, 1997, p. 154)

A instalao de empresas transnacionais nos pases emergentes faz com que estes se submetam s regras impostas pelo capitalismo. Com a entrada de empresas multinacionais, os custos de produo so menores e a competitividade no mercado interno aumenta. Com o acirramento da concorrncia, surge a necessidade de se produzir mais, com menos custos. Acerca dessa lgica, Oliveira assevera que:
Na lgica globalizante o capital procura os locais dos menores custos de produo e desloca o produto at o consumidor em qualquer parte do mundo. O produto importado chega com preo competitivo, muitas vezes abaixo do custo de produo interna, comprometendo ou mesmo inviabilizando o empreendimento nacional. Os pases com mais regulamentao e encargos sociais perdem investimentos para aqueles que conferem menores direitos aos trabalhadores. [...] (OLIVEIRA, 1997, p. 31)

Para terminar esse raciocnio, Morato assevera sobre as consequncias advindas da concorrncia, afirmando que:
[...] A sociedade globalizada obrigada a conviver com uma concorrncia em nvel mundial, o que afeta os processos produtivos, permitindo enorme circulao de mercadorias, ampliao dos sistemas de comunicao entre os pases, aumentadas, ainda, por um crescente avano tecnolgico nas mais diversas reas. A adequao dos meios de produo a um mercado mundial torna-se muito mais difcil e a realidade do trabalhador passa a ser marcada por uma crise mundial de desemprego. (MORATO, 2003, p. 34)

Essa alterao na estrutura econmica por meio da globalizao tem reflexos evidentes no mbito do trabalho. O avano tecnolgico acelerado faz com que os trabalhadores mudem. A prpria concorrncia obriga que os obreiros se mantenham informados sobre as novas tecnologias e se reciclem, sob pena de serem trocados pela automao. O mercado impe novas exigncias classe operria, que, no se adequando a essa nova realidade, sofrer com a perda do emprego. Dando continuidade explicao, passa-se ao ponto seguinte, que se refere ao desemprego que assola o mundo, sendo outro fator preponderante para o surgimento da flexibilizao trabalhista. Em meados dos anos 70 a estrutura produtiva adentrou numa profunda crise. Era preciso solucionar o problema de alguma forma. E essa soluo veio com o surgimento do modo de produo toyotista, no Japo. O toyotismo surgiu como forma de superar o ultrapassado modelo norteamericano, trazendo para o mundo ocidental essa nova estrutura de produo.
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Para melhor entender como funcionava o toyotismo, Gonalves, 2004, p. 83-84, explica que:
[...] Ao invs de produo em massa, homognea, com fbricas verticalizadas e operrios-massa, desabrocha um novo modelo no qual vigora um estilo de produzir marcado pelo alto padro tecnolgico (revoluo da microeletrnica), capital horizontal, terceirizao e a ideia de clulas de produo, substituindo o trabalho mecnico do homem.

O modelo de produo toyotista exige maior esforo fsico, mental e at mesmo intelectual do obreiro. Para se manter no mercado, preciso estar atualizado e qualificado. O fato de se exigir maior qualificao dos obreiros acaba por elevar a taxa de desemprego, em todo o mundo. Surge, em razo dessas exigncias do mercado, o desemprego estrutural, que faz com que os trabalhadores se mantenham atualizados. Essa reestruturao dos modos de produo, ao invs de debelar o problema do desemprego, acaba por intensific-lo. A esse respeito Robortella, 1995, p. 57, afirma que: [...] O modelo de industrializao ou reestruturao no favorece a criao de empregos; ao contrrio, o que se v a diminuio de postos de trabalho, apesar da paradoxal realidade do aumento da produtividade. O processo de automao do trabalho tambm responsvel pelo desemprego estrutural. A mquina passa a substituir a tarefa que outrora era realizada pelo trabalho humano. Nesse sentido, Vieira assevera que o desemprego estrutural :
[...] sentido de uma forma universal oriundo, principalmente, da globalizao da economia e da revoluo tecnolgica. Esta dispensa o homem do mercado de trabalho, em funo da substituio ostensiva pela tecnologia que evoluiu muito rapidamente, trazendo sem dvida benefcios para a cincia, porm paralelamente um agravamento no quadro do desemprego, em razo, inclusive, da dificuldade de atualizao dos trabalhadores no mesmo ritmo da evoluo tecnolgica. (VIEIRA, 2000, p. 62)

Diante desses fatores, surge a flexibilizao das normas de Direito do Trabalho, como forma de derrogar as conquistas sociais. A rigidez das legislaes trabalhistas faz com que os Estados se adequem nova realidade do mercado globalizado, criando leis que, ao invs de tutelar pelos trabalhadores hipossuficientes, acabam por atender aos interesses das grandes corporaes. Os fundamentos para se flexibilizarem as normas trabalhistas pelo Estado so vrios. O alto custo dos encargos sociais, o engessamento, a defasagem e protecionismo exacerbado da legislao trabalhista so alguns deles. No que se refere aos altos custos dos encargos sociais, a razo de se flexibilizar as normas justrabalhistas est no vulgo custo Brasil, que, de acordo com Gonalves, 2004, p. 128, [...] o valor atribudo aos encargos sociais pagos pelas empresas, alm dos salrios de seus empregados.
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Afirma Pastore, 1997, p. 65, que o custo do trabalhador brasileiro alto: A lei brasileira no admite meio-termo. Ou se contrata com todas as protees, que custam 102%, ou se contrata sem nenhuma proteo, que custa zero. Contra-argumentando a ideia supracitada, Rossi, 1996, p. 2, aduz que:
[...] Pastore eleva, incorretamente, os encargos sociais a 102,06% da folha por uma razo simples: inclui como encargos as frias, o repouso semanal, o 13, etc. No so encargos. So direitos mnimos do trabalhador, a menos que se pretenda revogar a Lei urea, o que ainda no entrou na agenda das reformas.

E, ainda, a respeito do custo Brasil, afirma Coutinho que:

A indicao de pagamento de aviso prvio, frias, repouso semanal remunerado, feriados, como custo do trabalho est fora de qualquer sustentao, ao menos para o juslaboristas. Serviria para os economistas, que veem na remunerao somente a contraprestao pelo servio efetivamente prestado, sendo os demais pagamentos encargos sociais. A forma pela qual os indicadores so apresentados , assim, mera manipulao retrica para reduzir os direitos trabalhistas conquistados. O custo Brasil efetivamente de 55,71% dos salrios mensais e traduz-se num dos mais baixos do planeta, alm do que incide, em geral, sobre uma aviltante remunerao. (COUTINHO, 1997, p. 112-113)

Sobre a necessidade de se modificar a obsoleta lei trabalhista, em razo das constantes mudanas sociais, a lio de Moraes:
O certo que a Consolidao das Leis do Trabalho no pode abarcar toda a gama de situaes reais dos atores sociais no momento atual, mostrando-se em muitos casos obsoleta, em face da constante mutao das relaes de trabalho, influenciadas pelas nuances socioeconmicas dos ltimos tempos, sobretudo em razo do elevado ndice de desemprego. Tudo isso culminou por gerar algumas alteraes recentes em nossa legislao trabalhista, atingindo a flexibilizao de determinados institutos jurdicos tradicionais, tais como forma de contratao (contrato a prazo determinado); contrato de trabalho a tempo parcial e suspenso do contrato de trabalho para participao do trabalhador em curso ou programa de qualificao profissional. (MORAES, 2007, p. 128-129)

Como se pode analisar, o argumento utilizado para se flexibilizar as normas trabalhistas se pauta no abrandamento da legislao demasiado rgida e nos altos encargos sociais pagos aos trabalhadores, como forma de por um fim ao desemprego. No entanto, no parece vlido esse argumento. Na verdade, tal discurso no passa de afirmao falaciosa. Nessa linha de raciocnio, temos a lio de Turcato e Soares:
A precarizao das relaes de trabalho por meio da desregulamentao e flexibilizao de direitos esto sendo tratadas como sada para o grave problema do
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desemprego. Anuncia-se que as normas trabalhistas esto ultrapassadas e, por essa razo, merecem ser alteradas. Mas importante destacar, como j foi demonstrado em todo o mundo por diversos estudiosos, no somente da rea trabalhista mas tambm por economistas e pesquisadores sociais, que a proteo do trabalho no culpada pelo desemprego. (TURCATO e SOARES, 2007, p. 17-18)

Complementando o raciocnio a respeito da flexibilizao trabalhista atravs da mnima interveno estatal, Vieira, 2000, p. 67, afirma que: [...] sem uma poltica capaz de ampliar a oferta de empregos, sem a aplicao de recursos no campo social, amplia-se o quadro de flexibilizao de direitos trabalhistas com a diminuio dos encargos sociais ao empregador. Como se pode depreender, a flexibilizao uma forma de se tentar apagar os direitos sociais conquistados pelos trabalhadores conseguidos durante toda a histria do Direito do Trabalho. 2.1 Diferenciaes entre os conceitos: desregulamentao (ou flexibilizao heternoma) flexibilizao e

O conceito de flexibilizao no pacfico entre os doutrinadores do Direito do Trabalho, no havendo uma delimitao definitiva sobre o assunto. A respeito da etimologia da palavra, ensina-nos Silva, 2002, p. 52, que a palavra flexibilizao tem dois sentidos: [...] Um, o etimolgico, que o bsico. O outro, figurado, mudar de curso, de posio etc. De fato, toda vez que flexibiliza, inclusive no Direito, muda-se de situao. Acerca da flexibilidade, Sennett, 1999, p. 53, afirma que:
A palavra flexibilidade entrou na lngua inglesa no sculo XV. Seu sentido derivou originalmente da simples observao de que, embora a rvore que dobrasse ao vento, seus galhos sempre voltavam posio normal. Flexibilidade designa essa capacidade de ceder e recuperar-se da rvore, o teste e a restaurao de sua forma.

O eminente jurista Martins, 2004, p. 25, define o termo flexibilizao como: [...] o conjunto de regras que tem por objetivo instituir mecanismos tendentes a compatibilizar as mudanas de ordem econmica, tecnolgica, poltica ou social existentes na relao entre capital e o trabalho. Para Nascimento, flexibilizao do Direito do Trabalho:
[...] a corrente de pensamento segundo a qual necessidades de natureza econmica justificam a postergao dos direitos dos trabalhadores, como a estabilidade no emprego, as limitaes jornada diria de trabalho, substitudas por um mdulo anual de totalizao da durao do trabalho, a imposio pelo empregador das formas de contratao do trabalho moldadas de acordo com o interesse unilateral da empresa, o afastamento sistemtico do direito adquirido pelo trabalhador e que ficaria ineficaz sempre que a produo econmica o exigisse, enfim, o crescimento do direito potestativo do empregador, concepo que romperia definitivamente com a relao de poder entre os sujeitos do vnculo de emprego, pendendo a balana para o economicamente forte. (NASCIMENTO, 2008, p. 168)
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A desregulamentao, ou flexibilizao heternoma a forma de abolir em parte as conquistas sociais alcanadas pelos trabalhadores. Nesse sentido, o entendimento de Barros, 2007, p. 84: O fenmeno da flexibilizao encarado tambm sob o enfoque da desregulamentao normativa, imposta pelo Estado, a qual consiste em derrogar vantagens de cunho trabalhista, substituindo-as por benefcios inferiores. Sobre a flexibilizao heternoma ou desregulamentao, Uriarte, 2002, p.10-11, entende que:
A flexibilidade heternoma, que boa parte da doutrina europeia qualifica como desregulamentao [...] a flexibilidade imposta unilateralmente pelo Estado, por meio de lei ou decreto que simplesmente derroga um direito ou benefcio trabalhista, diminuindo-o ou substituindo-o por outro menor. [...].

Encerrando o ponto referente conceituao dos termos, faz-se necessrio explanar que a flexibilizao se funda na modificao dos direitos sociais dos trabalhadores, mais especificamente no que se refere s normas de direito individual do trabalho. A desregulamentao, por seu turno, atine ao direito coletivo do trabalho. Para melhor ilustrar as diferenas entre os conceitos aqui estudados, tem-se a lio de Nascimento:
Desregulamentao o vocbulo que deve ser restrito ao direito coletivo do trabalho, e no aplicado, portanto, ao direito individual do trabalho, para o qual existe a palavra flexibilizao. Distinguem-se ambas quanto ao mbito a que se referem, uma vez que se desregulamenta o direito coletivo e flexibiliza-se o individual. Portanto, desregulamentao a poltica legislativa de reduo da interferncia da lei nas relaes coletivas de trabalho, para que se desenvolvam segundo o princpio da liberdade sindical e a ausncia de leis do Estado que dificultem o exerccio dessa liberdade, o que permite maior desenvoltura do movimento sindical e das representaes de trabalhadores, para que, por meio de aes coletivas, possam pleitear novas normas e condies de trabalho em direto entendimento com as representaes empresariais ou com os empregados. (NASCIMENTO, 2008, p. 173)

Definidos os conceitos e demonstradas as diferenas entre ambos, a seguir, demonstram-se as semelhanas entre o contrato de estgio e a relao de emprego celetista. 3. O CONTRATO DE ESTGIO E SUA SEMELHANA COM A RELAO DE EMPREGO CELETISTA Via de regra, a relao de emprego constituda por seus cinco elementos ftico-jurdicos, quais sejam: prestao por pessoa fsica ao tomador; pessoalidade na realizao das atividades laborativas; realizao das atividades de maneira no-eventual; realizao das atividades laborativas sob subordinao ao tomador de servios e prestao dos servios de forma onerosa. No entanto, existem relaes de emprego que muito se assemelham relao empregatcia dos trabalhadores regidos pelo regime celetista, mas, na
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verdade, no se enquadram nesse regime jurdico. a relao de emprego lato sensu, ou seja, em sentido amplo. A respeito das relaes de emprego lato sensu, afirma Delgado, 2009, p. 299, que elas: [...] so mais ou menos prximas da relao empregatcia; todos os trabalhadores lato sensu tangenciam a figura jurdica do empregado. o que ocorre claramente no objeto deste estudo, o estgio. O estgio, desde que observado todos os ditames legais para sua consecuo, nada mais do que uma relao de emprego lato sensu, pois, do contrrio, ficaria caracterizada a relao de emprego prevista na CLT. Dentre as diferentes espcies de relao de trabalho lato sensu existentes1, a relao de estgio, em sua modalidade remunerada, a que mais se aproxima da relao de emprego do regime celetista. Desde que obedecidos os requisitos formais exigidos pela legislao especfica do estgio, no h relao de emprego com o tomador de servios. No entanto, optou o legislador por no tipificar o estagirio como trabalhador regido pela CLT, de acordo com o que dispe o art. 3 da Lei n. 11.788/08, in verbis: Art. 3. O estgio, tanto na hiptese do 1 do art. 2 desta Lei quanto na prevista no 2 do mesmo dispositivo, no cria vnculo empregatcio de qualquer natureza [...]. A respeito da relao de emprego lato sensu havida entre estagirio e tomador de servios, Delgado, 2009, p. 300, afirma que:
[...] no obstante o estagirio possa reunir, concretamente, todos os cinco pressupostos da relao empregatcia (caso o estgio seja remunerado), a relao jurdica que o prende ao tomador de servios no , legalmente, considerada empregatcia, em virtude dos objetivos educacionais do pacto institudo.

A seguir, abordam-se as principais caractersticas do contrato de estgio, sua evoluo histrica, bem como as essenciais mudanas decorrentes da revogao da Lei n. 6.494/77 pela Lei n. 11.788/08, que dispe sobre as novas regras na contratao de estagirios a serem seguidas pelos tomadores de servios. 4. ASPECTOS GERAIS DA LEI DE ESTGIO Agora, adentra-se no mrito do estudo, onde se abordar o histrico da legislao do estgio no ordenamento nacional, sua finalidade, os requisitos para que essa especial relao de emprego se perfaa na forma da lei e, por fim, apresentam-se os principais direitos conquistados pelos estudantes-obreiros e as obrigaes a serem seguidas com o advento da Lei n. 11.788/08. 4.1 Breve histrico da legislao do estgio no ordenamento nacional A legislao do estgio de estudantes no Brasil sofreu uma srie de evolues legislativas em sua histria. O termo estgio surgiu de forma singela na
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Trabalhadores que prestam servios em cooperativas, o trabalhador autnomo, o avulso, o eventual e o trabalho voluntrio.
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Lei Orgnica do Ensino Industrial2, que, de acordo com o captulo IX, intitulado DOS ESTGIOS E DAS EXCURSES, em seu artigo 47, estabeleceu:
Art. 47 Consistir o estgio em um perodo de trabalho, realizado por aluno, sob o controle da competente autoridade docente, em estabelecimento industrial. Pargrafo nico. Articular-se- a direo dos estabelecimentos de ensino com os estabelecimentos industriais cujo trabalho se relacione com os seus cursos, para o fim de assegurar aos alunos a possibilidade de realizar estgios, sejam estes ou no obrigatrios. (BRASIL, 1942)

A Lei Orgnica do Ensino Industrial, mesmo que timidamente, determinou como se daria o estgio no mbito da indstria, alm de estabelecer sua finalidade didtico-pedaggica, dando oportunidade ao educando de atrelar o conhecimento terico ao prtico. Um quarto de sculo depois surgiu a Portaria n. 1.002, datada de 29 de setembro de 1967, baixada pelo ento Ministro de Estado dos Negcios do Trabalho e Previdncia Social, Jarbas Passarinho. Naquele ato normativo, institui-se a figura do estgio nas empresas, tanto de nvel superior quanto de escolas tcnicas em nvel colegial, conforme artigo 1 da Portaria. O contrato pactuado entre a instituio de ensino e o educando deveria conter as seguintes clusulas, de acordo com o artigo 2 da Portaria em estudo:
Art. 2 - As empresas podero admitir estagirios em suas dependncias, segundo condies acordadas com as Faculdades ou Escolas Tcnicas, e fixadas em contratos-padro de Bolsa de Complementao Educacional, dos quais obrigatoriamente constaro: a) a durao e o objeto da bolsa que devero coincidir com programas estabelecidos pelas Faculdades ou Escolas Tcnicas; b) o valor da bolsa, oferecida pela empresa; c) a obrigao da empresa de fazer, para os bolsistas, seguro de acidentes pessoais ocorridos no local de estgio; d) o horrio do estgio.

Ademais, o artigo 3 dispunha que o estgio no gerava vnculo empregatcio com a empresa, incumbindo a estas, to-somente, o pagamento da bolsa, durante o perodo do estgio. Esse artigo da Portaria gerou certa polmica poca em que foi criada. Nesse sentido, afirma Nascimento, 2008, p. 487, que [...] muito discutida por aqueles que sustentaram que uma Portaria no teria competncia para criar direitos e obrigaes novos, o que normalmente deveria resultar do texto de uma lei [...].

De acordo com o artigo 1 do Decreto-lei n. 4.073 - de 30 de janeiro de 1942, foram estabelecidas as bases de organizao e de regime do ensino industrial que o ramo de ensino, de grau secundrio, destinado preparao profissional dos trabalhadores da indstria e das atividades artesanais e ainda dos trabalhadores dos transportes, das comunicaes e da pesca.

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Por fim, o artigo quinto da Portaria fixou o prazo de durao do contrato de estgio, que no poderia ser superior ao que havia sido pactuado entre as partes.3 Em 11 de maio de 1970, foi criado o Decreto n. 66.546, que instituiu a Coordenao do Projeto Integrao, destinada implementao de programa de estgios prticos para estudantes do sistema de ensino superior de reas prioritrias. As denominadas reas prioritrias foram determinadas no artigo primeiro do supramencionado Decreto e compreendem: engenharia, tecnologia, economia e administrao. Os acadmicos poderiam colocar em prtica seus conhecimentos nos rgos e entidades pblicos e privados, exercendo atividades atinentes sua rea especfica.4 O Decreto tambm determinou a concesso de bolsa aos estagirios, bem como declarou que o estgio no gerava vnculo empregatcio. Em 1971, foi criada a Lei n. 5.692, que fixou as diretrizes e bases para o ensino de 1 e 2 graus. No entanto, essa legislao foi revogada pela Lei n. 9.394, de 20.12.96. No ano seguinte, em 1972, o governo instituiu, em todo o pas, o programa Bolsa de Trabalho, onde os estudantes poderiam exercer atividades nas empresas ou nas entidades pblicas, por meio do Decreto n. 69.927. O Decreto n. 75.778/75 criou as normas referentes ao estgio no servio pblico federal. Somente no ano de 1977 foi definitivamente criada a figura do estagirio, com o advento da Lei n. 6.494, de 07 de dezembro. Essa Lei foi regulamentada pelo Decreto n. 87.497, de 18 de agosto de 1982. O mencionado Decreto conceituou estgio como sendo:
Art. 2. [...] as atividades de aprendizagem social, profissional e cultural, proporcionadas ao estudante pela participao em situaes reais de vida e trabalho de seu meio, sendo realizada na comunidade em geral ou junto a pessoas jurdicas de direito pblico ou privado, sob responsabilidade e coordenao da instituio de ensino.

Cerca de dezessete anos depois da edio da primeira lei de estgio, a Lei n. 6.494/77, foram alterados, com a nova redao dada, os artigos 1, 1 e 2, e 3 pela Lei n. 8.859, de 23 de maro de 1994. Quatorze anos aps a alterao pela supramencionada Lei, surgiu a Lei n. 11.788, de 25 de setembro de 20085, que revogou o estatuto anterior, passando a dispor sobre as novas diretrizes a serem seguidas pelas empresas na contratao de estudantes que frequentam os anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional da educao de jovens e adultos do ensino mdio, educao especial, profissional e superior.6
3

4 5

Art. 5 - O estagirio no poder permanecer na empresa, na qualidade de bolsista, por perodo superior quele constante do contrato de Bolsa de Complementao Educacional, por ele firmado com a empresa. Conforme parte final do artigo primeiro do Decreto n. 66.564/70. Deve-se destacar que no houve vacatio legis, entrando a referida lei em vigor na data de sua publicao, por fora do que dispe o art. 21. o que dispe o artigo 1 da supramencionada lei.
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4.2 A finalidade da relao de estgio Como foi analisado no captulo anterior, o estgio, quando prestado pelo estudante-obreiro de forma onerosa, a figura que mais se aproxima da relao de emprego celetista. Nesse sentido, ensina-nos Delgado que:
Repita-se que o estagirio traduz-se em um dos tipos de trabalhadores que mais se aproximam da figura jurdica do empregado - sem que a legislao autorize, porm, sua tipificao como tal. De fato, no estgio remunerado, esse trabalhador intelectual rene, no contexto concreto de sua relao com o concedente do estgio, todos os elementos ftico-jurdicos da relao empregatcia (trabalho por pessoa fsica, com pessoalidade, no-eventualidade, onerosidade e sob subordinao ao tomador de servios). No obstante, a ordem jurdica, avaliando e sopesando a causa e objetivos pedaggicos e educacionais inerentes relao de estgio - do ponto de vista do prestador de servios -, nega carter empregatcio ao vnculo formado. Essa negativa legal decorre, certamente, de razes metajurdicas, ou seja, trata-se de artifcio adotado com o objetivo de efetivamente alargar as perspectivas de concesso de estgio no mercado de trabalho. (DELGADO, 2009, p. 301)

O estgio tem por objetivo preparar o estudante-obreiro para a realidade do mercado de trabalho, alm de garantir que este goze plenamente de seus direitos polticos e civis. Sobre a importncia do estgio na formao do estudante-obreiro, Nascimento afirma que:
fundamental o estgio para o desenvolvimento econmico-cultural de um pas, principalmente um pas emergente como o Brasil, que envida todos os esforos possveis para dar um salto de qualidade que tem como ponto de partida a sua preocupao com a educao, voltada esta para a efetiva utilidade profissional, que pressupe no apenas o conhecimento terico, mas o domnio das exigncias que resultam da realidade do exerccio das profisses. (NASCIMENTO, 2008, p. 487)

Desde que o empregador d condies para que o estagirio obtenha experincia prtica em sua rea de formao, a relao de estgio atender sua real finalidade, qual seja, a de preparar o estudante-obreiro para o mercado de trabalho. 4.3 Requisitos formais da relao de estgio Para que se concretize a relao de estgio preciso que certos requisitos estejam presentes. So os requisitos formais e materiais, sem os quais no h que se falar na relao de emprego lato sensu, que o contrato de estgio. Os requisitos formais na lei de estgio so os seguintes: qualificao das partes; formao de termo de compromisso com o estagirio e o tomador de servios; acompanhamento do estagirio por professor ou por supervisor da parte concedente do estgio e, por fim, observncia das regras impostas pela nova lei do estgio.
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O primeiro requisito a qualificao das partes celebrantes do contrato de estgio, ou seja, a empresa concedente do estgio, o estudante-obreiro e a instituio de ensino. V-se, portanto, que a relao de estgio ocorre de forma trilateral. A lei determinou como sendo parte concedente as seguintes pessoas, de acordo com a redao do artigo 9:
As pessoas jurdicas de direito privado e os rgos da administrao pblica direta, autrquica e fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, bem como profissionais liberais de nvel superior devidamente registrados em seus respectivos conselhos de fiscalizao profissional, podem oferecer estgio [...] (BRASIL, 2008)

Grande avano trazido pela nova lei foi a incluso dos profissionais liberais no rol de pessoas que podem conceder estgio aos estudantes, o que no ocorria na redao revogada de 1977. Sobre a importncia da realizao de estgio com profissionais liberais, agora inclusos no rol do artigo em estudo, Vasconcellos aponta: [...] o estgio com profissionais renomados em suas reas de atuao sempre foi bastante cobiado, por sua importncia para a formao do estudante. [...] (VASCONCELLOS. A nova lei do estgio estudantil. Breve anlise. 2009.) As obrigaes a serem adimplidas pela parte concedente esto previstas nos incisos de I a VII do art. 9.7 Quanto ao estudante-obreiro, aquele que frequenta o ensino regular em instituies de educao superior, de educao profissional, de ensino mdio, da educao especial e dos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional da educao de jovens e adultos, de acordo com a redao do art. 1, caput. mister ressaltar que, para que o estgio cumpra sua finalidade didtico-pedaggica, faz-se necessrio que o estudante-trabalhador esteja

Art. 9 [...] I - celebrar termo de compromisso com a instituio de ensino e o educando, zelando por seu cumprimento; II - ofertar instalaes que tenham condies de proporcionar ao educando atividades de aprendizagem social, profissional e cultural; III - indicar funcionrio de seu quadro de pessoal, com formao ou experincia profissional na rea de conhecimento desenvolvida no curso do estagirio, para orientar e supervisionar at 10 (dez) estagirios simultaneamente; IV - contratar em favor do estagirio seguro contra acidentes pessoais, cuja aplice seja compatvel com valores de mercado, conforme fique estabelecido no termo de compromisso; V - por ocasio do desligamento do estagirio, entregar termo de realizao do estgio com indicao resumida das atividades desenvolvidas, dos perodos e da avaliao de desempenho; VI - manter disposio da fiscalizao documentos que comprovem a relao de estgio; VII - enviar instituio de ensino, com periodicidade mnima de 6 (seis) meses, relatrio de atividades, com vista obrigatria ao estagirio.
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regularmente matriculado em algum dos cursos mencionados no caput do artigo 3 da Lei. 8 A respeito da concesso de estagirios estudantes do ensino mdio e dos anos finais do ensino fundamental, crticas ho de ser feitas. Os estudantes, por fora de disposio constitucional, devero ter pelo menos a idade de 16 anos para que seja celebrado o contrato especial de estgio.9 A contratao desses estudantes como mo-de-obra barata caracteriza a fraude lei. Nesse sentido, Delgado, 2009, p. 308, assegura que:
[...] por outro lado, a insero desse tipo de estudante com formao escolar ainda incipiente e no profissionalizante no ambiente laborativo pode, na prtica, deixar de atender natureza e aos objetivos da prpria Lei do Estgio, no preenchendo os requisitos materiais desse contrato educativo especial.

E complementa:
Portanto, jamais o contrato de estgio pode ser compreendido como mero instrumento de arregimentao de mo-de-obra barata para entidades pblicas e privadas; ele h de corresponder sempre a um ato educativo escolar supervisionado. Esta relao jurdica especial tem de fazer parte do projeto pedaggico do curso, integrando o itinerrio formativo do educando ( 1 do art. 1 da Lei n. 11.788/08); ela se deflagra e se realiza com vistas ao aprendizado de competncias prprias da atividade profissional e contextualizao curricular, objetivando o desenvolvimento do educando para a vida cidad e para o trabalho (art. 1, 1 e 2, da Lei n. 11.788/08). (DELGADO, 2009, p. 308-309)

A ltima parte da relao trilateral existente no contrato de estgio a instituio de ensino a qual o estagirio se vincula. A instituio de ensino, na legislao revogada, no passava de um mero interveniente da relao havida entre a concedente do estgio e o estudante-obreiro. Com o advento da nova lei, a instituio de ensino muda de figura, passando a ter grande relevncia.

Art. 3 O estgio, tanto na hiptese do 1 do art. 2 desta Lei quanto na prevista no 2 do mesmo dispositivo, no cria vnculo empregatcio de qualquer natureza, observados os seguintes requisitos: I - matrcula e frequncia regular do educando em curso de educao superior, de educao profissional, de ensino mdio, da educao especial e nos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional da educao de jovens e adultos e atestados pela instituio de ensino; [...] Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: [...] XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos; (Redao dada pela Emenda Constitucional n. 20, de 1998)
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O estgio um ato educativo escolar supervisionado alm de integrar o itinerrio formativo do educando.10 Essa caracterstica est presente nos dois tipos de estgios elencados na lei, o obrigatrio e o no-obrigatrio. O segundo requisito formal a formao do termo de compromisso, documento pactuado entre o estudante-obreiro e a parte concedente do estgio, nos moldes do que dispe o art. 3, II. Sobre as condies a serem fixadas no termo de compromisso, Delgado relata que:
Neste importante documento sero fixadas as condies de adequao do estgio proposta pedaggica do curso, etapa e modalidade da formao escolar do estudante e ao horrio e calendrio escolar (art. 7, I). Ser incorporado ao termo de compromisso o plano de atividade do estagirio, por meio de aditivos medida que for avaliado, progressivamente, o desempenho do estudante (pargrafo nico do art. 7). (DELGADO, 2009, p. 309)

Todas as entidades que realizarem a contratao de estagirios, de acordo com a nova lei, devero celebrar esse termo de compromisso tripartite, por fora do que dispe o pargrafo nico do art. 8.11 O requisito do acompanhamento do estagirio por professor ou por supervisor da parte concedente do estgio ser comprovado mediante a entrega dos relatrios de atividades do estudante-obreiro, apresentados em prazo no inferior a um semestre e por meno de aprovao final, de acordo com o art. 3, 1, e art. 7, IV, respectivamente. Sobre confuso desse requisito formal com o material, novamente o relato de Delgado afirmando que:
Este elemento, embora se confunda com um dos requisitos materiais do estgio, ganhou contornos tambm formais na matriz da nova lei regulamentadora, em face da necessria designao tanto do professor orientador pela instituio de ensino como de supervisor de estgio pela parte concedente. (DELGADO, 2009, p. 310)

O ltimo dos requisitos formais da relao de estgio a observncia das regras impostas pela Lei do Estgio, que ser analisado no item infra.

10 11

De acordo com a redao do 1 do art. 1. Art. 8 facultado s instituies de ensino celebrar com entes pblicos e privados convnio de concesso de estgio, nos quais se explicitem o processo educativo compreendido nas atividades programadas para seus educandos e as condies de que tratam os arts. 6 a 14 desta Lei. Pargrafo nico. A celebrao de convnio de concesso de estgio entre a instituio de ensino e a parte concedente no dispensa a celebrao do termo de compromisso de que trata o inciso II do caput do art. 3 desta Lei.

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4.4 Requisitos materiais da relao de estgio Os requisitos materiais para a concretizao do estgio esto previstos no artigo primeiro e pargrafos da Lei sob comento.12 Por seu turno, os requisitos materiais do estgio, no entendimento de Delgado, 2009, p. 311:
Estes requisitos visam assegurar, como visto, o efetivo cumprimento dos fins sociais (de natureza educacional, enfatiza-se) do contrato de estgio, ou seja, a realizao pelo estudante de atividades de verdadeira aprendizagem social, profissional, cultural, proporcionadas pela sua participao em situaes concretas de vida e trabalho de seu meio.

O carter didtico-pedaggico norteia essa modalidade de relao de emprego lato sensu. A nova Lei do Estgio possui os mesmos requisitos materiais da legislao anterior revogada, a Lei n. 6.494/77. Foram definidas duas modalidades de estgio na nova lei, o obrigatrio13 e o no-obrigatrio.14 Um dos primeiros requisitos materiais da relao de estgio que esta deve, obviamente, garantir ao estudante-trabalhador condies para que este efetivamente obtenha experincia prtica em sua rea de formao acadmica. Tal determinao decorre da prpria redao dada ao artigo 9, inciso II, da lei sob comento.15 Do contrrio, se no desse condies de experincia prtica ao estagirio, estaria desnaturado o contrato. O segundo requisito se refere compatibilidade das atividades do estagirio com o currculo escolar. Nesse sentido, mais uma vez leciona Delgado, 2009, p. 312, dizendo que: Em segundo plano, que haja real harmonia e compatibilizao entre as funes

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Art. 1 Estgio ato educativo escolar supervisionado, desenvolvido no ambiente de trabalho, que visa preparao para o trabalho produtivo de educandos que estejam frequentando o ensino regular em instituies de educao superior, de educao profissional, de ensino mdio, da educao especial e dos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional da educao de jovens e adultos. 1 O estgio faz parte do projeto pedaggico do curso, alm de integrar o itinerrio formativo do educando. 2 O estgio visa ao aprendizado de competncias prprias da atividade profissional e contextualizao curricular, objetivando o desenvolvimento do educando para a vida cidad e para o trabalho. Que, de acordo com o 1 do art. 2, aquele definido como tal no projeto do curso, cuja carga horria requisito para aprovao e obteno de diploma. Que, de acordo com o 2 do art. 2 da Lei, aquele desenvolvido como atividade opcional, acrescida carga horria regular e obrigatria. Art. 9 [...] II - ofertar instalaes que tenham condies de proporcionar ao educando atividades de aprendizagem social, profissional e cultural;

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exercidas no estgio e a formao educativa e profissional do estudante em sua escola, observado o respectivo currculo escolar. O terceiro requisito material da relao de estgio que esta deva ocorrer com a superviso do tomador de servios do estagirio, com o intuito de transmitir ao estudante obreiro os conhecimentos profissionais de sua rea de atuao. O 116 do artigo 3 e o inciso III do artigo 9 corroboram para esse pensamento.17 Alm da superviso, a lei determinou a elaborao de relatrio das atividades de maneira semestral para a instituio de ensino a qual o estudante-obreiro esteja vinculado, por fora do que dispe o inciso VII do art. 9. Alm do relatrio de atividades desenvolvidas pelo estagirio, a lei determinou que, quando do desligamento deste, seja entregue relatrio das atividades desenvolvidas. o que dispe o inciso V do artigo 9, abaixo transcrito:
V - por ocasio do desligamento do estagirio, entregar termo de realizao do estgio com indicao resumida das atividades desenvolvidas, dos perodos e da avaliao de desempenho; [...]. (BRASIL, 2008)

Os relatrios de atividades do estagirio tambm devero ser entregues instituio de ensino a que estiver vinculado, se esta o exigir, em lapso temporal no menor que seis meses, por fora do que dispe o art. 7, IV, devidamente assinado pelo supervisor do estgio e pelo respectivo professor orientador, conforme dispe o 1 do art. 3 da Lei. O ltimo requisito material, que, de acordo com Delgado, 2009, p. 312, [...] que o estgio proporcione ao estudante efetiva complementao do ensino e aprendizagem, em consonncia com os currculos, programas e calendrios escolares. Demonstrados os requisitos imprescindveis para a realizao correta desse contrato especial de trabalho, passa-se a apresentar os direitos dos estagirios e as obrigaes da parte concedente previstas na lei sob comento, a seguir. 4.5 Direitos e obrigaes presentes na Lei do Estgio A nova lei inovou em diversos aspectos que a ento revogada Lei n. 6.949, de 07 de dezembro de 1977, no trazia em sua redao. Os direitos dos estagirios trazidos pela nova lei esto disciplinados nos artigos 10 a 14.
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Art. 3 O estgio, tanto na hiptese do 1 do art. 2 desta Lei quanto na prevista no 2 do mesmo dispositivo, no cria vnculo empregatcio de qualquer natureza, observados os seguintes requisitos: [...] 1 O estgio, como ato educativo escolar supervisionado, dever ter acompanhamento efetivo pelo professor orientador da instituio de ensino e por supervisor da parte concedente, comprovado por vistos nos relatrios referidos no inciso IV do caput do art. 7 desta Lei e por meno de aprovao final. Art. 9 [...] III - indicar funcionrio de seu quadro de pessoal, com formao ou experincia profissional na rea de conhecimento desenvolvida no curso do estagirio, para orientar e supervisionar at 10 (dez) estagirios simultaneamente;
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O artigo 10 estipulou as regras referentes durao da jornada de trabalho dos estudantes-obreiros. As horas de atividade no estgio sero definidas pelas partes envolvidas na relao de estgio, isto , a instituio de ensino, o estagirio ou seu representante legal e o tomador de servios. O termo de compromisso celebrado entre as partes dever determinar essas condies e ser compatvel com as atividades escolares desenvolvidas pelo estudante-obreiro. Nesse mesmo artigo, estabeleceram-se as seguintes jornadas para os estudantes nos diversos nveis:
Art. 10 [...] I - 4 (quatro) horas dirias e 20 (vinte) horas semanais, no caso de estudantes de educao especial e dos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional de educao de jovens e adultos; II - 6 (seis) horas dirias e 30 (trinta) horas semanais, no caso de estudantes do ensino superior, da educao profissional de nvel mdio e do ensino mdio regular. [...] (BRASIL, 2008)

Entretanto, excepcionou a lei o limite de jornada nos casos de cursos que alternam teoria e prtica, nos perodos em que no esto programadas aulas presenciais, podendo o estudante-obreiro ter jornada de at 40 (quarenta) horas, desde que assim preveja o projeto pedaggico do curso e da instituio de ensino a qual o estagirio esteja matriculado.18 Novo direito inserido na lei em comento o referente reduo da carga horria do estgio metade, quando o estudante estiver realizando avaliaes junto instituio de ensino a qual frequenta, com o fito de garantir o bom desempenho do aluno, em conformidade com o estipulado entre as partes no termo de compromisso (conforme 2 do art. 10). Ou seja, na semana em que o estudante estiver realizando suas avaliaes, ter a oportunidade de revisar seus estudos e obter melhor desempenho nos exames que far. No caso de estudantes do ensino fundamental, na modalidade de educao especial e de jovens e adultos, a jornada ser reduzida a duas horas dirias. Sendo estudante de ensino superior, educao profissional de nvel mdio e do ensino mdio regular, a jornada diria ser reduzida a trs horas dirias. Quanto durao da relao de estgio, o legislador optou por determinar a durao mxima de dois anos. No entanto, tal prazo poder ser prolongado, em se tratando de estudante portador de deficincia, tudo conforme dispe o art. 11.19 A respeito do artigo em comento, a crtica de Vergueiro:
[...] merece crtica o artigo 11 da Lei, porque limita a dois anos o prazo mximo de durao do estgio na mesma entidade ou parte concedente, abrindo-se uma exceo para prazo superior quando o estagirio for portador de alguma deficincia.

18 19

De acordo com o que dispe o 1 do art. 10. Art. 11. A durao do estgio, na mesma parte concedente, no poder exceder 2 (dois) anos, exceto quando se tratar de estagirio portador de deficincia.
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[...] Nesse particular, o governo foi de uma infelicidade mpar porque a prorrogao do contrato de estgio deveria ficar submetida ao princpio da autonomia das partes e no vontade da lei. (VERGUEIRO, 2008, p. 41)

Outra mudana de grande relevncia trazida pela lei foi a obrigatoriedade de concesso de bolsa ou outra contraprestao ao estudante-obreiro20 que realizar o estgio em sua modalidade remunerada, bem como lhe fornecer o auxliotransporte para sua locomoo, quando se estiver tratando de estgio noobrigatrio.21 Por sua vez, o art. 13 determina:
Art. 13. assegurado ao estagirio, sempre que o estgio tenha durao igual ou superior a 1 (um) ano, perodo de recesso de 30 (trinta) dias, a ser gozado preferencialmente durante suas frias escolares. 1 O recesso de que trata este artigo dever ser remunerado quando o estagirio receber bolsa ou outra forma de contraprestao. 2 Os dias de recesso previstos neste artigo sero concedidos de maneira proporcional, nos casos de o estgio ter durao inferior a 1 (um) ano. (BRASIL, 2008)

A partir da vigncia da nova Lei de Estgio, os estagirios passaram a usufruir de recesso (e no de frias, que somente so gozadas por empregados celetistas), que ser gozado, preferencialmente, no perodo em que as atividades estudantis estiverem em recesso. poca da concesso do recesso, o estagirio dever receber sua remunerao ou outra forma de contraprestao, de acordo com o 1 do artigo em estudo. Caso o estagirio no tenha completado o perodo de um ano no estgio, o recesso ser-lhe- concedido de forma proporcional. Ainda, determina o artigo 14 que ser aplicada ao estagirio a legislao relacionada sade e segurana do trabalho, sendo sua implementao de responsabilidade da parte concedente do estgio. Adentrando agora as obrigaes determinadas em lei que devem ser observadas pelos tomadores de servios, fazem-se os seguintes apontamentos. Para que no se verificasse uma contratao desmedida de estagirios pelas empresas concedentes, o legislador delimitou a quantidade de estagirios que poderiam ser contratados, de acordo com o aporte da empresa. A proporo de estagirios numa empresa est disposta nos incisos de nmero I a IV do art. 17. Se a empresa tiver de um a cinco empregados, poder ter um estagirio (inciso I); se de seis a dez empregados, at dois (inciso II); se de 11 a 25 empregados, at cinco estagirios (inciso III) e, por fim, se a empresa tiver mais de 25 empregados, at o percentual de 20 estagirios.
20 21

De acordo com a redao do art. 12. A lei definiu no 2 do art. 2 o estgio no-obrigatrio como aquele desenvolvido como atividade opcional, acrescida carga horria regular e obrigatria.
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O legislador no deixou de tutelar os portadores de necessidades especiais. A partir da vigncia da nova lei, as empresas devem garantir aos portadores de deficincia o percentual de dez por cento das vagas ofertadas, conforme o 5 do artigo 17. Indubitavelmente, a nova legislao do estgio trouxe grandes inovaes que inexistiam com a anterior lei revogada, vindo a ampliar a gama de direitos que amparam o estudante-obreiro nos novos contratos de estgio que so celebrados sob o plio da nova lei. 5. ANLISE DA LEI DO ESTGIO SOB A PERSPECTIVA DA FLEXIBILIZAO TRABALHISTA Delimitadas as principais caractersticas da nova Lei de Estgio de estudantes, analisar-se- a lei sob a perspectiva da flexibilizao trabalhista. Analisando a nova Lei do Estgio sob esse ponto de vista, quando no for devidamente cumprida pelos tomadores de servio, desvirtuando sua real finalidade didtico-pedaggica de preparar o estudante-obreiro para o mercado de trabalho, culminar no rompimento dessa especial relao jurdica de emprego. Por esse motivo, quando pessoas jurdicas de direito privado ou pblico, bem como os profissionais liberais contratarem estagirios sem observarem os ditames legais, a face flexibilizadora da norma tomar forma e uma srie de prejuzos para os trabalhadores regidos pela CLT mostrar-se-o evidentes. Um desses prejuzos a supresso dos postos de trabalho formais com a contratao de estagirios, que no passam de mo-de-obra barata e que exercem as mesmas atividades que um obreiro regido pela CLT, com a vantagem de no se ter de pagar os pesados encargos sociais a aqueles. A consequncia lgica para a supresso dos postos formais de trabalho o aumento desenfreado do desemprego. Acerca dessa consequncia, Souto Maior, 2000, p. 25, explica que:
Uma generalizao dos contratos de estgio se faz em detrimento do todo social, pois diminui sensivelmente o mercado de trabalho para os pais de famlia que dependem de emprego para promoverem a sobrevivncia sua e de seus familiares e segundo porque gera um desequilbrio de todo o custo e poltica de proteo social, que tem como base de incidncia principal a formao da relao de emprego.

Outra consequncia a diminuio das contribuies sociais ao INSS e prejuzo para a Previdncia Social num todo. Como a Previdncia norteada pelo princpio da universalidade de participao dos contribuintes, de acordo com o que dispe o inciso I do artigo 2 da Lei n. 8.213, de 24 de julho de 199122, a reduo das contribuies sociais culminar na defasagem da concesso de benefcios aos segurados. Complementando as ideias apresentadas, Martins assevera que:

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Art. 2 A Previdncia Social rege-se pelos seguintes princpios e objetivos: I - universalidade de participao nos planos previdencirios; [...]

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Em decorrncia disso, graves consequncias vm sendo geradas para a sociedade como um todo. Uma delas o desemprego, que no se dissolve, e isso se d tambm pela troca que empresas vm fazendo de empregados efetivos por estagirios. Desse fenmeno erguem-se outros, como o empobrecimento da populao - com as pessoas sujeitando-se a ganhar menos - e o aumento do dficit da Previdncia Social, pois no h recolhimento de INSS para estagirios. (MARTINS. O contrato de estgio como mecanismo de fraude legislao trabalhista. Porto Alegre, abril de 2005. Disponvel em: <http://www.eduardomartins.adv.br/>. Acesso em: 23 dez. 2009.)

Seguindo com as consequncias, o desemprego causado pela supresso dos postos de trabalho formais gera tambm a violncia e a criminalidade. No obstante terem sido enumeradas as consequncias decorrentes da fraude ao contrato de estgio, em ocorrendo essa situao, dever o estudanteobreiro se socorrer ao Poder Judicirio para ter garantidos os seus direitos sociais. A nica situao em que ser gerado o vnculo de emprego entre as partes na relao de estgio dar-se- quando o tomador de servios vier a desviar a sua finalidade, fraudando-o.23 guisa desse entendimento, Delgado, 2009, p. 313, afirma que:
No percebida, concretamente, essa funo educativa e formadora do estgio, desenquadra-se o vnculo praticado do modelo excetivo previsto na Lei n. 6.494/77 e, posteriormente, Lei n. 11.788/08, despontando a figura genrica da relao de emprego.

Dessa maneira, para que as fraudes possam ser evitadas e consequentemente no venham a causar males maiores sociedade, como o aumento do desemprego e das desigualdades sociais, preciso que o aparato estatal seja rgido na fiscalizao dos tomadores de servio, aplicando as competentes multas queles que vierem a descumprir a legislao e fraudarem os direitos sociais dos obreiros. CONCLUSO O Direito do Trabalho passa por uma srie de transformaes incessantemente. O resultado dessas transformaes visvel na sociedade, com o aumento desenfreado do desemprego e das desigualdades sociais. Com o discurso de que conseguiro acabar com o desemprego, os legisladores neoliberais, desde os idos de 1960, criam leis de cunho flexibilizatrio com a desculpa de que a legislao trabalhista demasiado protecionista e defasada e que o Estado deve se adaptar s leis de mercado para inserir o pas no mundo globalizado. A flexibilizao nada mais que um engodo jurdico de sabor amargo que
23

A prpria Lei n. 11.788 determina, em seu artigo 15, que a manuteno de estagirios em desconformidade com esta Lei caracteriza vnculo de emprego do educando com a parte concedente do estgio para todos os fins da legislao trabalhista e previdenciria, alm de ficar impedida de receber estagirios por um perodo de dois anos, contados da data da deciso definitiva do processo administrativo correspondente, conforme 1 do mesmo artigo.
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visa retirar as conquistas sociais dos trabalhadores e jogar no lixo o processo histrico de luta pelos direitos trabalhistas. A despeito de um vasto rol de legislaes no Brasil de cunho flexibilizatrio, estas ainda no foram suficientes para acabar com os direitos sociais que amparam a grande massa de trabalhadores, sejam eles urbanos ou rurais. Diante de tais consideraes, constata-se que a lei nova do estgio, n. 11.788/08, quando violada pelo tomador de servios, mais uma que flexibiliza os direitos sociais dos trabalhadores. A Lei n. 11.788/08 trouxe em sua redao uma srie de direitos e obrigaes s partes que celebram esse especial contrato de trabalho, o de estgio. Nobre a iniciativa do Poder Legislativo em reformar a antiga legislao do estgio diante das constantes fraudes e violaes de direitos dessa classe de trabalhadores em sentido amplo. O estgio no obrigatrio a modalidade que mais se aproxima da relao empregatcia clssica. No entanto, optou o legislador por no garantir ao estudanteobreiro o vnculo de emprego nesse especial contrato de trabalho por questes que vo alm da interpretao jurisprudencial, isto , questes metajurdicas e at mesmo em virtude da natureza do contrato, que no exige do estudante-obreiro as mesmas obrigaes que um contrato regido pela CLT exigiria. O estgio para o estudante uma forma de colocar em prtica os conhecimentos tericos adquiridos atravs da prxis, o que ajuda a complementar a vida acadmica atravs do trabalho na rea de atuao. Infelizmente, a Lei do Estgio demonstra sua face flexibilizadora, quando a parte concedente celebra a contratao de estagirios sem a observncia dos requisitos do art. 3. Ao fraudar a lei, estar a parte concedente desvirtuando real finalidade didtico-pedaggica, que a de preparar o estudante-obreiro para o mercado de trabalho e para a vida cidad. Dessa maneira, quando constatada a fraude, seja pelo prprio estagirio, seja pela instituio de ensino ou pela atuao estatal de fiscalizao pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, deve-se punir com o rigor da legislao aqueles que descumprirem a lei, impedindo o tomador de servios de contratar estagirios e aplicando multas administrativas. A prpria lei criou uma srie de mecanismos que visam frear essas fraudes, como, por exemplo: a delimitao da contratao de estagirios pelo porte da empresa e a necessidade de o estudante-obreiro ter suas atividades assistidas por um supervisor, tanto da parte concedente quanto pela instituio de ensino. Restando caracterizada a fraude ao contrato de estgio pela parte concedente, resta ao estudante se socorrer s portas do Poder Judicirio, pleiteando a caracterizao do vnculo empregatcio e os direitos inerentes ao contrato de trabalho regido pela CLT. Contratar estagirios s com o fito de fraudar a legislao precarizar as relaes de emprego e retirar dos trabalhadores os postos formais de trabalho, contribuindo para o aumento do desemprego, da violncia e das desigualdades, alm de alijar os obreiros de seus direitos sociais consagrados na Carta Federal e na Consolidao das Leis do Trabalho. Para que as conquistas sociais dos trabalhadores no sejam sobrepujadas pelas legislaes de cunho flexibilizatrio preciso que haja uma conscientizao dos operadores do direito, sejam eles legisladores, magistrados, promotores,
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advogados e estudantes de que deva existir um parmetro na criao dessas normas. A presso junto ao Poder Legislativo e a fiscalizao do processo legislativo seriam alternativas e meios de frear a criao desmedida de novas leis nesse sentido. No se pode olvidar de que a sociedade est em constante mutao e as relaes contratuais de trabalho tambm se modificam ao longo dos anos. O legislador dever criar leis que se adequem a essa realidade social mutante sem, no entanto, vir a retirar dos obreiros os direitos consagrados na legislao trabalhista e na Constituio Federal. Retirar os direitos sociais o mesmo que arrancar a dignidade dos trabalhadores, que se amparam na legislao para ter garantido um mnimo de direitos. Por fora do princpio da no alterao em prejuzo do trabalhador, a flexibilizao dever existir para melhorar e no para piorar as condies sociais da classe operria. O discurso neoliberal e a flexibilizao das normas trabalhistas no podem servir de ferramenta para semear desigualdades e acabar com os direitos sociais da grande massa de trabalhadores. ABSTRACT The present article aims to anylise the Law 11.788/08 in which established the new rules on the recruitment of trainees over the perspective of the flexibility of labor law. The methods employed were bibliographic and legislative branches. The purpose of the anylisis is to explain the phenomenon of flexibility, its reflexes and implications in the work world and the reasons why laws of this intente are created. The trainee connection in its non-compulsory modality is the one that most resembles the employment relation, but it was not considered so by the legislator. This study presents the legislative evolution of the probationary period law in Brazils national legal systems. The new law of the probationary period brought a series of rights and obligations to the integrated parts of this special work relation that issues the finalty of preparing the student to the work market and citizen life. To perform this relation there are formal and material requirements to be fulfilled. These, when not observed by the granting part, will culminate in the flexibility of the norm and in a series of evident damages to the workers conducted by the labour laws (CLT), therefore succeeding in fraud to its use. Keywords: Flexibility. Lato sensu employment relation. Period of probation. Fraud. REFERNCIAS - BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 5. ed. So Paulo: LTr, 2009. 1392 p. - BRASIL. Lei 11.788 de 25 de setembro de 2008. Dispe sobre o estgio de estudantes; altera a redao do art. 428 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, aprovada pelo Decreto-lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943, e a Lei n. 9.394, de 20 de dezembro de 1996; revoga as Leis ns. 6.494, de 7 de dezembro de 1977, e 8.859, de 23 de maro de 1994, o pargrafo nico do art. 82 da Lei n. 9.394, de 20 de dezembro de 1996, e o art. 6 da Medida Provisria n. 2.164-41, de 24 de agosto de 2001; e d outras providncias. Dirio Oficial, Braslia, 26 de set. de 2008. p. 3.
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- BRASIL. Decreto 66.546 de 19 de maio de 1970. Institui a coordenao do projeto integrao, destinada implementao de programa de estgios prticos para estudantes do sistema de ensino superior de reas prioritrias, e d outras providncias. Dirio Oficial, Braslia, 11 de maio de 1970. p. 3391. - BRASIL. Decreto 87.497 de 18 de agosto de 1982. Regulamenta a Lei n. 6.494, de 07.12.1977, que dispe sobre o estgio de estudantes de estabelecimentos de ensino superior e de 2 grau regular e supletivo, nos limites que especifica, e d outras providncias. Dirio Oficial, Braslia, 18 de ago. de 1982. p. 15412. - BRASIL. Decreto-lei 4.073 de 30 de janeiro de 1942. Lei orgnica do ensino industrial. Dirio Oficial, Braslia, 30 de jan. de 1942. - COUTINHO, Aldacy Rachid. Direito do trabalho de emergncia . Revista da Faculdade de Direito da UFPR. Curitiba, n. 30, p. 101-120. - DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, 2009. 1344 p. - GONALVES, Antnio Fabrcio de Matos. Flexibilizao trabalhista. Belo Horizonte: Mandamentos, 2007. 291 p. - MARTINS, Srgio Pinto. Direito do trabalho. 25. ed. So Paulo: Atlas, 2009. 876 p. - MORAES, Renata Nbrega Figueiredo. Flexibilidade da CLT na perspectiva dos limites da negociao coletiva. Curitiba: Juru, 2007. 151 p. - MORATO, Joo Marcos Castilho. Globalismo e flexibilizao trabalhista. Belo Horizonte: Indita, 2003. 208 p. - NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do trabalho: histria e teoria geral do direito do trabalho: relaes individuais e coletivas. 23. ed. rev. e atual., So Paulo: Saraiva, 2008. 1312 p. - OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Declnio do emprego. Relaes de trabalho: diagnstico e prognstico. Revista do Direito do Trabalho, ano 3, n. 1, jan. 1997. - PASTORE, Jos. A agonia do emprego. So Paulo: LTr, 1997. 190 p. - ROBORTELLA, Luiz Carlos Amorim. Flexibilizao, jornada de trabalho e precarizao do emprego. T&P, n. 7, dez. de 1995. - ROSSI, Clvis. Voltaram as falcias. Jornal Folha de S. Paulo. So Paulo, 17 de fev. 1996. p. 02. - SILVA, Antnio lvares da. Flexibilizao das relaes de trabalho. So Paulo: LTr, 2002. 190 p. - SENNETT, Richard. A corroso do carter. So Paulo: Record, 1999. 204 p. - URIARTE, Oscar Ermida. A flexibilidade. So Paulo: LTr, 2002. 64 p. - THUROW, Lester C. O futuro do capitalismo: como as foras econmicas de hoje moldam o mundo de amanh. Trad. Nivaldo Montingelli Jr. 2. ed. Rio de Janeiro: Rocco, 1997. 456p. - TURCATO, Sandra; RODRIGUES, Rosualdo. Estgio: aprendizado ou subemprego? Revista ANAMATRA, Ano XVIII, n. 54, p. 38-48, 1 sem. de 2008. - VASCONCELLOS, Armando Cruz. A nova lei do estgio estudantil. Breve anlise. Teresina: Jus Navigandi, ano 13, n. 2044, 04 fev. 2009. Disponvel em: <http:// jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12288>. Acesso em: 20 dez. 2009. - VERGUEIRO, Jos Carlos Mota. Nova lei do estgio e os escritrios de advocacia. Viso Jurdica, So Paulo: Ed. Escala, n. 32, p. 38-48. - VIEIRA, Maria Margareth Garcia. A globalizao e as relaes de trabalho. Curitiba: Juru, 2001. 137 p.
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ARTIGO 71 DA LEI N. 8.666/93 E SMULA N. 331 DO C. TST: PODERIA SER DIFERENTE? Tereza Aparecida Asta Gemignani* Uma coisa um pas, outra um ajuntamento. Uma coisa um pas, outra um regimento. Affonso Romano (Que pas este?) RESUMO A Smula n. 331 do TST reputa constitucional o artigo 71 da Lei n. 8.666/93, vedando a transferncia da responsabilidade patronal conforme explicitado em seu inciso II, caminhando o inciso IV nessa mesma direo ao prever a observncia do benefcio de ordem, quando fixa a responsabilidade subsidiria. Considera que nas terceirizaes cabe ao ente pblico, tomador dos servios prestados, acompanhar o cumprimento das obrigaes trabalhistas pelo empregador. O fato dessa contratao ter ocorrido mediante processo licitatrio no o desonera do encargo legal de fiscalizar a atuao do contratado, nem afasta a aplicao do artigo 186 do Cdigo Civil. O comportamento negligente e omisso, que permite a leso aos direitos fundamentais do trabalhador que atuou em seu benefcio, configura culpa in vigilando e viola o interesse pblico albergado nos princpios da legalidade, moralidade e eficincia elencados no artigo 37 da CF/88, que exigem a atuao pautada pela boa governana e accountability na gesto da coisa pblica. Palavras-chave: Constitucionalidade do artigo 71 da Lei n. 8.666/93 e Smula n. 331 do TST. Clusula de reserva de plenrio. Boa governana e accountability. Responsabilidade subsidiria de ente pblico. Benefcio de ordem. SUMRIO 1 - INTRODUO 2 - O SENTIDO DA SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO SOBRE O PARTICULAR 3 - O ARTIGO 71 DA LEI N. 8.666/93 4 - INCONSTITUCIONALIDADE - A SMULA VINCULANTE N. 10 5 - A AFERIO DOS LIMITES DA APLICAO DA LEI IMPLICA O CONTROLE DIFUSO DA CONSTITUCIONALIDADE?

* Desembargadora do Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio- Campinas - Doutora em Direito do Trabalho- nvel de ps-graduao pela Faculdade de Direito do Largo So Francisco - USP- Universidade de So Paulo.
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6 - O BALIZAMENTO DE CONDUTA - BOA GOVERNANA - ACCOUNTABILITY 7 - A CLUSULA DE RESERVA DE PLENRIO 8 - PODERIA SER DIFERENTE? 9 - CONCLUSO REFERNCIAS

1 - INTRODUO Em relao aos entes pblicos, o inciso XXI do artigo 37 da CF/88 estabeleceu que os servios prestados por terceiros devem ser contratados mediante processo de licitao. O artigo 71 da Lei n. 8.666/93 fixou que nesses casos a responsabilidade do empregador pelos dbitos trabalhistas no seria transferida para a Administrao Pblica. Nos ltimos anos, em decorrncia de significativas alteraes que vm ocorrendo na atuao dos entes estatais, esse tipo de contratao tem se intensificado, notadamente em relao s atividades-meio da Administrao. A questo trazida para o Judicirio trabalhista surge quando o empregador deixa de pagar o empregado e de recolher as contribuies fundirias e previdencirias. Nesse caso, o disposto no artigo 71 suprarreferido poderia ser considerado salvo-conduto para afastar qualquer responsabilidade do ente pblico? Provocado por um nmero significativo de processos em que essa situao jurdica questionada, o Tribunal Superior do Trabalho editou a Smula n. 331 que fixou dois parmetros distintos: A - Face s exigncias previstas no inciso II do artigo 37 da CF/88, quanto necessidade de prvia aprovao em concurso pblico, estabeleceu que a [...] contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional, preservando a no transferncia prevista no artigo 71 da Lei n. 8.666/93; B - Atento necessidade de conferir efetividade legislao trabalhista, fixou o entendimento de que o [...] inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador de servios, o que exige a observncia do benefcio de ordem, mantendo, assim, essa mesma diretriz legal. Entretanto, tal orientao jurisprudencial vem sendo objeto de reiterados questionamentos junto ao STF, tendo o Ministro Marco Aurlio Mello manifestado divergncia por ocasio do julgamento da ADC 16/DF e deferido liminar na Reclamao n. 9016, ajuizada pelo Estado de Rondnia, por entender que a deciso judicial que adota a Smula trabalhista teria exarado manifestao implcita de inconstitucionalidade do artigo 71 da Lei n. 8.666/93, sem observar a clusula de reserva de plenrio prevista no artigo 97 da CF/88, assim desrespeitando a Smula Vinculante n. 10. Tendo em vista a significativa repercusso dessa deciso na seara trabalhista, o presente artigo se prope a trazer ideias e reflexes, que possam contribuir para o debate da matria.
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2 - O SENTIDO DA SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO SOBRE O PARTICULAR Uma das argumentaes contra a diretriz adotada pela Smula n. 331 consiste na alegao de que o interesse particular de um trabalhador, ou de um grupo de trabalhadores no poderia prevalecer sobre o interesse pblico, de modo que a atribuio de responsabilidade subsidiria ao ente pblico, quando houvesse a contratao dos servios mediante licitao, violaria o princpio da legalidade. Ser? Maria Sylvia Zanella di Pietro1 explica que os
[...] dois princpios fundamentais e que decorrem da assinalada bipolaridade do Direito Administrativo - liberdade do indivduo e autoridade da Administrao - so os princpios da legalidade e da supremacia do interesse pblico sobre o particular [...] essenciais, porque, a partir deles, constroem-se todos os demais.

Entretanto, interessante observar como a doutrinadora descola a ideia de interesse particular do conceito de direitos fundamentais. Com efeito, ao discorrer sobre as tendncias atuais do direito administrativo brasileiro, ressalta que entre as inovaes trazidas pela Constituio Federal de 1988 est o [...] alargamento do princpio da legalidade (para abranger no s a lei, mas tambm princpios e valores), de modo que o Estado Democrtico de Direito passa a vincular a lei aos ideais de justia, submetendo o [...] Estado no apenas lei em sentido puramente formal, mas ao Direito, abrangendo todos os valores inseridos expressa ou implicitamente na Constituio, notadamente os que foram albergados nos artigos 1 ao 4, entre os quais se destacam a dignidade da pessoa humana, o valor social do trabalho e da livre iniciativa, a moralidade, publicidade e impessoalidade. Destarte, a discricionariedade administrativa ser por esses limitada [...] o que significa a ampliao do controle judicial, que dever abranger a validade dos atos administrativos no s diante da lei, mas tambm perante o Direito. Portanto, o princpio da legalidade, referido no inciso II do artigo 5 da CF/88, deve ser entendido como um conjunto de leis, valores e princpios agasalhados tambm nos direitos fundamentais, que estabelecem limites atuao administrativa, exigindo submisso ao Estado de Direito. Ao discorrer sobre os direitos fundamentais na Carta de 1988, Gilmar Ferreira Mendes2 enfatiza que a
[...] colocao do catlogo dos direitos fundamentais no incio do texto constitucional denota a inteno do constituinte de emprestar-lhe significado especial [...] ressalta a vinculao direta dos rgos estatais a esses direitos e o seu dever de guardarlhes estrita observncia.

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 21. ed. So Paulo: Editora Atlas S.A., 2008. p. 62 e seguintes. MENDES, Gilmar Ferreira. Direitos fundamentais e controle de constitucionalidade - estudos de direito constitucional. 3. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2004. p. 1 a 12.
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Explica que os direitos fundamentais ultrapassam a rbita subjetiva, alando uma dimenso maior na perspectiva da ordem constitucional objetiva, assim formando a base do ordenamento jurdico de um Estado Democrtico de Direito. Trazendo colao doutrina desenvolvida por Jellinek, quanto a Teoria dos quatro status, ressalta que os direitos fundamentais cumprem diferentes funes na ordem jurdica. No se restringem mais concepo tradicional de direitos de defesa, consagrando tambm direitos [...] que tanto podem referir-se a prestaes fticas de ndole positiva (faktische positive Handlungen) quanto a prestaes normativas de ndole positiva (normative Handlungen) por parte dos entes pblicos. Explica que na condio de direito de defesa impem ao Estado o dever de agir contra terceiros, resguardando o indivduo tambm [...] contra abusos de entidades particulares, de forma que se cuida de garantir a livre manifestao da personalidade, assegurando uma esfera de autodeterminao do indivduo. Ademais, [...] reconduzidos ao status positivus de Jellinek, implicam uma postura ativa do Estado, no sentido de que esse se encontra obrigado a colocar disposio dos indivduos prestaes de natureza jurdica e material. Com base na doutrina e jurisprudncia da Corte Constitucional Alem, explica Gilmar Mendes que o dever de proteo abrange tambm deveres de segurana que impem ao Estado a obrigao de [...] proteger o indivduo contra ataques de terceiros mediante adoo de medidas diversas e o dever do Estado de atuar com objetivo de evitar riscos para o cidado, de modo que a inobservncia do dever de proteo configura leso a direito que a Carta Constitucional reputou fundamental. Portanto, a definio do mbito de abrangncia do direito de proteo exige um renovado e constante esforo hermenutico, concluindo que, em face de a sua importncia como viga de sustentao da Carta Poltica de 1988, os direitos fundamentais [...] somente podem ser limitados por expressa disposio constitucional (restrio imediata) ou mediante lei ordinria promulgada com fundamento imediato na prpria Constituio.3 Nesse contexto, as lcidas observaes de Luigi Ferrajoli4, ao rejeitar tambm a anlise da questo sob o esteretipo da maioria/minoria, ressaltando que os direitos fundamentais [...] correspondem s faculdades ou expectativas de todos os que definem as conotaes substanciais da democracia e que so constitucionalmente subtrados ao arbtrio da maioria como limites ou vnculos indissociveis das decises governamentais, porque o reconhecimento jurdico desses direitos intrnseco condio de cidado/sujeito, assim entendida como a superao da situao de sdito/objeto de dominao. Na mesma senda trilhou Lus Roberto Barroso5, ao enfatizar que [...] o pblico no se confunde com o estatal pois atuam em planos diversos, chamando ateno para a importncia de [...] reavivar uma distino fundamental e pouco
3

MENDES, Gilmar Ferreira. Direitos fundamentais e controle da constitucionalidade, p. 14 e 28. FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo. 3. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010. p. 814/815. BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito constitucional contemporneo. 1. ed. Editora Saraiva, 2009. p. 61, 69 e seguintes.
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explorada, que divide o conceito de interesse pblico entre primrio e secundrio. Explica que o interesse pblico primrio a razo de ser do Estado e est sintetizado nos fins que lhe cabe promover: justia, segurana e bem-estar social, enquanto o interesse pblico secundrio corresponderia ao interesse estatal da [...] pessoa jurdica de direito pblico que seja parte em uma determinada relao jurdica quer se trate de Unio, quer se trate de Estado-membro, do Municpio ou das suas autarquias. Sem afastar a importncia do interesse estatal secundrio, pondera que [...] em nenhuma hiptese ser legtimo sacrificar o interesse pblico primrio com o objetivo de satisfazer o secundrio. Ressalta, ademais, que num [...] Estado democrtico de direito, assinalado pela centralidade e supremacia da Constituio, a realizao do interesse pblico primrio muitas vezes se consuma apenas pela satisfao de determinados interesses privados. Se tais interesses foram protegidos por uma clusula de direito fundamental, no remanesce nenhuma dvida, pois configurados na Constituio como [...] formas de realizar o interesse pblico, mesmo quando o beneficirio for uma nica pessoa privada. No por outra razo que os direitos fundamentais, pelo menos na extenso de seu ncleo essencial, so indisponveis. Assim, o interesse pblico secundrio - i.e. o da pessoa jurdica de direito pblico, o do errio - jamais desfrutar de supremacia, condio ostentada pelo interesse pblico primrio, por consubstanciar os valores fundamentais que devem ser preservados, notadamente o princpio da dignidade da pessoa humana, conceito de [...] corte antiutilitarista, que pretende evitar que o ser humano seja reduzido condio de meio para a realizao de metas coletivas (grifos acrescentados). Ao analisar o contedo essencial dos direitos fundamentais sob uma dimenso objetiva, Virglio Afonso da Silva6 destaca que
[...] deve ser definido com base no significado deste direito para a vida social como um todo. Isso significa dizer que proteger o contedo essencial de um direito fundamental implica proibir restries eficcia deste direito que o tornem sem significado para todos os indivduos ou boa parte deles.

Nessa perspectiva, exigir que a Administrao Pblica fiscalize o cumprimento da legislao trabalhista pelo empregador contratado no atende apenas ao direito de um indivduo ou de um grupo de trabalhadores, mas visa proteger o contedo essencial de um direito fundamental e seu significado como valor fundante da Repblica brasileira, nos termos estabelecidos pelo inciso IV do artigo 1 da CF/88. As ponderaes de Daniel Sarmento7 tambm caminham nessa direo ao destacar que uma das consequncias mais importantes da [...] dimenso objetiva dos direitos fundamentais o reconhecimento de sua eficcia irradiante. Esta

SILVA, Virglio Afonso da. Direitos fundamentais - contedo essencial, restries e eficcia. 2. ed. So Paulo: Malheiros Editores, p. 185. SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. 2. ed. 2 tiragem, Rio de Janeiro: Lumen Juris Editora, 2008. p. 124 e seguintes.
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significa que os valores que do lastro aos direitos fundamentais penetram por todo o ordenamento jurdico, condicionando a interpretao das normas legais e atuando como impulsos e diretrizes para o legislador, a administrao e o Judicirio. Atravs dela, os direitos fundamentais deixam de ser concebidos como meros limites para o ordenamento e se convertem no norte do direito positivo, no seu verdadeiro eixo gravitacional, o que implica uma filtragem constitucional, na reinterpretao dos institutos legais sob uma tica constitucional. Conclui que [...] a dimenso objetiva dos direitos fundamentais prende-se ao reconhecimento de que neles esto contidos os valores mais importantes de uma comunidade poltica que penetram
[...] por todo o ordenamento jurdico, modelando suas normas e institutos e impondo ao Estado deveres de proteo. Assim, j no basta que o Estado se abstenha de violar os direitos humanos. preciso que ele aja concretamente para proteg-los de agresses e ameaas de terceiros, inclusive daquelas provenientes dos atores privados.

Tais reflexes trazem subsdios importantes para a anlise da controvrsia. Se o ente pblico efetua contratao para a realizao de um servio, s porque tal se deu atravs de um processo licitatrio estaria desobrigado de fiscalizar e exigir que esse empregador cumpra suas obrigaes trabalhistas, fundirias e previdencirias? Se o Estado de Direito mantm a estrutura de uma Justia Especializada trabalhista como garantidora, por que iria permitir que um ente pblico se mantivesse inerte, precisamente quando a leso praticada contra aquele trabalhador que atua em seu benefcio? O marco normativo exige que o ente pblico acompanhe e fiscalize se o empregador contratado est cumprindo as obrigaes patronais trabalhistas, fundirias e previdencirias, a fim de preservar o contedo essencial dos direitos trabalhistas institudos como fundamentais pela Carta Poltica de 1988. Com efeito, num Estado Democrtico de Direito, como sustentar que a Administrao Pblica aufira proveito dos servios de um trabalhador, mas lave as mos em relao aos seus direitos trabalhistas, que detm natureza alimentar, efetuando o pagamento ao empregador sem fiscalizar se houve o efetivo cumprimento da norma fundamental prevista no artigo 7 da CF/88, e fique tudo por isso mesmo? Acaso o artigo 71 da Lei n. 8.666/93 desobriga a Administrao Pblica de respeitar os direitos fundamentais daquele que presta servios em seu benefcio? 3 - O ARTIGO 71 DA LEI N. 8.666/93 Vejamos o que diz o texto legal. Estabelece o caput do artigo 71 da Lei n. 8.666/93 que:
O contratado responsvel pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato.

E o 1:
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A inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento, nem poder onerar o objeto do contrato ou restringir a regularizao e o uso das obras e edificaes, inclusive perante o Registro de Imveis.

Acertadamente disps o preceito legal, pois cabe mesmo ao contratado a responsabilidade pelos encargos trabalhistas em decorrncia de sua situao de empregador, condio que no se transfere ao ente pblico, porque nesses casos a Administrao Pblica est constitucionalmente impedida pelo inciso II do artigo 37 da CF/88 de atuar como empregadora, conforme observado pela Smula n. 331 do C. TST ao dispor no item II:
A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/88).

Agora, situao jurdica diversa a referida pelo item IV da mesma Smula, ao tratar da responsabilidade da Administrao Pblica pela omisso e negligncia, quando deixa de exigir e fiscalizar o cumprimento da legislao trabalhista pelo empregador contratado, fixando que:
O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (art. 71 da Lei 8.666/93).

Esse o texto que tem sido objeto de vrios questionamentos perante o STF, como passaremos a examinar. 4 - INCONSTITUCIONALIDADE - A SMULA VINCULANTE N. 10 O Ministro Marco Aurlio Mello abriu divergncia por ocasio do julgamento da ADC 16/DF (ainda no concludo). Ao apreciar a Reclamao n. 9.016, deferiu liminar, asseverando que a deciso proferida com esteio nessa diretriz jurisprudencial teria incorrido em declarao implcita de inconstitucionalidade do artigo 71 da Lei n. 8.666/93, sem observncia da clusula de reserva de plenrio, com flagrante violao da Smula Vinculante n. 10, que estabeleceu:
Viola a clusula de reserva de plenrio (CF, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte.

Assim, preciso analisar primeiramente a seguinte questo: A diretriz jurisprudencial estabelecida no item IV da Smula n. 331 do TST afastou a incidncia do disposto no artigo 71 da Lei n. 8.666/93?
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Penso que no. Em nenhum momento a constitucionalidade do referido dispositivo legal foi questionada, nem mesmo de forma implcita. Pelo contrrio, explicitamente se partiu do pressuposto de sua constitucionalidade, como demonstra o verbete sumular que faz meno expressa ao texto legal em seu item IV. Ademais, a diretriz jurisprudencial trabalhista no estabeleceu a transferncia dos encargos patronais do empregador para a Administrao. Pelo contrrio, no houve transferncia de responsabilidade, pois o empregador permanece como o principal responsvel pelo adimplemento da obrigao, de modo que aplicao do disposto no artigo 71 da Lei n. 8.666/93 foi observada tambm pelo item IV desse verbete. Por outro lado, no se pode desconsiderar que a Lei n. 8.666/93 teve o objetivo de instituir normas para licitaes/contratos da Administrao Pblica e no para disciplinar a responsabilidade advinda da conduta omissiva e negligente dos entes estatais. Ao estudar o instituto da licitao, Vladimir da Rocha Frana ressalta8 que em relao matria os [...] princpios constitucionais no podem ser compreendidos como compartimentos estanques, tal como gavetas num armrio. Tais normas jurdicas ganham maior inteleco e efetividade quando so conjugadas, no esforo de conferir harmonia, coerncia e racionalidade aplicao das regras do sistema do direito positivo. Nas licitaes, os princpios jurdicos funcionam como bssolas na concretizao das regras jurdicas que disciplinam a matria no plano constitucional e infraconstitucional. Cabe ao gestor pblico justamente empregar esses preceitos fundamentais para otimizar a seleo da melhor proposta e a preservao da garantia da isonomia, evitando que haja a violao a um princpio jurdico durante a formao ou desenvolvimento da licitao. Ora, o artigo 71 da Lei n. 8.666/93 no isentou a Administrao Pblica do dever de acompanhar e fiscalizar a atuao da empresa contratada quanto ao efetivo cumprimento das obrigaes legais trabalhistas. Nem pode ser interpretado como permissivo legal que possibilite a adoo de conduta negligente por parte do ente pblico, que permite a violao de princpios jurdicos e cause leso aos direitos fundamentais do trabalhador, que presta servios em seu benefcio. A responsabilidade subsidiria no transfere Administrao Pblica a responsabilidade que prpria do empregador, tendo em vista que em seu conceito est implcita a observncia do benefcio de ordem e a possibilidade de ao regressiva. Destarte, a interpretao sistemtica do disposto no caput do artigo 71 e seus pargrafos respalda a fixao da responsabilidade subsidiria da Administrao Pblica, nos termos estabelecidos na Smula n. 331 pelo Tribunal Superior do Trabalho, que assim atua no legtimo exerccio de sua competncia constitucional exclusiva (art. 111 e seguintes da CF/88).
8

FRANA, Vlademir da Rocha. Consideraes sobre a legalidade e demais princpios jurdicos da licitao. In Princpio da legalidade: da dogmtica jurdica teoria do Direito. Coordenadores Clusio Brando, Francisco Cavalcanti e Joo Maurcio Adeodato. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2009. p. 395 a 416.
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Interessante analisar as razes de decidir exaradas no voto proferido pelo Ministro Csar Peluso no julgamento da ADC 16/DF, em que o Distrito Federal busca a declarao de constitucionalidade do artigo 71 da Lei n. 8.666/93 em face da aplicao da referida Smula. Ponderou esse Relator que no havia sentido em apreciar o pedido, pois a presuno de constitucionalidade do referido dispositivo no estava em cheque, sendo que, alm de assegurar a satisfao dos dbitos trabalhistas, mediante a responsabilidade subsidiria do ente pblico tomador de servio, a Smula do TST preservou o constante do 1 do artigo 71 da Lei n. 8.666/93, cuja meno expressa consignou no referido verbete, concluindo no ter sido demonstrada a existncia de controvrsia sobre a constitucionalidade da norma. O Ministro Marco Aurlio apresentou divergncia e o julgamento foi suspenso por pedido de vista do ento Ministro Menezes Direito. 5 - A AFERIO DOS LIMITES DE APLICAO DA LEI IMPLICA O CONTROLE DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDADE? Ante tal panorama, o exame da questo exige que seja apreciado o seguinte ponto nodular da controvrsia: A aferio dos limites de aplicao de um determinado dispositivo legal implica controle difuso de constitucionalidade? Quando os Tribunais do Trabalho procedem interpretao sistemtica, a fim de aferir os limites de aplicao de diferentes dispositivos legais, tal configura, por si s, controle de constitucionalidade? Ao apreciar a Reclamao n. 6.665/2008, apresentada em relao deciso proferida pelo TRT da 2 Regio no P. 01663.2005.291.02.00-1, o Ministro Joaquim Barbosa julgou improcedente o pedido, ponderando:
A simples ausncia de aplicao de uma dada norma jurdica ao caso sob exame no caracteriza, to-somente por si, violao da orientao firmada pelo Supremo Tribunal Federal. Por exemplo, possvel que dada norma no sirva para desate do quadro submetido ao crivo jurisdicional pura e simplesmente porque no h subsuno. Para caracterizao da ofensa ao artigo 97 da Constituio, que estabelece a reserva de plenrio (full bench) para declarao de inconstitucionalidade, necessrio que a causa seja decidida sob critrios diversos, alegadamente extrados da Constituio, de modo a levar ao afastamento implcito ou explcito da norma por incompatibilidade com a Constituio. Ademais, importante lembrar que no se exige a reserva estabelecida no artigo 97 da Constituio sempre que o Plenrio, ou rgo equivalente do Tribunal j tiver decidido a questo. [...] importante salientar que a Smula 10 desta Corte no se refere s excees observncia da clusula de reserva de plenrio (art. 97 da CF/88). A smula explicita e veda uma forma indireta de burla ao disposto no artigo 97 da CF/88. Desse modo, permanecem hgidas no sistema as excees legalmente previstas clusula de reserva de plenrio. (RCL 7.874, Rel. Min. Joaquim Barbosa, deciso monocrtica, DJ de 23.04.2009)

Conforme ressaltado, a interpretao sistemtica, nsita a todo julgamento,

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efetuada com o escopo de aferir qual a norma apta a possibilitar a subsuno necessria para obter a soluo de determinada controvrsia, no configura controle difuso de constitucionalidade dos demais dispositivos legais, que no se destinavam a disciplinar a situao jurdica em conflito. A Lei federal n. 8.666/93, promulgada para estabelecer [...] normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos pertinentes a obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes e locaes no mbito dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, disciplina as relaes entre licitante e licitado, mas nada dispe sobre a responsabilizao da Administrao Pblica pela conduta negligente que viole direitos fundamentais do trabalhador que atua em seu benefcio, de modo que no h como ampliar sua aplicao situao jurdica diversa daquela que visou regular. Ademais, como bem pondera Maria Sylvia9, o procedimento licitatrio decorre do princpio da indisponibilidade do interesse pblico e se constitui numa [...] restrio liberdade administrativa na escolha do contratante; a Administrao ter que escolher aquele cuja proposta melhor atenda ao interesse pblico. Desse modo, desatende aos princpios da moralidade e probidade, referidos nos artigos 89 a 99 da Lei n. 8.666/93, a Administrao Pblica que deixa o contratante atuar sem fiscalizao, permitindo que descumpra a legislao trabalhista mesmo recebendo recursos pblicos para tanto, assim lesando tambm o interesse pblico. A diretriz jurisprudencial fixada pela Smula n. 331 no trata da constitucionalidade, ou no, do artigo 71 da Lei n. 8.666/93, mas da sua observncia nos termos em que foi estabelecido, o que afasta a interpretao ampliativa e aplicao do referido dispositivo a situao jurdica que no visou disciplinar, como a referente responsabilidade do ente pblico que paga sem fiscalizar se as obrigaes patronais trabalhistas do empregador contratado foram satisfeitas, adotando flagrante conduta negligente, que viola os direitos trabalhistas. Nesse contexto, o marco normativo que permite a subsuno do fato (conduta lesiva por omisso da Administrao Pblica) est posto no artigo 186 do Cdigo Civil ao dispor:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Tal imputao no caracteriza a transferncia vedada pelo artigo 71 da Lei n. 8.666/93, porque o empregador continua a deter com exclusividade a responsabilidade patronal contratual. A responsabilidade da Administrao Pblica deriva de fato gerador diverso, ex lege, tendo a Smula n. 331 observado tal disposio legal ao atribuir-lhe a conotao de subsidiria, em que de rigor a observncia do benefcio de ordem e a possibilidade de ao regressiva, de sorte que se trata de uma questo de subsuno do fato norma, uma questo de legalidade, que em nenhum momento resvalou para o exame da constitucionalidade, o que afasta a aplicao da exigncia contida na Smula Vinculante n. 10.

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Obra citada, p. 335.

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6 - O BALIZAMENTO DE CONDUTA - BOA GOVERNANA ACCOUNTABILITY Como anteriormente ressaltado, o argumento de que a responsabilidade subsidiria do Estado no poderia subsistir, pois o interesse pblico tem supremacia sobre o particular, da forma como foi construdo, no se sustenta, por se revelar falacioso. Com efeito, no se trata de fazer valer o direito de um indivduo ou de um grupo de empregados, mas de preservar o contedo essencial dos direitos trabalhistas, cujo cumprimento se reveste de inequvoco interesse pblico por se tratar de norma fundamental, assim instituda pela Lei Maior em seu artigo 7. Ademais, como considerar que uma conduta omissa e negligente por parte da Administrao Pblica possa ser considerada preservadora do interesse pblico? Os preceitos infraconstitucionais que disciplinam a licitao se referem situao jurdica diversa e no afastam o interesse pblico, nos termos em que foi conceituado pela Constituio quanto ao respeito ao marco normativo trabalhista, estabelecido sob a matriz fixada nos princpios fundantes estabelecidos nos incisos III e IV do artigo 1 da Constituio Federal de 1988. Como bem pondera Maria Sylvia Zanella di Pietro10 a [...] preocupao com a proteo do interesse pblico nasceu com o Estado Social. E no nasceu para proteger um interesse pblico nico, indeterminado, difcil ou impossvel de definir-se mas [...] para proteger os vrios interesses das vrias camadas sociais. Conhecido tambm como princpio da finalidade pblica [...] vincula a autoridade administrativa em toda a sua atuao e tem o objetivo primordial de atender ao bem-estar coletivo. Assim, se a lei concede Administrao o poder/dever de processar uma licitao, tal expediente no pode ser usado como salvo-conduto para burlar as leis trabalhistas, pois tal configura abuso de poder que viola o interesse pblico. Nesse sentido as lcidas reflexes de Celso Antonio Bandeira de Mello11, ao ressaltar que, [...] sendo interesses qualificados como prprios da coletividade - internos ao setor pblico -, no se encontram livre disposio de quem quer que seja, por inapropriveis. O prprio rgo administrativo que os representa no tem disponibilidade sobre eles, no sentido de que lhe incumbe apenas cur-los - o que tambm um dever - na estrita observncia do que dispuser a intentio legis, concluindo que a Administrao Pblica tem natureza instrumental, no detendo o Juzo de disponibilidade para escolher quais dos interesses pblicos confiados a sua guarda e realizao devero ser observados, ou no, sob pena de ter que responder pela omisso. O nexo causal justificador da responsabilizao a conduta omissiva e negligente do ente pblico, que se beneficia da fora de trabalho de algum e remunera seu empregador sem fiscalizar se este cumpriu com suas obrigaes trabalhistas. Destarte, a construo jurisprudencial contida no item IV da Smula n. 331 foi explicitada secundum legem, escorada no artigo 186 do Cdigo Civil,

10 11

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Obra citada, p. 37 e seguintes; 63 e seguintes. MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de direito administrativo. So Paulo: Malheiros, 2010. p. 73/74.
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aplicvel por compatvel com o Direito trabalhista, restando plenamente observado o princpio da legalidade, tendo o Tribunal Superior do Trabalho assim atuado no desempenho de sua funo constitucional, com o escopo de proceder necessria uniformizao da jurisprudncia. Mas no s. Produz efeito que se espraia por toda a sociedade como balizador de conduta, ao sinalizar que a Administrao Pblica deve proceder com mais cautela, fiscalizando e acompanhando a prestao de servios em prol do interesse pblico, dever legal que no pode ser afastado pelo simples fato da contratao ter ocorrido mediante processo licitatrio. Nesse sentido, trago novamente colao as reflexes de Celso Antonio Bandeira de Mello, ao pontuar que o princpio da finalidade est encartado na legalidade, pois no se
[...] compreende uma lei, no se entende uma norma, sem entender qual o seu objetivo. Donde no se aplica uma lei corretamente se o ato de aplicao carecer de sintonia com o escopo por ela visado. Implementar uma regra de direito no homenagear exteriormente sua dico, mas dar satisfao a seus propsitos. Logo s se cumpre a legalidade quando se atende a sua finalidade. A atividade administrativa desencontrada com o fim legal invlida e, por isso, judicialmente censurvel.

O processo licitatrio tem a finalidade de escolher a melhor proposta em igualdade de condies, em prol do interesse pblico. A responsabilizao da Administrao pelo acompanhamento e fiscalizao dos servios contratados emerge, portanto, da prpria finalidade da lei. Ademais, reveste-se de inequvoco efeito moralizador dos procedimentos administrativos, conferindo-lhes maior lisura. Com efeito, cientes de que haver efetiva fiscalizao pelo ente pblico, os interessados s participaro de um processo licitatrio se tiverem condies de honrar a proposta apresentada em sua integralidade, o que inclui o cumprimento das consequentes obrigaes trabalhistas. O argumento de que a responsabilidade subsidiria do Estado no poderia subsistir em tais casos, pois o interesse pblico tem supremacia sobre o particular, tambm se revela insustentvel por ser antittico. Como vislumbrar que est sendo priorizada a supremacia do interesse pblico, se houve a escolha de proposta menos vantajosa por apresentar nmeros e valores irreais, j contando com o posterior inadimplemento das obrigaes trabalhistas, assim viciando o prprio processo licitatrio ao elidir a igualdade de condies? Como sustentar que est sendo atendido o interesse pblico, quando tal situao via de regra leva a uma paralisao dos servios pelos trabalhadores que deixam de receber seus direitos, mesmo quando o empregador j foi pago pela Administrao com recursos pblicos? Ora, precisamente o contrrio! A responsabilizao subsidiria do Estado visa preservar o interesse pblico sobre interesses outros, nem sempre confessveis, daqueles que participam de um processo licitatrio apresentando propostas fictcias, j contando com futura
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inadimplncia de certas obrigaes. Trata-se de cumprir o princpio da legalidade e fazer valer a finalidade do ordenamento jurdico, evitando que a licitao seja usada para auferir vantagens e burlar a legislao trabalhista pelo contratante, causando pesado nus para a sociedade como um todo, que arcar com os custos da mquina judiciria a ser movimentada pelos trabalhadores para o recebimento de seus direitos, alm dos prejuzos causados pela falta de recolhimento das contribuies devidas. O ordenamento jurdico do pas no est fatiado em comportamentos estanques. As leis se articulam como vasos comunicantes, tendo por escopo o balizamento da conduta social. Ao exigir que o ente pblico fiscalize a atuao do contratado, quanto ao cumprimento das obrigaes trabalhistas, a lei est sinalizando que o processo licitatrio pra valer e no uma pea de fico. Est evidenciando que o Estado que exige o cumprimento da lei trabalhista atravs da Justia do Trabalho o mesmo Estado que fiscaliza tal cumprimento na prestao de servios por parte de terceiros, ou seja, o padro de conduta exigvel dos cidados o mesmo, conferindo maior legitimidade ao prprio processo licitatrio, por sinalizar aos participantes que atuar durante a prestao de servios para evitar que tais parmetros sejam infringidos de forma transversa. A maioridade do pas, como nao, exige que tais marcos paradigmticos sejam respeitados por todos, sem excluir a Administrao Pblica, que detm responsabilidade fiscalizadora durante a prestao dos servios contratados. dizer, a lei no vale s para os outros, mas para a Administrao Pblica tambm, e com muito mais razo. O ordenamento jurdico no ampara a interpretao que possibilita a negligncia e omisso do prprio ente pblico, reduzindo-o triste figura de acobertador da conduta ilcita do empregador contratado. Com efeito, qual o fundamento jurdico para sustentar que, ao atuar como tomador, o ente pblico estaria dispensado de exigir e fiscalizar o efetivo cumprimento da lei trabalhista, se a fora de trabalho foi prestada em seu benefcio? Como admitir que teria obrigao de ressarcir o dano provocado por ato ilcito, praticado contra terceiros, conforme prev o 6 do artigo 37 da CF/88, mas estaria desobrigado de responder pelo ilcito praticado contra um trabalhador, de cuja atuao auferiu proveito? Com percucincia pondera Maria Sylvia12 que, quando
[...] a Administrao Pblica recorre a terceiros para a execuo de tarefas que ela mesma pode executar, ela est terceirizando. Embora se trate de contratao que obedece s regras e princpios do direito administrativo, a terceirizao acaba, muitas vezes, por implicar burla aos direitos sociais do trabalhador da empresa prestadora do servio, o que coloca a Administrao Pblica sob a gide do direito do trabalho. Da a necessidade de sujeitar-se s decises normativas da Justia do Trabalho.

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DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Obra citada, p. 325.

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Lus Roberto Barroso13 caminha nessa mesma direo, ao ressaltar que cabe Constituio de um Estado democrtico [...] veicular consensos mnimos, essenciais para a dignidade das pessoas e para o funcionamento do regime democrtico, que envolvem a garantia dos direitos fundamentais. Nesse contexto, o fato de ter ocorrido um processo de licitao isenta a Administrao Pblica de responder pelos atos ilcitos praticados? Poderia ser utilizado o artigo 71 da Lei n. 8.666/93 como salvo-conduto para justificar conduta negligente e respaldar a irresponsabilidade da Administrao Pblica, quando todo o ordenamento jurdico aponta em sentido inverso? Ao aplicar as balizas reitoras explicitadas nos artigos 186 do Cdigo Civil e 37 da CF/88, notadamente quanto observncia dos princpios da finalidade como informador da legalidade, moralidade, publicidade e eficincia, exige-se que a Administrao Pblica atente para as regras da boa governana, para a observncia da accountability, conduta que irradiar seus efeitos por todo o tecido social, estimulando a tica concorrencial no processo licitatrio, o que redundar na prestao de um servio pblico de melhor qualidade, agora sim, em benefcio da coletividade e do interesse pblico da nao. 7 - A CLUSULA DE RESERVA DE PLENRIO A deciso proferida com espeque na diretriz jurisprudencial consignada na Smula n. 331 viola a clusula de reserva de plenrio? Ao disciplinar a matria, estabeleceu a Constituio Federal em seu artigo 97:
Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.

Trata-se, portanto, de exigncia a ser observada quando se questiona a inconstitucionalidade de uma lei. No esse o caso, pois a Smula n. 331 do C. TST faz expressa meno ao artigo 71 da Lei n. 8.666/93, reconhecendo sua constitucionalidade. Ademais, no se pode perder de vista que esse entendimento jurisprudencial advm de uma Smula expedida pelo Plenrio de um Tribunal Superior, que tem competncia para tanto, assim atraindo a aplicao do disposto no artigo 557 do CPC, compatvel com o processo trabalhista, que preceitua:
O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal ou de Tribunal Superior.

Se a edio de Smula pelo Tribunal Superior (TST) produz fundamentos judiciais suficientes para respaldar uma deciso monocrtica, por que deixaria de gerar efeitos quando se trata de uma deciso de Colegiado, quando a lei sinaliza

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BARROSO, Lus Roberto. Direito constitucional contemporneo, p. 90/91.

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exatamente em sentido contrrio como consta do 2 desse artigo? Tal raciocnio foi claramente explicitado pelo Ministro Ayres Britto, ao apreciar reclamao com o mesmo questionamento, decidindo nos seguintes termos:
Trata-se de reclamao constitucional, aparelhada com pedido de medida liminar, proposta pelo Estado de Minas Gerais contra acrdo do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio. 2. Argui o autor que a Quinta Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, ao negar provimento a recurso ordinrio em reclamao trabalhista, afastou a aplicabilidade do 1 do art. 71 da Lei n. 8.666/93. Isto sem que houvesse pronunciamento do Plenrio do tribunal acerca da inconstitucionalidade do dispositivo legal. [...] E o fato que essa smula foi objeto de anlise pelo Plenrio do Tribunal Superior do Trabalho no Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia n. 297.751/96, em 11 de setembro de 2000. No houve, portanto, nenhuma violao reserva de plenrio (art. 97 da Constituio Federal). Digo isso porque me parece, neste juzo provisrio, aplicvel ao caso a disciplina do pargrafo nico do art. 481 do Cdigo de Processo Civil, in verbis: Pargrafo nico. Os rgos fracionrios dos tribunais no submetero ao plenrio, ou ao rgo especial, a arguio de inconstitucionalidade, quando j houver pronunciamento destes ou do plenrio do Supremo Tribunal Federal sobre a questo [...] (STF-Rcl-8216- MC/MG, Rel. Min. Carlos Ayres Britto, publicado no DJ de 19.05.09) (grifou-se) [...] Ademais, no me parece razovel que o relator, nos termos do art. 557 do Cdigo de Processo Civil (O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior) possa, monocraticamente, com supedneo em smula ou jurisprudncia dominante de tribunal superior, julgar improcedente um recurso (que, lembre-se, no raro ataca sentena em que se tenha declarado a inconstitucionalidade de lei), sem que se confira a mesma prerrogativa s Turmas ou Cmaras dos tribunais. Da a leitura conjunta que h de se fazer do pargrafo nico do art. 481 e do art. 557, ambos do Cdigo de Processo Civil [...] (STF-Rcl-7219- MC/MG, Rel. Min. Carlos Ayres Britto, publicado no DJ de 13.02.2009) (grifou-se)

Importante ressaltar os termos em que foi exarado posicionamento, quando analisada a matria referente Smula Vinculante n. 10, conforme registro dos debates que constam das 15 e 16 Sesses Plenrias do STF - DJe n. 172/2008. Divulgao: quinta-feira - 11 de setembro. Publicao: sexta-feira - 12 de setembro, cujo texto a seguir transcrevo, com grifos ora acrescentados:
DEBATES QUE INTEGRAM A ATA DA 15 (DCIMA QUINTA) SESSO ORDINRIA, DO PLENRIO, REALIZADA EM 11 DE JUNHO DE 2008 DEBATES PARA A APROVAO DA SMULA VINCULANTE N. 7
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O Sr. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Senhores Ministros, talvez em relao a esses dois casos, a Smula n. 648, e em relao tambm reserva de Plenrio, ns pudssemos elaborar uma Smula, ouvido o Procurador-Geral, e depois poderamos chegar a um texto, porque parece que so matrias pacficas. Em relao Smula n. 648, claro, j se trata de entendimento sumulado. Em relao reserva de Plenrio, com as ressalvas que ns conhecemos e que a jurisprudncia do Supremo encaminhou, e depois foram incorporadas inclusive pelo legislador, nos arts. 481 e 482 do CPC, tambm uma matria bastante pacfica. Acho que no h nenhuma dvida em relao a isso. DEBATES QUE INTEGRAM A ATA DA 16 (DCIMA SEXTA) SESSO ORDINRIA, DO PLENRIO, REALIZADA EM 18 DE JUNHO DE 2008 DEBATES PARA A APROVAO DA SMULA VINCULANTE N. 10 O Sr. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Penso j ter sido distribuda a proposta de smula que deliberamos na sesso anterior sobre a questo da reserva de plenrio. Houve aprovao, mas a Ministra Ellen Gracie, agora, nos submete essa proposta. Vou ler o texto (Questo de Ordem no RE 580.108): Viola a clusula de reserva de plenrio (Constituio Federal, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de norma, afasta a sua incidncia no todo ou em parte. O Sr. MINISTRO MARCO AURLIO - Presidente, claro que podemos deixar de aplicar uma lei por ser tambm inadequada espcie em termos de regncia. Agora, no caso a premissa nica, a declarao - diria - escamoteada de inconstitucionalidade da lei. Penso que a percepo dessa premissa est na clusula, embora no declare expressamente, ou seja, afasta, para aplicar a Constituio Federal, sem levar o incidente a rgo especial ou ao Plenrio. Sendo esse o sentido, estou de pleno acordo. Presidente, apenas mais uma colocao, para que fique documentado, inclusive quanto ao meu ponto de vista. Aqui tambm no est apanhada a situao em que, em processo subjetivo, j houve a declarao de inconstitucionalidade da lei pelo Supremo. O Sr. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Ou mesmo pelo rgo especial do Tribunal porque o CPC faz essa ressalva. O Sr. MINISTRO MARCO AURLIO - Havendo deciso do prprio Tribunal, claro que no tem de ocorrer sucessivos incidentes. O Sr. MINISTRO GILMAR MENDES (PRESIDENTE) - Que so aquelas hipteses em que a prpria lei ressalva. A Sr MINISTRA ELLEN GRACIE - Senhor Presidente, eu gostaria apenas, como autora da proposta, de sugerir uma pequena alterao, que me foi alcanada pelo colega Ministro Carlos Britto. Na redao que Vossas Excelncias tm em mos, quando se diz: no declare expressamente a inconstitucionalidade de norma substitua-se esse termo norma por lei ou ato normativo do poder pblico. Com isso estaremos reproduzindo o texto do art. 97 da Constituio. Acato essa ponderao do Ministro Carlos Britto, penso que enriquece a redao. [...]
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Portanto, esta ser a Smula Vinculante n. 10:

Viola a clusula de reserva de plenrio (CF, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte.

Destarte, como a ressalva quanto aplicao do preceituado nos artigos 481 e 482 do CPC foi devidamente destacada nos debates, e a interpretao da Smula Vinculante n. 10 no pode ultrapassar as balizas postas pelo artigo 97 da CF/88, onde estaria a violao da clusula de reserva de plenrio na deciso que adotou o entendimento contido na Smula n. 331? Aps apreciar inmeros processos, nos quais ficou evidenciado o comportamento negligente do ente pblico, quando deixa de fiscalizar o cumprimento da legislao trabalhista pelos contratados, que atuavam como empregadores dos trabalhadores que prestavam servios em seu benefcio, o Tribunal Superior do Trabalho reputou constitucional o artigo 71 da Lei n. 8.666/93 nos termos em que foi promulgada. Assim, manteve o ali disposto quanto impossibilidade de transferncia das obrigaes patronais, estabelecendo expressamente na Smula n. 331 que no h vnculo de emprego entre o ente pblico e o trabalhador. Ao aplicar o referido verbete as Cmaras ou Turmas mantm este entendimento quanto vedao de transferncia, de modo que em nenhum momento se coloca em questo a inconstitucionalidade, nem mesmo implcita, do artigo 71 da Lei n. 8.666/93. 8 - PODERIA SER DIFERENTE? Ao constatar que o comportamento negligente da Administrao Pblica provoca leso aos direitos fundamentais do trabalhador, respaldado na diretriz constitucional prevista no inciso IV do artigo 1 e no 6 do artigo 37, ambos da CF/88, bem como artigo 186 do Cdigo Civil, cuja aplicao considera compatvel com o direito trabalhista, o TST vem reconhecendo a responsabilidade subsidiria pela reparao da leso, o que implica a observncia do benefcio de ordem e possibilita ao regressiva. Portanto, no h qualquer transferncia das obrigaes empregatcias. O empregador continua, como sempre, detentor da responsabilidade patronal. A responsabilidade do ente pblico decorre de fato gerador distinto, ex lege, qual seja, o comportamento culposo por negligncia. E poderia ser diferente? A Justia trabalhista poderia ignorar que um nmero expressivo de entes pblicos deixa de cumprir seu dever de fiscalizar a prestao de servios pelos contratados, efetuando pagamentos sem antes exigir a comprovao de que houve a observncia das obrigaes patronais trabalhistas? Poderia admitir que a omisso do ente pblico redunde num enriquecimento ilcito do empregador, que se apodera dos valores referentes s verbas trabalhistas, deixando de efetuar os pagamentos de natureza alimentar devidos ao seu empregado, alm de sonegar os recolhimentos fundirios e previdencirios?
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A Constituio pode ser reduzida a um simples ajuntamento de normas, com o descumprimento das regras de boa governana e accountability que instituem o devido processo legal administrativo, sob o descarado argumento de que o agente pblico se limitou a seguir os trmites de um procedimento licitatrio? Os direitos fundamentais, estabelecidos como vigas de edificao da Repblica brasileira pela Carta Constitucional, podem ser rebaixados condio de mero regimento? A Carta Constitucional bssola que fixa a diretriz, o caminho a ser percorrido pelo ordenamento jurdico para preservar o contedo essencial dos direitos fundamentais, que sustentam institucionalmente o pas, preservando sua vitalidade como nao. Assim porque a Constituio atua como [...] fonte de Direito (constitucional) e tambm conjunto normativo que disciplina as demais fontes do direito, como pontua Andr Ramos Tavares.14 Cabe ao intrprete promover a anlise sob tal perspectiva, para garantir a harmonia que propicia a efetividade do sistema. Para tanto, no se pode deixar de acompanhar Lus Roberto Barroso15, quando ressalta que a ordem jurdica um sistema dotado de unidade e harmonia. Os diferentes ramos do direito constituem subsistemas fundados em uma lgica interna e na compatibilidade externa com os demais subsistemas, sendo a Constituio um [...] fator de unidade do sistema como um todo, ditando os valores e fins que devem ser observados e promovidos pelo conjunto do ordenamento. Por isso, o Direito [...] existe para realizar determinados fins sociais, certos objetivos ligados justia, segurana jurdica, dignidade da pessoa humana e ao bem-estar social, princpios albergados na Constituio que se irradiam por todo o sistema jurdico do pas. Poderia ser diferente? 9 - CONCLUSO A regra posta no artigo 71 da Lei n. 8.666/93 estabeleceu que os deveres patronais prprios do empregador no se transferem para a Administrao Pblica, mas no excluiu sua responsabilizao pela preservao dos direitos fundamentais do trabalhador, base de sustentao do ordenamento jurdico de um Estado de Direito, cuja exigibilidade se reveste de interesse pblico, de sorte que falacioso e incabvel o argumento que pretende restringir a dimenso da controvrsia a um simples confronto entre pblico e privado. Ademais, em cumprimento aos princpios da legalidade, moralidade e eficincia albergados no artigo 37 da CF/88, a Administrao Pblica tem obrigao legal de pautar sua atuao pela boa governana e accountability na gesto da coisa pblica, de modo que lhe cabe fiscalizar o empregador contratado para que cumpra com suas obrigaes trabalhistas. O fato de esta contratao ter ocorrido mediante processo licitatrio no elide tal concluso, pois no afasta a aplicao

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TAVARES, Andr Ramos. Teoria da justia constitucional. So Paulo: Editora Saraiva, 2005. p. 45. BARROSO, Lus Roberto. Obra citada, p. 294/295.

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do artigo 186 do Cdigo Civil, quando o comportamento negligente e omisso do ente pblico possibilita a violao e leso aos direitos fundamentais do trabalhador, que atuou em seu benefcio. Assim sendo, ao consignar que as obrigaes patronais do empregador no se transferem ao ente pblico, mas no impedem a sua responsabilizao pela conduta culposa in vigilando, por omisso e negligncia, imputando-lhe a responsabilidade subsidiria, que implica a observncia do benefcio de ordem e possibilita a ao regressiva, a diretriz jurisprudencial traada na Smula n. 331 pelo TST no tratou da constitucionalidade, mas da legalidade, da subsuno do fato norma apta para disciplin-lo, inexistindo na deciso pautada por tal diretriz qualquer descumprimento da clusula de reserva de plenrio preceituada no artigo 97 da CF/88 e referida na Smula Vinculante n. 10. REFERNCIAS - BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito constitucional contemporneo. 1. ed. Editora Saraiva, 2000. - DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 21. ed. So Paulo: Editora Atlas S.A., 2008. - FERRAJOLI, Luigi. Direito e razo. 3. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010. - FRANA, Vlademir da Rocha. Consideraes sobre a legalidade e demais princpios jurdicos da licitao. In Princpio da legalidade: da dogmtica jurdica teoria do Direito. Coordenadores Cludio Brando, Francisco Cavalcanti e Joo Maurcio Adeodato. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2009. - MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de direito administrativo. So Paulo: Malheiros, 2010. - MENDES, Gilmar Ferreira. Direitos fundamentais e controle de constitucionalidade - estudos de direito constitucional. 3. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2004. - SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. 2. ed. 2 tiragem, Rio de Janeiro: Lumen Juris Editora, 2008. - SILVA, Virglio Afonso da. Direitos fundamentais - contedo essencial, restries e eficcia. 2. ed. So Paulo: Malheiros editores. - TAVARES, Andr Ramos. Teoria da justia constitucional. So Paulo: Editora Saraiva, 2005.

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AS RELAES DE TRABALHO, A MQUINA E O FATO LABOR RELATIONS, THE MACHINE AND THE FACT Mila Batista Leite Corra da Costa* RESUMO O artigo busca demonstrar que as relaes humanas, em especial, as relaes de trabalho, foram alteradas pelas revolues tecnolgicas ocorridas nos ltimos sculos. A mquina ou, nos termos de Virilio (1998), os motores da histria, promoveu uma profunda transformao social. A compresso espao-tempo e o surgimento do motor informtico levaram a um negligenciamento dos fatos, representando o fim das relaes sem intervalo de espao e tempo e o incio de relaes travadas a partir da superficialidade, do isolamento de quadros simblicos de referncia. O prprio Direito, uma cincia dos fatos sociais, foi maquinizado. O objeto de anlise , portanto, a influncia da mquina nas relaes de trabalho e na percepo do prprio Direito. A investigao proposta jurdico-descritiva, abrangendo a Histria, Sociologia e o Direito do Trabalho por meio de um dilogo entre cincias diferentes para promover a reviso de frmulas tradicionais de interpretao em prol da efetividade do prprio fato social. Palavras-chave: Relaes de trabalho. Mquina. Direito e fato. 1 INTRODUO
No temos conhecimento de um povo que no tenha nomes, idiomas ou culturas que em alguma forma de distino entre o eu e o outro, ns e eles, no seja estabelecida [...] O autoconhecimento - invariavelmente uma construo, no importa o quanto possa parecer uma descoberta - nunca est totalmente dissociado da necessidade de ser conhecido, de modos especficos, pelos outros. (CALHOUN apud CASTELLS, 1999, p. 22)

A produo industrial capitalista apresentou, ao longo de sua trajetria, formas distintas de organizao e estruturao que demonstram como funcionou a lgica produtiva imposta ao trabalhador, desde o sistema domstico at o modelo fabril. O uso da manufatura, a produo urbana estruturada em corporaes de ofcio, a hierarquia entre mestre e artesos, o domnio dos procedimentos tcnicos, das condies de trabalho foram marcas da histria produtiva.

* Bacharel em Relaes Internacionais pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais - PUC-MG. Ps-graduada em Direito Pblico pela Universidade Cndido Mendes - UCAM. Ps-graduanda em Direito Material e Processual do Trabalho pela Universidade Gama Filho - UGF. Bacharel e Mestranda em Direito do Trabalho pela Universidade Federal de Minas Gerais - UFMG. Pesquisadora com bolsa de produtividade vigente no CNPq.

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O processo de industrializao na sociedade capitalista foi tema de estudo das cincias humanas no sculo passado. Inmeras contraposies tericometodolgicas subsidiam construes tericas contemporneas que analisam o impacto tecnolgico do uso da mquina, da racionalidade imposta pelo mercado e das repercusses sociais das transformaes institudas no trabalho e no ambiente de fbrica. As relaes humanas, in casu, as relaes de trabalho, foram completamente alteradas pelas revolues tecnolgicas ocorridas nos ltimos sculos. A mquina representou uma ruptura definitiva do produtor direto com o domnio que ainda exercia sobre o processo de produzir; estabeleceu hierarquizao e disciplinamento do trabalho; incorporou no processo produtivo uma disciplina autoritria sobre o trabalhador. A mquina, ou, nos termos de Virilio (1998), os motores da histria, promoveu uma profunda transformao social. A sociedade industrial passou a ser formada por trabalhadores despossudos, detentores apenas de sua fora de trabalho e de suas referncias simblicas mais ntimas. No entanto, a maquinofatura, a eletromecnica e, de maneira ainda mais forte, a informtica, submeteram o indivduo, sujeito ps-moderno, a uma regularidade e impessoalidade diferentes dos ritmos pr-industriais, alterando os prprios sentidos do trabalho e das relaes sociais: a ideia de liberdade, dignidade e o sentido de parentesco do arteso foram redefinidos. A sociedade ps-moderna trouxe consigo a imposio de uma nova forma de organizao social, de concepes de espao e tempo diferenciadas, hbitos de consumo engessadores e padronizadores das condutas sociais: os indivduos so igualados e coisificados diante da tecnologia. As identidades modernas esto sendo descentradas em termos de classe, gnero, sexualidade, etnia, raa, nacionalidade1, at ento vistas como unificadas, abalando os quadros de referncia que sustentavam os indivduos em relao aos contextos sociais dos quais eram parte e em relao a si mesmos. E, nesse sentido, o prprio Direito, uma cincia dos fatos sociais, est sendo maquinizado. Os operadores da tcnica jurdica incorporaram discursos vazios e lanam seu olhar sobre a lei, negligenciando o fato, o grande mote da vida, da dinmica processual e da prpria existncia do Direito. 2 O CAPITALISMO, AS RELAES DE TRABALHO E A MQUINA
A empresa nos dias atuais um imenso cosmos, no qual o indivduo nasce, e que se apresenta a ele, pelo menos como indivduo, como uma ordem de coisas inaltervel, na qual ele deve viver. Obriga o indivduo, na medida em que ele envolvido no sistema de relaes de mercado, a se conformar s regras de ao capitalistas. O fabricante que permanentemente se opuser a estas normas ser economicamente eliminado, to inevitavelmente quanto o trabalhador que no puder ou no quiser adaptar-se a elas ser lanado rua sem trabalho. (WEBER, 1974, p. 188)

Essas categorias no mais conseguem atuar na ps-modernidade como dispositivo discursivo capaz de aglutinar e representar os variados interesses mergulhados no cerne da sociedade, em especial a classe, que perde sua identificao como identidade mestra.
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O sistema de produo industrial estruturado ao longo da histria do capitalismo apresenta estgios de organizao da produo e mecanismos de relao entre capital e trabalho que, articulados a uma lgica de desenvolvimento, permite uma compreenso do processo de organizao do trabalho iniciado no sistema domstico e substitudo pelo sistema de fbrica mais avanado, que impe uma extraordinria racionalidade produo. O desenvolvimento do comrcio e da vida urbana, ocorrido a partir do sculo XI na Europa, intensificou a atividade fabril, com predominncia da manufatura txtil de l. Toda a produo urbana foi organizada localmente em associaes profissionais, as corporaes de ofcio, estruturadas em oficinas controladas por um proprietrio conhecido como mestre, dono das ferramentas e das matriasprimas, alm de detentor do poder de regulamentao interna dos procedimentos tcnicos, das condies de trabalho e da mo-de-obra. As corporaes obedeciam a uma estrutura piramidal rgida, onde a condio de mestre era hereditria e as possibilidades de ascenso dos responsveis por cargos menores eram praticamente inexistentes. Pela forma como foram concebidas, essas organizaes eram contrrias a toda forma de concorrncia, mantendo-se articuladas para manuteno e controle de preos. Esse tipo de organizao foi sendo gradativamente superado pelo Domestic System, que, ao contrrio do anterior, era predominantemente rural, pois as famlias camponesas se dedicavam atividade artesanal em suas casas, recebendo do empresrio a matria-prima e ganhando por pea produzida. A produo era separada da comercializao, segundo Rezende Filho (2007), que, ao ser controlada pelo empresrio, tomava a forma de livre concorrncia. A introduo do sistema de fbrica representou a ruptura definitiva do produtor direto com o domnio que ainda exercia sobre o processo de produzir, considerando-se que o saber, o conhecimento tcnico, pertencia-lhe at ser controlado pela figura do capitalista. Os estudos de Marglin, segundo Decca (1985), sugerem que a reunio dos trabalhadores na fbrica no se deveu a nenhum avano das tcnicas de produo; pelo contrrio, o que estava em jogo era justamente o alargamento do controle e do poder por parte do capitalista sobre o conjunto de trabalhadores que ainda detinham os conhecimentos tcnicos e impunham a dinmica do processo produtivo. O autor defende que o resultado desse controle no foi uma maior eficcia tcnica ou produtiva. O que ocorreu, na verdade, foi uma maior hierarquizao e disciplinamento do trabalho. Decca (1985), citando David Dickson, enumera quatro razes para o estabelecimento do regime de fbrica: os comerciantes precisavam controlar e comercializar toda a produo dos artesos; interessava-lhes a maximizao da produo por meio do nmero de horas e do ritmo do trabalho; a necessidade de exercer o controle sobre as inovaes tecnolgicas utilizando-as para a acumulao capitalista; e, por fim, tornava-se imprescindvel a figura do empresrio capitalista financiador dos equipamentos.
O capital era necessrio agora para financiar o equipamento complexo requerido pelo novo tipo de unidade de produo, e fora criado um papel para um tipo novo de capitalista, no mais apenas como usurrio ou comerciante em sua loja ou armazm, mas como capito da indstria, organizador e planejador das operaes na unidade
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de produo, corporificao de uma disciplina autoritria sobre um exrcito de trabalho que, destitudo de sua cidadania econmica, tinha de ser coagido ao cumprimento de seus deveres onerosos ao servio alheio, pelo azorrague alternado da fome e do supervisor do patro. (DOBB, 1976, p. 318)

O significado representado pelo avano tecnolgico ocorrido com a primeira revoluo industrial deve ser compreendido alm do mbito do processo produtivo, pois acarretou uma profunda transformao social. A sociedade industrial formada por proletrios que possuem apenas sua fora de trabalho como fonte de renda, estando agora sujeitos a uma regularidade e impessoalidade diferentes dos ritmos pr-industriais, trabalhando em fbricas incrustadas nos centros urbanos. O uso da energia a vapor como fora motriz deu novo impulso industrializao que, no mais necessitando da fora hidrulica, desloca-se para as proximidades dos mercados de onde provinham as matrias-primas, aproximando-se dos centros populacionais fornecedores de mo-de-obra. Houve uma expanso notvel do setor de transporte pela construo de ferrovias e navegao a vapor, sendo possvel a partir da ser estabelecida a durao dos ciclos produtivos, pois se torna possvel o controle das fontes de energia, consubstanciando um processo industrial sustentado pelo trip: indstria txtil, siderurgia e minerao de carvo. O nascimento da maquinofatura determinou o emprego de grandes contingentes de mo-de-obra, fazendo nascer cidades industriais operrias, impregnadas de problemas sociais decorrentes das condies de explorao do trabalho humano e, consequentemente, das condies subumanas de trabalho e moradia de homens, mulheres e crianas sujeitos s imposies dos patres devido inexistncia de legislao trabalhista.
Mquinas, multides, cidades: o persistente trinmio do progresso, do fascnio e do medo. O estranhamento do ser em meio ao mundo em que vive, a sensao de ter a sua vida organizada em obedincia a um imperativo exterior e transcendente a ele mesmo, embora por ele mesmo produzido. (HUBERMAN, 1986, p. 186)

A passagem da ferramenta da mo humana para um maquinrio transformou radicalmente o processo de produo, que se tornou coletivo, complexificando a diviso do trabalho. Tais transformaes em processo no foram incorporadas pacificamente pela unanimidade dos trabalhadores, tornando-se realidade a reao dos quebradores de mquinas. O Movimento opunha-se nova estrutura imposta por meio de horas regulares de trabalho: [...] as mquinas no s supunham uma ameaa com respeito aos postos de trabalho, mas contra todo um modo de vida que compreendia a liberdade, a dignidade e o sentido de parentesco do arteso (DICKINSON apud DECCA, 1985, p. 61). Os ludistas, como eram conhecidos os manifestantes, agiam rapidamente e em grupo, destruindo as mquinas maiores e inutilizando matrias-primas. Na verdade, estavam lutando por um padro de vida, o que de certo modo explica o apoio que recebiam da populao local. Apesar de impulsivo e de no atingir o fator causante de sua situao, esse movimento, que se manifesta na Inglaterra e repercute na Frana em fins do sculo XVIII e incio do XIX, representou a primeira forma de organizao e de manifestao
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da classe operria frente explorao e dominao capitalista. A dimenso poltica do Movimento Ludista est na compreenso que os trabalhadores revoltosos tinham do uso da tcnica pelos patres como mecanismo de imposio de uma nova forma de organizao social; reagiam pela preservao de sua identidade cultural.
De p ficaremos todos E com firmeza juramos Quebrar tesouras e vlvulas E pr fogo s fbricas daninhas. (HUBERMAN, 1986, p. 186)

Os mecanismos de presso e de reivindicao da classe trabalhadora evoluram. Foram elaboradas as peties endereadas inicialmente aos patres como a dos teceles pobres em Oldham, Inglaterra, em 1818, em que os trabalhadores apelaram para a sensibilidade dos proprietrios. Outras peties foram endereadas ao parlamento, resultando em algumas leis nem sempre cumpridas. A conquista de direitos legais passava necessariamente por uma representao legtima no parlamento, alcanada pelo sufrgio universal. Demonstrando um amadurecimento poltico, a classe trabalhadora, segundo Huberman (1986), alinhou-se ao Movimento Cartista. A organizao da classe trabalhadora cresceu na esteira da prpria evoluo do capitalismo. Um conjunto de inovaes tecnolgicas ocorridas na segunda metade do sculo XIX marcam a Segunda Revoluo Industrial, atingindo vrios pases da Europa, Estados Unidos e Japo, ampliando o mercado internacional e acirrando a competio entre esses pases.
[...] O ferro deixou de ser um produto industrializado para se transformar em matriaprima para o ao. O vapor de gua foi substitudo pela eletricidade e pelo petrleo como fonte de energia. A indstria qumica permitiu a crescente independncia industrial das matrias-primas naturais. A fbrica conheceu seu apogeu com a introduo da linha de produo. O capital concentrou-se em escala jamais imaginada. A cincia tornou-se matria auxiliar da tcnica. E a administrao dos negcios adquiriu um carter cientfico [...]. (REZENDE FILHO, 1995, p. 145)

A expropriao do saber tcnico como forma de dominao disciplinadora do trabalho introduzida no espao fabril ganha novo carter racional com o sistema criado por Taylor no incio do sculo XX nos Estados Unidos. Com o taylorismo, foi introduzida a noo de tempo til por meio da organizao cientfica do trabalho. O processo de concentrao e centralizao de capitais que se intensifica com os monoplios, a formao de cartis e trustes sustentados pela fora do capital integrado do sistema financeiro e industrial provocaram o crescimento das unidades fabris, compostas por milhares de operrios. O planejamento do sistema produtivo decorrente dos estudos de Taylor impe a separao entre tarefas de concepo e direo, distintas das de execuo. Houve uma apropriao do saber operrio pelo capital que, ao sistematiz-lo, define regras, leis e frmulas que passam a ser implementadas em uma estrutura hierarquizada, surgindo da funes de controle exercidas por profissionais
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especializados como a gerncia cientfica, os analistas de tempos e movimentos e o apontador. A competio fomentada no interior da fbrica com a individualizao dos salrios, situao reforada por prmios adicionais por produtividade. A submisso do trabalhador no alcanou unanimidade; a reao ocorreu frente a padronizao e disciplinamento excessivos: os apontadores e cronometristas eram alvo imediato das revoltas e os sindicatos se posicionavam contrrios individualizao dos salrios. Houve, nesse perodo, um crescimento do operrio semiqualificado, dando origem a um tipo de sindicalismo que cresce em nmero de filiados, mais combativo e se organiza por indstria, em contraposio a estrutura corporativa do perodo anterior. Essas organizaes instituram formas de reao ao disciplinamento e aos ganhos de produo, lanando mo de cdigos coletivos de conduta, provocando acidentes voluntrios de trabalho, praticando o absentesmo e outros mecanismos de freio produo. No perodo ps-guerra, que se estendeu de 1945 a 1973, configura-se um conjunto de prticas de controle do trabalho, tecnologias e hbitos de consumo, marcando um novo estgio no desenvolvimento das foras produtivas do sistema capitalista, conhecido como Fordismo. A introduo do modelo fordista de produo ocorre, segundo Harvey (1992), de uma experincia isolada aplicada por Henry Ford, em 1914, determinando o dia de oito horas e cinco dlares como recompensa para os trabalhadores da linha de montagem de carros em sua fbrica em Dearbon, Michigan, nos Estados Unidos.
O perodo ps-guerra viu a ascenso de uma srie de indstrias baseadas em tecnologias amadurecidas no perodo entre-guerras e levadas a novos extremos de racionalizao na Segunda Guerra Mundial. Os carros, a construo de navios e de equipamentos de transporte, o ao, os produtos petroqumicos, a borracha, os eletrodomsticos e a construo se tornaram os propulsores do crescimento econmico, concentrando-se numa srie de regies de grande produo da economia mundial [...]. (HARVEY, 1992, p. 125)

A estrutura fordista determina uma adaptao do trabalhador a longas horas de trabalho rotinizado, determinado pela linha de montagem, onde o ritmo estabelecido pela esteira e as habilidades manuais tradicionais so substitudas por tarefas repetitivas. A linha de produo provoca uma maior especializao do trabalho, aumentando a produtividade e barateando os custos. A inovao do fordismo est na produo de massa, voltada para o consumo de massa. O operrio duplamente importante nesse novo sistema, segundo Harvey (1992): como produtor e consumidor. Isso explica a importncia dada vida do operrio fora da fbrica; seus hbitos e comportamento so acompanhados por um novo tipo de profissional: o assistente social. Comparando os dois sistemas, podem ser apontados diferenas e aspectos de complementaridade: no fordismo, a correia transportadora rompe com a individualizao determinada por Taylor, substituindo definitivamente os postos de rendimento individuais e estabelecendo a supremacia da produo em srie. Porm, ambos foram adaptados ao sistema produtivo, muitas vezes sendo utilizados de forma hbrida. O significado do fordismo deve ser compreendido no contexto de
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reestruturao da sociedade capitalista, atingida pela crise de 1929, quando reformas institucionais e polticas definem um novo papel a ser desempenhado pelo Estado, alinhado ao capital corporativo, procurando a cumplicidade de sindicatos dispostos a colaborar com os patres no aumento da produtividade em troca de ganhos salariais. As grandes corporaes procuraram definir os caminhos do crescimento do consumo de massas por meio de treinamentos, marketing, criao de novos produtos, estabelecimento de estratgias de preos e de obsolescncia planejada de equipamentos e produtos. Coube ao Estado, no entanto, assumir polticas fiscais e monetrias, possibilitando investimentos pblicos nos setores de transporte e equipamentos sociais necessrios ao crescimento da produo e garantia de pleno emprego. A rigidez do fordismo superada pelo sistema de acumulao flexvel; configura-se um novo padro produtivo e tecnolgico, determinando novas relaes entre capital e trabalho.
Ela se apoia na flexibilidade dos processos de trabalho, dos mercados de trabalho, dos produtos e padres de consumo. Caracteriza-se pelo surgimento de setores de produo inteiramente novos, novas maneiras de fornecimento de servios financeiros, novos mercados e, sobretudo, taxas altamente intensificadas de inovao comercial, tecnolgica e organizacional. (HARVEY, 1992, p. 140)

O mercado mundial impe um novo padro de consumo, apresentando nveis de exigncia elevados quanto qualidade e diversidade, aguando a competitividade entre as empresas que investem em tecnologia para acompanhar a agilidade imposta pelas relaes internacionais. A tecnologia serve nesse novo modelo aos fins a que se prestou em momentos anteriores, ou seja, controlar a produo dos trabalhadores, determinando um disciplinamento condizente aos novos paradigmas estabelecidos pela chamada terceira revoluo industrial. A automao eletromecnica do perodo fordista operava com equipamentos rgidos. O comando embutido na mquina no podia ser alterado, tolhendo a capacidade reflexiva do operador. As atividades eram repetitivas e mecnicas. A microeletrnica, segundo Machado (1992), introduz equipamentos flexveis; o comando encontra-se externo mquina, nos softwares, podendo ser programada para diversas finalidades, atendendo s alteraes instantneas do mercado. A microeletrnica desdobra-se em informatizao, automao e robotizao, verdadeiros complexos automatizados que demandam novas formas de organizao e de gesto da empresa, da produo e do trabalho, acompanhadas do avano cientfico no campo da microbiologia. Surge dessa organizao fabril um trabalho redimensionado, ocorrendo uma maior proximidade entre as tarefas de concepo e de execuo. H uma tendncia reduo da hierarquia, predominando o trabalho de equipe, integrando atividades de controle, direcionamento e manuteno, provocando maior autonomia dos grupos de trabalho, apontando para um novo perfil do profissional polivalente que exerce tarefas variadas e multiqualificadas. So os chamados modelos de especializao flexvel, com maior capacidade de associao de dados e informaes, alm de capacidade de deciso frente a situaes complexas.
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A revoluo tecnolgica associada reestruturao produtiva em processo tende a exigir a elevao da qualificao, absorvendo um grupo reduzido de operrios e descartando uma parcela considervel de no aptos e/ou no teis. Reduzem-se os postos de trabalho com os sistemas de reengenharia das fbricas ou mesmo pela substituio dos trabalhadores de funes repetitivas por mquinas mais eficientes e de baixo custo operacional. O quadro que se configura de crescimento do desemprego, do trabalho e de formas contratuais contingenciais, temporrias e fragmentadas. As funes de controle importantes no perodo taylorista tambm perdem sua razo de existir, pois os instrumentos mecanizados j possuem um sistema de controle da fora de trabalho. 3 MQUINA, DIREITO E TRABALHO
A burguesia no pode sobreviver sem revolucionar constantemente os instrumentos de produo, e com eles as relaes de produo, e com eles todas as relaes sociais. [...] Revoluo ininterrupta da produo, contnua perturbao de todas as relaes sociais, interminvel incerteza e agitao, distinguem a era burguesa de todas as anteriores. (BERMAN, 1997, p. 20)

Para Virilio (1998), a histria est organizada por cinco motores: o primeiro motor seria o motor a vapor, marcante na revoluo industrial. O trem foi construdo a partir dele, que permitiu, portanto, [...] a viso em desfile, que j a viso do cinema. Cada motor modifica o quadro de produo de nossa histria e tambm modifica a percepo e a informao (VIRILIO, 1998, p. 01). O segundo motor foi o motor de exploso que possibilitou o surgimento do automvel e do avio.
Voando, o homem obteve uma informao e uma viso inditas do mundo: a viso area. O motor de exploso possibilitou uma infinidade de mquinas, as mquinasveculo e tambm toda uma srie de mquinas de produo industrial. (VIRILIO, 1998, p. 01)

O terceiro motor, o eltrico, permitiu o surgimento da turbina, favorecendo a eletrificao e o cinema. O cinema uma arte do motor (VIRILIO, 1998, p. 01) que alterou a relao do homem com o mundo. O quarto motor o motor-foguete que possibilitou ver o planeta de uma outra perspectiva. O ltimo motor o motor informtico, relacionado inferncia lgica, digitalizao da imagem e do som e, essencialmente, realidade virtual. Tem uma relevncia, inclusive, fulcral nas relaes ps-modernas, modificando totalmente a interao com o real, duplicando a realidade por meio de uma outra realidade, [...] que uma realidade imediata, funcionando em tempo real, live (VIRILIO, 1998, p. 01). No s toda arte moderna, o cinema, mas todas as relaes humanas, e, inclusive, as trabalhistas, esto relacionadas inveno de motores: motor a vapor, motor de exploso, motor eltrico, motor-foguete e motor eletrnico. Assim, cada motor modificou a informao sobre o mundo e nossa relao com ele (VIRILIO, 1998, p. 01). As relaes de trabalho so sempre modificadas pela arte do motor.
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3.1 O trabalho na sociedade tecnificada: repensando as relaes Houve trs concepes de identidade construdas ao longo da histria: o sujeito do Iluminismo, baseado no indivduo centrado, unificado e racional, com um ncleo interior quase inaltervel, adquirido no nascimento; o sujeito sociolgico, j reflexo da modernidade, que adotava um ncleo interior no mais autnomo e autossuficiente, mas em formao a partir da interao entre os indivduos e a sociedade, constituindo valores, sentidos e smbolos; e o sujeito ps-moderno, cuja identidade no mais fixa, mas sim fragmentada e composta de variadas referncias, fruto da modernidade tardia. As sociedades ps-modernas so caracterizadas por uma multiplicidade de identidades, sistemas de significao, representao cultural e antagonismos sociais, movidas pela mudana permanente2, por um processo de compresso espao-tempo, causando o que Hall (2000) chama de desalojamento do sistema social - relaes sociais no mais so analisadas a partir de seus contextos locais de interao. O surgimento da sociedade em rede traz tona, citando Castells (1999), os processos de construo de identidade durante a modernidade tardia, induzindo assim novas formas de transformao social, o que ocorre em razo da fundamentao da sociedade em rede na disjuno sistmica entre o local e o global para a maioria dos indivduos e grupos sociais. Segundo Virilio (1998), as sociedades antigas viviam em tempos locais e, dessa forma, toda a histria da humanidade foi construda de tempos locais. Aqueles que viviam em Paris viviam no tempo local de Paris e aqueles que viviam no Brasil viviam no seu tempo local - e eu falo do tempo histrico (VIRILIO, 1998, p. 01). O fenmeno da compresso espao-tempo e o surgimento do motor informtico levaram ao que Virilio (1998) denominou de fim do hic et nunc (fim do aqui e agora).
Ns no dizemos o ser filosfico, mas ser aqui e agora [...] Podemos estar aqui e l, podemos agir em outro lugar, de uma maneira total, instantnea, e no simplesmente por uma mensagem. A realidade virtual permite isto, ou seja, a teleoperao, o teleoperador. (VIRILIO, 1998, p. 01)

A sociedade tecnificada a sociedade da derrota dos fatos, derrota do hic et nunc, da possibilidade de se relacionar com as pessoas sem intervalo de espao e de tempo porque, quando h a deslocalizao e a destemporalizao do tempo e do espao locais, passa-se a viver no mundo virtual. Existe a uma revoluo filosfica, um paradoxo filosfico, que se reduz numa frase que utilizamos frequentemente no teletrabalho, na teleconferncia: se reunir distncia (VIRILIO, 1998, p. 01).

A mudana aqui descrita ser trabalhada no sentido marxiano de envelhecimento instantneo das relaes recm-formadas, reciclagem contnua das condies sociais, dissoluo de relaes estabelecidas a priori.

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O TGV (Trem de Alta Velocidade), que vai, em duas horas, de Paris a Lyon, polui e aliena a distncia entre estas duas cidades. Toda a paisagem que est entre elas esmagada por esta rapidez. Neste caso, alguma coisa da grandeza natural da Frana se perde. Quando tomamos o avio supersnico e chegamos ao Japo em 14 horas, por exemplo, alguma coisa da natureza-grandeza do mundo se reduz; numa teleconferncia que fao com Tquio instantaneamente, eu desconsidero o fuso horrio, eu reduzo o mundo a nada. (VIRILIO, 1998, p. 02)

Os motores impem um ritmo diferente. Os trabalhadores possuem apenas sua fora de trabalho e suas referncias simblicas e a sociedade industrial lhes impe uma regularidade e impessoalidade diferentes dos ritmos pr-industriais. A mquina, ao acelerar e imputar transformaes produo e s relaes de trabalho, rouba a histria desses atores por romper com seus quadros de signos e significantes e elidir o cenrio necessrio interao. A interao simblica imersa nas relaes sociais somente possvel se existir um espao e um tempo aprofundadores das relaes. Os fatos demandam um tempo e um espao que lhes so peculiares.
Muitos fatos decisivos esto alm do tempo e do lugar da interao, ou assimilados nela. Por exemplo, as atividades verdadeiras ou reais, as crenas e emoes do indivduo s podem ser verificadas indiretamente, atravs de confisses ou do que parece ser um comportamento expressivo involuntrio. (grifo nosso) (GOFFMAN, 1985, p. 12)

O motor a vapor, por exemplo, alterou a prpria lgica de distribuio espacial das cidades ao tornar obsoleta a fora hidrulica e aproximar a produo dos centros populacionais, fazendo crescer o setor de transporte com a construo de ferrovias e navegao. As relaes foram transformadas, no apenas do ponto de vista da interao interpessoal, mas, tambm, essencialmente, no que se refere s leituras do mundo. O transporte, antes feito durante longas jornadas a partir do contato direto do viajante com a paisagem e todos os seus personagens, tornou-se rpido e distanciado dos elementos da vida cotidiana. O trem retirou o indivduo do cenrio para transform-lo em um mero expectador de uma paisagem buclica vista da janela. De modo similar, as maquinofaturas fizeram surgir as cidades industriais operrias, alterando as relaes de trabalho em virtude dos problemas sociais decorrentes da explorao do trabalho, das condies subumanas e das relaes interpessoais precarizadas. nesse momento que o trabalhador torna-se sujeito do trabalho e destitudo da condio de sujeito de desejo. As transformaes na concepo de identidade e individualidade ao longo da histria so pano de fundo desse processo. E a reao dos trabalhadores tendncia de coisificao trazida pelas novas dinmicas trabalhistas e novas tecnologias fica evidente, por exemplo, no movimento ludista. A mquina, fruto dos motores da histria, passou a representar uma ameaa ao modo de vida e s relaes simblicas do trabalhador, alm de significar a imposio de uma nova forma de organizao social, o rompimento com a construo de sua identidade cultural e uma releitura de sua interao com o mundo.
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No taylorismo, a coisificao do trabalhador na relao com ele mesmo evidenciada pela criao da figura do analista de tempo e de movimento. O indivduo perdeu a autonomia de gesto temporal, os gestos tornaram-se comedidos e cerceados e tornou-se clara a disciplina autoritria das mquinas sobre um exrcito de trabalhadores. Desse modo, as multimdias e as estradas eletrnicas so, na realidade, endocolonizaes do mundo inteiro, atravs de grupos de presso industrial, sejam eles americanos, japoneses, amanh franceses, amanh brasileiros, este no o problema. Foram domesticados os animais, os escravos, os soldados, os operrios e os empregados domsticos atravs de gestos e de rituais. Agora se domestica todo mundo. O tempo mundial a domesticao mundial (VIRILIO, 1998, p. 05). Para Virilio (1998), um soldado domesticado a partir das ordens dadas, na inteno de tornar suas atividades atos reflexos. De modo similar, transformase o trabalhador: ganha-se em velocidade e produtividade e perde-se com a
[...] colonizao dos hbitos, dos costumes, dos ritmos, quer dizer, daquilo que nos prprio. [...] perde-se a reflexo em proveito do reflexo. Tudo vai se dar em termos de reflexo ou de reflexo. A reflexo a memria e o raciocnio, enquanto que o reflexo desprovido de reflexo. (VIRILIO, 1998, p. 05)

Estrategicamente, segundo Rago e Moreira (1984), o taylorismo, no mbito poltico-social, introduziu um comportamento fabril que, ampliado para esfera das relaes sociais, cria indivduos docilizados, submissos s instncias de poder superior, realidade constatvel na figura do operrio padro. Segundo Virilio (1998), a alienao do trabalho em relao s fbricas do passado era evidente na repetio de gestos. A alienao existe hoje, mas de forma mais camuflada em todas as relaes. Os motores da histria remodelaram o pensamento ocidental: reinventaram as condies e relaes de trabalho, comprimiram o espao e o tempo, influenciaram no descentramento das identidades e nas concepes de sujeito construdas ao longo da histria, recriaram a arte e a interao com o prprio mundo.
Porque por trs de tudo isto [...] existe uma lei. Uma lei que se impe a ns e que se chama a lei do menor esforo. Toda a histria das cincias e das tcnicas da espcie humana ligada lei do menor esforo. [...] A lei do menor esforo impe que se deva produzir somente mquinas para acelerar. Seria preciso inventar uma mquina de desacelerar, mas isto no existe. [...] Nenhum poder pode inventar a mquina de desacelerar. Entretanto, existem os psicotrpicos. Na qumica, ao contrrio da fsica, existem mquinas para desacelerar o ritmo. Talvez esteja a uma das razes da droga. A droga qumica - e no a eletrnica [...] - pode no ser somente um excitante mas tambm um desacelerador. Talvez esteja a a explicao para o exponencial da droga qumica. (VIRILIO, 1998, p. 03)

A fragilidade dos fatos tem implicaes nas relaes de trabalho. O trabalho e o prprio trabalhador so fatos, sujeitos e contedos dos processos sciohistricos. O Direito, de forma similar, uma construo social necessria s relaes; traduz necessidades, esboa na lei as construes da vida social. As
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definies no campo jurdico expressam o cotidiano manifesto em expectativas, frustraes, amarras desse sujeito de desejo. O tecnicismo, ao interferir tambm no Direito, trata a relao trabalhista como um objeto, sem perceber o trabalhador como sujeito de percepes, portador de concepes de mundo e com voz. O capitalismo vive um momento de grande flexibilizao que modifica os sentidos e significados do trabalho, alterando a prpria percepo dos trabalhadores do que seja seu carter pessoal: [...] o valor tico que atribumos aos nossos prprios desejos e s nossas relaes com os outros [...] (SENNETT, 1999, p.10). Os laos de afinidade com as pessoas, a profundidade das experincias e as relaes de trabalho tornam-se de curto prazo, contra toda a lgica humana e do prprio Direito do Trabalho que sustenta a continuidade. H, portanto, a derrota dos fatos para a compresso espao-tempo, para o motor da informtica, para as relaes virtuais e distanciadas. Mas, h ainda a derrota dos fatos para o prprio Direito, para a tcnica jurdica. O discurso jurdico esvazia os fatos. necessrio repensar a Cincia do Direito na perspectiva da aproximao com a vida social, numa atitude nova de interlocuo do jurista com os diversos atores sociais: uma mudana de paradigma3 que deve envolver todas as reas jurdicas e, fundamentalmente, o campo das relaes de trabalho. O Direito, portanto, a cincia dos fatos. If you scrutinize a legal rule, you will see that it is a conditional statement referring to facts (FRANK, 1973, p.14). O processo judicial a prpria traduo dos fatos narrados em consonncia com o direito material pleiteado. a escriturao no papel de narraes e dinmicas muitas vezes marcadas pela oralidade e por nuances intraduzveis pela palavra escrita, embora seja a escrita a memria do prprio Direito. Quando eu me refiro escrita, estou falando do trao, da memria. No podemos nos esquecer de que a escrita tem a potncia de conservar o ser, e no por acaso que falamos em Santas Escrituras, a Bblia ou o Alcoro. A escrita a memria do ser. No existe ser sem memria. Assim, eliminar a escrita eliminar a memria do ser, mat-lo. Temos aqui novamente uma situao muito grave (VIRILIO, 1998, p. 04). Para Frank (1973), a frmula R x F = D traduzida como sendo R a norma, F, os fatos e D, a deciso judicial. O autor considera que os fatos tm sido negligenciados quando se analisa o grau de incerteza de uma deciso judicial: what is the F? [...] At best, it is only what the trial court - the trial judge or jury thinks happened (FRANK, 1973, p. 15). Nesse sentido, necessrio que o operador do Direito, em especial o juiz, seja realmente permevel aos fatos, que busque escancarar as nuances que lhe so inerentes para detectar a vida escondida na narrativa. E, nesse sentido, o advogado tem uma funo quase literria de narr-los com todas as miudezas cotidianas: os fatos esto sempre fincados na realidade nua das partes em um processo judicial. O juiz deve ter capacidade de perceber as pessoas e seus fatos a olho nu. o magistrado o mediador entre o fato e a norma, o intrprete da narrativa processual, das palavras, olhares e percepes das testemunhas e dos silncios das provas. E, para tanto, deve estar despido da toga, de qualquer vaidade, preconceito ou interpretao deformadora da realidade e da prpria tcnica jurdica.

Histria a contrapelo.

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[...] o homem nu era considerado como sendo um primata sem nenhum valor - tal como o homem nu com sua flecha -, enquanto que o homem equipado, com sua espada, seu cavalo, sua roupa - o conquistador -,era considerado o mestre. [...] Assim preciso proteger o olho nu tal qual era necessrio proteger o homem nu no momento do processo de Valladolid, de Las Casas (Bartolomeu de Las Casas, padre dominicano espanhol que defendeu os ndios contra a escravizao e o extermnio nas encomiendas). Pois o olho nu sagrado! Assim como o homem nu sagrado! (VIRILIO, 1998, p. 07)

O juiz despido no adota uma linguagem esotrica, uma presena arrogante ou maneira cerimonial de vestir, nas palavras de Viana (2000). Discriminamos todos ns, enfim, quando nos tornamos insensveis s infinitas variveis do cotidiano, sem perceber que uma parte do processo vem das ruas - contaminando, por todos os lados, o corpo cheio de poros da Justia (VIANA, 2000, p. 03). A parte do processo que vem das ruas exatamente o fato; so os fatos que tornam os trabalhadores indivduos, sujeitos ps-modernos, sujeitos de desejos ainda no coisificados pelos motores da histria. E so esses mesmos fatos que justificam a existncia do prprio Poder Judicirio e que lotam suas prateleiras; eles so o ltimo grito de quem ainda tem f. 4 CONSIDERAES FINAIS
Todos os dias, o apito pungente da fbrica cortava o ar esfumaado e pegajoso que envolvia o bairro operrio e, obedientes ao chamado, seres sombrios, de msculos ainda cansados, deixavam seus casebres acanhados e escuros, feito baratas tontas assustadas. Sob o frio amanhecer, seguiam pela rua esburacada em direo s enormes jaulas de pedra da fbrica que os aguardava desdenhosa [...]. (GORKI apud AQUINO; ALVARENGA; FRANCO, 1999, p. 09)

O processo produtivo capitalista sempre foi objeto de anlise nas cincias humanas em virtude do seu impacto nas dinmicas sociais: do ponto de vista tecnolgico, da racionalidade, das transformaes profundas no comportamento, da organizao social do trabalho, da interao simblica. A histria pode ser vista do ponto de vista da mquina: o motor que gerou a revoluo industrial, aquele que alterou a concepo de transporte e a interao do viajante com o mundo ou o que concebeu o cinema, interferindo na relao direta do homem com sua interpretao do mundo. Espao e tempo foram redimensionados. As relaes humanas superficializadas, ao mesmo tempo em que possibilitadas. A tecnologia comprimiu a interao real e ampliou as potencialidades da realidade virtual. A mquina, definitivamente, concebeu um novo mundo. E impacto da tcnica nas relaes e no prprio Direito claro. Os motores da histria repensaram a prpria histria. O que se coloca como tema de reflexo ao homem ps-moderno qual modelo de sociedade est sendo construdo. As consequncias da revoluo tecnolgica alcanaram a sociedade capitalista na sua totalidade, envolvendo os trabalhadores e suas posies na diviso tcnica e social do trabalho, as demandas sociais diante das limitaes do Estado, as regras
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de enfrentamento entre capital e trabalho, o jurisdicionado perante o Direito e os seus operadores em relao aos fatos sociais. O destino das identidades culturais deslocadas ou descentradas nesse contexto de mudanas estruturais significativas da modernidade tardia ainda indefinido. Faz-se mister, entretanto, desenvolver uma observao participante no que diz respeito s mudanas de referencial identitrio na sociedade psmoderna, uma vez que a identidade se configura como a base de construo de significados sociais, especialmente no mbito local. A substituio de quadros simples de referncia por outros complexos, imbudos de uma transformao estrutural baseada em processos tecnolgicos, acabou por delinear um contexto de incertezas e tendncias contraditrias. A compresso espao-tempo e o surgimento do motor informtico levaram ao fim do hic et nunc. A atrofia dos fatos marcada pelo fim das relaes sem intervalo de espao e tempo e o incio de relaes travadas a partir da superficialidade, do isolamento de quadros simblicos de referncia: perde-se em profundidade. No h tempo para a interao, em especial nos ambientes de trabalho. Os trabalhadores, que, alm da fora de trabalho, somente possuem suas referncias simblicas, tornam-se sujeito da impessoalidade, retirado de um locus de interao e formao identitria. A interao simblica imersa nas relaes sociais somente possvel se existir um espao e um tempo permissveis das relaes. Os fatos demandam um tempo e um espao que lhes so peculiares. O Direito, em especial o Direito do Trabalho, no pode ater-se a testemunhos fictcios. preciso ver o fato social em sua profundidade, perceber o processo judicial como instrumento de vida e efetividade. O operador do Direito, em especial o juiz - considerando que lhe cabe a interpretao final dos fatos tem que perceber os conflitos, as histrias, os jogos emocionais que focam os processos internos das partes. H cdigos de comunicao que devem ser decifrados e o jurista o intrprete. Faz-se necessria uma verdadeira reflexo a respeito dos impactos da mquina nas relaes de trabalho e, igualmente, na aplicao do prprio Direito. ABSTRACT This paper demonstrates that human relations, in particular, working relationships have been modified by technological revolutions that have occurred in recent centuries. The machine, or, using Virilio (1998) terms, the engines of history, promoted a profound social transformation. The space-time compression and the appearance of computers has led to a neglect of facts, representing the end of relations without any break of time and space and the beginning of relations made from the shallowness, the isolation of symbolic frames of reference. The Law itself, a science of social facts, is becoming a machine. The object of analysis is therefore the influence of the machine on labor relations and on perception of the Law. The proposed research is legal, descriptive, using History, Sociology and Labor Law through a dialogue between different sciences to promote the revision of traditional formulas of interpretation to effectiveness of social fact. Keywords: Labour relations. Machine. Law and fact.
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COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO PARA JULGAR OS BENEFCIOS DECORRENTES DE ACIDENTES DO TRABALHO Geraldo Magela Melo* RESUMO Os pedidos de benefcios previdencirios decorrentes de um acidente do trabalho em face da Previdncia Social devem ser apreciados pela Justia trabalhista, aps a alterao constitucional promovida no inciso I do art. 114 da CR/88 pela EC n. 45/04, por se tratar de demandas decorrentes da relao de trabalho; portanto, trata-se de competncia material, a qual absoluta e inderrogvel, principalmente em face da excluso expressa do art. 109 da CR/88 e por fora da carga normativa do princpio da unidade de convencimento, da segurana jurdica, da dignidade da pessoa humana, do acesso Justia, da celeridade e eficincia, bem como da razovel durao do processo. Palavras-chave: Benefcios acidentrios. Competncia da Justia do Trabalho. 1 INTRODUO A escolha do presente assunto se deu em virtude da constatao cotidiana de processos em mesa de audincia, na Justia do Trabalho, em que a parte autora vindica pleitos decorrentes de acidente do trabalho em face de seu empregador, tais como, por exemplo, dano moral em razo do sofrimento fsico a que o obreiro foi submetido, por no ter o patro tomado as medidas ambientais de segurana tendentes a evitar a ocorrncia do evento danoso, demandas nas quais h toda uma dilao probatria quanto existncia ou no do acidente do trabalho e do nexo causal entre o acidente e o labor despendido; porm, atualmente, por causa do entendimento jurisprudencial prevalecente, o trabalhador compelido a realizar a mesma produo de provas, com relao ao mesmo acidente e seu nexo causal com o trabalho perante a Justia Comum em face do Instituto Nacional do Seguro Social - INSS - em um total contrassenso com o princpio da unidade de convico, da segurana jurdica e da economia processual. Em face de tal fato, o presente trabalho prope uma releitura do Texto Constitucional, principalmente aps a alterao promovida pela EC n. 45/04, no inciso I do art. 114 da CR/88, com vistas a garantir maior efetividade da jurisdio, eficincia na prestao jurisdicional do Estado, respeito a uma durao razovel do processo, bem como garantir acesso Justia em sua completude.

* Juiz do Trabalho do Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio. Mestrando em Direito do Trabalho pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais, ps-graduado em Direito Tributrio e Finanas Pblicas pelo Instituto Brasiliense de Direito Pblico. Professor Universitrio. Ex-Auditor Fiscal da Previdncia Social e da Receita Federal do Brasil.
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2 COMPETNCIA ACIDENTRIA O art. 109 da Constituio Federal que rege a competncia da Justia Federal, a qual, atualmente, em regra, julga as demandas previdencirias contrrias ao INSS, exclui expressamente de tal ramo do Poder Judicirio a apreciao de aes que decorram de acidentes do trabalho, vejamos:
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; (grifos no constam do original) (BRASIL, 2007, p. 41)

Considerando a redao anterior Emenda Constitucional n. 45/04, do art. 114 da CR/88, que mencionava que competia Justia do Trabalho conhecer das demandas entre empregados e empregadores, portanto, competncia em razo da pessoa; e, considerando que o INSS no se enquadrava no conceito jurdico de empregador, no era possvel sua incluso no polo passivo das demandas, como litisconsorte, perante a Justia Obreira, por isso consolidou-se o entendimento de que competente seria a Justia do Trabalho para apreciar as demandas de acidente do trabalho em face do empregador, e as aes de acidente do trabalho em face do INSS a Justia Comum Estadual, por fora de sua competncia residual, conforme remansosa jurisprudncia, colacionamos:
Deciso: Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia: A Seo, por unanimidade, conheceu do conflito e declarou competente o Suscitado, Juzo de Direito da 5 Vara Cvel de Goinia - GO, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Votaram com o Relator os Srs. Ministros Felix Fischer, Hamilton Carvalhido, Paulo Gallotti, Laurita Vaz, Hlio Quaglia Barbosa e Arnaldo Esteves Lima. Ausentes, justificadamente, os Srs. Ministros Paulo Medina e Nilson Naves. Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA. JUZOS ESTADUAL E TRABALHISTA. AO REVISIONAL DE BENEFCIO ACIDENTRIO. ART. 109, I, DA CF. EMENDA CONSTITUCIONAL 45/2004. ALTERAO DO ART. 114 DA CF. MATRIA DECIDIDA PELO STF - CC 7204/MG. COMPETNCIA DO JUZO ESPECIALIZADO. Em recente posicionamento, o eg. STF deliberou no sentido de que As aes de indenizao por empregado contra empregador, fundadas em acidente do trabalho, so da competncia da Justia do Trabalho. - CC 7204/MG (Informativo 394). Ao de reviso de benefcio previdencirio decorrente de penso por morte acidentria deve ser julgada pela Justia Comum, eis que no constitui ao reparadora de dano oriundo de relao prepositiva entre empregado e empregador. Conflito conhecido, declarando-se a competncia do Juzo de Direito da 5 Vara Cvel de Goinia-GO. (destaques no constam do original) (BRASLIA, STJ. Conflito de Competncia - 49811, Rel. Jos Arnaldo da Fonseca, 2005). Deciso: A Turma, por maioria, negou provimento ao agravo de instrumento. Ementa: PROCESSUAL CIVIL - AGRAVO DE INSTRUMENTO - PREVIDENCIRIO Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.51, n.81, p.107-112, jan./jun.2010

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RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-ACIDENTRIO - MANDADO DE SEGURANA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL - CONSTITUIO FEDERAL - ARTIGO 109, INCISOS I E VIII, CF/88 - DECISO DECLINATRIA DA COMPETNCIA REFORMADA. 1. A competncia para concesso e reviso de benefcios decorrentes de acidentes de trabalho, mesmo intentada em sede de mandado de segurana, da Justia comum estadual, nos termos do art. 109, I, da Constituio Federal. 2. Precedente: AMS 1999.01.00.106985-0/AM, Rel. Des. CARLOS FERNANDO MATHIAS, Rel. p/ o acrdo: Des. Federal CARLOS MOREIRA ALVES, 2 Turma, DJ 24.06.2002 p. 27. 3. Agravo a que se nega provimento. (destaques no constam do original) (BRASLIA, TRF1. Agravo de Instrumento - 200701000093411, Rel. Jos Amlcar Machado, 2007).

Todavia, dito entendimento no colabora com a segurana jurdica, haja vista que propicia decises antagnicas, esclarea-se, Juiz Estadual defere auxliodoena acidentrio e Juiz do Trabalho indefere qualquer pretenso relativa a acidente do trabalho, sob o argumento de que se tratou de acidente de qualquer natureza, com decises publicadas em perodos completamente diferentes. Nesse deslinde, propugnamos que, aps a Emenda Constitucional n. 45/04, a Justia trabalhista passou a ter como atribuio primeira as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da Administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios (grifos nossos), vale dizer, a competncia atualmente se perfaz em razo da matria, qual seja, demanda que tenha como causa de pedir uma relao de trabalho, frisemse, fatos ocorridos no mago dessa relao, ainda que no polo passivo da demanda esteja arrolado um ente da administrao pblica indireta da Unio. Calha mencionar que a infortunstica laboral est muito bem caracterizada, como regra, pelo art. 19 da Lei n. 8.213/91, vejamos:
Art. 19. Acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no inciso VII do art. 11 desta Lei, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. (grifos no constam do original) (BRASIL, 1991).

O inciso VII do art. 11 da Lei de Benefcios, por sua vez, refere-se ao segurado especial quando no exerccio de seu trabalho; ou seja, da leitura do texto expresso supra, infere-se que o acidente do trabalho apenas ocorre se o segurado for empregado ou segurado especial no exerccio de seu labor, vale dizer, acidente do trabalho s assim considerado se ocorrer no curso de uma relao de trabalho. bom notar que o inciso I do art. 109 da CR/88 apenas exclui da competncia da Justia Federal as causas de acidente do trabalho, mas no atribui expressamente Justia Comum e nem pode ser automaticamente aplicada a competncia residual, pois, primeiro, deve-se verificar se no h regra de competncia especializada, principalmente, em razo da matria, na qual possam se enquadrar as referidas aes. Vale lembrar que, para se qualificar uma competncia jurisdicional, primeiro, o aplicador do direito deve verificar se h regra de competncia em razo da matria, para distinguir entre os diversos ramos do Poder Judicirio; havendo regra de
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competncia material, em que se enquadre os elementos de uma demanda, com relevo a causa de pedir, tal ao ser de competncia da Justia Especial que possui como atribuio a matria trazida na causa petendi, pois, pelo critrio objetivo, a competncia em razo da matria inderrogvel e prevalece em face da competncia residual. Interessante observar o julgamento do CC 7.204-1-MG, pelo Supremo Tribunal Federal, em que se sedimentou o entendimento pela competncia da Justia Laboral para as aes de acidente do trabalho em face do empregador, e a Smula n. 736, tambm do STF, que atribui Justia Especializada as aes que tenham como causa de pedir o descumprimento de normas trabalhistas relativas segurana, higiene e sade dos trabalhadores, obrigao de respeito que inclusive tambm est prevista no anteriormente citado art. 19 da Lei de Benefcios. No citado julgamento, o STF se embasou no princpio da unidade de convico ou unidade de convencimento, sob o fundamento de que o mesmo fato deve ser apreciado por um mesmo Magistrado, para evitar a possibilidade de decises conflitantes, o que se amolda com inteireza tambm ao caso presente, na medida em que o que vem acontecendo atualmente, na prtica, que, por exemplo, o Juiz Estadual reconhece nexo causal e defere auxlio-doena acidentrio, e o Juiz do Trabalho no reconhece o nexo entre o acidente e o labor e indefere o pleito de estabilidade acidentria, lapidado no art. 118 da Lei n. 8.213/91, o que fere o princpio da segurana jurdica e da razoabilidade. Ademais, via de regra, os processos envolvendo acidentes do trabalho demandam realizao de percia mdica para se avaliar a perda da capacidade laborativa, a permanncia dessa ou no, possveis sequelas, dentre outras diversas matrias mdicas, sendo que as percias so dispendiosas e os processos judiciais ainda mais, acarretando um nus de tempo, de recursos, alm do desgaste inevitvel em lides judiciais para as partes e para o prprio Estado que precisa movimentar duas mquinas judiciais para dizer o direito ao caso concreto para o mesmo fato. Quando no acontecem verdadeiros absurdos e situaes conflituosas, como a autarquia previdenciria determinar o retorno ao trabalho e a rea mdica da empresa no autorizar o retorno, sob o argumento de que ainda prevalece a incapacidade acidentria, sendo que o trabalhador acaba ficando em um limbo, s vezes, por meses e at anos, sem perceber remunerao, muito menos benefcio acidentrio, e sem uma resposta estatal eficaz, j que, se quiser acionar a empresa, deve buscar a Justia Obreira e, se quiser acionar o INSS, deve se socorrer da Justia Comum e, por no raras vezes, com sentenas completamente opostas, o que vem ocasionando uma total insegurana jurdica, que se torna injustia para com o cidado e com o empresariado, os quais ficam sem uma definio segura do direito a se aplicar ao caso concreto, porquanto no recebem resposta estatal coesa e, na maioria dos casos, com datas de prolatao completamente distantes. Assim, entender-se que a alterao constitucional promovida no inciso I do art. 114 da CR/88, pela EC n. 45/04, transferiu a apreciao dos pedidos de benefcios que decorram de acidente do trabalho para a Justia do Trabalho, por ser esses decorrentes da relao de trabalho, refora o prestgio unidade do convencimento, a interpretao sistemtica da Constituio, e acaba por conquistar maior celeridade prestao jurisdicional, haja vista atribuir a apenas uma Justia a apreciao do mesmo fato, Justia essa vocacionada, precipuamente, para a
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defesa dos direitos sociais do trabalhador, dentre os quais est elencado o direito Previdncia Social. Note-se que tal entendimento contribui para desafogar a Justia Comum, to assoberbada com a imensa gama de atribuies, em razo de sua competncia residual e, ainda, pelo fato de no ter essa Justia vinculao histrica ou finalstica com a prestao jurisdicional dos direitos sociais dos trabalhadores, que so, ao mesmo tempo, segurados obrigatrios da Previdncia Social, nos termos da alnea a do inciso I do art. 12 da Lei n. 8.212/91. Ademais, a formao de litisconsrcio passivo entre o empregador e o INSS vai ao encontro do interesse pblico, na medida em que, como costumeiro nos processos laborais acidentrios, designar percia das condies ambientais do trabalho, a ser realizada por engenheiro especializado em segurana do trabalho, com vistas a se averiguar a culpa do empregador, inciso XXVIII do art. 7 da Constituio Republicana, para, acaso sobejar demonstrado nos autos que houve culpa por parte do patronato na observncia das normas de sade e segurana do trabalho, viabiliza a condenao do agente, o que trar para a autarquia todo o conjunto probatrio necessrio para manejar a demanda prevista no art. 120 da Lei de Benefcios, in verbis:
Art. 120. Nos casos de negligncia quanto s normas padro de segurana e higiene do trabalho indicados para a proteo individual e coletiva, a Previdncia Social propor ao regressiva contra os responsveis. (BRASIL, 1991).

Sendo assim, o entendimento de que os pleitos decorrentes de acidente do trabalho devem ser apreciados pela Justia trabalhista, ainda que em face da Previdncia Social, por decorrerem da relao de trabalho, concluso que se faz premente, com vistas a se garantir acesso com inteireza ao Poder Judicirio e se garantir uma razovel durao do processo, incisos XXXV e LXXVIII do art. 5 da Constituio Federal/88. 3 CONSIDERAES FINAIS Diante de todo o expendido supra, faz-se necessria uma nova leitura no pertinente s consequncias do desrespeito s normas de proteo sade do trabalhador, na busca de dar maior efetividade prestao jurisdicional reparatria, a partir de uma interpretao da Constituio Republicana que propicie maior dignidade ao trabalhador, com uma viso moderna e democrtica do conceito de relao de trabalho, com o fim ltimo de valorizao do trabalho humano e de respeito aos direitos do trabalhador, em especial o da sade, bem maior do ser humano. Nesse contexto, atribuir Justia do Trabalho competncia para apreciar os pedidos de benefcios previdencirios acidentrios em face do INSS contribui para a formao de um entendimento doutrinrio e jurisprudencial mais favorvel ao acesso ao Judicirio e o respeito aos direitos do trabalhador/segurado/ jurisdicionado/cidado acidentado, por meio de uma viso focada no princpio da unidade de convencimento, galgando, por consequncia, maior segurana jurdica, celeridade e eficincia do Poder Judicirio no exerccio da sua misso constitucional de dizer o direito no caso concreto.
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O Direito do Trabalho, as relaes de trabalho na modernidade e a busca do ideal de democracia que a Constituio da Repblica preconiza so indicativos da necessidade de uma nova anlise dos conceitos postos na Carta Magna, j que o respeito ao direito social ao trabalho e dignidade da pessoa humana somente estaro verdadeiramente assegurados quando as relaes de trabalho respeitarem os direitos mnimos reservados aos empregados, em especial a proteo efetiva contra a infortunstica laboral ou sua eficaz reparao. ABSTRACT Applications for pension benefits arising from an accident at work in the face of Social Security should be considered by the Labour Court, after the constitutional amendment promoted in art. 114, I of CR/88 by EC. 45/04, as they are key demands arising from the employment relationship, so it is substantive jurisdiction, which is absolute and inalienable, especially in light of the express exclusion of Art. 109 of CF/88 and under the load of the normative principle of unity of conviction, legal certainty, of human dignity, access to justice, the speed and efficiency, as well as the reasonable duration of proceedings. Keywords: Accident benefits. Powers of the Labour Court. REFERNCIAS - BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. - BRASLIA. Superior Tribunal de Justia. CC. 49811. Rel. Jos Arnaldo da Fonseca, Ano 2005, Disponvel em: <http://columbo2.cjf.jus.br/juris/unificada/Resposta>. Acesso em: 14 mai. 2010. - BRASLIA. Tribunal Regional Federal da 1 Regio. AG. 200701000093411. Rel. Jos Amlcar Machado, Ano 2005, Disponvel em: <http://columbo2.cjf.jus.br/juris/ unificada/Resposta>. Acesso em: 14 mai. 2010. - BRASLIA. Supremo Tribunal Federal. CC. 7.204-1. Rel. Min. Carlos Britto, Ano 2005, Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginador/ paginador.jsp?docTP=AC&docID=25686>. Acesso em: 16 mai. 2010. - BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Smula n. 736. COMPETE JUSTIA DO TRABALHO JULGAR AS AES QUE TENHAM COMO CAUSA DE PEDIR O DESCUMPRIMENTO DE NORMAS TRABALHISTAS RELATIVAS SEGURANA, HIGIENE E SADE DOS TRABALHADORES. Dirio de Justia da Unio, Braslia, 09 de dezembro 2003. p. 2. - BRASIL. Lei 8.213, de 24 de julho de 1991. Dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social e d outras providncias. Dirio Oficial da Unio, Braslia, 25.07.1991 e republicado no D.O.U. de 14.08.1998. - CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. V. 2, 1. ed. Campinas: Bookseller, 1998. p. 183-191. - CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido R. Teoria geral do processo. 13. ed. So Paulo: Malheiros,1997. p. 231-240.
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DIREITO REPARAO CIVIL DO NASCITURO POR MORTE DO GENITOR EM ACIDENTE DE TRABALHO DANO MORAL E PERSONALIDADE DO NASCITURO Bruno Torquato de Oliveira Naves* Tasa Maria Macena de Lima** SUMRIO ENTRE TEORIA E PRTICA RELATO DO CASO DANO MORAL: DA DOR DA ALMA VIOLAO DOS DIREITOS DE PERSONALIDADE 4 ALTERAO DA COMPETNCIA MATERIAL APS A EMENDA CONSTITUCIONAL N. 45/2004 5 DA REPARAO CIVIL 5.1 Princpio da reparao integral 5.2 Fundamentos da reparao civil 5.3 Critrios para fixao da reparao 6 IGUALDADE DE TRATAMENTO ENTRE FILHOS NASCIDOS E POR NASCER CONCLUSO REFERNCIAS 1 ENTRE TEORIA E PRTICA Com base em Kant, a doutrina jurdica tem optado por desenvolver um conhecimento jurdico a priori, o que Kant denominou de Teoria dos Costumes pura. Buscam-se leis que valham em si mesmas, desvinculadas de seu contexto originador. E mesmo quando se debrua sobre a Teoria dos Costumes emprica, o doutrinador extrai pretenses de validade monolticas e ontologizantes, como se a soluo de um caso pudesse conduzir-nos a resultados naturais e previsveis, pois perceptveis em sua prpria essncia. A teoria do conhecimento jurdico produziu, em sua maioria, orientaes de contedo prvio e determinado. Prescreveu-se o agir humano por meio da nica ordem social vigente; como se fosse possvel, em um Estado plural, predizer, legislativa e hermeneuticamente, qual a ordem social correta. Essa racionalidade descontextualizada no considera discursos mais elaborados, o que reflete diretamente sobre nossa forma de teorizar, e teima em reiterar posies rasas, fundamentadas em lemas coletivizantes, que desconsideram a individualidade e a autonomia.
* Doutor e Mestre em Direito Privado pela PUC Minas; Professor dos cursos de Graduao e Especializao em Direito na PUC Minas; Coordenador do Curso de Especializao em Direito Civil da PUC Minas (IEC); Membro do CEBID - Centro de Estudos em Biodireito. ** Doutora e Mestra em Direito Civil pela UFMG; ex-bolsista do DAAD (Servio Alemo de Intercmbio Acadmico); Juza do Trabalho; Professora dos cursos de Graduao, Mestrado e Doutorado em Direito na PUC Minas.
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As razes de Estado ainda se mantm como as razes da lei.1 As frustraes produzidas pela busca de uma verdade nica e a priori acabaram por dissociar a teoria da prtica. Por sua vez, a prxis jurdica - mais dinmica do que a teorizao apriorstica possa alcanar - passou a valorizar, quase que exclusivamente, pontos de vista utilitaristas e trabalhos doutrinrios descritivos e exegticos. Andr Corra aponta que:
[...] nossa forte tradio praxstica nos legou uma dogmtica de baixo teor autorreflexivo que corresponderia ao que, no Esprito do direito romano, Rudolf Ihering denominou jurisprudncia inferior, satisfeita apenas em dissipar obscuridades e descartar contradies aparentes, revelando, desse modo, o que seria a vontade real da lei e cuja forma habitual de manifestao ainda o manual ou curso de direito que, em pleno sculo XXI, faz uma pssima exegtica vazada nos moldes do sculo XIX. (2006, p. 7)

A Responsabilidade Civil no Cdigo Civil de 2002, disciplinada segundo uma tradio romano-germnica, na qual o intuito a reparao da vtima e no a punio do ofensor, por fora do pragmatismo jurisprudencial, vem assimilando elementos prprios do sistema do common law, o que acarreta a quebra de sua unidade sistmica. A tenso constante entre prtica e teoria remonta tenso entre faticidade e validade, como discursos co-dependentes. A prxis do Direito no pode se voltar ao pragmatismo e ao utilitarismo, mas deve validar-se na normatividade construda criticamente na argumentao. E, como diz Lcio Chamon Junior:
Se assumirmos a Cincia do Direito [...] como dotada da tarefa de proporcionar instrumental esclarecido, mas sempre precrio para aplicao do Direito, [...] devemos tambm nos manter atentos ao fato de que isto somente poder ser entendido como proposta racional se, apesar da especificidade objetual, tal compreenso cientfica assuma a dupla dimenso hermenutico-pragmtica. [...] claro que a construo de uma Cincia jurdico-dogmtica somente capaz em razo de que tambm se mostra como reflexo de um discurso racional idealizado no que tange a seus requisitos. Uma vez compreendido isto, pode a Cincia dogmtica do Direito passar a enfrentar categorias e anlise de casos oferecendo esquemas interpretativos no meramente descritivos, mas antes reconstrutivos, como forma de nos orientar na prpria prxis institucional, ou no. (2006, p. 15-16)

Propomos um esforo hermenutico na anlise de um caso, recentemente transitado em julgado, de responsabilidade civil por morte de um pai de famlia em
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Daniel Sarmento alerta para o risco do totalitarismo na fundamentao de um Direito que almeja um interesse pblico superior aos interesses particulares. [...] o interesse pblico, na verdade, composto pelos interesses particulares dos membros da sociedade, razo pela qual se torna em regra impossvel dissociar os interesses pblicos dos privados, o que sobreleva a importncia da autonomia privada nos discursos jurdicos. (SARMENTO, 2007, p. 83-84)

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acidente de trabalho. As discusses e dissenses havidas entre as diferentes instncias e rgos judiciais permitiro a formulao de esquema interpretativo que reconstrua o conceito de dano moral e os fundamentos do critrio fixador da indenizao, bem como da posio jurdica do nascituro para o Direito brasileiro. 2 RELATO DO CASO Andr Rodrigues faleceu em 09 de dezembro de 2000, em virtude de acidente de trabalho, deixando esposa grvida e, ainda, dois filhos menores. Os herdeiros do trabalhador falecido e sua esposa ajuizaram ao de reparao civil em face de Rodocar Sul Implementos Rodovirios Ltda., na comarca de Carazinho, Rio Grande do Sul, na qual postulam penso mensal, danos morais, bem como sejam resguardados os direitos do nascituro, em razo da gravidez da autora. (RIO GRANDE DO SUL, 2006, p. 3) O juiz de primeiro grau julgou parcialmente procedente o pedido, condenando a r ao pagamento de penso - at a data em que o de cujus completasse 70 anos -, cnjuge suprstite, e, aos filhos, at completarem 24 anos; e de indenizao por danos morais, sendo R$39.000,00 para a viva e R$26.000,00 para cada filho, inclusive para Andr Jnior, poca no nascido. A empregadora, Rodocar Sul, interps apelao em que argui nulidade da sentena, em virtude de incompetncia material, e requer a reforma da deciso em razo de falta e vcio de provas e por no restar comprovada culpa in vigilando. Por fim, requer a reduo do quantum fixado para a indenizao do dano moral, que, no tocante ao nascituro, far-se-ia porque o dano moral por ele sofrido menor do que o sofrido pelos demais filhos do de cujus. (RIO GRANDE DO SUL, 2006, p. 6) Aps a manifestao do Ministrio Pblico, os autos foram remetidos Justia do Trabalho. O Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio suscitou conflito de competncia ao Superior Tribunal de Justia, que decidiu pela competncia da Justia estadual, retornando os autos ao Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul para julgamento do recurso. (BRASIL, 2006) Quanto ao dano moral, a Des. Marlene Bonzanini Bernardi, relatora do acrdo, afirma que o falecimento de Andr causou dor, sofrimento e abalo na harmonia psquica de seus familiares, sendo desnecessria a prova do sofrimento, pois existiria in re ipsa. (RIO GRANDE DO SUL, 2006, p. 15) Assevera, tambm, que o valor arbitrado por danos morais deve atender a uma dupla finalidade: reparao e represso. (RIO GRANDE DO SUL, 2006, p. 16) Afirma, ainda, do carter pedaggico da indenizao. (RIO GRANDE DO SUL, 2006, p. 16 e 18) Como critrios para fixao da indenizao, aduz a relatora que deve ser observada a capacidade econmica da vtima e do ofensor, de modo que no haja enriquecimento injustificado. (RIO GRANDE DO SUL, 2006, p. 16) Por considerar excessivo o montante fixado na sentena, o acrdo datado de 23 de agosto de 2006, reduziu-o para R$35.000,00, para a viva, e R$25.000,00, para cada filho.2 (RIO GRANDE DO SUL, 2006, p. 17)

No se compreendem as motivaes que levaram a uma reduo, pouco significativa, do montante de R$110.000,00 para R$103.000,00.
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Ambas as partes interpuseram Recurso Especial e os autos foram distribudos para relatoria da Ministra Nancy Andrighi. Os autores impugnaram o termo inicial da correo monetria e dos juros moratrios. J a r alegou divergncia de jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia ao determinar igualdade de montantes para os filhos nascidos e para o nascituro, ao tempo do acidente fatal. (BRASIL, 2008) Decidiu-se, em 17 de junho de 2008, pelo conhecimento do recurso dos autores, provendo-o parcialmente quanto aos juros moratrios, e pelo no conhecimento do recurso da r. Ao enfrentar este ltimo, a relatora pontuou que afirmar que a dor do nascituro menor que a dos filhos nascidos implica dizer da possibilidade de mensur-la, o que j fora rechaado anteriormente. Enfatizou mesmo que o dano moral no a dor, mas que arriscaria dizer que a dor do nascituro poderia ser considerada ainda maior do que aquela suportada por seus irmos, j vivos quando do falecimento do genitor. Afinal, maior do que a agonia de perder um pai, a angstia de jamais ter podido conhec-lo. (BRASIL, 2008, p. 9) 3 DANO MORAL: DA DOR DA ALMA VIOLAO DOS DIREITOS DE PERSONALIDADE E DE FAMLIA PUROS Percebe-se, no Direito, um ncleo de bens existenciais que guarnecem a personalidade - so os direitos de personalidade. Todavia nem toda proteo pessoa humana advm desses direitos. O ordenamento coloca outros instrumentos para sua garantia, em especial: a) a responsabilidade patrimonial; b) a famlia; c) os danos morais. (CORDEIRO, 2000, p. 204) A responsabilidade patrimonial importante instrumento de tutela da pessoa, na medida em que atua como sano ao descumprimento de normas institudas pelo legislador ou por particulares. Protege o indivduo de situaes prejudiciais. O homem no aceita a ideia de um prejuzo. A ocorrncia de um dano faz nascer reflexamente o sentimento de que fomos injustiados. A responsabilidade , portanto, o instituto que busca reequilibrar a situao. Da mesma forma que, correntemente, ligamos prejuzo noo de injustia, a justia adviria da possibilidade de se responsabilizar o ofensor. A famlia atuaria como garantia do livre desenvolvimento da personalidade. Diz-se, inclusive, que a famlia o ambiente de formao da personalidade, em seu carter psicolgico. As normas do Direito de Famlia devem resguardar esse ambiente, permitindo que ele atue sobre os membros da famlia potencializando-os. Por fim, a violao dos bens da personalidade constitui, inelutavelmente, danos morais. No entanto, a dificuldade de reconhecimento da categoria de direitos de personalidade obstava uma reelaborao do conceito dos danos morais a partir dessa perspectiva. O Cdigo Civil de 1916 no fazia meno expressa aos direitos de personalidade, expresso dos direitos fundamentais na legislao civil, nem ao dano moral. E, embora Clvis Bevilqua propugnasse que o Cdigo Civil dava guarida ao dano moral, grande foi a resistncia acerca da reparao desse dano.
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Argumentava-se que o prejuzo que no acarretasse leso ao patrimnio no era passvel de indenizao, ou mesmo esta seria desnecessria. Assim, a reparao extrapatrimonial pautou-se, durante a vigncia do Cdigo Civil de 1916, nos artigos 159 (clusula geral do ato ilcito), 1059 e 1060 (perdas e danos) e s abrangeria o dano moral que atingisse o patrimnio da vtima, causando-lhe reduo. Ressarcia-se, to-somente, o dano moral reflexo ou indireto. J o dano moral direto seria irreparvel, pois no haveria como se converter a dor moral em dinheiro. Afirmava-se que era imoral atribuir ofensa existencial um valor pecunirio. Para Clvis Bevilqua, diferentemente, o Cdigo Civil de 1916 admitia o ressarcimento de qualquer espcie de dano, patrimonial ou moral, e havia, inclusive, ao adequada para tanto no art. 76:
Art. 76. Para propor, ou contestar uma ao, necessrio ter legtimo interesse econmico, ou moral. Pargrafo nico. O interesse moral s autoriza a ao quando toque diretamente ao autor, ou sua famlia. (BRASIL, 1916)

Ao tecer comentrio sobre o art. 76, diferenciando o dano patrimonial do dano moral, Bevilqua afirma que:
O dano moral a ofensa dos direitos da prpria personalidade, sem repercusso imediata no patrimnio. Pouco importa que a ofensa seja prpria pessoa, ou a algum de sua famlia, segundo se depreende do art. 76 do Cdigo Civil. (BEVILQUA3 apud MINAS GERAIS, 1942, p. 529)

Reconhece ele, entretanto, a impossibilidade de reparao em algumas circunstncias, mas a irreparabilidade do dano moral colocada como exceo. Assim, a meno expressa ao dano moral em algumas hipteses no exclui outras no textualmente mencionadas. Carvalho Santos, por sua vez, no vislumbrava, no art. 76, qualquer autorizao a ressarcibilidade do dano moral, porquanto, segundo ele, o interesse, a que aludiu o artigo, era meramente processual, no se prestando a solucionar a controvrsia de cunho material. Assim, embora o interesse de agir pudesse ser moral, o interesse ressarcvel era de natureza patrimonial. (1986, p. 252) J na dcada de 1940, Bevilqua afastou-se do contedo psicolgico to comum na conceituao do dano moral, para ater-se a critrios estritamente jurdicos, ressaltando-o como violao determinada categoria de direitos. Em 1955, Wilson Melo da Silva publica O dano moral e sua reparao, em que retoma o critrio psicolgico e expe como seu elemento caracterstico a dor, seja ela fsica ou moral propriamente dita. (1999, p. 2)
Toda vez que sofrssemos menoscabos nos bens da alma ou nas nossas faculdades inerentes ou direitos originrios [...] teramos o direito de, trazendo a juzo o ofensor,
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BEVILQUA, Clvis. Solues prticas de direito. Rio de Janeiro: Corra Bastos, 1923. v. 1, p. 105.
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reclamar, dele, uma reparao que nos venha compensar pelos danos sofridos ou que nos proporcione meios efetivos de vermos amenizados os nossos sofrimentos ou as nossas angstias. Pouco importa, a, o fundamento jurdico de reparao: seja ela pena em todas as circunstncias, como o entenderia Stammler, mera satisfao, reparao compensatria ou simples afirmao da existncia da tutela jurdica. O fato que uma reparao qualquer no me poderia ser negada, j no mais sob a escusa das superadas alegaes de que dor no tem preo ou de que fosse imoral a s pretenso de reparao de tais danos [...]. (SILVA, 1999, p. 636)

Em razo desse posicionamento, no admitia Wilson Melo da Silva o dano moral da pessoa jurdica, j que esta no passaria por sofrimento. E tambm as crianas e incapazes, com discernimento reduzido, por no apreenderem o significado dos fatos, no seriam capazes de sentir as angstias e tristezas que caracterizariam o dano moral. (SILVA, 1999) Na dcada de 1960, sob influncia de seu pensamento, a situao de irresponsabilidade comeou a se modificar, admitindo os tribunais o ressarcimento por dano exclusivamente moral. Difundiu-se a definio psicolgica de Silva em detrimento daquela anteriormente elaborada por Bevilqua. Antes, porm, propostas legislativas e alguns julgados enfrentaram o problema da indenizabilidade do dano moral. Destaca-se o Projeto de Cdigo de Obrigaes, de 1941, de autoria de Orozimbo Nonato, Philadelpho Azevedo e Hahnemann Guimares. Este ltimo, comentando o Projeto, escreve:
O ato ilcito que, exclusiva ou parcialmente, causa sofrimentos pessoa, ferindo-a em sua sensibilidade fsica ou nos sentimentos de honra, de dignidade ou de afeio por entes caros, d lugar a indenizao estimada ex bono et aequo. (GUIMARES, 1944, p. 292)

Como Ministro do Supremo Tribunal Federal, em 1942, Orozimbo Nonato relata que:
O princpio da reparao do prprio dano puramente moral vai abrindo caminho, triunfando na doutrina e se inserindo nos cdigos. O direito tende, cada vez mais, a dar proteo aos interesses de ordem moral e o princpio aludido, pode dizer DEMOGUE, admitido geralmente nos pases latinos e anglo-saxnicos. (BRASIL, 1942, p. 479)

Algumas leis sobrevieram admitindo-o: Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei n. 4.117/62), Cdigo Eleitoral (Lei n. 4.737/65), Lei de Imprensa (Lei n. 5.250/67) e a antiga Lei de Direitos Autorais (Lei n. 5.988/73). No entanto, a reparao ainda no era ampla, mas, por vezes, pr-fixada pelo prprio legislador. Com a promulgao da Constituio da Repblica, em 1988, foi expressamente acolhida a reparao por dano moral nos incisos V e X de seu art. 5. Tambm a codificao civil de 2002, no art. 186, na conceituao do ato ilcito incluiu a reparabilidade do dano ainda que exclusivamente moral. (BRASIL, 2002)
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Para fins didticos, enumeramos os critrios mais utilizados de conceituao do dano moral: a) critrio psicolgico; b) critrio de violao a direito de personalidade; c) critrio da extrapatrimonialidade dos efeitos da violao de qualquer direito; d) critrio de ofensa dignidade da pessoa humana. Predomina, na doutrina e jurisprudncia, o critrio psicolgico, pelo qual o dano moral delimita-se a partir de seus efeitos na pessoa e no no ordenamento jurdico. Sobrelevam-se [...] os efeitos da ao, embora no repercutam na rbita de seu patrimnio material, originam angstia, dor, sofrimento, tristeza ou humilhao vtima, trazendo-lhe sensaes e emoes negativas. (MORAES, 2003, p. 157) Pelo segundo critrio, o dano moral adviria da leso ou ameaa a direito de personalidade. Clvis Bevilqua nele se fundou, muito antes do prprio reconhecimento, no Brasil, dos direitos de personalidade como categoria jurdica. Juristas na atualidade adotam o mesmo critrio, tais como Carlos Alberto Bittar e Paulo Luiz Netto Lbo.
A referncia frequente dor moral ou psicolgica no adequada e deixa o julgador sem parmetros seguros de verificao da ocorrncia de dano moral. A dor uma consequncia, no o direito violado. O que concerne esfera psquica ou ntima da pessoa, seus sentimentos, sua conscincia, suas afeies, sua dor, correspondem a dos aspectos essenciais da honra, da reputao, da integridade psquica ou de outros direitos da personalidade. O dano moral remete violao do dever de absteno a direito absoluto de natureza no patrimonial. Direito absoluto significa aquele que oponvel a todos, gerando pretenso obrigao passiva universal. E direitos absolutos de natureza no patrimonial, no mbito civil, para fins dos danos morais, so exclusivamente os direitos da personalidade. Fora dos direitos da personalidade so apenas cogitveis os danos materiais. (LBO, 2003)

Pires de Lima, por sua vez, afirmava que o dano moral [...] no resulta da leso duma certa categoria de bens ou interesses [...], mas [...] efeito no patrimonial da leso dum verdadeiro direito [...] (1940, p. 219). Por esse terceiro critrio, at mesmo a violao de um interesse patrimonial poderia resultar em dano moral. A conceituao prende-se ideia de efeito, mais propriamente ao resultado nocivo da ofensa ao Direito, e desvincula-se da noo restrita de leso a bem extrapatrimonial. A referncia dor ainda est presente, j que a nocividade da ofensa reside nesse sentimento por ela gerado. Por fim, Maria Celina Bodin de Moraes (2003) e Srgio Cavalieri Filho (2005) fundamentam-se na dignidade humana para determinar os limites do dano moral. Srgio Cavalieri Filho identifica o dano moral, em sentido estrito, como a violao da dignidade da pessoa humana. Nessa perspectiva, o dano moral no est necessariamente vinculado a alguma reao psquica da vtima. Pode haver ofensa dignidade da pessoa humana sem dor, vexame, sofrimento [...]. (2005, p. 77) Mas tambm afirma que, em sentido amplo, o dano moral abrange [...] diversos graus de violao dos direitos da personalidade. (CAVALIERI FILHO, 2005, p. 77) Na deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, a Relatora escreve que a situao evidencia a causao de [...] dor, sofrimento e abalo na harmonia psquica de seus familiares. (RIO GRANDE DO SUL, 2006, p. 15)
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J o Recurso Especial traz posio diversa. A relatora Ministra Nancy Andrighi diz que o [...] dano moral no a dor; esta a consequncia irrecusvel do dano naquele que o suporta - e como tal, varivel, imprecisa e inexpugnvel aos olhares de terceiros. (BRASIL, 2008, p. 8) Exatamente por essa fundamentao, a relatora exime-se de fazer a comparao requerida pelo recorrente quanto quantificao da dor do nascituro e sua dimenso inferior de seus irmos. Neste caso, especificamente, denota-se a ofensa a direitos de famlia puros, tanto em relao ao nascituro quanto a seus irmos, pela privao de convivncia com o pai, dever-funo decorrente da autoridade familiar. Na verdade, uma definio psicolgica do dano moral no poderia justificar a indenizao ao nascituro. Somente um conceito fundado na ofensa a situao subjetiva pode justificar a sano reparatria nas hipteses em que o lesado nascituro ou pessoa nascida que tenha seu discernimento comprometido seriamente. Nessa altura deve-se perquirir se h mesmo identidade entre dano extrapatrimonial e dano moral, o que parece sugerir os critrios adotados para conceituao do dano moral pela doutrina e jurisprudncia. Aps anlise dos conceitos propostos, conclumos que a responsabilidade civil decorrente do dano moral, em sentido prprio, a compensao ou ressarcimento de leso a direito de personalidade ou a direito de famlia puro. Distanciamo-nos de Clvis Bevilqua, Paulo Luiz Netto Lbo e Carlos Alberto Bittar por incluirmos os direitos de famlia puros. A ofensa a esses tem a mesma natureza da ofensa a direitos de personalidade, porquanto, nos dois casos, so atingidos os bens existenciais. Na jurisprudncia nacional, o dano moral tem abrigado hipteses de ressarcimento ou compensao de danos que no se inscrevem nesse conceito, ou seja, no h propriamente violao de direito de personalidade ou de direito de famlia puro, consistindo a conduta antijurdica na violao a situao transindividual. Tal ocorre sobretudo nas reas do Direito do Consumidor, Direito Ambiental e Direito do Trabalho. Objetivando desestimular certos comportamentos, o Judicirio acaba por impor sanes que guardam carter administrativo sob a denominao de funo punitivo-pedaggica da indenizao por dano moral. Trata-se de situaes com reflexos extrapatrimoniais, mas no propriamente de dano moral. H, pois, um gnero mais abrangente de danos no patrimoniais, que decorre da leso de uma situao jurdica que pode ou no ter contedo patrimonial. Resgatamos a noo exposta por Pires de Lima (1940), mas destacamos que dano moral e dano extrapatrimonial, em sentido estrito, compem categorias distintas. Dessa forma, a ttulo de exemplo, o pargrafo nico do art. 952 do Cdigo Civil no abarca uma espcie de dano moral, mas de dano extrapatrimonial:
Art. 952. Havendo usurpao ou esbulho do alheio, alm da restituio da coisa, a indenizao consistir em pagar o valor das suas deterioraes e o devido a ttulo de lucros cessantes; faltando a coisa, dever-se- reembolsar o seu equivalente ao prejudicado.
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Pargrafo nico. Para se restituir o equivalente, quando no exista a prpria coisa, estimar-se- ela pelo seu preo ordinrio e pelo de afeio, contanto que este no se avantaje quele. (BRASIL, 2002, grifo nosso)

O valor de afeio do bem usurpado ou esbulhado no representaria uma indenizao pela ofensa a direito de personalidade ou a direito de famlia puro, mas aspecto no patrimonial da violao a situao jurdica de propriedade. A delimitao do dano moral impe o seu confronto ao dano esttico, que, para o Superior Tribunal de Justia, uma terceira categoria de dano, ao lado do dano moral e do dano material, posio essa no adotada, unanimemente, pela doutrina. Discordamos da posio do STJ quanto existncia desse terceiro gnero. O dano esttico nada mais que a ofensa a uma situao jurdica subjetiva de personalidade, que gera, tambm, consequncias de natureza econmica. 4 ALTERAO DA COMPETNCIA MATERIAL APS A EMENDA CONSTITUCIONAL N. 45/2004 No caso em anlise, os autores - cnjuge e filhos do empregado falecido propuseram a demanda perante a Justia Comum, na Comarca de Carazinho/Rio Grande do Sul, em vez de deduzir suas pretenses em face da Justia do Trabalho de 1 Instncia. Uma vez publicada a sentena proferida pelo Juiz Alexandre Kreutz, da Comarca da Carazinho/RS, foi interposta apelao para o Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, que, por sua vez, afastou a competncia da Justia Comum para apreciar o feito e determinou a remessa do processo para a Justia do Trabalho. O Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, acolhendo o parecer do Ministrio Pblico do Trabalho, suscitou conflito negativo de competncia junto ao Superior Tribunal de Justia (CC n. 59.593/RS), que decidiu pela competncia da Justia Estadual. A Emenda Constitucional n. 45/2004 deu a seguinte redao ao art. 114 da Constituio da Repblica, ampliando substancialmente a competncia da Justia do Trabalho:
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I - as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; II - as aes que envolvem exerccio do direito de greve; III - as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicato e empregadores; IV - os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio; V - os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o; VI - as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho;
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VII - as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho; VIII - a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir; IX - outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. (BRASIL, 1988, grifo nosso)

A Constituio da Repblica expressamente atribuiu Justia do Trabalho a competncia para julgar as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho. Ainda assim a Corte Constitucional brasileira, num primeiro momento, deu interpretao restritiva norma do inciso VI do art. 114 da CRFB, de modo que foi reconhecida a competncia da Justia comum dos Estados-membros para julgar tais demandas, na sesso plenria de 09 de maro de 2005, ao julgar o Recurso Extraordinrio n. 438.639, interposto pela Minerao Morro Velho Ltda. A deciso adotou com fundamentos o princpio da unidade da convico, razes de ordem prtica ou conscincia de funcionalidade. (BRASIL, 2005) Ao invocar o princpio da unidade da convico, razes de ordem prtica ou conscincia de funcionalidade, a Corte Constitucional brasileira considerou que, sendo a Justia Estadual competente para conhecer das lides atinentes a acidente de trabalho, nas quais o Instituto Nacional de Seguridade Social e o segurado so partes no processo, tambm deveria s-lo para julgar os conflitos entre empregados e empregadores decorrentes do acidente de trabalho ou doena ocupacional. Ao final, as questes trabalhistas e previdencirias seriam analisadas e decididas pelo mesmo rgo jurisdicional ainda que em processos distintos. As razes que nortearam tal deciso foram puramente pragmticas, o que refora o distanciamento entre a teoria e a prtica e a j denunciada tenso entre faticidade e validade. Tal argumentao distancia-se do Texto Constitucional que confere Justia do Trabalho competncia para julgar as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho. Posteriormente, o Supremo Tribunal Federal adotou entendimento diverso, agora contando com a unanimidade de seus membros4, ao julgar o Conflito de Competncia n. 7.204-1, suscitado pelo Tribunal Superior do Trabalho em face do extinto Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais. Segue-se a ementa do acrdo:
Ementa: CONSTITUCIONAL. COMPETNCIA JUDICANTE EM RAZO DA MATRIA. AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E PATRIMONIAIS DECORRENTES DE ACIDENTE DO TRABALHO, PROPOSTA PELO EMPREGADO EM FACE DE SEU (EX-) EMPREGADOR. COMPETNCIA DA JUSTIA DO

O Min. Marco Aurlio Mello divergiu quanto ao marco temporal da competncia da Justia do Trabalho para julgamento das causas envolvendo a responsabilidade civil do empregador por acidente de trabalho, porquanto defendeu que mesmo antes da Emenda Constitucional n. 45/2004 cabia Justia do Trabalho conhecer e julgar tais demandas. (BRASIL, 2005)
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TRABALHO. ART. 114 DA MAGNA CARTA. REDAO ANTERIOR E POSTERIOR EMENDA CONSTITUCIONAL N. 45/04. EVOLUO DA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. PROCESSOS EM CURSO NA JUSTIA COMUM DOS ESTADOS. IMPERATIVO DE POLTICA JUDICIRIA. Numa primeira interpretao do inciso I do art. 109 da Carta de Outubro, o Supremo Tribunal Federal entendeu que as aes de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho, ainda que movidas pelo empregado contra seu (ex-)empregador, eram da competncia da Justia comum dos EstadosMembros. 2. Revisando a matria, porm, o Plenrio concluiu que a Lei Republicana de 1988 conferiu tal competncia Justia do Trabalho. Seja porque o art. 114, j em sua redao originria, assim deixava transparecer, seja porque aquela primeira interpretao do mencionado inciso I do art. 109 estava, em boa verdade, influenciada pela jurisprudncia que se firmou na Corte sob a gide das Constituies anteriores. 3. Nada obstante, como imperativo de poltica judiciria haja vista o significativo nmero de aes que j tramitaram e ainda tramitam nas instncias ordinrias, bem como o relevante interesse social em causa -, o Plenrio decidiu, por maioria, que o marco temporal da competncia da Justia trabalhista o advento da EC 45/04. Emenda que explicitou a competncia da Justia Laboral na matria em apreo. 4. A nova orientao alcana os processos em trmite pela Justia comum estadual, desde que pendentes de julgamento de mrito. dizer: as aes que tramitam perante a Justia comum dos Estados, com sentena de mrito anterior promulgao da EC 45/04, l continuam at o trnsito em julgado e correspondente execuo. Quanto quelas cujo mrito ainda no foi apreciado, ho de ser remetidas Justia do Trabalho, no estado em que se encontram, com total aproveitamento dos atos praticados at ento. A medida se impe, em razo das caractersticas que distinguem a Justia comum estadual e a Justia do Trabalho, cujos sistemas recursais, rgos e instncias no guardam exata correlao. 5. O Supremo Tribunal Federal, guardio-mor da Constituio Republicana, pode e deve, em prol da segurana jurdica, atribuir eficcia prospectiva s suas decises, com a delimitao precisa dos respectivos efeitos, toda vez que proceder a revises de jurisprudncia definidora de competncia ex ratione materiae . O escopo preservar os jurisdicionados de alteraes jurisprudenciais que ocorram sem mudana formal do Magno Texto. 6. Aplicao do precedente consubstanciado no julgamento do Inqurito 687, Sesso Plenria de 25.08.99, ocasio em que foi cancelada a Smula 394 do STF, por incompatvel com a Constituio de 1988, ressalvadas as decises proferidas na vigncia do verbete. 7. Conflito de competncia que se resolve, no caso, com o retorno dos autos ao Tribunal Superior do Trabalho. (BRASIL, 2005, grifo nosso)

No caso em comento, necessrio investigar a data da sentena proferida pelo Juzo de primeiro grau, porquanto esse marco temporal pode ter relevncia para definir o rgo competente para julgar as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho. Nesse sentido, a deciso do Conflito de Competncia, que em plena vigncia da EC n. 45/2004 definiu a competncia da Justia Estadual para julgamento do feito, com a seguinte argumentao:

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Nesta oportunidade, por maioria, confirmou-se o entendimento definido pelo Supremo Tribunal Federal em relao ao marco inicial para a incidncia do novo texto constitucional. Entendeu-se que a competncia deve permanecer na Justia Estadual se j prolatada sentena pelo juiz de direito, s devendo ser remetido o processo Justia Trabalhista quando ainda no proferida sentena. Adoto o posicionamento da maioria, fazendo, contudo, ressalva do meu entendimento pessoal, pois considero que deve ser analisado o momento do ajuizamento da ao para definir a competncia. Entendo que, se a ao tiver sido ajuizada em data anterior EC 45/2004, deve ser reconhecida a competncia da Justia Estadual, cabendo Justia Trabalhista processar e julgar somente aes propostas a partir da vigncia do novo texto constitucional. (BRASIL, 2006)

Claro, pois, que, quando da promulgao da EC n. 45/2004, o juiz de primeiro grau j havia proferido deciso de mrito, firmando a competncia da Justia estadual no caso. 5 DA REPARAO CIVIL 5.1 Princpio da reparao integral Responsabilidade o dever de assumir as consequncias de uma ao ou omisso, realizada pessoalmente ou por pessoa que esteja sob seu poder ou, ainda, em razo de um fato da coisa de que lhe caiba a guarda. Esse conceito clssico - que abarca as situaes de responsabilidade civil por fato prprio, responsabilidade civil por fato de outrem e responsabilidade civil pelo fato da coisa - foi ampliado por hipteses que por vezes dispensam um comportamento direto de algum ou um fato da coisa para imputar objetivamente a responsabilidade. Logo, a pessoa ser juridicamente responsvel quando o ordenamento jurdico sancionar o evento danoso, independentemente de ter sido ou no causador direto. Atribui-se uma consequncia a um dado comportamento ou a uma certa situao na inteno da reparao do dano originado, retornando ao estado que lhe era anterior. Na sua origem, o vocbulo indenizao expressava bem essa funo. Indenizao vem do latim indemnis mais damnum, que significa reparar o dano, voltando ao estado primitivo. Para o dano moral, todavia, o retorno ao estado original torna-se invivel, no mais das vezes, e a responsabilidade assume funo meramente compensatria, como forma de reequilibrar a relao social. Objetivando a reparao ou a compensao da vtima, a responsabilidade civil tem um compromisso de reduzir os impactos do injusto prejuzo suportado. Surge, pois, como corolrio do instituto o princpio da reparao integral ou do pleno ressarcimento que se traduz na mais ampla reparao da leso sofrida. Rodolpho Barreto Sampaio Jnior assim define o referido princpio:
Nada alm do retorno ao statu quo ante. Talvez seja a melhor definio do princpio do pleno ressarcimento, porquanto consiste, tal princpio, na integral reparao do dano que foi indevidamente infligido vtima. O que se pretende o ressarcimento por todos os danos causados, sejam estes morais ou materiais, presentes ou futuros. (2009, p. 228)
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Claro, pois, que atribuir responsabilidade civil a funo punitivo-pedaggica extrapolar os limites da reparao integral, j que, alm de ressarcir os danos, pretende-se desestimular novas condutas naquele sentido.
Ao se permitir a condenao do ofensor ao pagamento da indenizao pecuniria cujo montante no est necessariamente adstrito ao valor dos danos materiais efetivamente sofridos pela vtima, e ao se reconhecer a possibilidade de se majorar o valor da indenizao por danos morais com o intuito de punir o ofensor, criou-se a possibilidade de a responsabilidade civil ser utilizada para controlar a vida em sociedade, porquanto o comportamento tido como antissocial pelo magistrado poder ser severamente punido na esfera civil, por meio da imposio do dever de pagar elevada quantia pecuniria pelos danos morais infligidos, os quais no guardam sintonia com os danos materiais que foram causados. (SAMPAIO JNIOR, 2009, p. 232-233)

A desproporo entre dano e indenizao no apenas ultrapassa a finalidade que o Cdigo Civil atribui indenizao no art. 944, como tambm impe uma expiao no sentido criminal da responsabilidade. Os fundamentos da responsabilidade civil diferem daqueles que aliceram a responsabilidade penal e ser essa a anlise que permear o tpico a seguir. 5.2 Fundamentos da reparao civil O Iluminismo estabeleceu as bases tericas da diviso do Direito em ramos a partir da noo, to cara burguesia, de no interveno estatal nos negcios privados. A dicotomia Direito Pblico x Direito Privado foi formulada nessa poca. O primeiro previa expressamente as funes estatais, dedicando-se, especialmente, segurana do territrio, tanto no policiamento interno quanto na proteo externa. Os Estados deixam de ser agentes econmicos (proprietrios e empresrios na Idade Moderna). O Direito Privado parecia imprimir certeza jurdica s liberdades individuais a que o Estado apenas reconhecia, pois lhe eram anteriores, visto que inerentes ao homem.
Ao considerar a interveno pblica como anttese da liberdade individual, ficava mantida, e com renovado flego, a ntida separao entre Direito Pblico e Direito Privado, que s as longas Constituies do sculo XX iriam pr em questo. (MORAES, 2003, p. 198)

Dessa diviso surge a distino entre delito, referente esfera penal, e ato ilcito do Direito Civil. A vinculao categoria dos atos jurdicos j demonstrava a necessidade de punir o comportamento voluntrio do ofensor. Naquele momento era imprescindvel desvincular a responsabilidade civil do poder de polcia do Estado, reconhecido como sua mais tpica funo. Assim, retirou-se qualquer conotao punitiva do instituto.
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So cada vez mais frequentes os defensores do carter punitivo ou retributivo do dano moral no Brasil. A indenizao, alm de compensar o dano, assumiria uma funo desencorajadora, retribuindo o mal pelo mal. Como forma de afastar o argumento moral de que no se pode estimar a extenso do dano moral, doutrina e jurisprudncia passaram a entender o pagamento pecunirio como sano pela conduta indesejada. Assim, Carlos Alberto Bittar, Srgio Cavalieri Filho, Maria Helena Diniz e Jos Carlos Moreira Alves, dentre outros, filiaram-se teoria do desestmulo. Jos Carlos Moreira Alves afirmou ser o carter punitivo a nica finalidade da indenizao por dano moral. No haveria sustentao na pretensa funo compensatria, pois, se se deve trazer alguma satisfao para o lesado, tal vantagem atingiria apenas os mais pobres.
Em ltima anlise [...] penso nada mais ser o dano moral que uma pena privada, com uma circunstncia ainda mais intensa que a pena privada conhecida, pois se transmite aos herdeiros; na realidade, est-se satisfazendo o desejo ntimo de vingana ao punir o cidado causador do dano. Tanto isso verdade que, quando se diz que foi atropelado o neto de um Rockefeller, por exemplo, o ressarcimento pode ser de milhes e milhes de dlares, embora, para a famlia, nada valha, pois o seu desejo o neto; esse ressarcimento no trar satisfao alguma, para dizer-se que uma compensao em relao dor. Na verdade, o problema do dano moral sempre foi esse e o que se sucede em relao ao civilista, que, quando julga matria penal, muito mais severo que o penalista, porque tende a ver a vtima - e o novo Cdigo se afasta disso, de certa forma; o que lhe interessa compor o dano. (ALVES, 2002, grifo nosso)

Esse posicionamento de um dos anteprojetistas - como o prprio Moreira Alves reconhece - no est refletido no Cdigo Civil vigente, que no fixa o sentido nem delimita o alcance da locuo dano moral. Ademais, independentemente do valor da indenizao, sempre haver natureza sancionatria e a exteriorizao de uma resposta da ordem jurdica na responsabilizao por dano moral. Todavia, o Superior Tribunal de Justia aderiu tese da funo punitiva, liderado pela concepo do Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. (REsp n. 183.508RJ, 05.02.2002; REsp. 246.258, 18.04.2000; REsp. 265.133, 10.09.2000). Doutrinariamente, podemos perceber que a controvrsia estende-se a muitos pases do sistema romano-germnico. Em Portugal, Antnio Menezes Cordeiro (2000) afirma que o Cdigo Civil de 1966 adotou expressamente a funo punitiva da indenizao, que se encontraria no art. 496, 3:
ARTIGO 494 (Limitao da indemnizao no caso de mera culpa) Quando a responsabilidade se fundar na mera culpa, poder a indemnizao ser fixada, equitativamente, em montante inferior ao que corresponderia aos danos causados, desde que o grau de culpabilidade do agente, a situao econmica deste e do lesado e as demais circunstncias do caso o justifiquem. [...]
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ARTIGO 496 (Danos no patrimoniais) 1. Na fixao da indemnizao deve atender-se aos danos no patrimoniais que, pela sua gravidade, meream a tutela do direito. 2. Por morte da vtima, o direito indemnizao por danos no patrimoniais cabe, em conjunto, ao cnjuge no separado judicialmente de pessoas e bens e aos filhos ou outros descendentes; na falta destes, aos pais ou outros ascendentes; e, por ltimo, aos irmos ou sobrinhos que os representem. 3. O montante da indemnizao ser fixado equitativamente pelo tribunal, tendo em ateno, em qualquer caso, as circunstncias referidas no artigo 494; no caso de morte, podem ser atendidos no s os danos no patrimoniais sofridos pela vtima, como os sofridos pelas pessoas com direito a indemnizao nos termos do nmero anterior. 4. A prescrio do direito de indemnizao no importa prescrio da aco de reivindicao nem da aco de restituio por enriquecimento sem causa, se houver lugar a uma ou a outra. (PORTUGAL, 1966, grifo nosso)

No vemos, entretanto, a adoo dos danos punitivos pela norma citada, porquanto a norma limita-se a prever a reduo do valor indenizatrio, exatamente o oposto do que se pretende com a fixao de uma indenizao tendente a reprimir o violador da norma jurdica ou de situao subjetiva de personalidade. O dano punitivo invocado para justificar a majorao do valor da indenizao, o que naturalmente excede a ideia de restituio do bem jurdico violado. Na deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, a Relatora Desembargadora Marilene Bonzanini Bernardi, antes do dispositivo do acrdo, escreve que os valores arbitrados [...] atendem ao carter pedaggico da reparao, servindo de sano para o ofensor. (RIO GRANDE DO SUL, 2006) Tal fundamento na deciso liga-se opo da prtica judiciria brasileira, que, historicamente, construiu-se sobre a ideia psicolgica de dano moral e, assim, filiou-se indenizao que toma por base os aspectos subjetivos da vtima. A considerao da gradao do sofrimento levou-nos, quase que inevitavelmente, dosimetria de uma pena civil. Contudo, a construo jurisprudencial brasileira colide com a legislao civil, que em nenhuma norma alberga a majorao da indenizao para punir condutas mais acentuadamente nocivas. H, porm, vozes que identificam o carter punitivo em nosso Cdigo Civil, fundamentando-o nos dizeres dos arts. 944 e 945:
Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, equitativamente, a indenizao. Art. 945. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano. (BRASIL, 2002)
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O pargrafo nico do art. 944 segue a linha do Cdigo Civil portugus, possibilitando to-somente a reduo do montante indenizatrio. Talvez seja esse o melhor argumento contrrio adoo do dano punitivo no Direito brasileiro, pois a norma faculta ao juiz minorar a indenizao, a despeito da culpa do agente, mas no lhe abre a possibilidade de majorar a indenizao considerando o grau da culpa. J o art. 945 aborda matria totalmente diversa indenizao punitiva. Tratase de uma exceo regra do caput do art. 944, em que a indenizao medida pela extenso do dano. Nessa norma, a culpa da vtima ser levada em conta por interferir no nexo de causalidade. Dessa disposio no h como retirar uma ilao em sentido contrrio, ou seja, no h como defender a possibilidade de majorar a indenizao em decorrncia do maior grau de culpa do agente, quando a norma permite que o juiz, excepcionalmente, atenue a indenizao. As normas que consagram excees no comportam interpretao extensiva. Pode at haver razes polticas, e at morais, para se punir comportamentos tendentes repetio e repercusso social mais ampla. No entanto, no h normatividade que o embase. Tramitou no Congresso Nacional, com aprovao no Senado, o Projeto de Lei do Senado n. 150, de 1999, que definia o dano moral como [...] a ao ou omisso que ofenda o patrimnio moral da pessoa fsica ou jurdica, e de entes polticos, ainda que no atinja o seu conceito na coletividade. (BRASIL, 1999, art. 1) A definio no esclarecia as controvrsias existentes, pois se focava no conceito indeterminado de patrimnio moral. O inciso I do art. 2 do referido Projeto listava os bens jurdicos inerentes pessoa fsica, passveis de tutela e, supostamente, integram o patrimnio moral: a) o nome; b) a honra; c) a fama; d) a imagem; e) a intimidade; f) a credibilidade; g) a respeitabilidade; h) a liberdade de ao; i) a autoestima; j) o respeito prprio. (BRASIL, 1999) Uma listagem como essa s poderia ser interpretada exemplificativamente - o que nada acrescentaria atual situao -, pois deixava de fora bens considerados essenciais para a dignidade da pessoa humana. Relativamente aos critrios para apreciao do caso concreto, o Projeto estabelecia:
Art. 11. Ao apreciar o pedido, o juiz considerar o teor do bem jurdico tutelado, os reflexos pessoais e sociais da ao ou omisso, a possibilidade de superao fsica ou psicolgica, assim como a extenso e durao dos efeitos da ofensa. 1 Se julgar procedente o pedido, o juiz fixar a indenizao a ser paga, a cada um dos ofendidos, em um dos seguintes nveis: I - ofensa de natureza leve, at vinte mil reais; II - ofensa de natureza mdia, de vinte mil reais a noventa mil reais; III - ofensa de natureza grave, de noventa mil reais a cento e oitenta mil reais. 2 Na fixao do valor da indenizao, o juiz levar em conta, ainda, a situao social, poltica e econmica das pessoas envolvidas, as condies em que ocorreu a ofensa ou o prejuzo moral, a intensidade do sofrimento ou humilhao, o grau de dolo ou culpa, a existncia de retratao espontnea, o esforo efetivo para minimizar a ofensa ou leso e o perdo, tcito ou expresso.
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3 A capacidade financeira do causador do dano, por si s, no autoriza a fixao da indenizao em valor que propicie o enriquecimento sem causa, ou desproporcional, da vtima ou de terceiro interessado. (BRASIL, 1999)

Conquanto arquivado em 2007, o Projeto bem demonstra o estado da controvrsia que ainda paira sobre o dano moral, parecendo espelhar-se nas leis penais, de modo que quantificao da indenizao confunde-se com a dosimetria da pena. A tarifao da indenizao, alm de absolutamente inadequada para atender diversidade das situaes fticas, revela-se inconstitucional pela afronta ao princpio da reparao integral. Ainda assim, o mesmo havia sido aprovado no Senado e remetido Cmara e, somente aps oito anos, foi arquivado. A compensao do dano moral deve ser estabelecida por critrios objetivos de violao de situao subjetiva de personalidade ou de direito de famlia puro. uma sano pela qual a ordem jurdica manifesta sua repulsa a uma conduta antissocial e danosa. Na sistemtica do Cdigo Civil brasileiro, a funo da responsabilidade civil por dano moral sempre compensatria e reparatria, no se lhe podendo atribuir uma funo punitiva. 5.3 Critrios para fixao da reparao Maria Celina Bodin de Moraes aponta os parmetros mais utilizados pela doutrina e jurisprudncia para fixao da indenizao por dano moral:
Com poucas variaes, podem ser considerados aceites os seguintes dados para a avaliao do dano moral: i) o grau de culpa e a intensidade do dolo do ofensor (a dimenso da culpa); ii) a situao econmica do ofensor; iii) a natureza, a gravidade e a repercusso da ofensa (a amplitude do dano); iv) as condies pessoais da vtima (posio social, poltica, econmica); e v) a intensidade de seu sofrimento. (MORAES, 2003, p. 295-296)

O art. 944 do Cdigo Civil adota como nico critrio para fixao da indenizao a extenso do dano, de modo que nenhum dos parmetros adotados pela jurisprudncia tem previso legal. O dispositivo elencado genrico, pois determina critrios tanto para o dano material quanto para o dano moral, sendo, todavia, insuficiente para a fixao do montante indenizatrio deste ltimo. Esse fato explica a adoo de outros pela jurisprudncia, impondo-se analisar a compatibilidade de tais parmetros com o sistema responsabilizatrio previsto na Lei Civil. Passaremos anlise dos critrios apontados por Moraes: a) Grau de culpa e intensidade do dolo. A culpa, em sentido amplo, s considerada, pelo Direito Civil, como redutor da indenizao, no caso de desproporo entre o grau da culpa e a extenso do dano (pargrafo nico do art. 944). Considerar sua intensidade um procedimento tpico da inteno repressora do Direito Penal, na nossa tradio jurdica, ou do Tort do common law.
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b) Situao econmica do ofensor. um critrio que introduz a funo repressora e pedaggica da responsabilidade civil. especialmente utilizada quando os danos ultrapassam o indivduo, atingindo, ainda que indiretamente, um grupo ou classe social. Nesses casos, fixa-se a indenizao de modo a dissuadir o ofensor da prtica de novos ilcitos. Mais uma vez, sobrepuja-se o pragmatismo, quando, juridicamente, deveria uma punio ser-lhe imposta por uma outra ordem. c) Natureza, gravidade e repercusso da ofensa (amplitude do dano). A ofensa relaciona-se ao comportamento do ofensor, enquanto o dano liga-se s consequncias desse comportamento sobre o ofendido. Por isso, a repercusso da ofensa o nico critrio que pode ser justificado a partir da formulao legal da extenso do dano, porque, no dano moral, quanto maior a repercusso da ofensa maior o dano. O mesmo no se pode afirmar quanto natureza ou gravidade da ofensa, que se liga exclusivamente conduta do agente. d) Condies pessoais da vtima (posio social, poltica, econmica). As condies pessoais da vtima so relevantes se consideradas enquanto repercusses da ofensa em seu prprio contexto social, poltico e econmico. Devemos fugir do raciocnio simplista e equivocado de que uma vtima com maior poder aquisitivo receber, obrigatoriamente, uma indenizao superior daquela vtima que tem menor poder aquisitivo. e) Intensidade de seu sofrimento. Esse um critrio subjetivo, por isso mesmo impossvel de aferio. A ofensa a direito de personalidade ou direito de famlia puro gera, por si s, o dano, presumindo-se o sofrimento. Deve-se avaliar apenas a gravidade do dano. Passando ao caso em anlise, sobressaem os seguintes parmetros para a compensao do dano moral: A) Culpa do empregador. O acrdo do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul entendeu que haveria uma presuno de culpa da empregadora em relao ao infortnio. Assim, os requisitos para configurao da responsabilidade civil foram: o dano, o nexo causal e a culpa. Na responsabilidade subjetiva, deve-se provar a existncia da culpa, no entanto, em razo de sua presuno, caberia empregadora provar que no agiu culposamente. (RIO GRANDE DO SUL, 2006, p. 13) Noutros termos, no basta uma atuao eficiente para a causao do dano. imprescindvel a culpa do agente. A noo de culpa servindo de fundamento do dever de ressarcir e a necessidade de sua demonstrao pela vtima, na prtica, reduzem a indenizabilidade dos danos decorrentes de acidente de trabalho. A alegao da inevitabilidade do fato pode resultar na exonerao do dever de indenizar atribuvel ao empregador. Tambm no STJ, a Ministra Nancy Andrighi no considerou o grau de culpa do empregador como parmetro para fixar a indenizao. (BRASIL, 2008) B) In dubio pro operario. Alm da presuno de culpa quanto segurana do trabalhador, o acrdo do TJRS tambm justificou a presuno de culpa pelo princpio in dubio pro operario. (RIO GRANDE DO SUL, 2006, p. 13) Transplantou-se um
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princpio do Direito do Trabalho, que deve ser invocado para correo de antinomias jurdicas, para um quadro de responsabilidade civil, em que atuaria como regra para distribuio do nus da prova. C) Dupla finalidade: reparao e represso. A deciso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul determina que essa dupla finalidade deve ter em conta a capacidade econmica do ofensor, servindo de desestmulo a novas condutas, no entanto reduz o valor da indenizao por danos morais, conquanto tenha reconhecido o [...] carter pedaggico da reparao, servindo de sano para o ofensor. (RIO GRANDE DO SUL, 2006, p. 18) O intento meramente pragmtico, por fugir de nossa tradio e do sistema responsabilizatrio do Cdigo Civil. D) Condies subjetivas: vtima e ofensor. No TJRS, levou-se em conta a capacidade econmica, sua posio social, grau de cultura, atividade profissional, idade e sexo do atingido e a condio econmica do ofensor. (RIO GRANDE DO SUL, 2006, p. 17) Tais condies subjetivas s devem ser consideradas na medida em que forem relevantes para aferir a repercusso do dano. No caso concreto, uma ou outra condio pode ser absolutamente irrelevante. Avaliar a capacidade econmica dos envolvidos foge do critrio definidor do quantum indenizatrio previsto em lei - o dano. E) Enriquecimento sem causa. (RIO GRANDE DO SUL, 2006, p. 17-18) Essa formulao no pode ser entendida em sentido tcnico-jurdico, pois, em sentido prprio, a deciso judicial a causa (ttulo jurdico) que justifica a indenizao, de modo que no se pode cogitar do instituto do enriquecimento sem causa de que trata o Cdigo Civil de 2002. O que se procura evitar a desproporo entre o valor da indenizao e a extenso do dano. Caso contrrio, haveria violao ao art. 944 do CC. Sampaio Jnior aponta que o malsinado jeitinho brasileiro responsvel por uma soluo intermediria que procura materializar a funo punitiva sem enriquecer a vtima (2009, p. 250). Assim, mesmo utilizando de forma totalmente atcnica o instituto do enriquecimento sem causa, so comuns as decises do Judicirio brasileiro que tentam punir o ofensor, mas sem enriquecer a vtima.
Trata-se [...] de conciliar o inconcilivel. Na medida em que se aceita a ideia de que a indenizao pode ter por objeto reprimir certas condutas e punir aquele que as praticou, a indenizao necessariamente dever ser superior ao montante efetivamente devido, pois, caso contrrio, o quantum arbitrado no produzir tal efeito. Destarte, a indenizao punitiva traz, nsita, a ideia de enriquecimento do ofendido, que receber mais do que era devido. [...] Pretender punir exemplarmente o ofensor sem enriquecer a vtima produz, apenas, decises judiciais fortes [aparentemente] em sua fundamentao, mas vazias em sua parte dispositiva. Ao argumento de se impedir o enriquecimento da vtima, todos os fundamentos expendidos pelo magistrado com o intuito de demonstrar a reprovabilidade de certa conduta caem por terra no momento em que ele fixa uma indenizao que em nada pode ser tida como punitiva ou exemplar. (SAMPAIO JNIOR, 2009, p. 250-251)
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6 IGUALDADE DE TRATAMENTO ENTRE FILHOS NASCIDOS E POR NASCER A igualdade de tratamento entre filhos nascidos e o nascituro revela a questo mais ampla do regime jurdico ao qual se submetem pessoas nascidas e por nascer. Teixeira de Freitas, no Esboo de Cdigo Civil, definia pessoa como todo ente capaz de adquirir direitos, podendo ser classificada como pessoa de existncia visvel e pessoa de existncia ideal (arts. 16 e 17). As pessoas por nascer esto dispostas entre os entes de existncia visvel absolutamente incapazes (art. 41, 1). (FREITAS, 1952, p. 17-19 e 45) Fugindo concepo de Freitas, as codificaes brasileiras de 1916 e de 2002 optaram por no incluir nomeadamente o nascituro entre as pessoas naturais. Todavia, no conseguiram evitar reconhecer-lhe a titularidade de direitos e de expectativas de direito de natureza patrimonial e mesmo no patrimonial. A personalidade, na concepo clssica, a aptido genrica para ser sujeito de direitos e obrigaes. Pelo que se conclui que pessoa o ente a quem se atribui essa aptido. H entes que so dotados de aptido restrita, pois o ordenamento, embora no lhes atribua personalidade, considera-os sujeitos de algumas relaes jurdicas de natureza patrimonial. So comumente denominados entes no personificados, tais como o condomnio, a massa falida e as heranas jacente e vacante. Ao nascituro, no entanto, o ordenamento no restringe a titularidade subjetiva de situaes no patrimoniais. So, pois, detentores de direitos de personalidade e direitos de famlia puros. No que concerne s situaes patrimoniais, o nascituro, frequentemente, detentor de expectativas de direitos. Ora, como um ente pode ser titular de expectativas de direitos e no ser considerado sujeito nessas situaes? A circunstncia de no ter nascido restringe sua capacidade, mas no sua personalidade. A relao quantitativamente menor de situaes que o nascituro pode titularizar, em comparao com as pessoas nascidas, advm de sua condio de ser humano em formao. Sua capacidade de gozo , pois, menor que a das pessoas nascidas, mas o suficiente para o resguardo da sua dignidade. As decises, em todas as instncias, enfrentaram adequadamente a situao jurdica do nascituro ao reconhecer-lhe igualdade de direitos com os filhos j nascidos. O empregador requereu a reduo da indenizao devida ao nascituro por alegar que [...] a dor sofrida pelos menores que conheceram o pai maior. (BRASIL, 2008, p. 7) A alegao foi enfrentada com trs diferentes argumentos. Primeiramente, a impossibilidade de mensurao da dor e, por consequncia, a impossibilidade de compar-la com o sofrimento dos filhos j nascidos. Argumentou-se, em segundo lugar, que a alegao [...] uma tentativa de estabelecer um padro artificial de tarifao que no guarda relao alguma com a origem ftica do dever indenizatrio. (BRASIL, 2008, p. 9, grifo no original) Por fim, a Relatora adentra em um aspecto subjetivo, dizendo que, se fosse possvel mensurar a dor, [...] arriscaria dizer que a dor do nascituro poderia ser considerada ainda maior do que aquela suportada por seus irmos, j vivos quando do falecimento do genitor. (BRASIL, 2008, p. 9)
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Nenhum desses argumentos diz respeito ao status do nascituro, pois no se questiona sua condio de sujeito de direito, mas a paridade de direitos com os j nascidos com base em fatores contingentes. CONCLUSO O dano moral, quando se tornou objeto de considerao pela doutrina brasileira, foi conceituado a partir de elementos psicolgicos, ou seja, metajurdicos. Sua frgil teorizao foi responsvel por dificultar a prxis e influenciar muitas tentativas de redefinir o dano moral contemporaneamente. Juridicamente o dano moral decorre de uma violao a uma situao jurdica - e no apenas ftica - mais especificamente a situaes subjetivas de direitos de personalidade e de direitos de famlia puros. Nas decises analisadas o conceito de dano moral no foi enfrentado, mas a aluso dor se deu como mera consequncia dos danos, ainda que no explicitamente direcionados a esta ou aquela situao subjetiva. Sobressai nessas decises a atribuio funcional, ao dano moral, do carter punitivo-pedaggico, contrariando a tradio dos pases de sistema de direito romano-germnico e da sistemtica do Cdigo Civil brasileiro. Os critrios para a fixao do dano moral na Justia do Trabalho revelam esse reconhecimento, inspirado em razes de ordem poltica e moral. Revelam ainda a opo pela imposio de sano administrativa, mesmo que estranha responsabilidade civil. Clara a influncia dos punitive damages (danos punitivos), concernentes aos pases do sistema de direito do commom law (direito ingls e estadunidense), todavia seus objetivos no so atendidos, porquanto na fixao das indenizaes no h indicao, em separado, do valor concernente compensao do dano e do valor destinado a desestimular e penalizar o comportamento do ofensor. Ademais, o Judicirio ainda tmido quando da fixao do quantum indenizatrio, decidindo-se por valores incapazes de intimidar o agente. Em relao ao nascituro, so poucas as decises que enfrentam a paridade de direitos de pessoas nascidas e pessoas por nascer. Neste caso concreto, essa paridade foi reconhecida ainda que sem o enfrentamento da personificao dos que ainda no nasceram. Mesmo uma interpretao literal do art. 2 do Cdigo Civil, in fine, parece ser suficiente para o reconhecimento da titularidade de direitos patrimoniais e existenciais. Os julgados tambm lhe atriburam tais direitos, ao fixar indenizao por danos materiais e morais. Embora as decises tenham apenas tangenciado a questo da personificao do nascituro, deflui-se de uma interpretao sistemtica sua personalidade. Do mesmo modo, o Cdigo Civil brasileiro, conquanto no o assuma expressamente, acaba por personificar o nascituro quando lhe reconhece a titularidade de direitos e expectativas de direitos, de forma ampla. A capacidade de gozo diferenciada entre pessoas nascidas e pessoas por nascer no influi na personificao destas. A gama de direitos albergada pela capacidade de gozo varivel ainda entre as pessoas nascidas, em virtude da situao especfica de cada uma delas. A questo no ter maior ou menor nmero de direitos, mas titularizar aqueles imprescindveis dignidade do ente nascido ou por nascer.
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DIREITO DO TRABALHO NOVO Paulo Gustavo de Amarante Meron* S pode ser o fim do mundo se avanarmos. Arthur Rimbaud INTRODUO Em artigos recentes, Amauri Mascaro Nascimento, Mauricio Godinho Delgado e Arnaldo Sssekind reacendem o estudo da relao de trabalho, que nos ltimos anos esfriara no meio jurdico. Nas pginas seguintes, analisaremos algumas das questes tratadas pelos trs notveis juristas, direcionando o foco a um ponto que nos parece essencial: relao de trabalho, mais que critrio de competncia, tema de direito material. O conceito de relao de trabalho ir esboar, alm dos contornos da nova competncia trabalhista, o futuro do prprio direito do trabalho. No Estado democrtico de direito, o centro convergente do ordenamento jurdico a dignidade da pessoa humana, que, combinada a outro fundamento da Repblica, o valor social do trabalho, modela o direito fundamental ao trabalho digno. Tratando-se de direitos fundamentais de toda pessoa humana, surge a questo que examinaremos ao longo deste ensaio: o ncleo dos direitos fundamentais trabalhistas deve ser estendido por lei a todos os trabalhadores? O direito no uma cincia exata; no opera com certezas ou verdades absolutas, mas com entendimentos, caminhos, escolhas. Vivemos um tempo de misturas, que geram contradies e incerteza. A psmodernidade abrevia o futuro e, ao mesmo tempo, resgata elementos do passado. Se a informao e o conhecimento tornam-se o centro da criao do valor, a explorao do trabalho material remonta aos primrdios da Revoluo Industrial. Como quem olha uma tela abstrata, espiamos o futuro, e no distinguimos se o direito do trabalho avana, ou se rende suas armas... 1. RELAO DE TRABALHO: MATRIA CVEL OU TRABALHISTA? Em estudo anterior1, identificamos a essncia da relao de trabalho na alienao do trabalho a um tomador. Quando uma pessoa fsica trabalha de forma autossuficiente, sua fora de trabalho e o produto daquele trabalho permanecem sob seu domnio. Ainda que o servio seja objeto de uma relao jurdica com outra pessoa fsica, esta no ter a capacidade de se apropriar daquele trabalho, e por isso no se forma uma relao de trabalho. o que ocorre, por exemplo, quando um mdico atende pacientes em seu prprio consultrio.
* Juiz titular da Vara do Trabalho de Itabira-MG. Mestrando em Direito do Trabalho pela PUC-MG. 1 Alm dos portes da fbrica - o direito do trabalho em reconstruo. Revista do Tribunal Superior do Trabalho, v. 73, n. 3, p. 98-125.
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A partir do momento em que o trabalhador aliena seu trabalho a algum que detenha uma organizao produtiva, o trabalho, no mago da relao jurdica, passa a ser hipossuficiente, configurando-se a relao de trabalho. o caso do mdico que trabalha para uma clnica, ainda que de forma eventual ou no-subordinada. Para visualizar melhor tal concepo, importante assimilar que, mais que critrio de competncia, relao de trabalho conceito de direito material - e, ainda que potencialmente, direito material do trabalho. certo que a maior parte das relaes de trabalho lato sensu ainda so reguladas pelo direito comum. Tal regulamentao, contudo, residual, e deve-se justamente indefinio do conceito de relao de trabalho. No nos parece razovel cogitar que o contedo da relao de trabalho seja estranho ao direito do trabalho, e que o propsito da Emenda Constitucional n. 45/2004 tenha sido bifurcar a jurisdio trabalhista em causas trabalhistas (envolvendo relao de emprego) e cveis (oriundas da relao de trabalho).2 Vislumbrando-se na relao de trabalho matria trabalhista em potencial, h que se ponderar que a razo de ser do direito do trabalho, enquanto ramo jurdico especializado, a tutela do trabalho. Um direito do trabalho que viesse a regular toda e qualquer relao jurdica envolvendo trabalho humano (mesmo o que no carece de proteo especial) esvaziar-se-ia de fontes materiais e princpios, enfim, de sua prpria identidade. O trabalho hipossuficiente o que carece da tutela do direito laboral. O que no significa dizer que apenas esse tipo de trabalho merea proteo do ordenamento jurdico, mas que a ele deve ser reservada a tutela especial trabalhista, que tem eficcia horizontal, ou seja, entre as partes da relao jurdica (desenvolveremos o tema no item 2). Discorrendo sobre o princpio da proteo, Amrico Pl Rodriguez3 o explica como uma compensao pela desigualdade econmica entre as partes, que desfavorece o trabalhador. Nesse ponto, interessante observar que, em uma relao jurdica, a hipossuficincia da parte ser sempre intrnseca relao, e em referncia outra parte. Nos exemplos acima, o mdico hipossuficiente em relao clnica, mas no em relao aos pacientes em seu consultrio particular. A desigualdade econmica que desfavorece o trabalhador na relao de trabalho decorre de sua carncia de meios, naquela relao, para produzir (bens ou servios) para o mercado de consumo. Como o escopo de todo trabalho social , de alguma forma, produzir4 5, aquele trabalhador se obriga a alienar sua fora de
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interessante anotar que, conforme a clssica diviso aristotlica, a regulamentao do direito civil comutativa, enquanto a do direito do trabalho corretiva ou compensatria. Princpios de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2000. p. 85. Manuel Alonso Olea, na clssica obra Introduo ao direito do trabalho, j ponderava que o objeto do direito do trabalho o trabalho produtivo. E, vislumbrando o trabalho por conta alheia como espcie do fenmeno alienao do trabalho, salientava: A prestao de trabalho a outrem tomada, aqui, no sentido jurdico estrito, prximo expresso alienao, tambm tomada em sua acepo estrita e tradicional de transferncia de titularidade. (So Paulo: LTr, 1984. p. 17-24). Frise-se que, na sociedade ps-industrial, a produo no mais se restringe fbrica ou mercadoria palpvel, e a noo de trabalho produtivo alcana todo trabalho social, inclusive, e principalmente, os servios e demais faces do trabalho imaterial.
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trabalho, ou, no mnimo, o produto de seu trabalho, a um tomador, detentor de uma organizao produtiva. Disseca-se, assim, a hipossuficincia trabalhista. interessante destacar que A.F. Cesarino Junior fundou sua clssica teoria da hipossuficincia no elemento econmico, classificando as pessoas naturais em autossuficientes (proprietrios de capital, imveis, terras), hipossuficientes (possuidores apenas de sua fora de trabalho) e hipersuficientes (autossuficientes em posio econmica superior). O insigne jurista aduzia que [...] os hipossuficientes esto, em relao aos autossuficientes, numa situao de hipossuficincia absoluta, e os autossuficientes, [...] em relao aos hipersuficientes, numa situao de hipossuficincia relativa.6 O que ponderamos que, em uma relao jurdica, a hipossuficincia necessariamente uma condio relativa. Um mesmo trabalhador poder ser hipossuficiente em uma relao jurdica e autossuficiente em outra, alienando seu trabalho a uma organizao produtiva, no primeiro caso, ou fornecendo o servio diretamente ao consumidor, na segunda hiptese. E tal desigualdade na relao jurdica em regra, mas no necessariamente, ser ditada pela posio socioeconmica das partes no lado externo da relao. Mas, se a origem da hipossuficincia trabalhista econmica, seus efeitos alcanam a prpria condio humana do trabalhador, entremeada ao objeto do contrato - o trabalho -, do qual o trabalhador depende para sua subsistncia e de sua famlia. Eis a grande singularidade da relao jurdica de trabalho, a exigir uma tutela especial ao trabalhador, destacada dos padres civilistas. A hipossuficincia na relao jurdica ir afetar a pessoa do trabalhador de diversos modos, desde a constrio de sua vontade at a posio vulnervel na negociao do contrato e exigncia de seu cumprimento. Tal situao mais acentuada e ntida no trabalho subordinado, mas pode ser percebida tambm, ainda que de forma rarefeita ou oblqua, no trabalho autnomo alienado a um tomador. A alienao da fora de trabalho define a subordinao trabalhista. trao distintivo no apenas da relao empregatcia, mas de outras espcies de relao de trabalho trazidas para a competncia trabalhista pela EC n. 45/04, como o trabalho eventual em proveito de empresa e o estgio de estudante. O trabalhador autnomo7, por sua vez, opera os meios de sua prpria produo, mas ser hipossuficiente em uma relao de trabalho toda vez que alienar no sua fora de trabalho (ou no seria um genuno autnomo), mas o produto daquele trabalho cadeia produtiva de um tomador. Essa a lgica do modo de produo capitalista, fonte material medular do direito do trabalho, e que resiste aos avanos e metamorfoses do capitalismo nas ltimas dcadas. Se tal lgica ir sobreviver ao futuro, automao crescente, centralidade do conhecimento e da informao na produo da riqueza, s o tempo ir dizer.

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Direito social. So Paulo: LTr, Editora da Universidade de So Paulo, 1980. p. 44-45. Em variante de trabalho autnomo, o trabalhador usufrui dos meios de produo do tomador, sem interferncia deste na prestao dos servios, e repassa-lhe, alm do aluguel mensal, um percentual sobre a produo. comum no trabalho de dentistas e taxistas.
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O capitalismo uma estrada perigosa. O que vemos pelo retrovisor, e tambm o horizonte distante, so referncias que no devem nos distrair do que se passa frente. curioso constatar que, se at a vigncia da EC n. 45/04 as portas da Justia do Trabalho em geral fechavam-se aos trabalhadores no-empregados, mesmo com a competncia trabalhista ampliada tais trabalhadores permanecem descobertos da tutela material trabalhista. Tal restrio legal decorre historicamente da hegemonia absoluta da relao de emprego no modo de produo do capitalismo industrial. Como observa Mrcio Tlio Viana8, o direito do trabalho produto da fbrica. A CLT reproduz a fbrica vertical e concentrada, o trabalho parcelado, homogneo e em srie, caracterstico do fordismo. Ocorre que, como assinala Viana, a fbrica moderna se desconcentrou; organiza-se agora em rede; articula-se com outras, de todos os tipos, e passa a recorrer sem cerimnia a empregados informais e trabalhadores autnomos - no apenas os falsos, mas tambm os verdadeiros autnomos. Nesse cenrio hbrido, ainda que a supremacia da relao de emprego persista (muitas vezes disfarada de trabalho precrio ou informal), formas genuinamente no-empregatcias de explorao do trabalho humano se desenvolvem, e tendem a proliferar no capitalismo ps-industrial, sugerindo a necessidade de um alargamento das fronteiras do direito do trabalho. O que diz a Constituio? Antes de passarmos anlise do ordenamento jurdico, importante lembrar que uma relao jurdica constituda de, no mnimo, dois sujeitos (dois polos de interesse) e um objeto. O objeto de uma relao de trabalho o prprio trabalho. Como se trata de uma relao, lgico deduzir que ela s existir se houver a possibilidade de transferncia daquele objeto (o trabalho em seu potencial produtivo) de um polo a outro da relao - ou seja, do trabalhador para o contratante dos servios. Em genuna relao de consumo, precisamente pelo fato de o consumidor no deter os meios de produo, o trabalho, em sua latncia produtiva, no se aliena de um polo a outro da relao jurdica. Em sintonia com essa realidade, a sistemtica do ordenamento jurdico induz contraposio entre os servios de consumo e a relao de trabalho. Assim que a Constituio consagra a proteo e defesa do trabalhador e do consumidor (arts. 1, IV e 7; arts. 5, XXXII e 170, V). Ora, em uma relao bilateral, a proteo legal no pode logicamente beneficiar as duas partes, ou nenhuma delas ser afinal protegida. Se, como j salientamos, em uma relao jurdica a hipossuficincia da parte se d em relao outra parte, o mesmo ocorre com a tutela legal. Do que se deduz como corolrio lgico que, na sistemtica constitucional, as duas figuras (trabalhador na acepo do art. 7 e consumidor) no podem figurar em uma mesma relao jurdica.
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As relaes de trabalho sem vnculo de emprego e as novas regras de competncia, in Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005. p. 261.

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Por conseguinte, em genuna relao de consumo o fornecedor dos servios no trabalhador na acepo estrita do caput do art. 7 da Constituio, no podendo ser beneficiado pelos direitos fundamentais trabalhistas ali elencados. Em harmonia com a lgica constitucional, o Cdigo de Defesa do Consumidor exclui do conceito de servio de consumo as atividades decorrentes das relaes de carter trabalhista. Cumpre ressaltar que a Lei n. 8.078/90 foi editada dois anos aps a promulgao da Constituio de 1988, cujo art. 114, caput, j previa expressamente a relao de trabalho como gnero da espcie relao de emprego. Do que se deduz que a mens legis do 2 do art. 3 do CDC afastar do conceito de servio de consumo no apenas a espcie empregatcia, mas a relao de trabalho lato sensu. Sugesto de um conceito legal de relao de trabalho Conforme os arts. 2 e 3 da CLT, caracteriza-se a relao de emprego pela prestao no-eventual, subordinada e onerosa de servios por pessoa fsica empresa, profissional liberal ou instituio sem fins lucrativos. A relao de trabalho lato sensu, em nossa concepo, configura-se pela prestao de servio por pessoa fsica (ou firma individual) em proveito de empresa, profissional liberal, instituio sem fins lucrativos ou outro ente que produza bens ou servios para o mercado.9 Como se percebe, os dois conceitos so afins, sendo o da relao de emprego mais especfico, com a incluso dos elementos da subordinao e noeventualidade da prestao.10 Ora, mas sendo a relao de trabalho gnero da espcie relao de emprego, nada mais lgico que ambas tenham em comum a plataforma jurdica, sobre a qual se erige o conceito mais tpico da relao empregatcia. Frise-se que, enquanto escrevamos este artigo, a Comisso de Constituio e Justia da Cmara Federal aprovava o Projeto de Lei n. 6.542/06, com enumerao exemplificativa de espcies de relao de trabalho. Em outro artigo comentaremos o texto do PL, provavelmente j ento convertido em lei, mas podemos adiantar que, desde que em interpretao conforme a Constituio, suas disposies no se incompatibilizam com nossas formulaes. Insero do trabalho na cadeia produtiva do tomador Comentando deciso do Tribunal Superior do Trabalho que declarou a incompetncia da Justia do Trabalho em ao de cobrana de honorrios advocatcios, Amauri Mascaro Nascimento11 critica a restrio do conceito de relao
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O conceito de relao de trabalho domstico ser apresentado no tpico seguinte. Neste estudo, no nos posicionaremos acerca da onerosidade da prestao como requisito da relao de trabalho. Quanto pessoalidade, propomos um critrio mais amplo, abrangendo o trabalho prestado por firma individual ou nos moldes de pequena empreitada. O debate sobre aes oriundas da relao de trabalho. Revista LTr, v. 74, n. 2, p. 136-137 (o autor alude a deciso do STF, mas a ementa que transcreve de acrdo proferido pela 3 Turma do TST, no processo RR-2455/2007-037-12-00).

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trabalhista ao trabalho com objetivo econmico, ou seja, aquele que se insere em cadeia produtiva do tomador. E sustenta que tal concluso choca-se com outras da jurisprudncia dos Tribunais, nas quais tem sido admitida a competncia trabalhista ainda que se trate de trabalho prestado para destinatrio final ou no integrante de cadeia econmica. Menciona os exemplos do trabalho domstico e do trabalho prestado para as instituies sem fins lucrativos. Em nossos estudos anteriores sobre o tema, publicados em 2006 (antes, portanto, da referida deciso do TST), tivemos a oportunidade de argumentar que tanto o trabalho em proveito de entidade sem fins lucrativos quanto o trabalho domstico tm destinao produtiva e, portanto, objetivo econmico. Assim que, mesmo margem da produo capitalista, as instituies sem fins lucrativos ocupam posio ativa na economia, produzindo bens e, especialmente, servios comunidade. Na lio do saudoso Dlio Maranho12, a atividade econmica traduz-se na produo de bens ou servios para a satisfao das necessidades humanas, no supondo, necessariamente, a ideia de lucro. Frise-se que as instituies no-lucrativas gerenciam seus gastos e sua receita, podendo acumular reservas, com a peculiaridade de que o eventual superavit da produo deve ser revertido integralmente manuteno e desenvolvimento de seus objetivos sociais, ou ao incremento de seu ativo imobilizado (art. 12 da Lei n. 9.532/97). Com relao ao trabalho domstico, certo que no produz valor de troca.13 Por conseguinte, e diversamente da empresa ou outro ente que produza para o mercado, o tomador domstico no tem a capacidade de explorar o trabalho do prestador sem se apropriar do valor de uso daquela fora de trabalho. E esse valor de uso somente ser aproprivel quando no se reduzir a um servio individualizado. Assim que, mediante uma contraprestao estipulada, o empregado ou diarista domstico aliena pessoa ou famlia o uso de sua fora de trabalho pela inteira jornada contratada (horas, dia, semana ou ms). Imagine-se, por exemplo, que aquela pessoa ou famlia receba um parente em casa por alguns dias, ou oferea uma festa aos amigos. Ainda que cumprindo a mesma jornada, a empregada domstica lavar e passar mais roupas, ter mais trabalho na cozinha, a diarista ter a faxina redobrada, o valor de uso da fora de trabalho de ambas ser estendido - mas o valor pago por ela no necessariamente ir variar. Isso porque o valor de uso da fora de trabalho j no pertence ao trabalhador, mas famlia ou pessoa que dele se apropriou. A subordinao , portanto, pressuposto da relao de trabalho domstico, e ser presumida sempre que os servios atenderem a necessidade normal no mbito residencial, inserindo-se assim na cadeia microeconmica domstica, em substituio atividade produtiva do mercado. o caso dos servios de cozinheira, lavadeira e passadeira de roupas, faxineira, caseiro, bab, dentre outras formas menos usuais de trabalho domstico.

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MARANHO, Dlio; SSSEKIND, Arnaldo; VIANNA, Segadas. Instituies de direito do trabalho , vol. I, p. 290. O valor de uso consiste na utilidade subjetiva de um bem ou servio. O valor de troca expresso na proporo de troca do bem ou servio no mercado por outras mercadorias ou dinheiro.
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Em sugesto de conceito legal, caracteriza relao de trabalho domstico a prestao subordinada de servios por pessoa fsica, no mbito residencial, atendendo a necessidade normal de pessoa ou famlia, sem finalidade lucrativa. O fornecimento de servios de consumo no mbito residencial, ao contrrio, pressupe a inexistncia de subordinao. O valor de uso da fora de trabalho do prestador exaure-se em um servio fortuito e individualizado, no sendo, por conseguinte, aproprivel pelo contratante, que tampouco se apodera do produto daquele trabalho, ao no destin-lo produo de valor de troca. O contratante apenas consome o resultado do servio. o caso dos servios de encanador, eletricista, conserto de utenslios domsticos em geral. Outro ponto controvertido refere-se ao trabalho eventual em proveito de empresa ou outro ente produtivo. certo que o trabalho eventual atende a necessidade acidental ou fortuita do tomador, no se inserindo nos fins normais da empresa. Ocorre que, mesmo no se incorporando diretamente cadeia produtiva, o trabalho eventual beneficia de forma mediata o empreendimento econmico. Pode-se citar o exemplo do eletricista que presta servios ocasionais a uma empresa. inegvel que, com a rede eltrica funcionando, a empresa produzir mais. Do que se conclui que o trabalho eventual insere-se na cadeia produtiva da empresa, mesmo que de forma mediata ou difusa. No tocante ao contrato de empreitada, h que se observar que o dono da obra, ainda que no exera atividade econmica no mercado, aufere ganho patrimonial com a consecuo da obra. Ou seja, ainda que o objeto da construo ou reforma seja destinado a uso pessoal, inegvel que guardar valor de mercado. Em ltima anlise, existe objetivo econmico e destinao produtiva em uma empreitada, no se tratando, portanto, de atividade de mero consumo. Por fim, cumpre salientar que a ideia de insero do trabalho na cadeia produtiva do tomador mais abrangente que o conceito de subordinao estrutural, formulado pela doutrina mais avanada. A subordinao estrutural, como elemento da relao de emprego, pressupe a insero estrutural do trabalhador na dinmica de organizao e funcionamento do tomador de servios14, o que no se verifica no trabalho autnomo, que de todo modo apropriado pela organizao produtiva do tomador. Ressalte-se que a releitura do conceito de subordinao configura, a nosso ver, medida fundamental no processo de reconstruo do direito do trabalho, e a noo de subordinao estrutural nos parece precisa. Superposio de relaes de trabalho e consumo Discorrendo sobre a controvrsia envolvendo as relaes de trabalho e de consumo, Mauricio Godinho Delgado pondera:
A dificuldade surge quando se trata de uma relao de prestao de servio, que pode ser tambm relao de consumo; sendo o vnculo consumerista aquele em
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DELGADO, Mauricio Godinho. Direitos fundamentais na relao de trabalho. Revista LTr, v. 70, n. 6, p. 667. Consultar, a respeito, a excelente obra de PORTO, Lorena Vasconcelos, A subordinao no contrato de trabalho: uma releitura necessria. So Paulo: LTr, 2009.
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que algum adquire bem ou servio na qualidade de tomador final, desponta a uma mistura de relaes, a de trabalho e a de consumo. Nestes casos dbios, h no interior da relao de consumo uma prestao de trabalho. No est se negando isso, no haveria como negar semelhante fato, h clara superposio de relaes jurdicas. A questo saber exatamente, conforme j exposto, qual a relao que absorve a outra para fins de competncia jurisdicional?15

E o ilustre jurista e Ministro do TST conclui que deve prevalecer o respeito lgica e harmonia do sistema constitucional, que na hiptese d nfase matria consumerista, delegando-a competncia da Justia Comum Estadual e ao sistema dos juizados cveis especiais. O complicador da formulao de Delgado emerge ao se analisar a relao empregatcia domstica. O empregador domstico figura inegavelmente como tomador final dos servios do empregado (dos quais se apropria para consumo prprio), e nem por isso se questiona a competncia trabalhista.16 Na realidade, Delgado parece estar se referindo s hipteses de prestao de servio no interior de genuna relao de consumo, como no exemplo do paciente que atendido pelo dentista em seu consultrio. Mesmo em tais situaes, contudo, no distinguimos propriamente uma superposio das relaes de trabalho e de consumo, apenas o fornecimento de um servio e seu consequente consumo no mago de genuna relao de consumo. O objeto desse tipo de contrato no o trabalho, em seu potencial produtivo, apenas o consumo do resultado do servio. Entendemos, portanto, que, no interior de uma relao de consumo, pode haver trabalho, mas no relao de trabalho. Do mesmo modo que o empregador, aps se apropriar do trabalho do empregado, pode vir a consumir o produto daquele trabalho, e nem por isso se vislumbra ali uma superposio de duas relaes jurdicas. Frise-se que a mistura, em uma mesma relao jurdica, de duas situaes jurdicas com tutelas antagnicas (na relao de trabalho, o protegido o trabalhador; na relao de consumo, o contratante dos servios), tornaria um verdadeiro tormento a atividade jurisdicional, embaralhando os princpios jurdicos e dissipando os focos de proteo. Situao bem distinta seria aquela envolvendo duas relaes jurdicas paralelas (uma de trabalho, outra de consumo) envolvendo os mesmos sujeitos. Parece-nos, por fim, que a pedra de toque na definio da competncia material trabalhista h de ser um conceito cientfico de relao de trabalho, que identifique sua essncia e delineie seus contornos enquanto categoria jurdica.

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Relaes de trabalho - competncia e direito material. Revista LTr, v. 74, n. 2, p. 143-147. No mesmo paradoxo esbarra a argumentao de Otavio Amaral Calvet, no sentido de que, numa relao de trabalho, [...] o tomador dos servios no pode ser o usurio final, mas mero utilizador da energia de trabalho para consecuo da sua finalidade social. (A nova competncia da Justia do Trabalho: relao de trabalho x relao de consumo. Revista LTr, v. 69, n. 1, p. 56). De forma pioneira, Calvet formulou elementos cientficos consistentes na caracterizao da relao de trabalho mas, ao centr-los na contraposio ideia de destinatrio final, acabou no contemplando a relao de trabalho domstica, e mesmo o trabalho eventual prestado a empresa.
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Compreender que a sistemtica constitucional afasta as relaes de consumo da competncia trabalhista , a nosso ver, passo fundamental, mas que por si s no resolve o maior dilema: decidir, nos casos limtrofes, se a prestao de servios por pessoa fsica configura ou no relao de trabalho. Trabalho autossuficiente dos profissionais liberais Abordando a relao entre o profissional liberal e seu cliente, Arnaldo Sssekind17 reporta-se posio do ilustre Ministro do TST Ives Gandra Martins Filho, no sentido de que aquela relao no se confunde com a relao de consumo, cujo objeto seria no o trabalho realizado, mas o servio consumvel. Ocorre que, pela nossa concepo, o objeto da relao jurdica entre um profissional liberal autnomo (seja ele mdico, advogado, dentista, terapeuta) e um cliente/pessoa fsica tampouco o trabalho realizado, na medida em que o cliente, por no deter os meios de produo, no tem a capacidade de se apropriar daquele trabalho, prestado sem subordinao, e em razo disso apenas consome o resultado do servio. Entendendo-se que tal tipo de contratao no configura relao de trabalho, a controvrsia acerca de sua sujeio ou no s normas do Cdigo de Defesa do Consumidor extravasa o estudo da competncia material trabalhista. 2. TRABALHO DIGNO: DIREITO SOCIAL DE TODO TRABALHADOR? Os direitos individuais protegem a liberdade e autonomia individual em face dos demais membros da sociedade e dos abusos do Estado; possuem, por conseguinte, uma dimenso negativa. Os direitos sociais, por sua vez, suprem necessidades fundamentais da pessoa humana, e atenuam as desigualdades sociais; so direitos que se concretizam atravs de prestaes positivas. Os direitos de 3 gerao ou dimenso, inerentes fraternidade ou solidariedade, tm por objeto o meio ambiente, o desenvolvimento e outros temas que transcendem a esfera individual. Com propriedade, Ingo Sarlet18 pondera que as dimenses negativa e prestacional dos direitos fundamentais no devem obedecer a uma dialtica de antagonismo, mas de recproca complementao.19 Marcelo Cattoni de Oliveira vai mais alm, ao observar que, em diferentes casos concretos, um mesmo direito fundamental pode ser tratado em perspectivas argumentativas distintas:
Conforme o caso, por exemplo, o direito ao meio ambiente saudvel pode ser tratado argumentativamente como questo interindividual de direito de vizinhana, como condies adequadas de trabalho de uma categoria profissional ou, at mesmo,
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Da relao de trabalho. Revista LTr, v. 74, n. 3, p. 265. O direito fundamental moradia na Constituio, in SAMPAIO, Jos Adrcio Leite (Org.). Crise e desafios da Constituio. Belo Horizonte: Del Rey, 2004. p. 439. interessante observar que mesmo os direitos individuais possuem uma dimenso prestacional, na medida em que so protegidos pelo aparato do Estado.
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como direito das geraes futuras: depende da perspectiva argumentativa, se individual, coletiva, social ou difusa de quem o defende em juzo.20

A percepo de Cattoni preciosa para que se transcenda, na hermenutica constitucional, clssica diviso dos direitos fundamentais em geraes, cuja nica convenincia possibilitar a compreenso histrica de seu processo de concretizao. Aplicando-se a teoria de Cattoni ao estudo do direito fundamental ao trabalho digno, ser possvel analis-lo ora como direito individual, ora como direito social, ou mesmo como direito fundamental de 3 dimenso, como veremos no tpico seguinte. Trabalho digno: perspectivas argumentativas Dissertando sobre o trabalho digno enquanto direito fundamental e referencial axiolgico da dignidade da pessoa humana, Gabriela Neves Delgado21 observa que a forma mais eficiente de sua viabilizao se d por meio da regulamentao jurdica. A jovem doutrinadora mineira pondera que, para acompanhar a dinmica da realidade, o direito do trabalho deve ter seu objeto permanentemente investigado e reinterpretado. E prope uma reconstruo jurdica da proteo ao trabalho, baseada na orientao filosfica de que todo trabalho digno deve ser efetivamente protegido pelo direito do trabalho:
Por essa razo que se impe a necessidade de que, pelo menos, os direitos alados qualidade de indisponibilidade absoluta (e que sejam relacionados prestao de servios) estejam assegurados a todo e qualquer trabalhador.

Antes de nos posicionarmos a respeito do tema, parece-nos interessante ilustr-lo com situaes do cotidiano: um taxista, proprietrio do automvel, conduzindo um passageiro ao aeroporto; um paciente sendo atendido no consultrio de um dentista. Seria plausvel que aquele paciente fosse condenado, na Justia do Trabalho, a pagar indenizao por acidente do trabalho ao dentista, se este sofresse acidente ou contrasse doena durante o tratamento? E se o taxista viesse a se ferir em acidente de trnsito, enquanto conduzisse o passageiro a seu destino? Ou, voltando ao exemplo do dentista, seria razovel que a lei viesse a lhe assegurar, na hiptese de um tratamento mais longo, o direito ao adicional de insalubridade, frias ou FGTS, a cargo do paciente? Tentaremos demonstrar, nas prximas linhas, em que essas hipteses contradizem a razoabilidade e a lgica do ordenamento jurdico. Cumpre salientar, de incio, a eficcia horizontal dos direitos fundamentais trabalhistas. Conforme a doutrina constitucionalista, ocorre a horizontalizao dos direitos fundamentais quando os mesmos, ao invs de serem prestados diretamente
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Teoria discursiva da argumentao jurdica de aplicao e garantia processual jurisdicional dos direitos fundamentais. Revista Brasileira de Estudos Polticos , n. 88, p. 137. Direito fundamental ao trabalho digno. So Paulo: LTr, 2006. p. 26, 207, 208 , 227.
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pelo Estado, inserem-se nas relaes entre particulares. precisamente o caso dos direitos sociais previstos no art. 7 da Constituio, que, em lugar de serem cumpridos pelo Estado, so imputados ao contratante dos servios. Mas h um detalhe fundamental: ao invs de se ater aos empregados, o caput do art. 7 da Carta Magna nomina, como destinatrios dos direitos sociais, os trabalhadores, conceito mais amplo que, na sistemtica constitucional (e como j sustentamos), conjuga-se ao de relao de trabalho. Do que se deduz que um projeto de extenso do ncleo dos direitos fundamentais trabalhistas a trabalhadores no-empregados dever ser traado a partir dos contornos da relao de trabalho lato sensu. Reportando-nos nossa concepo de relao de trabalho, conclumos que, somente quando o contratante dos servios figurar na relao jurdica como genuno tomador, detentor de uma organizao produtiva, a lei poder lhe imputar prestaes positivas trabalhistas, em benefcio do trabalhador. Em tal situao, sendo hipossuficiente o trabalhador, sua dignidade h de ser protegida na perspectiva argumentativa de direito social - ou mesmo de 3 dimenso, como o caso das tutelas metaindividuais que tm por objeto o meio ambiente do trabalho. Por outro lado, em se tratando de trabalho autossuficiente, prestado ao pblico consumidor (como nos exemplos do dentista e do taxista), incumbe ao prprio profissional, que detm a organizao produtiva, assegurar a sade, segurana e dignidade de seu prprio trabalho. Os custos dessa iniciativa acabam agregados ao preo do servio, que cobrado dos clientes, vulnerveis economicamente na relao jurdica. Esse tipo de trabalho no carece da tutela do direito do trabalho. Frise-se que o trabalhador autossuficiente tem sua dignidade assegurada, no mago da relao jurdica com o contratante dos servios, em outra perspectiva: a de direito individual. Na hiptese de ter violado o direito ao livre exerccio de seu ofcio, ou inviolabilidade de sua intimidade, vida privada, honra e imagem durante a prestao do servio, o profissional poder pleitear indenizao por dano material ou moral (incisos X e XIII do art. 5 da Constituio da Repblica), em ao que ir escapar, contudo, competncia material da Justia do Trabalho, por no ser oriunda de genuna relao de trabalho. Pode-se argumentar que nossa proposio mantm desprotegidos trabalhadores informais ou precrios, como engraxates, flanelinhas, ou biscateiros que prestam servios a pessoas fsicas, sem subordinao. Ocorre que, se inegavelmente so desfavorecidos pelo sistema, tais trabalhadores no so hipossuficientes no mago da relao jurdica com os clientes, que no se apropriam de seu trabalho ou, em linguagem menos cientfica, no o exploram.22 Seria, pois, artificioso (ou mesmo invivel) onerar aquelas pessoas fsicas, a cada prestao isolada, com parcelas trabalhistas e encargos legais da decorrentes, equiparando-as a tomadores de servios genunos. O direito no cria a categoria econmica, apenas corresponde a ela, ou a expressa.
22

Frise-se que, nesse tipo de prestao, o trabalhador quem estipula o preo do servio, ao contrrio do que ordinariamente ocorre na relao de trabalho. Como j salientamos, a condio socioeconmica da parte nem sempre definir a hipossuficincia na relao jurdica.
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Mesmo no caso de prestao habitual, mas no subordinada, a pessoa fsica, no se configura a alienao do trabalho que carea da proteo trabalhista horizontal, uma vez que se trata de trabalho autossuficiente, como j sustentamos em linhas anteriores. Tivemos a oportunidade de experimentar nossa tese em conversas com personal trainers, que asseveraram que, na relao profissional com seus clientes/ pessoas fsicas, no apenas obtm remunerao mais vantajosa que aquela oferecida pelas academias de ginstica; o modo de ser da prestao, disseram eles, completamente distinto e, por conseguinte, a prpria realizao pessoal alcanada. De qualquer forma, se nem todos os trabalhadores fazem jus a direitos sociais com eficcia horizontal (a cargo do contratante dos servios), todos devem merecer a proteo social vertical, a ser concretizada pela seguridade social. E, no caso dos trabalhadores menos favorecidos, propomos que tal proteo seja repensada e intensificada (v. tpico frente). Por fim, cumpre enfatizar que, pela nossa proposta, qualquer trabalhador faz jus potencialmente tutela do direito do trabalho, tornando-se credor trabalhista a partir do momento em que passe a alienar seu trabalho a um genuno tomador. Reconstruir o direito do trabalho sobre os mesmos pilares O que propomos que o direito do trabalho seja reconstrudo a partir dos mesmos alicerces e pilares, em especial o princpio da proteo, preservando sua identidade enquanto ramo especial do direito, como um contrapeso ao modo de produo capitalista. Ao redor do ncleo ainda hegemnico da relao empregatcia, sugerimos um alargamento das fronteiras do direito do trabalho que estenda, por via legislativa, os direitos trabalhistas de indisponibilidade absoluta s relaes de trabalho no-empregatcias, adaptando-os s peculiaridades de cada espcie trabalhista. Seriam beneficiados o trabalhador eventual ou autnomo que prestam servios a empresa, o estagirio, a diarista domstica, dentre outros trabalhadores que tm seu trabalho apropriado por um tomador. Num tempo em que a explorao do trabalho ao mesmo tempo se dissimula e se intensifica, parece-nos arriscado dispersar o foco de incidncia trabalhista. Sempre respeitando as opinies em contrrio, entendemos que uma extenso do ncleo dos direitos fundamentais trabalhistas a todos os trabalhadores, alm de contrariar a sistemtica da Constituio, resultaria na pulverizao da tutela trabalhista, a qual, com o tempo, talvez viesse a se dissipar em meio regulao de tantas relaes jurdicas envolvendo o trabalho humano, algumas nuclearmente antagnicas. Frise-se que o princpio da igualdade consiste em tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na medida de suas desigualdades. Proteger os excludos Tema correlato expanso do direito do trabalho o da proteo social dos assim denominados excludos. Referimo-nos especialmente queles que, desprovidos de educao bsica e plena cidadania, alternam a situao de desempregados de trabalhadores informais, em si hipossuficientes, ainda que no sujeitos a uma relao de trabalho. Aqui so flanelinhas, ali malabaristas nos
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sinais de trnsito, vendedores de balas nos nibus, dentre tantos personagens da economia precria e informal... No tendo seu trabalho apropriado por um tomador, tais trabalhadores acabam desprotegidos da tutela trabalhista em sua acepo estrita (direitos sociais com eficcia horizontal). O que propomos que, sem prejuzo dos programas de educao bsica, incentivo ao emprego e outras formas de insero social, esses trabalhadores excludos do sistema sejam protegidos atravs de direitos sociais com eficcia vertical. O Estado concretizaria sua insero na seguridade social e ainda lhes asseguraria uma renda mnima mensal, bastando para tanto ser regulamentada a Lei n. 10.835/2004, que instituiu, a partir de 2005, a renda bsica de cidadania no Brasil. nesse ponto que nossa tese contempla uma confluncia do direito do trabalho com o direito previdencirio, desaguando mais frente em autntico Direito Social - ou Direito do Trabalho e Previdncia Social. Outra forma de incluso social dos trabalhadores da economia informal seria sua sindicalizao. Para isso, faz-se necessrio repensar e reconstruir a ideia de sindicato, tema que abordaremos no item 3. Um olhar no futuro O capitalismo mesmo uma via de curvas perigosas. Mas h por vezes uma reta mais larga, onde o horizonte instiga o olhar. E ali j clareia, como um amanhecer nebuloso, a perda da centralidade do trabalho na produo da riqueza. Que papel restar ao trabalho humano em meio aos chips, softwares e robs da indstria do futuro? Se o horizonte ainda impreciso, o caminho at ele tortuoso em contradies. Na sociedade da informao, a explorao do trabalho material no apenas subsiste, como se intensifica.23 Enquanto no Primeiro Mundo concentra-se a concepo dos produtos e a gesto do capital, o trabalho menos qualificado desloca-se aos pases perifricos - dentre os quais ainda figura o Brasil, cuja economia cresce em ritmo exuberante, num cenrio de precarizao, desregulamentao e flexibilizao trabalhistas. H muita estrada, muito direito do trabalho pela frente... 3. RECONSTRUIR O SINDICATO Ps-modernidade, individualismo e sindicato Se a era moderna engendrou a mquina a vapor, o motor exploso, a fbrica concentrada, as massas proletrias mobilizadas, na ps-modernidade o chip, a informao e a microinformtica moldam uma massa fragmentada, consumista e conformista.
23

emblemtico o exemplo de grandes multinacionais como a Apple, Hewlett Packard e Nike, que concebem imaterialmente seus produtos e subcontratam a produo material pelo globo. Recentemente, Nike e Apple reconheceram que se beneficiaram de trabalho infantil, explorado por suas prestadoras de servio respectivamente no Camboja e China.
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Mirando no uma coletividade, mas um pblico fragmentado e disperso, a enorme variedade de bens e servios da sociedade ps-industrial induz o indivduo a expressar, ou forjar, por meio do consumo, sua prpria identidade. O excesso de informao, combinado escassez do contedo, desestimula a reflexo e redunda em apatia e indiferena, distanciando o indivduo das questes coletivas e sociais. Tudo isso esgara o tecido social, e acaba agravando a crise sindical, cuja causa de fundo a reestruturao produtiva das ltimas dcadas. Na nova morfologia do capital e do trabalho, a empresa se desmaterializa e desterritorializa; a classe trabalhadora se fragmenta e precariza. Diante de tal cenrio, a tendncia o sindicato mirar o passado de lutas e conquistas, lamentando a fora que perdeu. Ou lhe resta encarar o presente, e talvez descobrir que h sempre o que avanar. Mrcio Tlio Viana sugere um caminho de pequenas solues, por entre as contradies positivas do prprio sistema.24 Nesse sentido, interessante observar que, se, por um lado, o individualismo acarreta a desmobilizao e a despolitizao das massas, por outro, pode favorecer no apenas o respeito s liberdades individuais, mas a prpria expresso das diversidades e minorias. Uma das marcas da ps-modernidade esse ecletismo, a mistura de tendncias e estilos, oriundos de espaos e tempos diversos. O ps-modernismo essencialmente aberto, plural... e nessa variedade haver espao tambm para o senso comunitrio, e mesmo para algum senso coletivo. Como pondera Viana, se o individualismo se acentua na ps-modernidade, a sociedade civil, em contrapartida, vai tecendo sua teia por entre os vazios institucionais, pelos fios das associaes de bairro, de defesa do consumidor, das minorias raciais e sexuais, das pequenas causas do cotidiano. Ao mesmo tempo, as tecnologias de informao e comunicao potencializam a interao e cooperao no apenas entre os indivduos, como entre os agentes e movimentos sociais. Se na sociedade da informao o capital se desmaterializa, o sindicato, que sempre espelhou a empresa, talvez deva seguir essa tendncia, infiltrando-se nos fluxos de informao e conhecimento que se irradiam pela rede. Pode-se ento vislumbrar um novo e mais dinmico modelo de solidariedade e cooperao intra e intersindical, j no mais limitado pelo tempo e espao, para interagir inclusive com os movimentos sociais na velocidade e instantaneidade da web. Na perspectiva de que o movimento sindical deve se concentrar nas bases, pode-se imaginar mesmo um novo conceito de base sindical, que parta sim do cho de fbrica, mas ali no se confine, organizando-se tambm on-line, de forma similar s redes sociais e comunidades virtuais. Do mesmo modo poderiam se articular, entre si, pequenos grupos de trabalhadores autnomos.25

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Da greve ao boicote: os vrios significados e as novas possibilidades das lutas operrias. Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, v. 49, n. 79, jan./jun. 2009. p. 101-121. Como sugere Mrcio Tlio Viana. O movimento sindical, o congresso da CUT e a reforma trabalhista. Genesis: Revista de direito do trabalho, Curitiba, v. 22, n. 129, set. 2003. p. 385-401.

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A eficcia desse tipo de atuao sindical interativa depender, por certo, da concretizao das perspectivas de crescimento do pas na prxima dcada, bem como do xito do plano nacional de banda larga anunciado recentemente pelo governo federal. Tais prticas, de todo modo, apenas instrumentalizariam uma transformao muito mais substancial, que implicaria a prpria reconstruo do sindicato, tema que abordaremos no tpico seguinte. Sindicato: da categoria profissional multido Analisando as perspectivas do movimento sindical, Mrcio Tlio Viana idealiza uma atuao do sindicato fora do ambiente de trabalho ou, mais precisamente, no momento do consumo, atravs da prtica do consumo solidrio e do boicote a mercadorias produzidas sem trabalho digno. O i. doutrinador mineiro vislumbra ainda a possibilidade de o sindicato se organizar no mais apenas em volta de categorias, fbricas ou ofcios, mas [...] em torno de uma luta comum contra o sistema, ou pelo menos contra as suas distores mais fortes - reunindo empregados e desempregados, operrios e engraxates, flanelinhas e ascensoristas, prostitutas e sem-terra.26 As ideias de Viana harmonizam-se com o novo conceito de classe proposto pela dupla de filsofos polticos Michael Hardt e Antonio Negri: a multido.27 Multido, na doutrina de Hardt e Negri, um conjunto de singularidades. Ao contrrio do conceito de povo, que reduz as diferenas sociais da populao a uma unidade ou identidade, a multido plural e mltipla. Em contraste com a turba e as massas, a multido no um agregado indiferente ou incoerente, tampouco passiva, ao contrrio, um sujeito social ativo, cuja constituio e ao se baseiam naquilo que suas singularidades tm em comum. Os autores propem uma teoria de classe econmica que transcenda o modelo binrio marxista (proletariado versus capital) e a pluralidade do argumento liberal. Ponderando que as identidades compactas dos operrios de fbricas foram solapadas com a precariedade e a mobilidade forada das novas formas de trabalho, argumentam eles que a fratura das identidades modernas no impede que as singularidades atuem em comum. Hardt e Negri repropem, ento, o projeto poltico marxista da luta de classes. pergunta Que a multido?, contrapem outra: Que pode vir a ser a multido? E destacam que tal projeto poltico deve se fundar nas condies comuns daqueles que podem se tornar a multido:
Condies comuns, naturalmente, no significam uniformidade ou unidade, mas de fato exigem que a multido no seja dividida por diferenas de natureza ou espcie. [...]

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Da greve ao boicote: os vrios significados e as novas possibilidades das lutas operrias, p. 121. Multido: guerra e democracia na era do imprio. Rio de Janeiro: Editora Record, 2005. p. 139-148.

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Uma abordagem inicial consiste em conceber a multido como sendo formada por todos aqueles que trabalham sob o domnio do capital, e assim, potencialmente, como a classe daqueles que recusam o domnio do capital. O conceito de multido , portanto, muito diferente do de classe operria, pelo menos tal como este veio a ser usado nos sculos XIX e XX.28

Os autores destacam que classe operria um conceito restrito, baseado em excluses. Se, na sociedade industrial, a classe operria era a classe produtiva primordial e o nico sujeito capaz de agir com eficcia contra o capital, na atualidade no existe uma prioridade poltica entre as formas de trabalho: todas as formas de trabalho passam a ser socialmente produtivas, e compartilham o potencial de resistir dominao do capital. E concluem que, em contraste com a concepo de classe operria, a multido um conceito aberto e expansivo, conferindo ao conceito de proletariado sua definio mais ampla: todos aqueles que trabalham e produzem sob o domnio do capital. Conjugando-se as ideias de Viana s de Hardt e Negri, pode-se rabiscar um esboo de reconstruo do sindicato na ps-modernidade. O sindicato ps-moderno no se limitaria a articular sua atuao com a sociedade civil (como fez com sucesso, no Brasil, nos ltimos anos da ditadura militar29); sua prpria constituio passaria a abranger a multido, acolhendo no apenas os trabalhadores no-empregados (sujeitos ou no de relao de trabalho) e os excludos, como os prprios movimentos sociais de resistncia contra o sistema. Ao invs de um sindicato exclusivo da categoria profissional, um sindicato inclusivo, coordenando a luta em face da dominao do capital. Se certo que esse sindicato novo deixaria de focar apenas os interesses econmicos ou polticos da categoria profissional por ele representada, essa luta em comum, empreendida por uma multiplicidade de sujeitos sociais singulares, por certo o revigor-lo-ia politicamente, o que talvez resgatasse mesmo um pouco de sua fora no processo de negociao coletiva. Mas seria na construo de uma economia solidria que a multido poderia atuar de forma mais sincrnica e eficaz. A greve e o boicote a produtos sem o selo ecolgico ou de trabalho digno seriam a expresso mxima da resistncia comum das singularidades sociais em face das distores do sistema capitalista. Hardt e Negri observam que
[...] esse possvel projeto comum apresenta certas semelhanas com o de toda uma srie de poetas filsofos do sculo XIX, de Hlderlin e Leopardi a Rimbaud, que se apoderaram do antigo conceito de luta humana contra a natureza e o transformaram num elemento de solidariedade de todos que se revoltam contra a explorao.30

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Op. cit., p. 147. Como anota Mrcio Tlio Viana. O movimento sindical, o congresso da CUT e a reforma trabalhista. p. 386. Op. cit., p. 146.

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Num tempo de incerteza, conformismo e imobilismo, fecharemos este artigo como o inauguramos, com a poesia visionria de Arthur Rimbaud:
Ao amanhecer, armados de uma ardente pacincia, entraremos nas cidades esplndidas.

REFERNCIAS - CALVET, Otavio Amaral. A nova competncia da Justia do Trabalho: relao de trabalho x relao de consumo. Revista LTr, v. 69, n. 1. - CESARINO JNIOR, Antnio Ferreira. Direito social. So Paulo: LTr, Editora da Universidade de So Paulo, 1980. - DELGADO, Gabriela Neves. Direito fundamental ao trabalho digno. So Paulo: LTr, 2006. - DELGADO, Mauricio Godinho. Da relao de trabalho. Revista LTr, v. 74, n. 3. - ________. Direitos fundamentais na relao de trabalho. Revista LTr, v. 70, n. 6. - ________. Relaes de trabalho - competncia e direito material. Revista LTr, v. 74, n. 2. - GORZ, Andr. O imaterial: conhecimento, valor e capital. Trad. Celso Azzan Jr. So Paulo: Ana Blume, 2005. - HARDT, Michael; NEGRI, Antonio. Imprio. 7. ed. Trad. Berilo Vargas. Rio de Janeiro: Record, 2005. - _________. Multido: guerra e democracia na era do imprio. Trad. Clvis Marques. Rio de Janeiro: Editora Record, 2005. - MARANHO, Dlio; SSSEKIND, Arnaldo; VIANNA, Segadas. Instituies de Direito do Trabalho. 15. ed. So Paulo: LTr, v. I, 1995. - MERON, Paulo Gustavo de Amarante. Alm dos portes da fbrica - o direito do trabalho em reconstruo. Revista do Tribunal Superior do Trabalho, v. 73, n. 3. - NASCIMENTO, Amauri Mascaro. O debate sobre aes oriundas da relao de trabalho. Revista LTr, v. 74, n. 2. - OLEA, Manuel Alonso. Introduo ao direito do trabalho. 4. ed. trad. C. A. Barata Silva. So Paulo: LTr, 1984. - OLIVEIRA, Marcelo Cattoni de. Teoria discursiva da argumentao jurdica de aplicao e garantia processual jurisdicional dos direitos fundamentais. Revista Brasileira de Estudos Polticos, n. 88. - PORTO, Lorena Vasconcelos. A subordinao no contrato de trabalho: uma releitura necessria. So Paulo: LTr, 2009. - RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2000. - SARLET, Ingo Wolfgang. O direito fundamental moradia na Constituio, in SAMPAIO, Jos Adrcio Leite (Org.). Crise e desafios da Constituio. Belo Horizonte: Del Rey, 2004. - SSSEKIND, Arnaldo. Da relao de trabalho. Revista LTr, v. 74, n. 3. - VIANA, Mrcio Tlio. As relaes de trabalho sem vnculo de emprego e as novas regras de competncia, in Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005. - _________. Da greve ao boicote: os vrios significados e as novas possibilidades
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das lutas operrias. Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, v. 49, n.79, jan./jun. 2009. - ________. O movimento sindical, o congresso da CUT e a reforma trabalhista. Genesis: Revista de direito do trabalho. Curitiba, v. 22, n. 129, set. 2003.

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GREVE DOS SERVIDORES PBLICOS E STF O direito de greve dos servidores pblicos aps a deciso do Supremo Tribunal Federal Ricardo Carvalho Fraga* Luiz Alberto de Vargas** O ESTADO E A GREVE A greve sempre foi ponto de difcil ponderao para a doutrina pelas amplas consequncias sociais e polticas de qualquer movimento paredista. Pelos mesmos motivos, nenhum Estado desistiu de regular o conflito.1 Conforme Norberto Bobbio, [...] a partir do momento em que o Estado avocou a soluo dos conflitos, ele passou a dever Justia.2 Para tanto, [...] o Estado deve regular o exerccio do direito de greve, no no sentido de restringi-lo, mas de garantir o bem-estar comum, e, por outro ngulo, retirar as causas geradoras de que movimentos dessa natureza so consequncia.3 Ao contrrio do que pregavam os tericos do absentesmo ou da noparticipao do Estado na intermediao dos conflitos coletivos4, a interveno estatal acentuou-se, a ponto de surgir, a partir dos anos 80, o chamado neocorporativismo, pelo qual se procura dar conta da sobrecarga das pretenses e das expectativas sociais no circuito poltico-democrtico pela incapacidade do sistema parlamentar e da administrao pblica em canalizar o conflito. Atravs dele, recorre-se institucionalizao de mecanismos de conciliao entre o governo, os sindicatos e as associaes profissionais.5 Tambm como consequncia dessa tendncia institucionalizao dos conflitos coletivos6, a greve, antes considerada
* Desembargador no TRT-RS, Secretrio FEMARGS, Mestrando PUC-RS. ** Desembargador no TRT-RS, Doutorando Pombeu Fabra - Espanha. 1 Nenhum Estado indiferente [...] mesmo greve tipicamente econmica, porque a produo fundamental para a prpria sobrevivncia do Estado, seja ele qual for. (GENRO, Tarso. Contribuio crtica do direito coletivo do trabalho. So Paulo: LTr, 1999. p. 44) 2 Citado em TEODORO, Maria Ceclia Mximo e SILVA, Aaro M. A imprescindibilidade da negociao coletiva nas demisses em massa e a limitao de contedo constitucionalmente imposta, disponvel em <http://jusvi.com/artigos/39249/2>, acessado em 01.12.2009. 3 FRANCO FILHO, Georgenor de Souza. Liberdade sindical e direito de greve no direito comparado. So Paulo: LTr, 1992. p. 75. 4 Ao passo que um setor doutrinal prognosticava um lassez-faire do Estado, outro, em oposio, no acreditava em um livre jogo de foras compensadoras que, por si s, alcanasse um ponto de equilbrio automtico. Para estes, o Estado era necessrio para regular os fenmenos coletivos em determinadas condies, estimulando e apoiando o exerccio da autonomia coletiva e de suas diversas manifestaes, na linha de uma legislao de sustento italiana (BAYLOS, Antonio. Derecho del trabajo: modelo para armar. Madrid: Ed. Trotta, 1991. p. 110). 5 Ob. cit., p. 109. 6 A respeito da gradativa passagem do estgio de represso para o de reconhecimento da autonomia coletiva, ver JACOBS, Antoine. La autonomia colectiva in BOB, HEPPLE. La formacin del Derecho del Trabajo en Europa. Madrid: MTSS, 1986. p. 239-93.
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um caso de polcia, passou, paulatinamente, a ser encarada como um caso de poltica, ganhando reconhecimento como forma legtima de presso social dos trabalhadores na busca de soluo de conflitos coletivos, bem como instrumento efetivo dos mesmos em prol da melhoria de sua situao social.7 A greve, assim, elemento fundamental da luta dos trabalhadores, configurando-se como manifestao da chamada autonomia privada coletiva, inerente das sociedades democrticas.8 Em uma conceituao clssica, greve
[...] a suspenso do trabalho levado a cabo concertadamente por uma coalizo de trabalhadores com o objetivo de lograr o equilbrio entre os fatores de produo, logrando-se com ela a aplicao efetiva de uma justia social no mbito dos interesses do capital e do trabalho. 9

O registro do conceito clssico no pode nos fazer esquecer de que a realidade ocorre com muito maior riqueza do que as tentativas de sua anlise e previses. A greve pode ocorrer, no somente por razes econmicas, mas tambm por razes polticas, sociais ou mesmo de solidariedade. J se conheceu, por exemplo, greve de motoristas na cidade de Campinas, So Paulo, em que incidente bem diferenciado no momento de seu encerramento (morte de um trabalhador grevista em lamentvel choque com segurana privada de uma das empresas) levou ao prolongamento da greve por mais um dia. Por bvio, o descontentamento somente poderia levar a algum tipo de protesto, mas esse no tinha conexo direta com as reivindicaes dos trabalhadores. Esse fato novo, ausncia de trabalho no dia posterior ao encerramento da greve, foi levado a juzo. O voto vencido da Juza Fany Fajestein uma obra jurdica a merecer leitura e respeito.10 A Constituio brasileira bem clara, ao no limitar a greve no campo das reivindicaes meramente econmicas, mas, ao contrrio, deixando unicamente aos prprios trabalhadores a deciso sobre a oportunidade da greve e os interesses a serem por ela defendidos (art. 9 da CF). Fazemos tais consideraes para lembrar que a greve de servidores, talvez, seja algo novo, no previsto no incio do sistema capitalista. Hoje, com a maior presena do Estado e um nmero crescente de servidores pblicos, fenmeno

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Conforme Godinho Delgado: Destituir os trabalhadores das potencialidades de tal instrumento tornar falacioso princpio juscoletivo da equivalncia entre os contratantes coletivos, em vista da magnitude dos instrumentos de presso coletiva naturalmente detidos pelos empregadores. (DELGADO, Mauricio Godinho. Direito coletivo do trabalho. So Paulo: LTr, 2001. p. 143) O Direito Coletivo do Trabalho cumpre funo social e poltica de grande importncia. Ele um dos mais relevantes instrumentos de democratizao do poder, no mbito social, existente nas modernas sociedades democrticas. (DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2002. p. 1268). LOPEZ, Gerardo Valente Perez. La huelga en el sistema jurdico mexicano. Sus perspectivas en la cultura laboral del siglo XXI . Cidade do Mxico: Ed. Sista, 2007. p. 97. FAJESTEIN, Fany. A causa da greve. Um problema de epistemologia jurdica. In Democracia e direito do trabalho. VARGAS, Luiz Alberto (coord.), So Paulo: LTr, 1995. p. 117.
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que no pode ser desprezado. A superao da ideia liberal do Estado gendarme levou a que este assumisse, cada vez mais, atividades outrora reservadas para a iniciativa privada, ao mesmo tempo em que, paralelamente, tambm a iniciativa privada desenvolvesse servios de alto interesse e essencialidade, o que levou a uma considervel aproximao do setor pblico situao do setor privado, de modo que [...] a distino em quanto ao exerccio do direito de greve j no pode passar, lisa e rasamente, pela linha divisria entre um e outro.11 Exige um tratamento na doutrina e na legislao. Certamente, tem peculiariedades diversas da greve clssica do empregado contra o empregador, acima de tudo, porque na outra parte est a sociedade toda. De qualquer modo, na sua origem, existe a exata mesma situao de um trabalhador buscando melhores condies de trabalho. A SEDIMENTAO DO CONCEITO DE GREVE Superando interminveis discusses sobre se a greve um direito ou um fato12, pode-se reconhecer, hoje, a sedimentao de alguns pontos, sobre os quais se pode dizer que h, na doutrina, razovel consenso: a) a greve um direito coletivo. Assegurado em praticamente todas as Constituies modernas, est previsto tambm na Constituio brasileira, desde 1946, a greve como um direito dos trabalhadores, ainda que restrito. As Constituies brasileiras anteriores no tratavam da greve, exceto a de 1937, que a declarava como um recurso antissocial. J a Constituio de 1988 consagra amplamente o direito de greve, incluindo-o como um direito social constante do ttulo dos Direitos e Garantias Fundamentais e, portanto, com aplicao imediata (art. 5, 1). Da mesma forma, diversos tratados internacionais incorporados ao ordenamento jurdico brasileiro reconhecem o direito de greve como um direito fundamental dos trabalhadores13, em especial a Conveno n. 151 da OIT (art. 8) e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (art. 8, 1, d). O direito de greve como direito fundamental est assegurado a todos os trabalhadores, dotando-os, assim, da possibilidade de, atravs da luta coletiva, obterem a melhoria das suas condies de vida.

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URIARTE, Oscar Ermida. La huelga y la solucin de los conflictos colectivos en los servicios esenciales. In AAVV, El derecho de huelga. Nuevas experiencias en Amrica Latina y Europa, Fundacin Friedrich Ebert en Argentina, Venezuela: Editorial Nueva Sociedad, 1990. p. 116. A greve - movimento de defesa de uma coletividade - , no fundo, um fenmeno de fora, inerente existncia na sociedade de interesses coletivos poderosos e organizados. (MARANHO, Dlio e CARVALHO, Luiz Incio. Direito do trabalho. So Paulo: Ed. FGV, p. 368). Sem dvida alguma, a greve constitui um direito fundamental, ainda que no um fim em si mesmo (OIT, Libertad Sindical y negociacin colectiva, Oficina Internacional del Trabajo, Genebra, 1994. verbete 136).
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b) a greve fundamental para o equilbrio das relaes sociais. O acolhimento da greve como um direito dos trabalhadores implica o reconhecimento do Estado de que a greve necessria para o equilbrio das relaes sociais, na medida em que representa uma tentativa de contrabalanar a significativa desigualdade das partes em conflito. Se os empregadores possuem o controle incontrastvel dos meios produtivos (e, assim, tambm da fonte de manuteno dos empregados), os trabalhadores nada mais tm do que a possibilidade de coalizo para, de forma coletiva, exercerem algum tipo de presso sobre o patro em apoio s reivindicaes de melhoria das condies de trabalho. A forma de presso mais efetiva (seno a nica) a da paralisao coletiva do trabalho, ou seja, a greve. Sem o direito de greve, as reivindicaes obreiras tornam-se splicas e o atendimento das mesmas depender da boa vontade do patronato - e no o resultado do embate social. De um ponto de vista econmico, a greve pode ser vista como um instrumento a servio da distribuio de renda e de promoo da igualdade na medida em que sirva como mecanismo de presso pela repartio da riqueza social. Cabe a ns perceber que a anlise da vontade dos interessados diretos no a mesma compreendida pelo Direito Civil. Esse outro se propunha mais exatamente a superar a ordem medieval, na qual pouco ou nada podia pretender/ desejar quem no fosse nobre. Estamos muito mais alm no tempo e em outra rea do conhecimento do Direito. Hector-Hugo Barbagelata, autor contemporneo de Amrico Pl Rodriguez, acompanhou os debates sobre os princpios do Direito do Trabalho desde os primeiros escritos de seu colega ilustre e recentemente falecido.14 O autor aponta que, na Frana, o que se denomina particularismo (na Itlia, peculiariedades), no Brasil, provavelmente, seja o conceito mais amplo de autonomia do Direito do Trabalho. Todos esses avanos da humanidade receberam significativas mutilaes nas ltimas dcadas do sculo passado. Exige-se, pois, examinar novamente o nascimento do Direito do Trabalho. O Direito do Trabalho nasceu para liberar as foras da autonomia coletiva, nas palavras por ns traduzidas do autor em exame. Ora, liberar as foras da autonomia coletiva algo muitssimo distinto de outra expresso, mais frequentemente divulgada entre ns, de autonomia da vontade, seja individual ou coletiva. Esse segundo conceito deriva do Direito Civil. No Direito Civil o reconhecimento de que todos tm vontade foi relevante para se ultrapassar as amarras dos sistemas medievais, nos quais apenas o senhor feudal detinha poderes e vontade. Pretende-se que todos participem da sociedade, viabilizando a circulao de riqueza. Nessa nossa nova disciplina, o Direito do Trabalho, a vontade, desejo e aspirao maior a busca da sobrevivncia do
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Hector-Hugo Barbagelata foi o palestrante de abertura em evento da AMATRA, realizado em Montevidu, no ano de 2008. autor de Particularismo do direito do trabalho, traduzido para o portugus pela Editora LTr, 1996. Mais recentemente, em maro de 2009, escreveu um acrscimo ao mesmo livro, sob o ttulo Reconsideracin del tema del particularismo del derecho del trabajo .
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trabalhador e, em determinados momentos excepcionais, a busca de melhores condies de trabalho. No se trata de acolher a autonomia da vontade com menor intensidade, mas, sim, compreender que so conceitos diversos, com finalidades bem distintas. c) a greve um dos elementos essenciais democracia. No pode um Estado se pretender democrtico quando, na prtica, imobiliza ou amordaa uma parte significativa da populao (os trabalhadores), condenando-os a se conformarem com as suas atuais condies de trabalho, retirando-lhe o nico instrumento de luta que possuem. Em outro momento, lembramos que a construo de sua dignidade tambm preocupao, com prioridade acentuada, do Direito do Trabalho. A, sim, neste momento mais atual, ganha relevo a proximidade com o Direito Constitucional e tambm com o Direito Civil, agora igualmente j constitucionalizado. A Organizao Internacional do Trabalho (OIT), em mltiplas ocasies, em especial na sua Conferncia de 1970, tem enfatizado os vnculos profundos entre as liberdades sindicais e as liberdades civis, ressaltando que [...] o sistema democrtico essencial para o exerccio dos direitos sindicais.15 Por outro lado, desde o ps-guerra, a liberdade sindical e o direito de greve foram consagrados como direitos humanos fundamentais e assim tm se mantido, mesmo diante das mais agudas crises polticas e econmicas, e vinculando-se, dessa maneira, democracia.16 d) em relao ao resultado da greve, o Estado deve ser neutro. Desde que evoluiu para fato neutro para o Direito para, por fim, ser direito assegurado ao cidado e merecedor de regulao pblica; porm o resultado mesmo do conflito deve ser indiferente ou neutro para o Estado e, assim, este deve se abster de favorecer qualquer das partes e, por isso, influenciar no resultado do conflito, que deve expressar a livre competio das partes. Assim no cabe ao Estado incentivar, fomentar, reprimir ou coibir o conflito, de forma a afetar seu resultado. Bem entendido deve o Estado assegurar a equidade das partes envolvidas.17 Assim, a greve, mais do que nunca, deve ser encarada como instrumento imprescindvel da negociao coletiva e como direito constitucionalmente assegurado aos trabalhadores. Se, a pretexto de resolver o conflito coletivo, muitas vezes tolerou-se, no passado, que o Judicirio interviesse abruptamente, pondo fim a movimentos grevistas, hoje, tal interveno totalmente descabida, ante a clara inteno do legislador constitucional de desautorizar a atuao do Estado nos conflitos coletivos, exceto pela vontade expressa e conjunta dos atores sociais
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OIT, La Libertad Sindical. Recompilacin de decisiones e princpios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT, Genebra, 2006, 5. ed. revisada, p. 13. SIQUEIRA, Jos Francisco. Liberdade Sindical no Mercosul e Chile - [Electronic ed.]. So Paulo, 1999. FES Library, 2000. in <http://library.fes.de/fulltext/bueros/saopaulo/ 00658toc.htm>, acessado em 01.12.2009. Em outro texto, tratamos dos piquetes, VARGAS, Luiz Alberto e FRAGA, Ricardo. Aspectos dos direitos sociais. So Paulo: LTr, 1989.
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envolvidos ou na hiptese excepcional prevista na prpria norma constitucional, em que possa haver leso ao interesse pblico.18 Exemplo negativo de uma postura neutra em relao ao conflito pode ser constatado na atuao do TST na greve dos petroleiros, em 1995, quando, sob o argumento de impedir o desabastecimento de gasolina e leo diesel e garantir o Estado de direito, foi decretada a ilegalidade da greve, determinando-se o retorno imediato ao trabalho. Foram fixadas multas excessivas cominadas aos sindicatos de trabalhadores, demisses de grevistas foram feitas e autorizada a substituio dos grevistas. Claramente, o Estado, atravs do TST, colocou-se contra as reivindicaes obreiras e empenhou-se em pr fim ao movimento paredista.19 A atuao do TST no episdio foi condenada pelo Comit de Liberdade Sindical da OIT, que pediu a reintegrao imediata dos trabalhadores demitidos na paralisao. e) tambm por isso, compete ao Estado manter um ambiente favorvel negociao coletiva, favorecer o dilogo entre as partes e, com o consentimento geral, servir como mediador ou, em casos excepcionais, como rbitro. A OIT, em sua Declarao sobre os princpios e direitos fundamentais no trabalho, considera que o reconhecimento efetivo do direito negociao coletiva um compromisso de todo Estado-membro, ainda que no tenha ratificado qualquer conveno, compromisso esse derivado do fato de pertencer Organizao, de respeitar, promover e tornar realidade, de boa-f e de conformidade com a Constituio, os princpios relativos aos direitos fundamentais que so objeto dessas convenes. Pela Conveno n. 98, art. 4, tem o Estado o dever de adotar medidas adequadas s condies nacionais para estimular e fomentar o pleno desenvolvimento e o uso de procedimentos de negociao coletiva voluntria, com o objetivo de regular, por meio de convenes coletivas, as condies de emprego. J a Conveno n.154 estabelece que a negociao coletiva deve ser possibilitada a todos os empregados e a todas as categorias de trabalhadores, de todos os ramos de atividade, inclusive aos trabalhadores da Administrao Pblica, ressalvado, quanto a estes, que a aplicao das normas possa atender a formas diferenciadas que atendam s peculiaridades da legislao ou das prticas nacionais. Especificamente em relao aos servidores pblicos, a Conveno n. 151, art. 7, prev que
Devero ser adotadas medidas adequadas s condies nacionais para estimular e fomentar as autoridades competentes e as organizaes de empregados pblicos acerca das condies de emprego ou de quaisquer outros mtodos que permitam aos representantes dos empregados pblicos participar na determinao de tais condies.

Finalmente, o Comit de Liberdade Sindical da OIT considera o direito negociao coletiva um componente essencial liberdade sindical.
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VARGAS, Luiz Alberto e FRAGA, Ricardo. Relaes Coletivas e Sindicais - novas competncias aps a EC-45. Revista do TRT 4 Regio, Porto Alegre, dezembro/2005. Sobre a exata finalidade das multas, recorde-se GONZALES, Carmen, Direito de Greve, Jornal Zero Hora , coluna Opinio, maio de 1996.
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f) compete, porm, ao Estado garantir o direito de terceiros, de modo que no sejam prejudicados ou, na impossibilidade disso, que o prejuzo seja o menor possvel. Quanto aos efeitos sobre terceiros, o Estado no pode nem deve ser neutro. Tampouco pode ser neutro o Estado quanto ao efeito na sociedade do prolongamento da greve. Assim, o Estado tem o dever de fomentar a negociao coletiva e, mesmo, empenhar-se para, sem interferir no resultado da greve, aproximar as partes de um acordo, de modo que a durao da greve seja a menor possvel, reduzindo os prejuzos para todos os envolvidos e para a prpria sociedade. O dever de atuao do Estado na preservao do direito de terceiros se fundamenta no apenas na clusula geral de proteo dos direitos do cidado, mas, particularmente, porque aqui estamos em um dos raros casos em que o Estado assegura ao particular a autotutela de seus interesses.20 No entanto, a atuao do Estado deve ser proporcional e h de se ter em conta no mera inconvenincia, eis que inevitvel algum grau de transtorno, por estarmos em sociedade com trabalhadores no satisfeitos. g) em relao aos servios essenciais coletividade, deve o Estado garantir a continuidade na prestao dos mesmos. Como pondera Oscar Ermida Uriarte,
[...] en todo sistema de solucin de conflictos del trabajo en los servicios esenciales, el problema fundamental radica en que forzosamente su finalidad es evitar una interrupcin prolongada - y en algunos casos cualquier interrupcin - de ciertas actividades, lo que inevitablemente implica la introduccin de algn lmite al ejercicio del derecho de huelga: se trata, pues, de establecer un equilibrio entre el inters general y los derechos de las partes en conflicto.21

Conforme a OIT, por sua Comisso de Peritos na aplicao de Convnios e Recomendaes, [...] a proibio deveria limitar-se aos funcionrios que atuam na qualidade de rgos dos poderes pblicos ou em servios cuja interrupo poderia pr em perigo a vida, a segurana ou a sade das pessoas de toda ou parte da populao. Assim, esse rgo internacional tem desqualificado como servios essenciais a rdio e televiso, os setores de petrleo, os portos, os bancos, os servios de informtica para arrecadao de taxas e impostos, os grandes supermercados e os parques de diverso, a metalurgia e o conjunto do setor mineiro, os transportes em geral, os pilotos de aeronaves, a gerao, transporte e distribuio de combustveis, os servios ferrovirios, os transportes
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Sobre o tema, recorde-se BELTRAN, Ari Posidonio. A autotutela nas relaes de trabalho. So Paulo: LTr, 1996. PANKERT, Alfred. Solucin de conflictos del trabajo en los servicios esenciales. In Revista Internacional del Trabajo, T. XXI, n. 110, Montevideo, 1981. citado por URIARTE, Oscar Ermida. Ob. cit., p. 115.
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metropolitanos, os servios de correios, o servio de recolhimento de lixo, as empresas frigorficas, os servios de hotelaria, a construo, a fabricao de automveis, as atividades agrcolas, o abastecimento e a distribuio de produtos alimentcios, a Casa da Moeda, a Agncia Grfica do Estado, o setor de educao, empresas de engarrafamento.22 Em todo caso, a OIT prev uma salvaguarda (ou uma extenso do conceito de servio essencial) para situaes em que a greve, por sua extenso ou durao, possa provocar uma situao de crise nacional aguda, tal que as condies normais de existncia da populao possam estar em perigo ou em servios pblicos de importncia transcendental. Nesses casos, considera-se legtima a exigncia de que se mantenha um servio mnimo de funcionamento ainda que em setores que, a priori, no seriam essenciais. Por outro lado, na prpria definio de quais seriam esses servios mnimos, deveriam participar as organizaes sindicais, junto com os empregadores e as autoridades pblicas. De toda sorte, insiste a OIT que esses servios mnimos [...] deveriam limitar-se s operaes estritamente necessrias para no comprometer a vida ou as condies normais de existncia de toda ou parte da populao e devem ser determinadas [...] de forma clara, aplicadas estritamente e de conhecimento, em seu devido tempo, pelos interessados.23 Esses consensos so relativizados quando se trata de servio pblico, em parte, preconceitos; outra parte, reais dificuldades de transposio das regras pensadas a princpio no mbito do servio privado. A GREVE E OS SERVIDORES PBLICOS As controvrsias sobre o direito dos servidores pblicos greve se situam num patamar ainda anterior, qual seja, se os servidores pblicos so trabalhadores - e, assim, a relao com seu tomador de servios (o Estado) uma relao bilateral ou, ao contrrio, se estamos diante de uma relao unilateral em que, em nome do interesse pblico, o Estado impe as condies de trabalho sem espao para a negociao contratual.24 Para a maioria dos autores, a bilateralidade foi introduzida pela Constituio de 1988, que, a par dos princpios anteriores de direito administrativo (moralidade, legalidade, etc.), incorporou princpios novos, dentre

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OIT, La Libertad Sindical. Recompilacin de decisiones y principios de Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT. 5 Edicin revisada, Oficina Internacional de la OIT, Genebra, 2006. Disponvel em <http://www.ilo.org/ilolex/gbs/ceacr2009.htm>. Acessado em 01.12.2009. OIT, 2006, ob.cit., verbetes 606-25. A doutrina tradicional, a partir da qual o Direito Administrativo brasileiro se desenvolveu, est baseada na teoria do ato-condio de Leon Duguit, juspublicista francs, como lembra Francisco Rossal de Arajo, citando Celso Antnio Bandeira de Mello, para o qual [...] o funcionrio se encontra debaixo de uma situao legal, estatutria, que no produzida mediante um acordo de vontades, mas imposta unilateralmente pelo Estado, e, por isso mesmo, suscetvel de ser, a qualquer tempo, alterada por ele sem que o funcionrio possa se opor [...]. (ARAJO, Francisco Rossal. A Relao de Trabalho na Administrao Pblica. Revista do TRT 4 Regio. Porto Alegre,1992. n. 25, p. 44)

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os quais, o mais importante, o da bilateralidade do vnculo funcional, verdadeira contrariedade para os administrativistas clssicos.25 No campo do Direito do Trabalho, na esteira de uma cada vez mais presente participao do Estado em atividades antes restritas ao setor privado, assistimos a uma verdadeira celetizao de relaes antes marcadas pelo regime estatutrio. Passaram a fazer pouco sentido as doutrinas que negavam ao servidor pblico direitos de natureza contratual.26 Superando uma noo muito restrita de interesse pblico, na esteira das modernas Constituies, a Carta Magna brasileira reconhece que o interesse pblico se encontra tambm na base dos direitos fundamentais dos trabalhadores, entre os quais esto o direito de sindicalizao e o direito de greve.27 De tal direito, no se excluem os servidores pblicos, na medida em que o art. 9 da Constituio Federal assegura o direito de greve a todos os trabalhadores, no discriminando os servidores pblicos. Da mesma forma, no h dvidas de que os servidores pblicos civis gozam de direito de sindicalizao (inciso VI do art. 37 da CF), j que, quanto aos militares, h expressa proibio ( 5 do art. 42 da CF).28 Quando da edio da Lei n. 8.112/90, que instituiu o regime nico dos servidores pblicos civis, foram previstos, pelo menos, dois pontos importantes, que significavam um avano no estabelecimento dos direitos sindicais dos trabalhadores da Administrao Pblica: o direito negociao coletiva e ao dissdio coletivo (art. 240, alneas d e e). Entretanto, o STF afastou esses avanos atravs de ADI 492-1, que, j liminarmente, entendeu pela inconstitucionalidade da extenso aos servidores pblicos da Administrao direta dos direitos negociao coletiva e ao ajuizamento de dissdio coletivo, deciso, posteriormente, confirmada no mrito.29 O fundamento da deciso remete superada teoria da unilateralidade.30

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Carlos Simes (Direitos dos Servidores no Regime Jurdico nico e Desenvolvimento da Bilateralidade na Constituio Federal, Revista LTr, 55-04/413) citado em MACHADO, Pedro Maurcio. Servidores Pblicos Federais. Regime Jurdico nico. Competncia da Justia do Trabalho, Caderno Especial da FENASTRA, FEDER, A ao Nacional das Associaes e Sindicatos dos Servidores da Justia do Trabalho, 1991. Florianpolis, p. 07. Passando (o Estado) a competir no campo na forma de empresas ou patrimnios explorados pelo poder pblico, seja ele mesmo, diretamente, como gestor de mo-deobra que o serve, viu-se gradual e sucessivamente movendo-se em crculos concntricos, enredado nas teias da legislao trabalhista. (VILHENA, Paulo Emlio R. O contrato de trabalho com o Estado. So Paulo: LTr, 2002. p. 14) COELHO, Rogrio Viola. A relao de trabalho com o Estado. So Paulo: Ed. LTr, 1994. p. 70. Quanto a determinadas categorias, ditas sensveis (militares, funcionrios de alto escalo), a OIT entende justificvel a existncia de restries aos direitos de sindicalizao e de greve. Comentamos o tema e o veto do Presidente Jos Sarney, derrubado no Congresso Nacional, em Direitos e Sonhos - alm dos limites do oramento. In FRAGA, Ricardo Carvalho. Direito e castelos. So Paulo: LTr, 2002. p. 09. Para ser o resultado de uma negociao coletiva exigvel juridicamente, deve ser transformada em ato administrativo vlido, exarado por autoridade competente [...] sobre restries, tambm, do entendimento cultural doutrinrio e jurisprudencial dominante no sentido de que a unilateralidade do estabelecimento das condies de trabalho no setor pblico, pelo Administrador, seria de natureza ontolgica do mesmo. (BELFORT, Fernando. Apontamentos de direito coletivo. So Lus Lithograf, 2005. p. 81)
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Paradoxalmente, assim, passou a existir uma categoria de trabalhadores a quem so reconhecidos os direitos de sindicalizao e de greve, mas que no possuem direito a negociar coletivamente.31 Como bem aponta Fernando Belfort,
[...] os servidores pblicos da Administrao direta acabaram, na prtica, sendo expurgados, atravs da interpretao dada pelo Supremo Tribunal Federal, de seus direitos constitucionais, na medida em que, no podendo exercer o direito de negociao, os seus sindicatos passaram a atuar exclusivamente como forma de presso para a alterao da legislao. 32

Na mesma linha de negao dos direitos sindicais dos servidores pblicos, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento do Mandado de Injuno n. 20, apreciando a autoaplicabilidade do inciso VI do art. 37 da Constituio Federal, decidiu que
[...] o preceito constitucional que reconheceu o direito de greve ao servidor pblico civil constitui norma de eficcia meramente limitada, desprovida, em consequncia, de autoaplicabilidade, razo pela qual, para atuar plenamente, depende da edio de lei complementar exigida pelo prprio texto da Constituio. (MI n. 20, Relator Min. Celso de Mello, DJ de 22.11.96, p. 45690)

As oscilaes da doutrina e da jurisprudncia sobre o direito de negociao coletiva e de greve dos servidores pblicos no impediram que, no mundo da vida, eclodissem inmeras greves de servidores pblicos e que, na prtica, houvesse negociao entre os entes pblicos e os grevistas, ocorrendo na realidade o que negado pelo ordenamento jurdico nacional. Provavelmente, as primeiras negociaes nesse mbito e aps a Constituio de 1988 tenham ocorrido na cidade de So Paulo, ao tempo da Prefeita Luiza Erundina. Os impasses mais significativos ocorreram, emblematicamente, quanto ao desconto/compensao do salrio relativo aos dias de no-trabalho dos grevistas em decorrncias da paralisao. Buscando enfrentar sucessivas greves no servio pblico, o Governo Federal editou o Decreto n. 1.480/95, o qual, a pretexto de regular o inciso VI do art. 37 da Constituio Federal, proibia o abono, a compensao e o cmputo para tempo de servio e para qualquer vantagem das faltas decorrentes de paralisao de servidor pblico em movimento de paralisao de servios pblicos. Tendo por base tal regulamentao, o Poder Executivo da poca procedeu ao desconto dos salrios dos grevistas relativamente aos dias de paralisao, contra o que as entidades sindicais dos servidores pblicos ingressaram em juzo, propondo mandados de segurana que terminaram por exitosos, suspendendo os descontos salariais. O Judicirio, ento, reconheceu a ilegitimidade dos procedimentos baseados em ato normativo de baixo escalo
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Desconhece-se, assim, a natureza instrumental do direito sindicalizao e do direito de greve - institutos que pressupem o reconhecimento, pelo direito, da existncia de conflitos coletivos de interesses e que se destinam viabilizao da negociao coletiva, aceita universalmente como a forma mais elevada para solucion-los. (COELHO, ob.cit., p. 30). BELFORT, ob. cit. p. 82.
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que no poderia [...] dispor de forma contrria ao texto magno, estabelecendo restries e direitos e impondo sanes.33 Outras decises entenderam pela inaplicabilidade do referido decreto em decorrncia da impossibilidade de reconhecimento da ilegalidade da greve.34 No mesmo processo, em outra linha argumentativa, entendeu o julgador que no poderia haver descontos salariais decorrentes de faltas por greve em situaes em que a paralisao ainda no havia terminado e, assim, no cabia ao poder pblico descontar o salrio dos servidores sem, antes, permitir-lhes o exerccio do devido processo, vulnerando a garantia do inciso LV do art. 5 da Constituio Federal e resvalando para o [...] abuso, porque nega aos servidores o devido processo e sonega-lhes os alimentos, estes imprescindveis para a manuteno prpria e da famlia. Tais decises evidenciam a perplexidade gerada pela insegurana jurdica criada pelo vazio legislativo decorrente da omisso do Legislativo em regulamentar o direito de greve dos servidores pblicos. De um lado, o administrador se via impedido de descontar os dias de greve e punir grevistas que participassem de greve abusiva - mesmo porque sequer havia base normativa para declarao da abusividade da greve. Por outro, os grevistas se viam privados de negociar coletivamente (mesmo os salrios dos dias de paralisao) e, assim, dar consequncia ao movimento paredista. As solues para os movimentos de greve de servidores pblicos terminavam, invariavelmente, em acordos informais e beirando ilegalidade, quando o administrador se comprometia a buscar os meios para o atendimento das reivindicaes dos grevistas, enquanto que estes se comprometiam em compensar os dias de falta decorrentes da paralisao. Os impasses levaram a incontveis manifestaes pela urgncia quanto regulamentao do direito de greve previsto na norma constitucional.35 Entretanto, ainda que vrios projetos de lei tenham sido apresentados ao longo dos ltimos 19 anos36, o Congresso Nacional deixou de editar lei a respeito, seja lei complementar, seja lei ordinria.37
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Mandado de Segurana n. 2000.34.00.018227-1, impetrante: Confederao Nacional dos Trabalhadores em Seguridade Social - CNTSS e outros; impetrado: Coordenador de Recursos Humanos do Ministrio do Oramento e Gesto, Oitava Vara da Seo Judiciria do Distrito Federal, Juiz Mrcio Barbosa Maia. Se faltam parmetros para o exerccio do direito de greve, falta que no se pode creditar ao universo dos servidores, cabia Administrao, primeiro, obter a declarao de ilegalidade, na sede e foro prprios, para, s ento, aplicar as sanes cabveis (Mandado de Segurana n. 2000.19402-6, impetrante: Federao Nacional dos Sindicatos de Trabalhadores em Sade e Previdncia Social - FENASPS e impetrado: Coordenador de Recursos Humanos do Ministrio do Oramento e Gesto - MOG e outros, Nona Vara da Seo Judiciria do Distrito Federal, Juiz Antonio Correa. A respeito do assunto, a reportagem por Marcos Czari, Falta de lei emperra greve no servio pblico, Correio Sindical Mercosul, 31.07.2005, acessado em 01.12.2009, disponvel em <http://www.sindicatomercosul.com.br/noticia02.asp?noticia=25548>. Um dos primeiros, o Projeto de Lei Complementar, n. 56 de 1989, de autoria do Deputado Ruy Nedel. Por fora da Emenda Constitucional n. 19/1998, o artigo 37, VII, foi alterado, passando a no mais exigir regulamentao do direito de greve por lei complementar, mas apenas por lei ordinria.

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O JULGAMENTO DO DIREITO DE GREVE NO SERVIO PBLICO PELO STF Ante esse verdadeiro clamor, finalmente, o STF - que j desde 1994 (data do julgamento), por ocasio da apreciao do Mandado de Injuno n. 20, j havia denunciado a omisso legislativa em regulamentar o direito de greve, porm sem avanar em colmar a lacuna legislativa - revisando o posicionamento anterior, decidiu pela adoo da lei de greve do setor privado como regulamentao das greves do setor pblico (Mandados de Injuno nmeros 670, 708 e 712).38 Conforme voto condutor do Ministro Gilmar Ferreira Mendes39, acolheu-se a pretenso dos impetrantes no sentido de que, aps um prazo de 60 dias para que o Congresso Nacional legisle sobre a matria, caso no o faa, determina-se que, solucionando a omisso legislativa, se aplique a Lei n. 7.783, de 28 de junho de 1989, no que couber, enquanto a omisso no seja devidamente regulamentada por Lei especfica para os servidores pblicos. Na mudana drstica da posio anterior - que meramente sinalizava ao Congresso Nacional a omisso legislativa, destaca-se a clara preocupao da Corte Constitucional em dar efetividade a norma fundamental que assegura o direito de greve aos servidores pblicos, dando cobro inrcia abusiva dos poderes constitudos que, por dezenove anos, frustrou [...] a eficcia de situaes subjetivas de vantagem reconhecidas pelo texto constitucional. Segundo o Ministro Celso de Mello,
[...] revela-se essencial que se estabelea, tal como sucede na espcie, a necessria correlao entre a imposio constitucional de legislar, de um lado, e o consequente reconhecimento do direito pblico subjetivo legislao, de outro, de forma que, presente a obrigao jurdico-constitucional de emanar provimentos legislativos, tornar-se- possvel no s imputar comportamento moroso ao Estado [...] mas, o que muito mais importante ainda, pleitear, junto ao Poder Judicirio, que este d expresso concreta, que confira efetividade e que faa atuar a clusula constitucional tornada inoperante por um incompreensvel estado de inrcia governamental.

No pode haver dvidas de que a deciso do STF se d num contexto de garantia dos direitos subjetivos dos trabalhadores do servio pblico ao exerccio do direito de greve assegurado constitucionalmente, mas, at ento, negado pela

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MI 670, Rel. Gilmar Mendes, impetrante: Sindicato dos Servidores Policiais Civis do Estado do Esprito Santo - SINDPOL; impetrado: Congresso Nacional. MI 708, Rel. Gilmar Mendes, impetrante: SINTEM - Sindicato dos Trabalhadores em Educao do Municpio de Joo Pessoa; impetrado: Congresso Nacional. MI 712, Rel. Eros Grau. impetrante: Sindicato dos Trabalhadores do Poder Judicirio do Estado do Par - SINJEP; impetrado; Congresso Nacional. Data de Julgamento: 25.10.2007. Tal soluo j havia sido preconizada pelo Ministro Marco Aurlio Mendes de Farias Mello, j por ocasio do Mandado de Injuno n. 20, no julgamento ocorrido em 19.05.1994. Da mesma forma, o Ministro Carlos Velloso, no MI n. 631 (Rel. Ilmar Galvo, DJ 02.08.2002).
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inrcia do Legislativo e do Executivo.40 nesse esprito de extenso significativa parcela dos trabalhadores dos mesmos direitos luta coletiva pacfica j assegurados aos trabalhadores da iniciativa privada que se deve interpretar a aplicao greve no servio pblico das normas atinentes greve do setor privado. Por outro lado, tambm visvel ter pesado na deciso do Supremo a urgncia de que as paralisaes no servio pblico tivessem algum parmetro para declarao ou no de sua eventual abusividade, forma constitucional de restrio do exerccio do direito de greve pelo Poder Judicirio em caso de paralisaes que, entre outras formas de abuso de direito, desatendam ao princpio da boa-f negocial, que terminem por violar outros direitos fundamentais ou que atinjam seriamente o direito de terceiros, em especial em servios essenciais ou em desatendimento de necessidades inadiveis da comunidade.41 Assim, no entendimento majoritrio do STF, trata-se de construir, para o servio pblico, um conceito de servios essenciais que, mais do que uma repetio do contido na Lei n. 7.783/89, assegure o direito da populao a servios pblicos adequados e prestados de forma contnua, em atendimento ao art. 9, caput, c/c inciso VII do art. 37 da Constituio Federal. Parece claro que a amplitude dessa limitao ao exerccio do direito de greve pelo reconhecimento da necessidade de continuidade de determinados servios pblicos ser feita, caso a caso, jurisprudencialmente, na medida em que,
[...] de acordo com as peculiaridades de cada caso concreto e mediante solicitao de rgo competente, seja facultado ao juzo competente impor a observncia a regime de greve mais severo em razo de tratar-se de servios ou atividades essenciais nos termos dos j mencionados arts. 9 e 11 da Lei n. 7.783/89. (voto do Ministro Gilmar Mendes)

O disciplinamento da greve em servios pblicos que tenham caractersticas afins aos servios ou atividades essenciais deve ser to ou mais severo que o dispensado aos servios privados ditos essenciais. Fica claro que, ao contrrio do art. 10 da Lei n. 7.783/89, no se est preso a um arrolamento exaustivo de

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Evidentemente, no se outorga ao legislador qualquer poder discricionrio quanto edio ou no de lei disciplinadora do direito de greve. O legislador poder adotar um modelo mais ou menos rgido, mais ou menos restritivo do direito de greve no mbito do servio pblico, mas no poder deixar de reconhecer o direito previamente definido na Constituio (voto do Ministro Gilmar Mendes). Significativo, no voto condutor do Ministro Gilmar Mendes: Mencionem-se, a propsito, episdios mais recentes relativos paralisao dos controladores de voo do pas; ou, ainda, no caso da greve dos servidores do Judicirio do Estado de So Paulo, ou dos peritos do Instituto Nacional de Seguridade Social (INSS), que trouxeram prejuzos irreparveis a parcela significativa da populao dependente desses servios pblicos. A no-regulao do direito de greve acabou por propiciar um quadro de selvageria com srias consequncias para o Estado de Direito.

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servios essenciais (numerus clausus)42, mas trata-se de uma orientao para uma construo pretoriana de uma regulamentao provisria que, identificando, no caso concreto, a similaridade com as situaes previstas na norma legal (imperativo de atendimento de necessidades inadiveis da comunidade que, em caso de no atendimento, coloquem em perigo iminente a sobrevivncia, a sade ou a segurana da populao - Lei n. 7.783/89, art. 11), preserve os interesses maiores da coletividade mesmo que custa de alguma restrio ao exerccio do direito fundamental de greve. Estamos, aqui, claramente ante a possvel coliso entre dois valores juridicamente protegidos pela Constituio Federal, o que exige do intrprete uma lgica distinta da prpria resoluo dos conflitos de normas. Se nesse caso, no se admite a coexistncia no mesmo sistema jurdico de duas normas contraditrias entre si, quando se trata de conflito entre dois princpios constitucionais, no se aplica a lgica da excluso. Em tal caso, a regra exatamente o oposto: a da coexistncia e da harmonia dos princpios colidentes, atravs do mecanismo da ponderao. Ou seja, ao invs da eliminao de um dos termos contraditrios, busca-se o equilbrio dos contrrios, a convivncia possvel entre dois valores essenciais ao sistema constitucional, de modo que a harmonizao de ambos no caso concreto seja a reafirmao de ambos, ainda que limitados reciprocamente em sua eficcia.43 Sem dvida, trata-se de um difcil equilbrio, mesmo em face de greves no setor privado e que se torna ainda mais problemtico quando ocorrem greves no setor pblico. No voto do Ministro Joaquim Barbosa, por exemplo, so citados como exemplos da insuficincia da aplicao analgica da Lei n. 7.783/89 ao setor pblico a ausncia de regulao especfica quanto continuidade dos servios judiciais para garantia do habeas corpus (inciso LXVIII do art. 5 da CF); quanto continuidade dos servios administrativos no que tange ao fornecimento de certides (inciso XXXIII do art. 5 da CF); quanto continuidade dos servios do setor de sade, de forma que no se comprometa o direito de todos vida (caput do art. 5 da CF)44 e quanto continuidade dos processos eleitorais. Certamente, esses so apenas alguns exemplos de como a greve no servio pblico pode, especificamente, ser causa de violao de direitos fundamentais da populao no que se refere continuidade de servios essenciais.

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Pela complexidade e variedade dos servios pblicos e atividades estratgicas tpicas de Estado, h outros servios pblicos, cuja essencialidade no est contemplada pelo rol dos arts. 9 a 11 da Lei n. 7.783/1989. Para fins desta deciso, a enunciao do regime fixado pelos arts. 9 a 11 da Lei n. 7.783/1989 apenas exemplificativa (numerus apertus). (Voto do Ministro Gilmar Mendes). A esse respeito, ver Robert Alexy, Teora de los derechos fundamentales, Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2001. p. 112. Em relao aos servios de sade, reconhecendo que, atualmente, em alguns locais, o funcionamento [...] regular e pleno de tais servios j no atende ao mnimo exigido para assegurar o direito vida, o voto do Ministro chega a admitir que, [...] como consequncia dessa orientao, a possibilidade de virem a ser inviveis, por exemplo, greves que resultem em paralisao ou reduo dos mesmos.

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Na tentativa de estabelecer algum balizamento para essa difcil tarefa de ponderao de princpios constitucionais, o voto do Min. Gilmar Mendes levou em considerao algumas propostas legislativas que tramitam no Congresso Nacional para estabelecer uma regulamentao provisria para a greve dos servidores pblicos, tomando por base a lei de greve para o setor privado (Lei n. 7.783/89).45 Assim, comparando tais anteprojetos e o texto da Lei n. 7.783/89, o voto do Ministro Gilmar Mendes ponderou, entre outros aspectos, algumas possibilidades interpretativas na aplicao analgica da lei de greve ao servio pblico: - a aplicabilidade integral da norma constitucional quanto a competir aos servidores pblicos, nos termos e nos limites da lei, decidir sobre a oportunidade de exercer o direito de greve e sobre os interesses que devam por meio dele defender; - que a prerrogativa de convocar greve das entidades sindicais, em assembleia geral convocada conforme seus estatutos; - que, tratando-se de servios essenciais, quando da deflagrao da greve, o prazo para comunicao prvia da data de seu incio deve ser, pelo menos, de 72 horas; - tal como ocorre no setor privado, em caso de greve em servios considerados essenciais em que no se observem as garantias estabelecidas em lei, a Administrao poder proceder contratao de pessoal por tempo determinado ou de servios de terceiros; - que os dias de greve sejam de suspenso do contrato de trabalho e, assim, no h falar em pagamento de salrios. Entretanto, tratando-se de matria a ser decidida no julgamento do dissdio de greve, caber ao Tribunal, apreciando a questo, entender pelo pagamento dos dias de paralisao46; - configuram-se abuso do direito de greve, entre outras condutas, a recusa prestao de servios inadiveis e a manuteno de greve aps celebrado acordo ou deciso judicial, com as sanes correspondentes. de se citar, no voto do Ministro Marco Aurlio, uma tentativa de criar uma verdadeira Carta de princpios e regras, de onde se extraem, alm das normas citadas anteriormente, tambm as que seguem: - a suspenso da prestao dos servios deve ser temporria, pacfica, podendo ser total ou parcial;

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Citam-se, expressamente, os anteprojetos de lei n. 4.497/2001 (dep. Rita Camata), n. 5.662/2001 (dep. Airton Cascavel), n. 6.032/2002 (de autoria do Executivo), n. 6.141/2002 (dep. Iara Bernardi), n. 6.668/2002 (dep. Elcione Barbalho), n. 6.775/2002 (oriundo da Comisso de Legislao Participativa), n. 1950/2003 (dep. Eduardo Paes), n. 4.497/2001 (dep. Francisco Rodrigues). Em sentido diverso, de se notar que, em muitos dos anteprojetos j referidos, os dias de greve so contados como de efetivo exerccio, inclusive remuneratrio, desde que, encerrada a greve, as horas no trabalhadas sejam repostas de acordo com cronograma estabelecido conjuntamente pela Administrao e pelos servidores.

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- a paralisao dos servios deve ser precedida de negociao ou tentativa de negociao; - a entidade dos servidores pblicos representar os interesses dos trabalhadores nas negociaes perante a Administrao e o Poder Judicirio; - so assegurados aos grevistas, dentre outros direitos, o emprego de meios pacficos tendentes a persuadir ou aliciar os servidores a aderirem greve e a arrecadao de fundos e livre divulgao do movimento; - em nenhuma hiptese, os meios adotados pelos servidores e pela Administrao podero violar ou constranger os direitos e garantias fundamentais de outrem; - vedado Administrao adotar meios para constranger os servidores ao comparecimento ao trabalho ou para frustrar a divulgao do movimento; - as manifestaes e atos de persuaso utilizados pelos grevistas no podero impedir o acesso ao trabalho, nem causar ameaa ou dano propriedade ou pessoa; - durante o perodo de greve, vedada a demisso de servidor fundada em fato relacionado paralisao, salvo em se tratando de ocupante de cargo em comisso de livre provimento e exonerao; - lcita a demisso ou a exonerao de servidor na ocorrncia de abuso do direito de greve; - durante a greve, a entidade representativa dos servidores ou a comisso de negociao, mediante acordo com a Administrao, dever manter em atividade equipes de servidores com o propsito de assegurar a prestao de servios essenciais e indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis da coletividade; - a responsabilidade pelos atos praticados durante a greve ser apurada, conforme o caso, nas esferas administrativa, civil e penal. Por fim, na delicada questo sobre quem dever julgar o conflito, o STF adotou parmetros institucionais e constitucionais de definio de competncia, provisria e ampliativa, para a apreciao de dissdios de greve instaurados entre o Poder Pblico e os servidores com vnculo estatutrio. Assim, em linhas gerais, pode-se dizer que: - se a paralisao ocorrer em mbito nacional, ou abranger mais de uma regio da Justia Federal, ou ainda abranger mais de uma unidade da Federao, a competncia ser do STJ, por aplicao analgica do art. 2, I, a, da Lei n. 7.701/88; - se a controvrsia estiver adstrita a uma nica regio da Justia Federal, a competncia ser dos Tribunais Regionais Federais (aplicao analgica do art. 6 da Lei n. 7.701/88); - para os servidores estatutrios estaduais ou municipais, em caso de controvrsia restrita a uma unidade da Federao, a competncia ser do respectivo Tribunal de Justia (tambm por aplicao analgica do art. 6 da Lei n. 7.701/88).

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A PARTIR DA DECISO DO STF H de se reconhecer o notvel esforo do STF, j que a transposio das normas relativas ao direito de greve, previstas para os trabalhadores civis do setor privado, para o mbito do servio pblico, no se faz de forma simples. Nesse sentido, o alerta do Ministro Ricardo Lewandowski de que [...] as consequncias e implicaes para a sociedade de uma greve de servidores pblicos so distintas daquelas produzidas por uma paralisao de empregados na rea privada [...], o que, segundo o Ministro, pode e deve [...] ensejar tratamento diferenciado. Porm, a necessria cautela na adequao do direito aplicvel a situaes realmente distintas no deve paralisar a operao analgica que reconhece que, guardadas as devidas particularidades de cada fenmeno, a greve no setor pblico no se mostra to distinta da greve no setor privado, especialmente quando esta acontece nos chamados servios essenciais, j que ambas ameaam a continuidade da prestao de servios inadiveis comunidade, no se justificando um tratamento essencialmente distinto em situaes anlogas (permisso em um; proibio ou grave restrio em outro). De fato, alguns pontos merecem alguma ponderao. Em primeiro lugar, em relao competncia, tratando expressamente a deciso do STF de conflitos entre Administrao e servidores estatutrios, parece claro que a competncia em relao aos servidores celetistas seja a da Justia do Trabalho. Porm, mesmo em relao aos estatutrios, h de se analisar criticamente a posio do STF, pois afasta a competncia da Justia especializada justamente na soluo de conflitos coletivos de trabalho. Antnio lvares da Silva afirma, inclusive, que
No Direito Coletivo, as partes so os sindicatos (art. 8, VI, da CF) ou, no mximo, sindicato e empresa(s) e o objeto do conflito no o direito posto, mas o direito a ser criado. No o ius factum mas o ius condendum, o direito a ser constitudo. H, pois, fundamental diferena que importa em metodologia prpria dos dois ramos do Direito do Trabalho, que so estudados autonomamente pela doutrina e expostos distintamente nos livros e manuais. So profundamente diferentes os dissdios para reivindicar um direito subjetivo garantido por lei e dissdios que visam criar a prpria lei.47

De outra parte, a deciso do STF sinaliza para uma posio algo rgida em uma aproximao pouco justificada entre servios essenciais e servio pblico. Se parece correto que os conceitos da lei de greve do setor privado so insuficientes para abarcar as particularidades do setor pblico, a definio de que todo servio pblico essencial (especialmente contida no voto do Ministro Joaquim Barbosa) parece excessiva em face do recomendado pela Organizao Internacional do Trabalho.

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SILVA, Antnio lvares da. Servidor pblico - Competncia da Justia do Trabalho para o julgamento de conflitos coletivos de trabalho dos servidores pblicos, acessado em 01.12.2009. Disponvel em <http://www.revistas.unifacs.br/index.php/redu/article/view/442>.

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Quanto aos servios mnimos de funcionamento, deixou o STF de indicar mais claramente as formas de fixao dos mesmos, que, do ponto de vista das normas internacionais - e da prpria legislao brasileira -, devem ser objeto de negociao prvia da qual participem os prprios trabalhadores. Conforme a OIT, na fixao desse servio mnimo, dever-se-ia atender, pelo menos, a duas condies: a) deve fixar, real e exclusivamente, um servio mnimo, quer dizer, um servio limitado s atividades estritamente necessrias para cobrir as necessidades bsicas da populao ou satisfazer as exigncias mnimas do servio, sem menoscabar a eficcia dos meios de presso; b) dado que esse sistema limita um dos meios de presso essenciais de que dispem os trabalhadores para defender seus interesses econmicos e sociais, suas organizaes deveriam poder participar, se assim o desejarem, da definio desses servios mnimos, da mesma forma que os empregadores e as autoridades pblicas. Diz, ainda, da suma convenincia de que as negociaes sobre a definio e a organizao do servio mnimo no se celebrem durante os conflitos de trabalho, [...] a fim de que todas as partes interessadas possam negociar com a perspectiva e a serenidade necessrias.48 Por outro lado, a deciso do STF deixa de reconhecer que, do ponto de vista da OIT e dos tratados internacionais, toda restrio ao direito de greve deve ser equilibrada pela adoo concomitante dos chamados mecanismos de compensao ou garantias compensatrias, de forma que [...] sejam compensadas as restries impostas a sua liberdade de ao durante os conflitos que possam surgir.49 Um dos mecanismos compensatrios mais importantes justamente o da adoo de [...] procedimentos de conciliao e arbitragem adequados, imparciais e rpidos em que os interessados possam participar em todas as etapas e em que os laudos ditados sejam aplicados por completo e rapidamente.50 No caso brasileiro, onde a judicializao do conflito coletivo tradicional, certamente a reviso do entendimento do STF quanto possibilidade de ajuizamento de dissdio coletivo pelos sindicatos de servidores pblicos representaria um passo extremamente relevante, especialmente para as categorias de trabalhadores pblicos em servios essenciais. Como bem diz Oscar Ermida Uriarte,
tal vez en este terreno, el arbitraje obligatorio que, de regla, resulta incompatible con el derecho de huelga, podra significar una garantia sustitutiva para los trabajadores, siempre que fuera rpido, participativo y de acatamiento verdaderamente obligatorio para ambas partes en conflicto, aun cuando una de estas sea el Estado .51

No entender da OIT, no h falar em impossibilidade de negociao pela vinculao do Administrador ao oramento aprovado pelo Legislativo, uma vez que, no entender de sua Comisso de Perito sobre Liberdade Sindical, tal fato [...] no tem como consequncia impedir a aplicao de um laudo ditado por um tribunal

48 49 50 51

OIT, 1994, OIT, 2006, OIT, 2005, URIARTE,

verbete 161. verbete 595. verbete 596. Oscar Ermida. Ob. cit., p. 128.

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de arbitragem obrigatrio.52 Tanto assim que, na prtica, a negociao j ocorre entre Administrao e grevistas, de forma informal ou brasileira, no dizer do exMinistro do TST Jos Luciano Castilho Pereira.53 Como bem lembra o voto do Ministro Marco Aurlio,
[...] a negociao coletiva tem abrangncia que extrapola a simples concesso de direitos, e exclui a de benesses. Pode mostrar-se como meio hbil at mesmo ao encaminhamento de projeto de lei contendo as condies de trabalho almejadas [...] impossvel deixar de admitir que a negociao coletiva pode visar ao afastamento do impasse, do conflito seguido de greve, mediante a iniciativa, exclusiva do Executivo, de encaminhar projeto objetivando a transformao de lei do que acordado na mesa de negociaes. [...] Nem mesmo o Estado, do qual esperado procedimento exemplar, pode prescindir desse instrumento viabilizador da paz social que a negociao coletiva, no qual, para a busca do entendimento global, geralmente, coloca em plano secundrio interesses isolados e momentneos.

Em outro estudo, lembramos Pinho Pedreira, ao comentar a situao da Inglaterra, Frana com possibilidade de modificaes na remunerao, Sucia, EUA com alguma forma de negociao prevista na legislao de 39 Estados em 1981, Japo, Itlia, Alemanha com consulta oficial antes da interveno legislativa, Espanha, Venezuela, Peru com negociao desde que no relacionados com salrios e Arglia. Entre ns, existiria, no mnimo, a situao prevista na Constituio Federal, quanto ao artigo 39, 2, e o artigo 7, incisos VI e VII, relativos negociao sobre reduo salarial e durao do trabalho. No especfico da previso oramentria, Washington Luiz da Trindade concluiu que:
[...] os gastos do Estado dependem de autorizao legal e reclamam controle do Parlamento. O argumento no chega a convencer, porque os gastos da empresa privada so muito mais fiscalizados com a figura do manager e dos auditores que os gastos do Estado.54

No dizer do mesmo ex-Presidente do TRT da Bahia, intransponvel mesmo a realidade da presena expressiva do Estado-empregador.

52 53

54

OIT, 2005, verbete 597. Citado em FERREIRA, Duvanier Paiva e outros. Negociao coletiva de trabalho no servio pblico brasileiro, acessado em 01.12.2009, disponvel em <http://www.slideshare.net/ CharlesMoura/negociao-coletiva-de-trabalho-no-servio-pblico>. FRAGA, Ricardo Carvalho. Direitos e sonhos - alm dos limites do oramento. In Direito e castelos. So Paulo: LTr, 2002. p. 10.

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GREVE E SALRIO Jorge Luiz Souto Maior* A greve, porque provoca uma alterao no cotidiano, gera as mais diversas reaes de contrariedade, sobretudo daqueles que, de certo modo, so atingidos por ela. Boa parte da inteligncia humana, por conseguinte, durante muito tempo foi voltada para limitar o exerccio da greve. Com o necessrio aprimoramento da estrutura democrtica, chegou-se concepo da greve como um direito dos trabalhadores. Mas, a mera considerao da greve como direito no suficiente para que se compreenda a importncia e o alcance social da greve, causando-lhe limites indevidos. No que direitos no possam ter limites, mas, no caso da greve, os limites impostos podem gerar a consequncia paradoxal de impedir-lhe o efetivo exerccio. O direito de greve, assim, pode ser negado pelo prprio direito. A bem compreender, a greve no um modo de soluo de conflitos e sim uma forma pacfica de expresso do prprio conflito. Trata-se de um instrumento de presso, legitimamente utilizado pelos empregados para a defesa de seus interesses. Em uma democracia deve-se abarcar a possibilidade concreta de que os membros da sociedade, nos seus diversos segmentos, possam se organizar para serem ouvidos. A greve, sendo modo de expresso dos trabalhadores, um mecanismo necessrio para que a democracia atinja as relaes de trabalho. Na ordem jurdica atual conferiu-se aos trabalhadores, no choque de interesses com o empregador, o direito de buscarem melhores condies de trabalho, recriando, a partir da soluo dada, a prpria ordem jurdica. Um ato que, ao olhar do direito civil tradicional, seria considerado uma ilegalidade, pois conspira contra o direito posto, na esfera trabalhista, inserido no contexto do Direito Social, ganha ares de exerccio regular do direito. No Direito Social, ou melhor, na formao do Estado Social de Direito, os valores humansticos desenvolvidos na experincia do convvio social foram incorporados ao direito como valores jurdicos de carter genrico (direito vida, por exemplo). O prprio ordenamento reconhece que essas expresses normativas de carter genrico requerem concretizao e isso somente pode se dar em hipteses determinadas. Assim, quando o ordenamento jurdico trabalhista confere aos trabalhadores a possibilidade de se rebelarem contra o direito contratualmente posto, para reconstruo dos limites obrigacionais, no se est, propriamente, estabelecendo uma contradio dentro do sistema, que exporia o Direito do Trabalho condio de um antidireito, muito ao contrrio, o que se permite uma possibilidade concreta de se tornarem reais as promessas contidas nas frmulas genricas do Estado Social.

* Juiz do Trabalho, titular da 3 Vara do Trabalho de Jundia. Professor de Direito do Trabalho da Faculdade de Direito da USP.
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Pode-se imaginar que essa luta por melhores condies de trabalho seja mais uma questo sociolgica que jurdica, pois a todas as pessoas, mesmo nas relaes civis, dada a liberdade para defenderem seus interesses e a partir da firmarem relaes jurdicas que atendam a tais interesses. A diferena que, no Direito do Trabalho, essa luta, ela prpria, garantida pelo direito, resultando na formao, institucional de um direito luta pelo direito. Interessante perceber, ainda, que a consagrao pelo prprio direito da possibilidade de se reconstruir, em situaes concretas, a ordem jurdica representa um relevante fator de estabilizao das relaes sociais, pois permite sua constante evoluo, evitando, assim, a soluo mais comum quando os interesses, sobretudo econmicos, entram em conflito com o contedo obrigacional, fixado no contrato, que a da cessao do vnculo, sendo de se destacar que, no contexto coletivo mais amplo, a impossibilidade de composio dos conflitos pode gerar o completo desajuste social. Importante, tambm, destacar que a abrangncia desse direito no se limita reavaliao das normas contratuais estabelecidas. Integra-lhe, igualmente, a lacuna (o vazio), ou seja, o que no fora fixado em clusulas especficas, j que o vazio no apenas um nada, e sim a ocupao de um lugar daquilo que l poderia estar. Trata-se de uma regulao especfica, quando necessria, de um valor jurdico de carter genrico. Deve-se recordar, ainda, que o Estado Social, ao considerar os trabalhadores como classe e atra-los, nessa configurao, para o contexto social, conferiu-lhes o direito de defenderem os seus interesses, o que se traduziu juridicamente como o princpio da constante melhoria da condio social e econmica da classe trabalhadora, que se insere no conceito mais amplo de justia social e que representa a parcela mais importante do compromisso firmado pelos detentores do poder, no perodo ps-segunda guerra mundial, de desenvolverem um capitalismo socialmente responsvel. assim, portanto, que o Direito permite aos trabalhadores defenderem, por meio da greve, os interesses que considerarem relevantes para a melhoria da sua condio social e econmica at mesmo fora do contexto da esfera obrigacional com um empregador determinado. A greve vista pela tica do Direito Social, consequentemente, um instrumento a ser preservado. Ao direito no compete limit-la e sim garantir que possa ser, efetivamente, exercida e a forma mais rudimentar de cumprir esse objetivo no impor aos trabalhadores o sacrifcio do prprio salrio do qual dependem para sobreviver. O direito no pode meramente fixar os contornos de um jogo no qual quem pode mais chora menos. O que o direito deve fazer permitir que o jogo seja jogado, atribuindo garantias aos trabalhadores para que o valor democrtico possa ter um sentido real. Oportuno registrar que muitas das pessoas que hoje abominam a greve no se recordam que as garantias jurdicas de natureza social que possuem, aposentadoria, auxlio-doena, licenas, frias, limitao da jornada de trabalho etc. etc. etc., alm de direitos polticos como o voto e a representao democrtica das instituies pblicas, advieram da organizao e da reivindicao dos movimentos operrios.
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Negar aos trabalhadores o direito ao salrio quando estiverem exercendo o direito de greve equivale, na prtica, a negar-lhes o direito de exercer o direito de greve, e isso no um mal apenas para os trabalhadores, mas para a democracia e para a configurao do Estado Social de Direito do qual tanto nos orgulhamos! Conforme ementa, da lavra de Rafael da Silva Marques, aprovada no Congresso Nacional de Magistrados Trabalhistas, realizado em abril/maio de 2010:
No so permitidos os descontos dos dias parados no caso de greve, salvo quando ela declarada abusiva. A expresso suspender, existente no artigo 7 da Lei 7.783/89, em razo do que preceitua o artigo 9 da CF/88, deve ser entendida como interromper, sob pena de inconstitucionalidade, pela limitao de um direito fundamental no-autorizada pela Constituio Federal.

Ora, se a greve um direito fundamental, no se pode conceber que o seu exerccio implique o sacrifcio de outro direito fundamental, o da prpria sobrevivncia. Lembrando-se de que a greve traduz a prpria experincia democrtica da sociedade capitalista, no se apresenta honesto impor um sofrimento aos trabalhadores que lutam por todos, que, direta ou indiretamente, se beneficiam dos efeitos da greve. importante destacar esse aspecto da contrariedade pessoal que se possa ter em face das greves (que , como dito, totalmente injustificvel), pois , afinal, essa viso negativa da greve, advinda de preocupaes individualistas, que motivam as interpretaes limitadoras do direito de greve. Para negar aos trabalhadores o direito ao recebimento de salrio no perodo em que exercem o direito de greve, escora-se em previso contida na Lei n. 7.783/89, que assim dispe:
Artigo 7 - Observadas as condies previstas nesta Lei, a participao em greve suspende o contrato de trabalho, devendo as relaes obrigacionais, durante o perodo, ser regidas pelo acordo, conveno, laudo arbitral ou deciso da Justia do Trabalho.

Imagina-se que esse dispositivo tenha retirado dos trabalhadores o direito de recebimento de salrio durante o perodo da greve, mas, de fato, vale reparar, no h disposio expressa nesse sentido. Esse, ademais, o primeiro dado a ser observado, pois a perda do salrio s se justifica em caso de falta no justificada e mais que evidente que a falta de trabalho, decorrente do exerccio do direito de greve, est mais que justificada, pois, afinal, a greve um direito do trabalhador. Cumpre verificar, tambm, que, quando o trabalhador est exercendo o direito de greve, sequer se pode falar em falta ao trabalho, pois a greve pressupe ausncia de trabalho e no ausncia ao trabalho. Os trabalhadores em greve comparecem ao local de trabalho - ou prximo a ele - para fazerem suas manifestaes e reivindicaes. interessante perceber que, em alguns locais de trabalho, a experincia humana, dos pontos de vista cultural, acadmico, poltico e democrtico, muito mais intensa nos perodos de greve, quando se deixa de lado o trabalho burocratizado, mecanizado, e se estabelece um debate aberto sobre a prpria estrutura na qual o trabalho se insere.
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Acrescente-se que legalmente falando no h diferena entre interrupo e suspenso do contrato de trabalho, embora a doutrina tenha criado essa diferenciao em razo da expresso trazida como denominao do Captulo IV da CLT: Da Suspenso e da Interrupo. O fato que, embora o nome do Captulo seja esse, a prpria CLT no definiu as figuras em questo. Por esforo classificatrio, a doutrina nacional tratou de separar as hipteses. Mas, sem o pressuposto de uma definio legal, formou-se na doutrina uma divergncia a respeito do assunto, pois, para alguns, a suspenso seria caracterizada pela ausncia total de efeitos jurdicos1 enquanto que, para outros, a produo de alguns efeitos no a descaracterizaria.2 Para estes ltimos, o elemento diferenciador seria apenas o recebimento, ou no, do salrio, com a consequente contagem do tempo de servio. Na verdade, a discusso acadmica acerca do melhor critrio para separar interrupo e suspenso tem pouca ou nenhuma importncia, pois os efeitos jurdicos atribudos a cada situao devem ser determinados na lei. Assim, quando a Lei n. 7.783/89 traz a expresso suspenso no se pode atribuir a ela os efeitos jurdicos postos por uma classificao de carter doutrinrio, que sequer se apresenta de forma unnime. Do ponto de vista da doutrina estrangeira, por exemplo, no se tem essa diferenciao. Todas as hipteses em que no h prestao de servio por parte do empregado e se mantm vigente a relao de emprego so tratadas como suspenso.3 4 5 Orlando Gomes e lson Gottschalk, por exemplo, tambm tratam as hipteses como sendo apenas de suspenso, subdivididas em suspenso total e suspenso parcial:
Entre ns, a Consolidao no Ttulo IV, Captulo IV, trata da Suspenso e da Interrupo do contrato de trabalho, e grande parte da doutrina, seguindo esta distino, entende que como suspenso se deve encarar a total paralisao dos efeitos do contrato de trabalho, e como interrupo, procura-se explicar, compreende-se a manuteno de alguns efeitos e a paralisao de outros. Trata-se de tcnica peculiar apenas ao direito ptrio, sem correspondncia no direito aliengena, e que, em verdade, se trata de mais uma terminologia ineficaz para substituir a suspenso parcial do contrato, cujo vinculo juris no se rompe nem se interrompe com ocorrncias de determinadas causas, que apenas suspendem temporariamente a relao de emprego.6
1

3 4

SSSEKIND, Arnaldo e outros. Instituies de direito do trabalho. 21. ed. vol. 1, So Paulo: LTr, 2003. p. 281 e 301. CATHARINO, Jos Martins. Contrato de emprego: comentrios aos arts. 442/510 da CLT. 2. ed. Rio de Janeiro: Edies trabalhistas, 1965. p. 242; DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2002. p. 1032. CUEVA, Mrio de La. Derecho mexicano del trabajo. Tomo I. Mxico: Porra, 1960. p. 773. TORRES, Guillermo Cabanellas de. Compendio de derecho laboral. 3. ed. Tomo I, Buenos Aires: Heliasta, 1992. p. 848. Embora mesmo nesta exista os que a adotam como BUEN L., Nstor de. Derecho del trabajo. 2. ed. Tomo I, Mxico: Porra, 1977. p. 541-542. GOMES, Orlando e GOTTSCHALK, lson. Curso de direito do trabalho. Vol. I, Rio de Janeiro: Forense, 1981. p. 454.
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Ao manterem a distino, embora com outra nomenclatura, os autores mencionados buscam fixar um critrio para identific-la:
A suspenso pode ser total ou parcial . D-se, totalmente, quando as duas obrigaes fundamentais, a de prestar o servio e a de pagar o salrio, se tornam reciprocamente inexigveis. H suspenso parcial quando o empregado no trabalha e, no obstante, faz jus ao salrio.7

Nesses termos, do ponto de vista terminolgico, com base na doutrina de Orlando Gomes e lson Gottschalk, a suspenso da relao de emprego, sendo parcial, pode implicar a obrigao do pagamento de salrio. O que importa, unicamente, saber o que a lei considera suspenso da relao de emprego e quais efeitos jurdicos so por ela, a lei, mantidos vigentes durante o perodo correspondente, sabendo-se que o efeito da manuteno da relao de emprego est sempre presente, pois, afinal, esse efeito que diferencia a situao de outra que lhe , esta sim, concretamente avessa, que a cessao da relao de emprego. Arnaldo Sssekind, comentando a origem da distino, que se espelhou nas experincias do direito comparado, que se utiliza, no entanto, das figuras da suspenso total ou parcial, d o relato de uma tese apresentada Universidade de Braslia, por Sebastio Machado Filho, que, igualmente, j havia refutado tanto a nomenclatura quanto a distino adotadas pela Consolidao das Leis do Trabalho, [...] sustentando que se verifica, apenas, a suspenso da prestao de execuo de servio.8 No tema pertinente suspenso da relao de emprego, o que importa , portanto, verificar quais os efeitos obrigacionais so fixados por lei. No cabe doutrina diz-lo. E, de fato, no caso da greve cumpre reparar que a lei nada estabeleceu sobre os efeitos obrigacionais. Apenas restou dito que [...] a greve suspende o contrato de trabalho. Ora, se o legislador no fixou diferena entre suspenso e interrupo e, ademais, considerando o pressuposto da experincia jurdica estrangeira, trouxe essa forma de nominao fora de um parmetro tcnico, no se pode dizer que, quando, em lei especial, referiu-se apenas suspenso, tenha acatado a classificao feita pela doutrina, que, ademais, como dito, no unnime quanto aos critrios de separao entre hipteses de suspenso e interrupo. Do ponto de vista doutrinrio, mais correto dizer que a lei de greve corrigiu uma incoerncia nominativa trazida na CLT, nada mais que isso. Alis, no pode mesmo ser outra a concluso, considerando o que diz, na sequncia, a referida Lei n. 7.783/89: [...] devendo as relaes obrigacionais, durante o perodo, ser regidas pelo acordo, conveno, laudo arbitral ou deciso da Justia do Trabalho. - grifou-se

GOMES, Orlando e GOTTSCHALK, lson. Curso de direito do trabalho. Vol. I, Rio de Janeiro: Forense, 1981. p. 454. SSSEKIND, Arnaldo e outros. Instituies de direito do trabalho. 21. ed. vol. 1, So Paulo: LTr, 2003. p. 490.
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Ora, o que diz a lei que os efeitos obrigacionais no esto fixados pela lei. Assim, no pode o empregador, unilateralmente, dizer que est desobrigado de pagar salrios durante a greve, pois no ter base legal nenhuma a embas-lo. E, como se est procurando demonstrar, o direito do recebimento de salrio um efeito obrigacional inegvel na medida em que, por lei, o no recebimento de salrio somente decorre de falta injustificada ao servio, ao que, por bvio, no se equipara a ausncia de trabalho em virtude do exerccio do direito de greve. evidente que o exerccio de um direito fundamental, o da greve, no pode significar o sacrifcio de outro direito fundamental, o do recebimento de salrio. A interpretao extensiva dos termos da lei, implicando a negativa ao direito de recebimento de salrios, imprpria mesmo sob o prisma das tcnicas de interpretao do direito comum, quando mais em se tratando de um direito social. evidente que a preocupao do legislador, ao dizer que a greve [...] suspende o contrato de trabalho, foi a de dar nfase preservao da relao de emprego, evitando que o empregador considerasse os dias parados como faltas ao trabalho e propugnasse pela cessao dos vnculos jurdicos. o que consta, ademais, com todas as letras no pargrafo nico do artigo 7 da Lei em questo: vedada a resciso de contrato de trabalho durante a greve, bem como a contratao de trabalhadores substitutos, exceto na ocorrncia das hipteses previstas nos artigos 9 e 14. Interessante observar que essas garantias legais para o exerccio do direito de greve no se do sem uma contrapartida. O artigo 9 determina que:
Durante a greve, o sindicato ou a comisso de negociao, mediante acordo com a entidade patronal ou diretamente com o empregador, manter em atividade equipes de empregados com o propsito de assegurar os servios cuja paralisao resultem em prejuzo irreparvel, pela deteriorao irreversvel de bens, mquinas e equipamentos, bem como a manuteno daqueles essenciais retomada das atividades da empresa quando da cessao do movimento. - grifou-se

Assim, a greve, como instituto jurdico de natureza coletiva, deve se realizar de modo a no gerar dano irreparvel ao empregador do ponto de vista de seu maquinrio. Essa situao elimina, por completo, a viso individualista que ainda insiste em assombrar a greve e mesmo a concluso de que o salrio no devido durante o perodo de parada. Ora, quem deve definir como esses servios sero executados, conforme dispe a lei, o sindicato (ou a comisso de negociao), mediante acordo com a entidade patronal ou diretamente com o empregador. No ser, portanto, o empregador, sozinho, que deliberar a respeito junto com os denominados empregados fura-greves. A manuteno das atividades do empregador, com incentivos pessoais a um pequeno nmero de empregados, que, individualmente, resolvem trabalhar em vez de respeitar a deliberao coletiva dos trabalhadores, constitui uma ilegalidade, uma frustrao fraudulenta ao exerccio legtimo do direito de greve. Nesse sentido, no se pode opor, no ambiente de trabalho, o direito liberal de ir e vir perante o direito de greve, cuja deflagrao se deu coletivamente. A lei, ademais, clara quanto ao aspecto de que a continuao das atividades inadiveis do empregador deve ser definida em negociao com o sindicato ou a comisso de negociao.
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Dentro desse contexto, a atuao dos trabalhadores em greve de impedir, pacificamente, que os fura-greves adentrem o local de trabalho, ou seja, a realizao do conhecido piquete, constitui parte essencial do exerccio do direito de greve. Nesse aspecto, ademais, falham os sindicatos, ao no levarem ao Judicirio, a fim de obterem uma tutela jurisdicional a respeito, a questo pertinente continuidade das atividades do empregador durante a greve sem a devida negociao com os sindicatos. Voltando ao problema do salrio, veja-se que o dispositivo do art. 9 constitui uma p de cal na argumentao contrria que se expressa neste texto. Ora, se todos os trabalhadores, manifestando sua vontade individual, deliberam entrar em greve, o sindicato, como ente organizador do movimento, deve, segundo os termos da lei, organizar a forma de execuo das atividades inadiveis do empregador. Para tanto, dever indicar os trabalhadores que realizaro os servios, os quais, mesmo tendo aderido greve, tero que trabalhar. Prevalecendo a interpretao de que a greve representa a ausncia da obrigao de pagar salrio, de duas uma, ou esses trabalhadores, que, apesar de estarem em greve e que trabalham por determinao legal, no recebem tambm seus salrios mesmo exercendo trabalho, ou, em os recebendo, cria-se uma discriminao odiosa entre os diversos trabalhadores em greve. Dito de forma mais clara, se todos os trabalhadores do setor de manuteno resolvem aderir greve, por determinao legal estaro obrigados a realizar servios inadiveis. Definiro, ento, entre si quais os trabalhadores faro os servios e mesmo podero deliberar a realizao de um revezamento para a execuo de tais servios. claro que no se poder criar entre os que estaro trabalhando, por deliberao tambm coletiva, uma diferenciao jurdica acerca do direito ao recebimento, ou no, de salrios. Veja-se o que se passa, igualmente, nas denominadas atividades essenciais. O artigo 11 da Lei de Greve dispe que Nos servios ou atividades essenciais, os sindicatos, os empregadores e os trabalhadores ficam obrigados, de comum acordo, a garantir, durante a greve, a prestao dos servios indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis da comunidade, acrescentando o pargrafo nico do mesmo artigo que So necessidades inadiveis da comunidade aquelas que, no atendidas, coloquem em perigo iminente a sobrevivncia, a sade ou a segurana da populao. Ora, se cumpre aos trabalhadores em greve manter os servios essenciais, natural que, pelo princpio da isonomia, no se crie uma diferenciao entre os empregados que esto trabalhando por determinao legal, para atender s atividades inadiveis da comunidade, e os que no esto trabalhando, ainda mais porque a deliberao acerca de quem deve trabalhar no perodo da greve no uma deciso individual e sim coletiva, como estabelece a prpria Lei. Nesse sentido, repita-se: a deciso de trabalhar, ou no, no perodo de greve no pertence a cada trabalhador, individualmente considerado, da por que, tambm, se torna legtima toda forma, pacfica, de impedir que o trabalho, para alm das necessidades inadiveis, continue sendo executado, seja por vontade individual de um trabalhador, seja pela contratao, por parte do empregador, de empregados para a execuo dos servios, no se admitindo at mesmo que empregados de outras categorias, como terceirizados, por exemplo, supram as
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eventuais necessidades de mera produo dos empregadores no perodo. Assim, piquetes e at ocupaes pacficas do local de trabalho se justificam para que se faa prevalecer, em concreto, o legtimo e efetivo exerccio do direito de greve. Nunca demais lembrar que os efeitos benficos da negociao advinda da greve atingiro a todos os trabalhadores, indistintamente, e no apenas queles que de fato levaram adiante a luta pela conquista de melhores condies de trabalho. Interessante perceber, tambm, que o ato da paralisao do trabalho, a greve propriamente dita, porque aparece publicamente, acaba fazendo crer que os trabalhadores cometem uma agresso contra o empregador e mesmo contra a sociedade ao execut-la. Mas, pouco se percebe que, para chegarem greve, os trabalhadores j foram alvo de intensa violncia, embora velada. Essa inverso de anlise, alis, vem imperando em nossa realidade, em diversos aspectos, chegando ao ponto de motivar a considerao de que direitos trabalhistas so privilgios e que cumpre sociedade reprimir os grevistas, segundo tem proposto o atual reitor da Universidade de So Paulo, como se os trabalhadores no fossem, tambm eles, integrantes dessa mesma sociedade. Recentemente, a Presidncia do Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio, nos considerandos do Ofcio n. 306/2010-DGCA, definiu a greve como um direito dos cidados e buscou ver na Lei de Greve uma espcie de regulao da defesa dos interesses da sociedade em face dos grevistas. E, como ameaa realizao da greve por parte dos servidores, chegou mesmo a sugerir que a demora da prestao jurisdicional seria culpa dos servidores, que estariam desrespeitando o interesse pblico. Determinou, assim, o corte dos salrios dos servidores em greve como forma de punio pelo sacrifcio imposto ao pblico jurisdicionado, que teria ficado [...] frustrado em sua expectativa de soluo breve de suas lides trabalhistas [...], integradas por crditos, em sua maioria, de carter alimentar, como se o salrio dos servidores, cujo corte fora determinado, no fosse da mesma natureza. De um direito, a greve se tornou, por si, mesmo sem avaliao do contedo das reivindicaes, um ato ilcito, e, pior, segundo posicionamento advindo do interior da prpria instituio criada para a defesa dos direitos dos trabalhadores, a Justia do Trabalho. E, na perspectiva dos trabalhadores, em vez de um direito, a greve se transforma em um ato de herosmo ou ignorncia, j que se pe em risco o prprio pescoo para lutar por outros que, por medo ou desprezo, no aderem ao movimento... Interessante verificar que fora com base na Lei de Greve que a Presidncia do Tribunal fixou, unilateralmente, quais seriam as atividades inadiveis e o percentual de servidores (50%, em cada unidade) que deveriam permanecer trabalhando, contrariando, no entanto, frontalmente, os prprios termos da Lei a que se refere, a qual, repita-se, determina que essa deliberao deve ser feita de comum acordo com os trabalhadores (art. 11). O fato que as ameaas econmicas, como represlias adeso a atividades sindicais - e a greve a principal delas - para intimidar e gerar medo nos trabalhadores, constituem atos antissindicais, tais como definidos na Conveno n. 98 da OIT (ratificada pelo Brasil, em 1952), que justificam, at, a apresentao de queixa junto ao Comit de Liberdade Sindical da referida Organizao.
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A questo muito simples e como tal deve ser encarada: a greve um direito dos trabalhadores e para o efetivo exerccio desse direito, conforme garantido pelo artigo 9 da Constituio Federal, no se pode tolerar o desconto de salrio dos dias parados, salvo a partir do momento em que a greve, sendo o caso, for declarada ilegal pelo Poder Judicirio, sendo de se destacar que esse o efeito mximo que o Judicirio pode conferir greve, ou seja, no cumpre ao Judicirio determinar que os trabalhadores voltem compulsoriamente ao trabalho. A estes, unicamente, caber assumir os riscos referentes aos eventuais efeitos jurdicos pelas ausncias ao trabalho que passam, a sim, a ser injustificadas. Cumpre lembrar que, para a Organizao Internacional do Trabalho, sequer a soluo judicial da greve possvel, cumprindo s partes, de comum acordo, buscarem o mecanismo de soluo, a no ser nos casos de servios essenciais, no sentido estrito do termo, quais sejam, aquellos cuya interrupcin podra poner en peligro la vida, la seguridad o la salud de la persona en toda o parte de la poblacin, conforme definido no caso n. 1839, julgado pelo Comit de Liberdade Sindical, tratando da greve dos petroleiros de 1995. Nunca demais recordar que, no mesmo caso em questo, o governo brasileiro foi criticado pelas dispensas de 59 trabalhadores grevistas (que, posteriormente, acabaram sendo reintegrados) e pelas multas que o Tribunal Superior do Trabalho imps ao sindicato em razo de no ter providenciado o retorno s atividades aps a declarao da ilegalidade da greve. Vale acrescentar que, no que se refere aos servidores pblicos, aos quais a Constituio brasileira assegurou o direito de greve, por tradio histrica, o nodesconto de salrios em caso de greve se incorporou ao patrimnio jurdico dos servidores. Qualquer alterao nesse sentido, portanto, alm de ilegal, conforme acima demonstrado, representa um grave desrespeito aos princpios do noretrocesso social e da condio mais benfica, at porque as experincias democrticas no sentido da construo da cidadania devem evoluir e no retroceder. Em suma: s h direito greve com garantia plena liberdade de reivindicao por parte dos trabalhadores, pois, afinal, os trabalhadores em greve esto no regular exerccio de um direito, no se concebendo que o exerccio desse direito seja fundamento para sacrificar o direito prpria sobrevivncia, que se vincula ao efetivo recebimento de salrio. So Paulo, 16 de junho de 2010.

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O DILOGO SOCIAL EUROPEU Antnio Damasceno Correia* 1. INTRODUO O dilogo social europeu uma das mais importantes realidades polticas que tm vindo a ser alcanadas no mbito da actual Unio Europeia. E este desiderato manifestamente um sinal de regozijo, pelo facto de assegurar o bemestar dos trabalhadores e por manter as unidades empresariais flexveis e capazes de assegurar a sua competitividade. Contudo, o significado deste conceito aparentemente ambguo requer a sua elucidao, j que nem todos os fenmenos que tm vindo a sobressair na rea das relaes laborais se podem envolver nesta expresso. 2. CONCEITO Mas o que se entende verdadeiramente por dilogo social europeu? Com esta expresso pretendem envolver-se duas dimenses: a) Em primeiro lugar, o dilogo social europeu exprime a inteno desenvolvida pelos trs parceiros sociais europeus, isto , pelas duas organizaes de empregadores (U.N.I.C.E. e C.E.E.P.) e por uma organizao sindical (C.E.S.).1 Neste dilogo para a consensualizao bipartida englobam-se as negociaes formais e informais e acordos eventualmente celebrados entre estes parceiros sociais. A estratgia global que se encontra aqui presente visa impulsionar reformas sociais e econmicas que tornem mais justa a vivncia dos trabalhadores na Europa. b) Em segundo lugar, este dilogo social engloba tambm o modo de relacionamento - processo de consulta - entre as instituies da Unio Europeia (Parlamento, Comisso Europeia e Conselho Europeu) e os parceiros sociais, com o objectivo de implementar o modelo europeu de desenvolvimento que, como se sabe, procura combinar o desempenho econmico com o progresso social. Nesta segunda dimenso assume particular relevncia o Comit Econmico e Social Europeu (C.E.S.E.) que serve de mediador entre estes vrios interlocutores. Nesta segunda dimenso existe uma verdadeira concertao social tripartida. Vejamos agora como se iniciou e se processou o aprofundamento deste dilogo social.

* Professor da Universidade de Lisboa (Universidade Lusfona). 1 A Confederao Europeia de Quadros (C.E.Q.) tem tambm vindo a assumir uma enorme relevncia como parceiro social independente.

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3. AS ORIGENS DO ACTUAL DILOGO SOCIAL EUROPEU A concertao social no espao da Unio Europeia apareceu j tardiamente e s depois da consolidao da sua estrutura econmico-financeira. Os primeiros princpios que estiveram subjacentes ao Tratado de Roma - que instituiu a Comunidade Europeia (25.03.1957) -, no previram esta forma de aprimoramento do dilogo social. Os objectivos de carcter social no estavam sequer a par da estratgia econmica delineada. O art. 2 deste Tratado, na sua verso originria, atribuiu Comunidade Europeia a misso de aumentar o nvel de vida dos cidados. E para alcanar esta finalidade, instituiu um Fundo Social Europeu, destinado a melhorar as possibilidades de emprego dos trabalhadores e a contribuir para o aumento do seu nvel de vida (art. 3 al. i e arts. 123 a 125). Por ltimo, no que respeitava poltica social estabeleceu, apenas, que os Estados-membros deveriam esforar-se por promover a melhoria das condies de vida e de trabalho, de modo a permitir a igualizao no progresso a todos os trabalhadores (cf. art. 117). Este desiderato deveria ser atingido, pela Comisso Europeia, atravs da promoo de uma colaborao estreita entre todos os Estados-membros (art. 118). Apesar deste conjunto de directrizes, a viabilizao das realidades a eles inerentes foi lenta e quase nula at aos anos oitenta. S a partir desta altura foi notria uma evoluo significativa. Pode mesmo dizer-se que a coeso econmica e social e o aprofundamento do modelo social europeu apareceram e sedimentaramse em contra-corrente, relativamente ao fenmeno neoliberal que se divulgava na Europa Ocidental. No momento em que se comeou a revelar uma presso desreguladora e privatizadora sobre a economia e, ao mesmo tempo, deslegalizadora sobre o sistema jurdico, que os tratados e os textos fundamentais da Comunidade Europeia deram um passo significativo na consecuo dos objectivos traados de forma difusa nos anos cinquenta, isto , na estratgia de obteno de um mnimo de harmonizao social. No 1 semestre de 1984, o Ministro de Trabalho francs, Pierre Beregovoy, convidou os parceiros sociais europeus a reunirem-se com o objectivo de iniciarem um dilogo social fecundo. Nesses primrdios ficou desde logo claro que os parceiros sociais tinham posies diferentes sobre esta matria. Enquanto a C.E.S.E. era mais favorvel negociao colectiva e, portanto, se mostrava avessa interferncia de quaisquer entidades, os empregadores privilegiavam esta forma de dilogo social, com o objectivo de identificar pontos consensuais. 4. OS TRS CICLOS HISTRICOS 4.1. O I ciclo (1985-1991): Perodo das declaraes polticas Quem vai dar um impulso decisivo criao deste dilogo Jacques Delors, um poltico francs que, em 1985, empossado Presidente da Comisso Europeia e que vai cumprir trs mandatos de trs anos (1985 a 1994). A 31.01.1985, Delors convidou os parceiros sociais a reencontrarem-se para acordarem uma metodologia que permitisse encetar o dilogo social europeu. A este encontro ocorrido em Val Duchesse (Bruxelas - Blgica), seguir-se- um outro a 12.11.1985 (Val Duchesse II) que vai permitir a criao de dois grupos de trabalho que visavam dinamizar
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este dilogo.2 Estes dois grupos passaro a reunir-se regularmente e acabaro por elaborar trs pareceres, comuns s vrias sensibilidades dos interlocutores reunidos. Com estes pareceres detecta-se a inexistncia de polticas sociais europeias, d-se prioridade formao, motivao e consulta dos trabalhadores e pugna-se pelo crescimento econmico e do emprego na Europa. Em 1986, com a Assinatura do Acto nico Europeu (Luxemburgo, 17 a 28.02.1986), so aditados ao Tratado de Roma dois novos artigos (arts. 118-A e 118-B) que reconhecem um papel essencial aos parceiros sociais e vo de encontro s reivindicaes das organizaes de empregadores de pretenderem serem ouvidas no esforo da construo europeia. Em simultneo relanada a iniciativa legislativa da Comisso Europeia no mbito social, que at esta data se mantivera quase bloqueada, face ao sistema de voto baseado no princpio da unanimidade. Com a alterao deste mtodo para o sistema de voto por maioria qualificada (cfr. art.118-A), a Comisso passou a ter um papel essencial na promoo de novas regras e polticas europeias. Ainda dentro deste primeiro ciclo poltico h um segundo aspecto ou fase que adquire uma importncia crucial. Em 1989, com a aprovao da Carta Comunitria dos Direitos Sociais Fundamentais dos Trabalhadores por onze dos doze Estados-membros3, a Comisso v aprovado um instrumento poltico que, embora sem carcter vinculativo, estabelece obrigaes morais para os Estados subscritores e que lhes solicita que apresentem iniciativas destinadas a concretizar o teor desta carta comunitria em actos legislativos. A Comisso Europeia passa assim a deter legitimidade para emitir propostas de directiva sobre temas sociais inerentes sua competncia. Do mesmo modo, ao longo deste I ciclo poltico, tambm os parceiros sociais adoptaram pareceres, declaraes ou recomendaes sem qualquer fora vinculativa, isto , sem que integrassem disposies que assegurassem a respectiva execuo. 4.2. O II ciclo (1991/2000): a fase dos primeiros acordos-quadro Em 1991 d-se um importante passo na consecuo dos objectivos sociais na Europa. Para evitar perder-se o alcance da citada Carta Comunitria, a 31.10.1991, os Estados entenderam incluir essas normas em anexo ao Tratado de Maastricht (ou Tratado da Unio Europeia), no Protocolo relativo Poltica Social. E com este novo tratado, determina-se a obrigao da comisso em consultar os parceiros sociais (arts.138 e 139) e a possibilidade de ser suspensa a iniciativa legislativa comunitria durante o tempo em que ocorresse uma negociao entre os trs parceiros sociais.4 Com este novo passo a negociao entre os parceiros ir atingir uma nova importncia e ir ser assinado um conjunto de acordos-quadro que ir permitir passar da era poltica era das declaraes jurdicas (vide quadro 1).
2

3 4

Entre 1985 e 1995 os encontros de Val-Duchesse geraram vinte e uma declaraes conjuntas dos parceiros sociais, dois acordos cruciais e sete cimeiras de alto nvel. Apenas o Reino Unido (com o Governo de Margaret Thatcher) votou contra. O Tratado de Maastricht, que entrou em vigor a 07.02.1992, introduziu alteraes ao Tratado de Roma de 1957, que instituiu a Comunidade Europeia.

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Quadro 1: Os primeiros Acordos-Quadro firmados pelos parceiros sociais europeus

Acordos-Quadro subscritos pelos parceiros sociais europeus 1. Papel dos parceiros sociais no desenvolvimento do dilogo social Acordo-Quadro sobre a licena parental Acordo-Quadro sobre o trabalho a tempo parcial Acordo-Quadro sobre emprego na agricultura Acordo-Quadro sobre contratos a termo certo5

Data

31.10.1991

2. 3. 4. 5.

14.12.1995 06.06.1997

Janeiro/1999

Entretanto, em 1992, foi institudo um Comit de Dilogo Social, com a obrigao de se reunir trs vezes por ano e que vai implementar novos procedimentos e, sobretudo, vai garantir o seu futuro desenvolvimento. Mais tarde, j em Maio de 1998, foram criados os comits de dilogo social sectorial, que vo permitir aprofundar a um nvel mais concreto as grandes linhas orientadoras da poltica social europeia. Foram vinte e sete os comits sectoriais de dilogo social criados, para um idntico nmero de sectores econmicos.6 4.3. O III ciclo (2000/2010): a fase do aprofundamento do dilogo social Em 2000, com a Cimeira Europeia de Lisboa, a Unio adopta uma estratgia que vai representar um marco importante na evoluo da poltica social europeia. A dimenso social passa a estar presente em todos os aspectos e domnios em que as instituies europeias intervenham. O objectivo da Estratgia de Lisboa o de atingir o pleno emprego e reforar a coeso social, ao mesmo tempo que se pretende que a Europa se torne uma economia de conhecimento mais competitiva e mais dinmica. Ao mesmo tempo, pretende-se que tambm possa ser obtido um reforo do dilogo social europeu atravs das empresas, designadamente pela criao dos Conselhos de Empresa Europeus, que permitam o debate em torno de polticas que privilegiem a responsabilidade social das empresas. No fundo, atravs desta consensualizao contratual operada nas empresas ou em sectores econmicos, tem-se impedido que se legisle de forma mais vaga e abstracta.
5

Este Acordo-Quadro deu origem importante Directiva 1999/70/CE do Conselho, de 28.06.1999 que haveria de ter uma importante repercusso na legislao do trabalho portuguesa. H vrios documentos sobre estes comits sectoriais publicados pelas instituies europeias. Um dos primeiros denomina-se Industrial Relations in Europe - Employment and Social Affairs, da responsabilidade da Comisso Europeia e data de Maio de 2002.

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Contudo, continua a haver lugar para estas duas formas de regulao, uma vez que, aps o ano 2000, prosseguiu a subscrio de acordos-quadro (vide quadro 2). Quadro 2: Novos Acordos-Quadro

Acordos-Quadro subscritos pelos parceiros sociais europeus 6. 7. Acordo-Quadro relativo ao teletrabalho Acordo-Quadro sobre as condies de funcionamento para trabalhadores temporrios

Data

16.07.2002 28.11.2002

Por outro lado, na Cimeira de Laeken (Dezembro de 2001), os parceiros sociais do incio a uma nova fase de dilogo social europeu, caracterizada por maior independncia e autonomia. Gradualmente, denota-se na evoluo deste dilogo social que se passa do vazio contratualizao, da dependncia autonomia e dos acordos genricos e de carcter mais abstracto a acordos sectoriais e de empresa. Em 2009, com a entrada em vigor do Tratado de Lisboa (01.12.2009), caminhou-se no sentido de viabilizar ainda mais o citado aprofundamento do dilogo social. Independentemente das profundas transformaes introduzidas por este Tratado que reformou as instituies da Unio Europeia7, tambm especificamente na temtica que agora se versa foram inseridas alteraes muito significativas. Mencionar-se-o apenas duas que merecem destaque: a) De acordo com a distribuio das competncias entre os Estadosmembros e a Unio Europeia, a problemtica da poltica social e da coeso econmica e social passou a integrar uma matria de competncia partilhada8, nos termos do art. 4 n. 2 als. b) e c) do Tratado de Lisboa9;
7

Recorde-se que, depois do Tratado de Maastricht subscrito em 1992, do Tratado de Amesterdan de 1997 e do Tratado de Nice de 2000, houve uma tentativa de criar uma Constituio Europeia. Este projecto, apesar de ter sido acordado pelos governos dos vinte e cinco Estados que na altura integravam a Unio Europeia, foi assinado em Roma (29.10.2004). Contudo, a rejeio desta Constituio, por parte do eleitorado francs e holands em referendos realizados em 2005, ps fim a este processo. No Tratado de Lisboa passam a explicitar-se trs modalidades de competncias: as exclusivas da Unio Europeia, as partilhadas entre os Estados e a U.E. e as competncias apoiadas (neste caso a U.E. pode tomar medidas ou complementar as aces tomadas pelos Estados-membros). A consulta do Tratado de Lisboa no fcil, embora ele seja apenas composto por sete artigos, trinta e sete protocolos e a Acta Final englobe sessenta e cinco alteraes que se repartem por 271 pginas do Jornal Oficial da Unio Europeia (C 306 de 17.12.2007). O art. 1 modifica o Tratado da Unio Europeia e o art. 2, que o mais volumoso, inclui clusulas que alteram o Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia, o que inclui centenas de pequenas alteraes. O art. 3 versa a durao do contrato, o art. 4 faz
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b) Mas a questo essencial despoletada pelo Tratado de Lisboa foi a incluso da Carta Comunitria dos Direitos Sociais Fundamentais dos Trabalhadores, aprovada em 1989, que passou a ser um documento juridicamente vinculativo e com o mesmo valor do Tratado da Unio Europeia e do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia (Tratado de Roma de 1957).10 E na sequncia desta nova fora jurdica, este documento essencial sobre os direitos sociais fundamentais, que estabelecia apenas obrigaes morais para os Estados subscritores e que por diversas vezes tinha sido rejeitado11, acabou por entrar em vigor. Ainda no mbito da Parte III, Ttulo X, deste documento que versa a Poltica Social, o Tratado encarou a nova eficcia destes direitos como potenciadores da promoo do dilogo social entre os parceiros sociais europeus (cfr. art. 151 do Tratado). Os restantes artigos deste Ttulo X referem que a Cimeira Social Tripartida para o Crescimento e o Emprego constitui um instrumento poltico para promover o dilogo social (art. 152), reiteram que a Comisso Europeia consultar o Comit Econmico e Social Europeu (art. 156) e que lhe incumbir a promoo da consulta dos parceiros sociais e as diligncias necessrias para facilitar o dilogo social europeu (cfr. art. 154 do Tratado). Como se percebe, o Comit Econmico e Social Europeu que j detinha uma funo relevante passa a representar a pedra angular sobre a qual poder vir a frutificar este dilogo social. Por esta razo importa conhecer a sua estrutura, modo de funcionamento e o trabalho que tem vindo a realizar. 5. O COMIT ECONMICO E SOCIAL EUROPEU No dilogo social que se processa na Unio Europeia, o Comit Econmico e Social Europeu (C.E.S.E.) tem vindo a assumir uma importncia notria, j que representa um mediador entre a sociedade civil europeia e as trs instituies comunitrias (Parlamento/Conselho Europeu/Comisso Europeia). A sociedade civil est representada pelos trs grupos de interesses que preenchem os 344 lugares que integram o C.E.S.E. Estes grupos de interesses so os seguintes: Grupo I - Empregadores; Grupo II - Trabalhadores; Grupo III - Interesses diversos.
meno dos protocolos anexos, o art. 5 remete para as alteraes dos tratados que so alterados e para a respectiva renumerao do articulado, o art. 6 refere-se sua entrada em vigor e ao depsito deste tratado e, finalmente, o art. 7 alude sua redaco nas vinte e trs lnguas da Unio Europeia. Atendendo a que esta verso do Jornal Oficial da Unio Europeia apenas uma enunciao das alteraes, sugere-se a consulta de uma verso do Tratado com o articulado devidamente renumerado (por ex., Tratado de Lisboa - Verso Consolidada, Edio da Assembleia da Repblica, Lisboa, 2008). Apenas a Polnia e o Reino Unido estabeleceram reservas aplicao deste princpio, como se pode verificar atravs do stimo protocolo constante de p. 156 e 157 do Jornal Oficial da Unio Europeia. O projecto de Constituio da Unio Europeia (2004) incorporava esta Carta Comunitria dos Direitos Sociais Fundamentais dos Trabalhadores mas, como se referiu, foi reprovado e abandonado.

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Nos dois primeiros grupos j vimos que esto presentes os trs parceiros sociais europeus (U.N.I.C.E./C.E.E.P. e C.E.S.). O terceiro grupo agrega agricultores, profissionais liberais, consumidores, ambientalistas, representantes das O.N.Gs, das cooperativas, etc.12 So estes grupos que, aps reunies e consensualizao das estratgias prprias, apresentam propostas comuns. Por esta razo se afirma que o C.E.S.E. a sede institucional de informao e representao da sociedade civil e tem por misso exercer uma funo consultiva junto das citadas instituies europeias (ver figura 1). Figura 1: A importncia do C.E.S.E. no dilogo social europeu

Parlamento Europeu Consultam-se igualmente

Comisso Europeia / Conselho Europeu

Solicita pareceres

Responde aos pedidos solicitados

Envia propostas para anlise

Responde s propostas atravs de pareceres aprovados por maioria simples

Comit Econmico e Social Europeu

5.1. A estrutura e o trabalho do C.E.S.E. Os 344 membros referidos que integram o C.E.S.E. so conselheiros nomeados por quatro anos, pelo Conselho Europeu, sob proposta de cada Estado-membro. Contudo, estes membros no exercem a sua actividade a tempo
12

Esta composio apresenta uma natureza dinmica, j que evolui quadrienalmente em funo da evoluo da sociedade civil europeia. Os membros nacionais presentes no C.E.S.E. so doze instituies, entre as quais se salientam o Conselho Econmico e Social portugus, a Associao Empresarial de Portugal, as Confederaes de Empregadores e Sindicais e ainda a Agncia Nacional para a Qualificao e para o Investimento, a Agncia para o Comrcio Externo de Portugal e o Observatrio do Q.R.E.N. (Quadro de Referncia Estratgico Nacional).

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inteiro. So profissionais nos seus pases de origem e deslocam-se sede do C.E.S.E. em Bruxelas para as reunies necessrias. Por esta razo no so remunerados embora recebam, naturalmente, subsdios de deslocao e ajudas de custo por cada dia de reunio. O C.E.S.E. compreende as seis seguintes seces especializadas (vide fig.2): Figura 2: A estrutura do C.E.S.E.
C.E.S.E.

Unio Econmica e Monetria e Coeso Econmica e Social

Mercado nico, Produo e Consumo

Transportes, Energia, Infraestruturas e Sociedade da Informao

Emprego, Assuntos Sociais e Cidadania

Agricultura, Desenvolvimento Rural e Ambiente

Relaes Externas

Como rgo consultivo o C.E.S.E. obrigado a preparar todos os anos inmeros pareceres, que so elaborados por peritos, assistidos pelos denominados grupos de estudo, cuja composio varivel e depende do grau de complexidade da consulta realizada. O que importante reafirmar que estes membros so escolhidos no seio dos trs grupos referidos anteriormente (empregadores, trabalhadores e interesses diversos). Estes pareceres depois de realizados so submetidos a aprovao em reunio plenria do C.E.S.E., que ocorre nove vezes por ano.13 Uma vez aprovados, no s so transmitidos s trs instituies europeias, independentemente de ter sido apenas uma delas a solicit-lo, como so igualmente publicados no Jornal Oficial da Unio Europeia. 5.2. Os pareceres emitidos pelo C.E.S.E. Os cerca de cento e cinquenta pareceres que anualmente so emitidos pelo C.E.S.E. assumem uma dupla dimenso (cfr. figura seguinte).
13

Para optimizar a sua funo de rgo consultivo, o C.E.S.E. procura sistematicamente o consenso, atravs de uma metodologia que tem vindo a ser denominada de compromisso dinmico.
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Modalidades de pareceres do C.E.S.E.

Por solicitao das trs instituies europeias Pareceres exploratrios

Por consulta Pareceres Por iniciativa

Alm dos pareceres por solicitao das trs instituies europeias existem ainda pareceres exploratrios, atravs dos quais o C.E.S.E. solicitado por uma destas instituies europeias a apresentar uma sugesto sobre qualquer temtica, antes de a mesma instituio se pronunciar sobre ela. Neste caso, o parecer representa um conjunto de expectativas da sociedade civil e manifesta preocupaes que normalmente (em 2/3 dos casos) so tomadas em considerao pela Comisso Europeia. Alm destes pareceres por consulta, que representam a larga maioria, existem ainda cerca de 15% dos pareceres que so realizados por iniciativa do C.E.S.E. Esta iniciativa propugnada por este comit, alm de representar um aprofundamento da democracia representativa, desempenha e patenteia a funo de autonomia de que goza esta instituio para sensibilizar os rgos de deciso da Unio Europeia (vide figura 3). 6. CONCLUSO guisa de eplogo vimos que o dilogo entre os parceiros sociais europeus sobre polticas laborais e o processo de consulta entre as instituies europeias e os empregadores/confederaes sindicais - este ltimo processo muito parecido com a concertao social tripartida ao nvel interno -, gradualmente, tm vindo a ser implementados no espao da U.E. com o objectivo de identificar matrias consensuais que ampliem e melhorem o conjunto de polticas que apresentam claros benefcios para estes mltiplos interlocutores, embora tenham especial relevo para os trabalhadores e empresrios. Como se pde verificar, ao longo da evoluo dos ciclos referidos, houve um aprofundamento de vrias temticas que, de uma forma mais alargada ou atravs de comits de dilogo sectorial, foram capazes de reforar a coeso social e evoluir do vazio para a contratualizao. Nesta estratgia implementada o C.E.S.E. adquiriu uma funo privilegiada, quer servindo de mediador nesta plataforma giratria dos interesses conflituantes, quer respondendo aos pedidos solicitados pelas instituies europeias, quer ainda apresentando propostas para eventual aprovao no Conselho Europeu. O dilogo social europeu tem, assim, permitido veicular a energia empreendedora da sociedade civil e, ao mesmo tempo, tem possibilitado a ponderao e concertao dos mltiplos interesses em jogo, de modo a possibilitar a construo de uma Europa verdadeiramente social, mais justa e humana. E neste sentido, o dilogo social tem vindo a representar um modo de aco e uma forma de pensar a Europa mais solidria.
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Figura 3: A dupla dimenso dos pareceres do C.E.S.E. 1 dimenso: Pode acrescer uma orientao comunitria Parceiros sociais emitem parecer ou recomendao (parecer exploratrio)

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Comisso Europeia (ou outra das duas instituies)

Solicitam consulta aos parceiros sociais

elaborada uma proposta para ser apresentada

Negociao entre eles 2 dimenso:

Acordo entre os signatrios

Implementa-se, segundo o costume de cada Estadomembro e a prtica dos parceiros sociais

Iniciativa dos parceiros sociais

Necessidade de estabelecer um consenso entre as partes signatrias

Formulam uma proposta

Conselho Europeu (eventual aprovao)

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O PROCESSO COMO MEIO DE EFETIVAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS Elpdio Donizetti* 1. INTRODUO Ao me debruar sobre o panorama atual da cincia processual - tarefa indispensvel para desempenhar meu honroso papel na Comisso de Juristas encarregada de elaborar o novo Cdigo de Processo Civil - percebo que ganha fora a linha de pensamento que se convencionou chamar de neoconstitucionalismo e seu corolrio, o direito processual constitucional, desembocando nas correntes do neoprocessualismo (tambm chamado de formalismo-valorativo). Pretendem superada a concepo instrumentalista do processo, bem informada pela teoria circular dos planos material e processual de Carnellutti, ao fundamento de que a cincia processual no pode se olvidar da fora normativa da Constituio e da importncia dos Direitos Fundamentais. Contudo, aqueles que propugnam a cartilha do futuro se esquecem do valor do passado e, de afogadilho, terminam por violar a Constituio que vige no presente. Trata-se de uma contradio espetaculosa: defender a mxima efetividade do texto constitucional tornando-o incuo e inaplicvel. No proponho aqui uma teoria conspiratria prpria dos anos da cortina de ferro. Mas no posso deixar de, nesse momento em que so dadas (ou apagadas) novas luzes ao regramento jurdico-processual, esboar minha preocupao com o processo de transfigurao do que deveria ser a ltima trincheira na luta pela materializao do direito material - a jurisdio - em autntico balco de direitos, enquanto os demais Poderes da Repblica se desoneram mediante atos simblicos. Para esse desiderato, discorrerei brevemente sobre o panorama das discusses doutrinrias no mbito do Direito Constitucional e Processual Civil, procurando enfocar, sempre que possvel, as modificaes propostas no anteprojeto do novo CPC. Por fim, sero expostas as concluses prticas desses movimentos, notadamente no que tange ao papel reservado - ainda que implicitamente - ao Judicirio. 2. DIREITOS FUNDAMENTAIS - ALCANCE E EVOLUO Inicialmente, h que se indagar a razo do adjetivo fundamentais. Segundo Konrad Hesse, sob um ponto de vista material, os direitos fundamentais se destinam a criar e manter os pressupostos elementares da liberdade e dignidade humana. J sob um ponto de vista formal, direito fundamental aquilo que o direito positivo qualifica como tal (Konrad Hesse e Carl Schmitt). Em razo dessa dispositividade formal, os direitos fundamentais variam conforme a ideologia, a forma de Estado e de Governo e os valores consagrados no texto constitucional de cada pas1, revelando seu papel tradicional de garantir a

* Desembargador do TJMG. 1 SCHMITT, Carl. Verfassungslehre, p. 163 a 165.

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liberdade estritamente individual em face do arbtrio estatal, limitando a atuao do poder pblico. Contudo, sob o enfoque material, o contedo histrico e filosfico dos Direitos Fundamentais revela seu trao universalizante, consubstanciado na expresso direitos do homem2, prerrogativas destinadas no a determinado grupo de pessoas, mas ao prprio gnero humano.3 Informados pelo enfoque material, os direitos fundamentais de primeira gerao (na expresso de Bonavides) ou dimenso consagravam as prerrogativas das liberdades individuais da burguesia do sculo XVIII, chamados de direitos civis e polticos, titularizados pelos indivduos e oponveis sobretudo em face da atividade estatal. So exemplos dessa gerao o respeito liberdade e propriedade privada. J os direitos fundamentais de segunda gerao encontram-se ligados ao valor da igualdade material, propugnado pela luta da classe operria pelo reconhecimento dos direitos sociais, econmicos e culturais. Trata-se de direitos de titularidade coletiva. Em razo de preponderantemente exortarem o Estado ao, ao contrrio do que aconteceu com os direitos de primeira gerao, os direitos fundamentais de segunda dimenso passaram por um ciclo de baixa normatividade, observando-se que quase todos os ordenamentos flertaram com a tese da eficcia programtica ou da reserva do possvel. O efeito prtico das duas teses citadas foi exonerar, respectivamente, o Poder constituinte derivado (exercido de forma preponderante pelo Poder Legislativo) e o Poder Executivo do problema do dficit de eficcia. A terceira gerao dos direitos fundamentais foi informada pelo valor da solidariedade e compreende a defesa do meio ambiente, a autodeterminao dos povos, a proteo do consumidor, dentre outros. Por fim, os direitos fundamentais de quarta gerao, segundo Paulo Bonavides, podem ser associados s discusses que envolvem o pluralismo e a diversidade, de forma a concretizar os ditames do Estado social. Norberto Bobbio aponta tambm a relevncia dos avanos no campo da engenharia gentica e as consequncias das manipulaes do patrimnio gentico de cada indivduo.4 Paulo Bonavides sustenta tambm a incluso da paz como direito fundamental de quinta gerao. Encerrada a digresso acerca da evoluo dos direitos fundamentais, cumpre diferenci-los das garantias fundamentais, tambm objeto de positivao no art. 5 da Constituio. Direitos, como exposto, correspondem a bens e vantagens prescritos na norma, enquanto as garantias tratam dos instrumentos atravs dos quais se assegura o exerccio dos direitos. Dentre esses instrumentos encontram-se as aes constitucionais, como o habeas corpus, habeas data e demais previstas na legislao infraconstitucional, mas diretamente ligadas s garantias previstas no texto constitucional.

3 4

Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789, aprovada pela Assembleia Nacional Constituinte da Frana revolucionria. BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional, p. 562. A era dos direitos, p. 6.
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3. NEOCONSTITUCIONALISMO E NEOPROCESSUALISMO: BREVE ESCORO E REPERCUSSES NO TEXTO DO ANTEPROJETO DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - Neopositivismo: a premissa necessria A lei, e isso no mais se discute, perdeu seu posto de supremacia. Se, durante a segunda gerao dos direitos fundamentais, chegou-se a dizer que os dispositivos que previam os aludidos direitos consistiam em meras exortaes ao legislador, para que desse corpo normativo s conquistas ali consagradas (mera eficcia programtica), hoje o panorama doutrinrio e jurisprudencial praticamente oposto. Ocorreu uma crise do fundamento da imperatividade da lei genrica e abstrata, uma vez que a igualdade formal - criada em oposio aos privilgios da aristocracia do antigo regime - que animava a produo legislativa revelou-se insuficiente para a efetivao da prpria liberdade que almejava proteger. A neutralidade legislativa (todos sero iguais perante a lei) e, consequentemente, da jurisdio, levou a um beco sem sada, porquanto era impensvel falar em liberdade sem que se garantisse um mnimo de condies para uma vida digna. Alm disso, o positivismo clssico reduziu o Direito lei, afastando-o das ponderaes jusfilosficas, permitindo a promoo da barbrie sob a proteo da legalidade, como mostraram o fascismo italiano e o nazismo alemo. Assim, ainda que o texto normativo se mostre formalmente perfeito, no se pode concluir que o juiz deve proclam-lo como resultado (bouche de la loi), apenas resultar de um processo legislativo regular. Torna-se necessrio julgar no apenas o caso concreto, mas o prprio contedo da norma, tomando como paradigma os princpios e direitos fundamentais projetados na Constituio. - Neoconstitucionalismo Em razo das consequncias tericas do ps-positivismo, foi superada a ideia de Estado Legislativo de Direito, adotando-se o Estado Constitucional de Direito, ocupando o texto constitucional o centro do sistema normativo, dotado de intensa carga valorativa. Assim, opera-se a inverso da relao regra regulamentadora - regra de direito fundamental que se observou na fase dos direitos fundamentais de segunda gerao: no so as regras de direitos fundamentais que dependem de regulamentao para produzirem efeitos; pelo contrrio, a legislao infraconstitucional encontra nos princpios e regras constitucionais seu fundamento de validade e eficcia, em virtude da fora normativa da Constituio. Por outro lado, a subordinao das leis Constituio reclama um sistema de controle de proteo e efetivao dos direitos fundamentais, exercido preponderantemente pelo Poder Judicirio. Anota Lus Prieto Sanchs que, como resultado disso, obtm-se uma Constituio transformadora que pretende condicionar as decises da maioria, tendo como principais protagonistas os juzes e no o legislador.5

Neoconstitucionalismo y ponderacin judicial, p. 126-127.

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Ao confrontar as regras tradicionais (aplicveis mediante mera subsuno) com os princpios e regras de direitos fundamentais (cuja carga valorativa no absoluta demanda a tcnica da ponderao), surgiram novos postulados normativos, dentre eles o da supremacia da Constituio, interpretao conforme e o da mxima efetividade. Marcelo Novelino 6 resume assim as principais caractersticas do neoconstitucionalismo: - mais princpios do que regras; - mais ponderao que subsuno; - onipresena da Constituio em todas as reas jurdicas; - onipotncia judicial em lugar de autonomia do legislador ordinrio; - coexistncia de uma constelao plural de valores. Ressalve-se a intensa crtica que Humberto vila 7 fez ao neoconstitucionalismo, apontando a fragilidade de seus fundamentos quando analisados em face do ordenamento jurdico brasileiro:
Se existe um modo peculiar de teorizao e aplicao do Direito Constitucional, pouco importa a sua denominao, baseado num modelo normativo (da regra ao princpio), metodolgico (da subsuno ponderao), axiolgico (da justia geral justia particular) e organizacional (do Poder Legislativo ao Poder Judicirio), mas esse modelo no foi adotado, nem absolutamente com que o seja, preciso repens-lo, com urgncia. Nada, absolutamente nada mais premente do que rever a aplicao desse movimento que se convencionou chamar de neoconstitucionalismo no Brasil. Se verdadeiras as concluses no sentido de que os seus fundamentos no encontram referibilidade no ordenamento jurdico brasileiro, defend-lo, direta ou indiretamente, cair numa invencvel contradio performtica: defender a primazia da Constituio, violando-a. O neoconstitucionalismo, baseado nas mudanas antes mencionadas, aplicado no Brasil, est mais para o que se possa denominar, provocativamente, de uma espcie enrustida de no-constitucionalismo: um movimento ou ideologia que barulhentamente proclama a supervalorizao da Constituio enquanto silenciosamente promove a sua desvalorizao.

- Neoprocessualismo O estudo do processo foi influenciado por todo esse processo de valorizao da Constituio, que passou a contemplar, em um primeiro momento, a tutela constitucional do processo, que o conjunto de princpios e garantias vindos da Constituio que versam sobre a tutela jurisdicional (princpio da inafastabilidade inciso XXXV do art. 5 da CF/88), o devido processo legal (inciso LIV do art. 5 da CF/88), a exigncia de motivao dos atos judiciais (inciso IX do art. 93 da CF/88);

6 7

Direito constitucional, p. 60-61. NEOCONSTITUCIONALISMO: ENTRE A CINCIA DO DIREITO E O DIREITO DA CINCIA. Revista Eletrnica de Direito do Estado . Disponvel na internet : <http:// www.direitodoestado.com.br/rede.asp>. Acesso em 01.06.2010.

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e a chamada jurisdio constitucional das liberdades, que compreende o arsenal de meios previstos no texto constitucional para dar efetividade aos direitos individuais e coletivos, como o mandado de segurana, o habeas corpus, a ao civil pblica, as aes de controle de constitucionalidade etc. Partindo desse contexto, fala-se hoje no surgimento do neoprocessualismo, cujos adeptos desenvolvem o estudo dos institutos processuais a partir das premissas do neoconstitucionalismo. O movimento, na UFRS, foi chamado de formalismo-valorativo, nomenclatura que, segundo seus adeptos, d destaque para a afirmao da importncia da boa-f processual como aspecto tico do processo. Em razo desse matiz constitucional, a mencionada corrente trata os tradicionais princpios processuais como direitos fundamentais processuais, especialmente aqueles que contam com previso expressa na Constituio:
[...] o uso de terminologias como garantias ou princpios pode ter o inconveniente de preservar toda aquela concepo das normas constitucionais, sobretudo aquelas relativas aos direitos fundamentais, que no reconhece a plena fora positiva de tais normas, em suma, a sua aplicao imediata. Dessa forma, revela-se extremamente oportuno procurar substituir essas expresses terminolgicas pela de direitos fundamentais, de modo a deixar explicitado a adoo desse novo marco tericodogmtico que constitui o cerne do constitucionalismo contemporneo, a saber, a teoria dos direitos fundamentais.8

Essa evoluo no passou despercebida Comisso de Juristas do novo Cdigo de Processo Civil, que deu o nome Dos princpios e garantias fundamentais do processo civil ao primeiro captulo do novo cdigo. - Processo e direitos fundamentais - Dupla dimenso dos direitos fundamentais - Valorizao do rol de direitos fundamentais processuais previstos na Constituio Reconhece-se atualmente uma dupla dimenso das normas de direitos fundamentais: a) subjetiva: as normas de direitos fundamentais conferem direitos subjetivos, que atribuem posies jurdicas de vantagens aos seus titulares; b) objetiva: por possurem forte carga valorativa, so normas que devem informar a interpretao e a aplicao de todo o ordenamento jurdico. As normas processuais, luz do neoconstitucionalismo e do neoprocessualismo, encontram seu fundamento de validade e eficcia nas normas de direitos fundamentais. O processo deve ser adequado tutela dos direitos fundamentais (dimenso subjetiva) e estruturado conforme essas mesmas normas (dimenso objetiva - direito fundamental ao contraditrio, ampla defesa, etc...).

GUERRA, Marcelo Lima. Direitos fundamentais e a proteo do credor na execuo civil. So Paulo: RT, 2003. p. 100.
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Percebe-se a preponderncia do papel do magistrado para desempenhar a reconstruo do processo civil luz da Constituio. No por outra razo que o 5 do art. 461 do atual CPC conferiu ampla liberdade ao magistrado para determinar as medidas necessrias para a efetivao da tutela especfica. Para atingir os audaciosos fins almejados, a doutrina delineou o papel do magistrado da seguinte forma: a) ele deve interpretar os direitos fundamentais processuais luz da hermenutica constitucional, conferindo-lhes o mximo de eficcia; b) o magistrado poder afastar qualquer regra que se mostre contrria efetivao de um direito fundamental; c) o magistrado deve levar em considerao eventuais limitaes impostas ao exerccio de um direito fundamental por outros direitos fundamentais. A ttulo de exemplo, cabe observar o teor do art. 1 do anteprojeto do novo CPC:
Art. 1 O processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado conforme os valores e os princpios fundamentais estabelecidos na Constituio da Repblica Federativa do Brasil, observando-se as disposies deste Cdigo.

Como consequncias do panorama aqui descrito pode-se mencionar o reconhecimento de um direito fundamental ao devido processo legal, mxima efetividade, a um processo sem dilaes desnecessrias, igualdade processual e participao no contraditrio. Como forma de ilustrao, transcrevem-se alguns dispositivos do anteprojeto que incorporam essa orientao doutrinria:

Mxima efetividade: Art. 4 A tutela prestada por meio do processo ser plena e, sempre que possvel, especfica, compreendendo tanto a inibio da ameaa a direito como a reparao do dano contra ele consumado. Celeridade processual: Art. 5 As partes tm direito de obter em prazo razovel a soluo integral da lide, includa a atividade satisfativa. Devido processo legal (substancial): Art. 6 As partes tm direito de participar ativamente do processo, cooperando entre si e com o juiz, e fornecendolhe subsdios para que profira decises, realize atos executivos ou determine a prtica de medidas de urgncia. Igualdade processual: Art. 8 assegurada s partes paridade de tratamento em relao ao exerccio de direitos e faculdades processuais, aos meios de defesa, aos nus, aos deveres e aplicao de sanes processuais, competindo ao juiz velar pelo efetivo contraditrio em casos de hipossuficincia tcnica. Adaptao do procedimento - Criatividade do juiz: Art. 153, 1: Quando o procedimento ou os atos a serem realizados se revelarem inadequados s peculiaridades da causa, dever o juiz, ouvidas as partes e observados o contraditrio e a ampla defesa, promover o necessrio ajuste.
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Aproveitando o ensejo, ao ler a parte final do pargrafo primeiro do art. 153 do anteprojeto, lembro-me das inmeras e desnecessrias lembranas feitas ao magistrado para que observe o contraditrio antes de tomar as mais corriqueiras providncias. Ora, por fora da Constituio vigente, da LOMAN, e tambm do captulo do anteprojeto intitulado princpios e garantias fundamentais, o magistrado j sabedor do dever de promover o andamento clere do processo e da importncia da conciliao, alm dos outros deveres repetidos exausto durante o texto do anteprojeto. O art. 11 do anteprojeto diz que no poder o juiz decidir com base em fundamento a respeito do qual as partes no tiveram oportunidade de se manifestarem, ainda que se trate de matria cognoscvel de ofcio. A excelente regra, todavia, no precisa ser repetida incontveis vezes ao longo dos mais de mil artigos do novo CPC, como ocorre nos artigos 153, 1, 199, 4, 261, pargrafo nico, apenas para citar alguns. Esse vis policialesco se choca com o papel do Judicirio como protagonista da interpretao e aplicao das normas luz da Constituio. Afinal, como confiar aos magistrados tarefa to nobre se eles precisam ser advertidos a todo momento para respeitar o contraditrio, que sempre foi inerente atividade judicante desde antes do movimento de valorizao da Constituio. A questo seria simples caso fosse restrita a esses termos. Seria exemplo de mera falta de tcnica legislativa, passvel de aperfeioamento posterior. Contudo, proponho o aprofundamento da anlise das consequncias prticas do neoconstitucionalismo e as tendncias reservadas ao processo. 4. CONSTITUCIONALISMO SIMBLICO COMO NOVA TENTATIVA DE IRRESPONSABILIZAO PELO DFICIT DE EFETIVIDADE DOS MANDAMENTOS CONSTITUCIONAIS: A BATATA QUENTE EST NAS MOS DO JUDICIRIO Como j exposto, com o surgimento dos direitos fundamentais de segunda gerao o Estado se viu exortado a conferir materialidade s promessas constitucionais. Em razo da insuficincia de recursos financeiros, tcnicos e humanos, tais direitos padeciam de baixa normatividade, observando-se que quase todos os ordenamentos flertaram com a tese da eficcia programtica ou da reserva do possvel. O efeito prtico das duas teses citadas foi exonerar, respectivamente, o Poder constituinte derivado (exercido de forma preponderante pelo Poder Legislativo) e o Poder Executivo do problema do dficit de eficcia. Hoje assiste-se a uma nova tentativa de exonerao, que usa o Judicirio como vlvula de escape. - Constitucionalismo simblico O professor Marcelo Neves, ao apontar a [...] discrepncia entre a funo hipertroficamente simblica e a insuficiente concretizao jurdica de diplomas constitucionais [...]9, colocou o dedo na ferida do dficit de eficcia das normas

NEVES, Marcelo. A constitucionalizao simblica, p. 1.

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constitucionais: o furor legiferante, longe de dar concretude aos direitos fundamentais, presta-se, preponderantemente, a funcionar como libi, com o objetivo de criar a iluso de ativismo estatal e causando na prtica o adiamento da soluo dos conflitos sociais. Busca a legislao-libi conferir aparncia de presteza. Destina-se, segundo Marcelo Neves,
[...] a criar uma imagem de um Estado que responde normativamente aos problemas reais da sociedade, embora as respectivas relaes sociais no sejam realmente normatizadas de maneira consequente conforme o respectivo texto legal. Nesse sentido, pode-se afirmar que a legislao-libi constitui uma forma de manipulao ou de iluso que imuniza o sistema poltico contra outras alternativas, desempenhando uma funo ideolgica.10

A acuidade do autor traz mente as corriqueiras mudanas na legislao penal que ocorrem a cada crime brbaro noticiado pela imprensa, como se novas letras no texto legal pudessem encobrir a vergonhosa omisso estatal na preveno dos delitos. Assim, de um lado o Poder Executivo banaliza o discurso da reserva do possvel, olvidando-se de que a tese s poder ser oposta efetivao dos direitos fundamentais quando provar (o nus da prova do Estado) que a efetivao da garantia trar mais danos que vantagens aos direitos fundamentais da coletividade. Por outro, o Poder Legislativo permanece em estado de letargia, cuidando de seus prprios interesses. S se movimenta quando h grande clamor popular e sua atuao se reveste de um carter ilusrio, apenas enquanto o assunto est na pauta dos jornais. No de se admirar que a doutrina que defende o neoconstitucionalismo afirma que cabe ao Judicirio a importante misso de implementar a efetividade das normas constitucionais. Como representante da classe, afirmo sem temores: ACEITAMOS A TAREFA! Nunca nos furtamos a esse ou qualquer outro papel necessrio construo do Estado Democrtico de Direito. Contudo, cabe apontar a manipulao desse papel conferido funo jurisdicional com o objetivo de frustrar os fins constitucionais. - Construes normativas e posterior desacreditao - A culpa do juiz de conhecimento geral que as discusses acerca das aes coletivas encontram-se na vanguarda da cincia processual, louvadas como importante meio de acesso justia e de economia processual. De forma coerente com tais objetivos, dispunha a redao original do art. 16 da Lei da Ao Civil Pblica que
[...] a sentena civil far coisa julgada erga omnes, exceto se a ao for julgada improcedente por deficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova.
10

NEVES. Op. cit., p. 39-40.

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Contudo, de maneira injustificvel, a Lei n. 9.494/97 alterou o artigo mencionado, limitando a eficcia da coisa julgada aos limites da competncia territorial do rgo prolator. Ora, limitar a abrangncia da coisa julgada significa multiplicar demandas, contrariando os objetivos da tutela coletiva e o prprio bom senso. Percebe-se, portanto, o desinteresse do legislador com a real efetivao do acesso justia, que, por meio de sua atuao meramente simblica, promove a implementao de interesses escusos, deixando para doutrina e jurisprudncia a tarefa de limpar a lambana que fizeram no ordenamento. Melhor seria extinguirem de uma vez as aes coletivas, o que pelo menos evitaria o descrdito e a perplexidade da populao diante de uma deciso que vale apenas em determinada circunscrio territorial. A incongruncia ser ainda maior se mantida a eficcia erga omnes da deciso do incidente de resoluo de demandas repetitivas previsto no anteprojeto do novo CPC.11 Ademais, o furor legislativo irresponsvel e a ausncia de gesto adequada dos recursos pela administrao acabam por aumentar o volume de demandas do Judicirio, levando ao conhecido problema da morosidade e judicializao das relaes. Quem dentre os presentes j teve o prazer de acompanhar uma das milhares de demandas individuais que versam sobre cobrana de expurgos inflacionrios saber do que estou falando. Ocorre que a morosidade essencial ao planejamento oramentrio de entes pblicos e privados, porquanto, se exercidas, ao mesmo tempo, todas as pretenses resistidas, no sobraria sequer um centavo nos cofres daqueles que sistematicamente violam os direitos fundamentais. A perversidade do constitucionalismo simblico revela-se na tentativa de efetivao de suas promessas vazias, recaindo a responsabilidade do dficit de efetivao somente sobre os ombros do Judicirio: por um lado, exaltado por ser o mais adequado para a misso de conferir racionalidade constitucional ao ordenamento; por outro, tachado de moroso e insensvel nsia de justia da populao. 5. CONCLUSO A nova tendncia que se vislumbra com o advento de um novo Cdigo de Processo Civil um bem-vindo protagonismo da figura do juiz, embora acompanhado de uma boa dose de desconfiana da Comisso que elaborou o anteprojeto. Nesse contexto, a influncia e consolidao da hermenutica constitucional no mbito de interpretao e aplicao das normas processuais fornecer um bom arsenal para que o magistrado crie, adapte e efetive solues adequadas Constituio.

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Art. 960. Julgado o incidente, a tese jurdica ser aplicada a todos os processos pendentes que versem idntica questo de direito.

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Contudo, tais avanos no podem ser utilizados para exonerao dos demais Poderes da Repblica de suas misses, tambm indispensveis implementao prtica das normas de direitos fundamentais. Por isso, convido os profissionais e estudantes aqui presentes para cerrar fileiras contra a atuao estatal ilusria, a fim de restaurar o equilbrio e a harmonia entre os Poderes da Repblica na consecuo dos seus objetivos fundamentais.

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RAZN, RACIONALIDAD Y RAZONABILIDAD Qu los identifica y diferencia? Humberto Luis Cuno Cruz* PRESENTACIN Las discusiones acerca de lo que define a la racionalidad y el mbito de cosas sobre las que se aplica, son muy antiguas. Ello, sin embargo, no responde slo a disquisiciones meramente intelectuales, sino ms bien, al hecho concreto de que muchos de los aspectos ms problemticos en las diversas disciplinas del saber humano son mejor entendidos cuando se comprende con claridad el contenido y los usos de ese concepto en cada momento histrico. As, por ejemplo, el simple descubrimiento - de los griegos - de que la adhesin general, an unnime, a una creencia no es condicin de su verdad, signific una contribucin importantsima al pensamiento humano, pues ello dio lugar al advenimiento de la ciencia, y sta a su vez a la separacin por distincin entre razn y emocin. De este modo, los cursos de accin intelectual (razonamientos), sus mecanismos y resultados, se convierten en el ncleo del significado de razn y racionalidad. La ciencia deviene, consecuentemente, en el paradigma de la racionalidad.1 Esta racionalidad que algunos han denominado radical, termina siendo insuficiente en algn momento. Surge, entonces, la necesidad de un cambio en los paradigmas de la razn, y en ese viraje, se introducen en la discusin, figuras como la razonabilidad, la misma que a manera de una racionalidad moderada, no se contrapone a la primera, sino que la complementa, haciendo que el racionalismo lato sensu se torne en inherente a toda obra humana, dejando de estar circunscrito a un razonamiento puro de tipo lgico-matemtico reservado slo para algunas reas del conocimiento humano, y extendindose tambin a la argumentacin vlida y a la discusin crtica. No pretendemos aqu, sin embargo, revisar todo ese proceso descrito, sino solamente intentar aclarar los conceptos que se encuentran inmersos en esta discusin: razn, racionalidad y razonabilidad; buscando mostrar, con la mayor claridad posible, el contenido que en sus diversas acepciones asumen, pues su uso muy difundido - en diferentes disciplinas y contextos - hace que el significado que se les atribuye sea tambin diverso y con niveles de vaguedad que en muchas ocasiones hacen perder de vista lo que en realidad los define y los diferencia. Slo as estaremos expeditos para una coherente formulacin de posiciones en torno a las discusiones que sobre este tema se generan.

* Abogado por la Universidad Nacional de San Agustn de Arequipa (Per). Egresado de la Maestra en Derecho Constitucional de la Pontificia Universidad Catlica del Per y Miembro Colaborador de la Seccin Derecho del Instituto Riva Agero de esta misma casa superior de estudios. Miembro del Centro de Investigaciones Judiciales de la Corte Suprema de Justicia de Per. 1 TAMAYO Y SALMORAN, Rolando. Razonamiento y Argumentacin Jurdica. El Paradigma de la Racionalidad y la Ciencia del Derecho. Segunda Edicin, Mxico: Universidad Autnoma de Mxico, 2004. p. 16.
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1. RAZN Generalmente entendemos por razn aquella facultad2 de conceptuar, juzgar, ordenar, relacionar y estructurar nuestras ideas, pensamientos y conocimientos; o toda accin intelectual que nos pone en contacto con la realidad, por medio de la cual topamos con lo trascendente3, es decir, como aquella actividad intelectual que nos permite comprender la realidad. La primera de estas acepciones, hace referencia a un atributo que posee el ser humano, mientras que la segunda, a la actividad que ste desarrolla - en virtud de ese atributo - para comprender la realidad. Lo que aqu haremos, sin embargo, no es apoyarnos en una u otra de esas acepciones que por lo general suelen obscurecer la nocin de razn, sino intentar definir la razn como objeto4 y a partir de ello esclarecer las ideas de racionalidad y razonabilidad. Con tal propsito, empezamos poniendo nfasis en dos ideas muy elementales pero al mismo tiempo trascendentales para sentar las bases de una definicin de razn como objeto. La primera de ellas es que la idea de razn emerge del intento de distinguir lo subjetivo de lo objetivo5, y la segunda, que lo objetivo no puede sino estar constituido por un sistema conceptual que trace algo as como un sistema de coordenadas6 expresadas en categoras lgicas7, leyes, axiomas, reglas o principios, que tengan carcter universal, y que por ello mismo no dependan de puntos de vista o creencias particulares (subjetividad). La razn, puede ser definida, entonces, como aquel sistema de coordenadas dotado de la mxima objetividad y universalidad posibles, y por encima del cual no existe posibilidad de bsqueda de mayores y mejores explicaciones, pues, como

Que puede ser entendida: a) como facultad de captar las verdades que se ofrecen a nuestra mente como evidentes y, en moral, los primeros principios de la conducta buena y, por oposicin, de la mala []; b) como facultad calculadora que, partiendo de algunas premisas dadas por ciertas, bien por convencin o bien por estar establecidas por una autoridad indiscutible, recaba analticamente las consecuencias que acaban por tener el mismo status de certeza que las premisas []; c) como facultad de conocer la naturaleza de las cosas y de extraer de este conocimiento las leyes generales que la gobiernan. [], d) como facultad que conoce y prescribe los medios adecuados para obtener el fin dado []. DE: BOBBIO, Norberto. La Razn en el Derecho (Observaciones Preliminares). En: doxa, Cuadernos de Filosofa del Derecho, n. 2, 1985. p. 23.

5 6

RECASNS SICHES, Luis. Nueva Filosofa de la Interpretacin del Derecho. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1956. p. 130. Esto es, definir eso que hallamos al toparnos con lo trascendente, o lo que es lo mismo, definir las propiedades del ente en cuanto tal. NAGEL, Thomas. La ltima Palabra. Barcelona: Editorial Gedis, 2000. p. 35. DA COSTA, Newton C.A. Lgica Inductiva y Probabilidad. Per, Lima: Fondo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima y Fondo de Cultura Econmica, 2000. p. 53. Entiendo aqu por lgica, cualquier sistema estructurado de categoras que permitan determinar algn tipo de validez o correccin.

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el ojo, que lo ve todo, menos a el mismo8, es el principio de toda explicacin y sobre el se fundan todos los juicios vlidos o correctos. Y en tal sentido, puede servir como un tribunal de apelaciones no slo contra las opiniones aceptadas y los hbitos de nuestra comunidad, sino tambin contra las peculiaridades de nuestra perspectiva personal.9 Si la idea de razn como objeto parece asomarse con cierta claridad hasta el momento, lo que an no parece percibirse de la misma manera, es la idea de objetividad, y aquello sin esto siempre tendr un velo ensombrecedor. Ello nos obliga a explicarla con mayor detalle. a) Objetividad y orden La objetividad queda claramente definida por la idea de un orden independiente de observaciones y observadores particulares (subjetividad). Por lo tanto, slo si partimos de eventos observables regidos por patrones iguales y permanentes, podremos descubrir el orden que los gobierna y a partir de ello formular las coordenadas, leyes, axiomas o reglas, que permitan explicar dichos eventos con objetividad, es decir, con aspiraciones de generalidad o validez universal. No obstante lo referido, es importante tener presente, que si bien nada garantiza que ese orden exista, o que, de existir, podamos descubrirlo mediante la combinacin de la percepcin y el pensamiento; cuando s es descubierto, como ha ocurrido en varias ramas de las ciencias naturales, el planteo de que l ha sido impuesto por las condiciones de nuestra propia experiencia es absolutamente implausible (sin tener en cuenta el planteo, mucho ms implausible, de que ha sido impuesto por consenso).10 En conclusin, es el orden decodificado - con pretensin de universalidad al observar el patrn que rige los eventos, lo que constituye lo objetivo, y ste se expresa en leyes, reglas, principios, etc. Por ello, todo aquel juicio que no encuentre respaldo en cualquiera de las expresiones de ese orden universal, es calificado como Subjetivo, pues slo puede responder a un criterio o punto de vista particular o a un criterio cuya generalidad responde a un simple acuerdo consensuado. Es precisamente esta idea de objetividad lo que hizo - en el mbito jurdicopoltico - que la expresin superioridad del gobierno de las leyes sobre el gobierno de los hombres, sea interpretada por la doctrina racionalista como la prueba de la superioridad del gobierno de la razn, pues la ley no tiene pasiones [subjetividad] que se encuentran en cambio en toda alma humana.11 b) El contenido de la razn Lo expresado hasta aqu podra hacernos pensar que slo se puede hablar de razn en el caso de las matemticas, la lgica o las ciencias naturales, por
8

9 10 11

GAMARRA GMEZ, Severo. Lgica Jurdica: Principio de Razn Suficiente. Lima: Fondo Editorial de la unmsm, 2004. p. 38. NAGEL, Thomas. Op. cit., p. 15. Ibid., p. 108-109. BOBBIO, Norberto. Op. cit., p. 24-25.
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presentarse en ellas regularidades controlables; pero ello no significara sino reducir su contenido, pues, si bien su manifestacin ms caracterstica se encuentra en la ciencia, no deja de tener expresin en otros campos o disciplinas, como los juicios de carcter moral, cuya justificacin puede encontrar sustento en los mtodos o procedimientos de lo que se ha denominado razn prctica. Optar por asignar un contenido restringido a la razn, implicara no slo estrechar lo esencial de ella a ciertos modos particulares de operar con el intelecto, sino y sobre todo esterilizarla, amputndola y embotando su dimensin decisiva12, es por ello que Nagel, con acierto, sostiene que el contenido de la razn puede ser bastante rico, incluyendo mtodos firmes de justificacin emprica de creencias y distintos tipos de razn prctica y justificacin moral; o puede ser muy austero, y limitarse a principios lgicos y no mucho ms.13 Considerando que no existe mayor dificultad en comprender el contenido de la razn de tipo lgico-matemtico, nos referiremos solamente al contenido de la razn en los juicios ticos o morales, que es lo que genera controversias permanentemente. c) Razn en los juicios ticos o morales Est claro que nuestra definicin de razn abarca tambin la posibilidad de hallar una para la evaluacin de los juicios ticos o morales, pero tambin es claro que esta razn no se expresa en los mismos trminos en los que lo hace la razn en la ciencia. Por ello, la interrogante de cul es la peculiaridad de la razn en el marco de juicios ticos o morales? surge de inmediato, y muy pocas veces es contestada satisfactoriamente por quienes se refieren a ella, pues generalmente se limitan a sostener su posibilidad y ejemplificarla en trminos particulares y poco clarificadores. Aqu trataremos de ir superando esa limitacin e intentaremos expresar en trminos generales esa peculiaridad, lo que no ser posible si antes no percibimos con claridad que la naturaleza real de la razn no se encuentra en la creencia en un conjunto de proposiciones fundacionales, ni siquiera en un conjunto de procedimientos o de reglas para obtener inferencias, sino en cualquier forma de pensamiento respecto de la cual no existan alternativas14 con iguales pretensiones de universalidad y de constituirse en el principio de toda explicacin. Por la forma en que acabamos de exponer la naturaleza de la razn, pareciera estarse generando una contradiccin con la definicin que de ella consignamos ms arriba. Sin embargo, esto no es as, pues lo que se pretende destacar en el prrafo precedente, no es que las proposiciones fundacionales, procedimientos o reglas, no formen parte de la razn como objeto, sino, que tambin forman parte de ella, otros tipos de pensamiento que no necesariamente estn expresados en ese tipo de formas, siempre que constituyan el ltimo marco de referencia con validez universal al que se pueda apelar.

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RECASENS SICHES, Luis. Op. cit., p. 130. NAGEL, Thomas. Op. cit., p. 29. Ibid., p. 79.
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Lo dicho cobra especial relevancia cuando de la razn en los juicios ticos o morales se trata, pues para nadie es un secreto que fuera de las ciencias formales como las matemticas y la lgica, lo incierto es la regla; ni que el razonamiento moral no es reducible a una serie de pasos autoevidentes.15 Pero, que ello sea as, no significa que se deba abandonar todo intento de bsqueda de parmetros que nos permitan dotarla de un mximo de objetividad posible. Dicha bsqueda debe partir de la idea bsica de que el pensamiento moral es intersubjetivo, lo que por supuesto no constituye la solucin al problema, sino por el contrario, es precisamente en este punto donde se hace ms difcil discernir el camino a seguir, pues si bien podra admitirse con cierta facilidad que un sistema de razones debera otorgar algn tipo de valor, objetivo y subjetivo, a las personas y a sus intereses, no resulta tan fcil definir una sola forma de hacer esto de modo claramente correcto, ya que, sin duda, hay otras formas, incluso no inventadas an, que son superiores a aquellas inventadas hasta el presente.16 Reconocida esta relatividad y ubicados en este nuevo punto de partida, debemos empezar por aceptar que no disponemos de ningn mundo inteligible que nos proporcione unas ideas listas para ser usadas en nuestra bsqueda, de modo que no tenemos otra opcin que inventar verdades prcticas. Estos es: si uno no confa en la idea de que es posible algn tipo de intuicin moral de aquellas verdades prcticas, no puede esperar descubrirlas en s mismo, sino que slo puede esperar encontrarlas a travs de procedimientos de argumentacin que nos exijan adoptar el punto de vista de otros. Estos procedimientos que buscan la fundamentacin racional de los juicios morales han sido formulados, efectivamente, desde diversas perspectivas, entre las que destacan por ejemplo: las teoras de Jrgen Habermas (consenso fctico), de John Rawls (consenso hipottico), o la del mismo Robert Alexy, quien expone las ideas bsicas de la teora del discurso de Habermas como una teora procesal de la correccin prctica, en busca de lograr una depurada teora o modelo de argumentacin capaz de garantizar la racionalidad y de suscitar el consenso en torno a las decisiones, o para expresarlo en trminos perelmanianos - con lo que no quiero decir que tengan el mismo contenido -, de suscitar su aceptabilidad. No nos detendremos aqu a revisar estas propuestas, pues su tratamiento escapa a los fines del presente trabajo. Slo dir, para concluir este punto, que si bien la relatividad - por superables - de los procedimientos argumentativos tendientes a dotar de racionalidad a los juicios morales hace que carezca de sentido la bsqueda de la forma del razonamiento tico o moral, no es precisamente ello lo que los diferencia del conocimiento cientfico, en tanto que en la actualidad, ni siquiera en ste se acepta la inmutabilidad de sus procedimientos y conclusiones. 2. RACIONALIDAD Es evidente la estrecha vinculacin existente entre las expresiones razn

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Ibid., p. 115. Ibid., p. 134.

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y racionalidad, pues tal como afirma Ruano17, esta ltima no hace sino referencia a un estado, como consideracin esttica de la razn, - mientras que la expresin racionalizacin hara referencia a un proceso, como consideracin dinmica de ella. Si bien lo dicho no constituye una definicin de racionalidad - tarea bastante difcil debido a la anfibologa y multivocidad de este concepto - nos dota de un elemento importante que nos podra permitir ensayar uno posteriormente. Lo mismo sucede cuando se afirma que no obstante la dificultad de definir la racionalidad, su caracterizacin permite rastrear una unidad comn, derivada de un rasgo compartido por todo tipo de racionalidad: su potencial de dominio de la realidad; o cuando se sostiene la idea de que la racionalidad consiste en un mtodo; un mtodo que en cuanto tal presupone ciertas capacidades de reflexin y de lenguaje y que est dirigido al dominio consciente de la realidad.18 Popper, refirindose al racionalismo, sostiene que este concepto supone [] la idea de que nadie debe ser su propio Juez, y tambin la idea de imparcialidad. (Esto se halla ntimamente relacionado con la idea de la objetividad cientfica []). La fe en la razn - contina refiriendo este autor - no solamente es una fe en nuestra propia razn, sino tambin - y ms an - en la de los dems.19, pues el racionalismo se halla ntimamente relacionado con la creencia en la unidad del gnero humano.20 Si reunimos los aspectos hasta aqu descritos en torno a la racionalidad, observaremos que stos, no son sino, expresin de los elementos que configuran el concepto de razn que consignamos ms arriba, esto es: un sistema de coordenadas dotado de la mxima objetividad y universalidad posibles, sobre el que se fundan todos los juicios vlidos o correctos. Entonces resulta indistinto usar las expresiones razn y racionalidad? En principio habra que decir que s, pues no existira inconveniente alguno en utilizar expresiones tales como razn jurdica o racionalidad jurdica, razn instrumental o racionalidad instrumental. Adems, no debemos perder de vista que lo racional es simplemente aquello que est dotado de razn. Sin embargo, parece ser que la expresin racionalidad tiende a ser empleada en contextos en los que se dota a la razn de un contenido ideolgico, es decir, se la vincula a una concepcin, visin o ideologa determinada del mundo, de un rea del conocimiento o un aspecto de ella. As tenemos: racionalidad econmica utilitaria, racionalidad histrica marxista, racionalidad jurdica con arreglo a valores, racionalidad jurdica instrumental, etc. Por su lado, el empleo de la expresin razn, parece pretender reservarse para contextos en los que se desea dotar a este concepto de la mayor abstraccin y generalidad posibles, y transmitir la idea de una objetividad, unicidad y universalidad totales, libre de cualquier contaminacin ideolgica que pudiera
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RUANO DE LA FUENTE, Yolanda. Racionalidad y Conciencia Trgica, La Modernidad Segn Max Weber. Madrid: Editorial Trotta S.A., 1996. p. 62. Ibid. , p. 62. POPPER, Karl R. La Sociedad Abierta y sus Enemigos. Barcelona: Ediciones Paids S.A., 2006. p. 451. Ibid., p. 445.
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hacerla ver como relativa. Por ejemplo: razn sustantiva, razn formal, razn jurdica, razn poltica, razn de Estado, etc. No podemos, por tanto, afirmar que el uso indistinto de estas expresiones sea incorrecto, por el contrario, as lo haremos en adelante; ni tampoco pretendemos sostener que la razn est desligada necesariamente de toda ideologa. Lo nico que aqu hacemos notar es la tendencia que parece existir al momento de hacer empleo de esas expresiones, pues tal como sostiene Aarnio, las races de la racionalidad [y lo mismo cabra decir de la razn] se encuentran en nuestra cultura, es decir en las formas como usamos este concepto en el lenguaje ordinario.21 Y es precisamente ello, lo que ha dado lugar al uso multiforme, abuso y hasta mal uso22 de los trminos razn y racionalidad, consecuencia de lo cual, no se pueda hablar de la razn o la racionalidad, sino solamente de tipos o formas de ellas. 3. CLASES DE RAZN O RACIONALIDAD A medida que vayamos refirindonos a cada uno de los tipos de razn o racionalidad, nos iremos percatando que muchas de las clasificaciones existentes en la literatura relativa a este tema, pueden ser identificadas y reducidas a unas pocas, y ello nos permitir tener una visin ms clara de su conceptualizacin y empleo, sin perdernos en la multiplicidad de denominaciones que los diferentes autores les asignan. Empezaremos refirindonos a la distincin ms comn que surge a partir de los modos fundamentales con los que opera la razn. Me refiero a la razn terica y la razn prctica. a) Razn terica La razn es terica cuando quiere saber las causas y las razones por las cuales ocurren las cosas; esto es, en trminos generales, cuando conoce.23 Dicho de otra manera, la razn es terica, cuando busca mediante el ejercicio intelectual, conocer la naturaleza, cualidades y relaciones - expresadas en leyes, axiomas, conceptos, etc. - de un determinado objeto. Su denotacin conceptual, se circunscribe al uso explicativo y comprensivo de la razn, y es por ello que slo se limita a determinar su objeto, sin relacionarse con l. Lo que se pretende destacar con esta afirmacin, es que a travs del conocimiento terico no actuamos ejerciendo algn cambio en la realidad, sino que nos limitamos a determinar los objetos de acuerdo a ciertos conceptos y reglas del entendimiento.24

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AARNIO, Aulis. Lo Racional Como Razonable, Un tratado sobre justificacin jurdica. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1991. p. 251. BOBBIO, Norberto. Op. cit., p. 18. HOYOS, Luis Eduardo. La Filosofa Prctica de Inmanuel Kant. En: Lecciones de Filosofa, Diversidad Externado de Colombia, Bogot, 2003, p. 223. Ibid., p. 223.

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En conclusin, la razn terica o teortica, busca la adecuacin entre la cosa u objeto que se pretende conocer y el entendimiento humano25, o lo que es lo mismo, busca el dominio consciente de la realidad, intelectualmente. b) Razn prctica La razn prctica es la razn en su uso prctico (moral) o funcin prctica, y en tal sentido, se dirige a la eleccin de acuerdo con la ley moral y, cuando ello es fsicamente posible, a la realizacin de la decisin en la accin.26 A diferencia de lo que sucede con la razn terica, la razn prctica s se relaciona con su objeto, convirtindolo en realidad, pues el conocimiento prctico es aquel que tenemos con relacin a la facultad que determina nuestras acciones en conformidad con ciertos motivos, razones o principios para actuar. Esa facultad activa y generadora es una voluntad racional que nos permite presuponer que sabemos lo que hacemos cuando actuamos.27 En conclusin, la razn prctica, busca la adecuacin racional de la operacin con el principio rector de la inclinacin apetitiva28 dirigida a alcanzar un fin, es decir, se busca el dominio de la realidad a travs de la accin, o si cabe la expresin, una razn para la accin. c) Razn en sentido fuerte y en sentido dbil Bobbio29 sostiene que el trmino razn se usa predominantemente en sentido fuerte, como la facultad que es propia del hombre (el hombre animal racional de la tradicin clsica) de captar la esencia o naturaleza de las cosas, de establecer los nexos necesarios entre los entes de un conjunto y de recabar de ah las leyes de conducta absolutamente vinculantes. En cambio, - agrega - se usa predominantemente en sentido dbil, cuando se hace referencia a la capacidad de razonar en todos los distintos sentidos en que se habla de razonamiento, como inferencia, como clculo, como argumentacin, etc. Desde el punto de vista jurdico, entonces, la razn en sentido fuerte o razn sustancial, sera la que crea, descubre o revela el Derecho, es decir, las reglas a las que el hombre racional debe atenerse, y no se limita a indicarlas, sino que las pone, propone o impone. Mientras que la razn en sentido dbil o razn formal, sera aquella que, una vez establecidas las reglas, las aplica al caso concreto y para ello se vale de los procedimientos descritos o regulados por la lgica, por la tpica, por todas las disciplinas que tienen por objeto las operaciones mentales que se pueden hacer entrar en el concepto de razonamiento.

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VALLET GOYTISOLO, Juan. Santo Tomas de Aquino y La Lgica de lo Razonable y de la Razn Vital e Histrica. En: Anuario de Filosofa del Derecho, Nmero 4, Tomo XIX, Madrid: Grficas Uguina-Caunedo, 1976-1977. p. 21. COPLESTON, Frederick. Historia de la Filosofa. Vol. VI, Barcelona: Editorial Ariel S.A., 2004. p. 292-293. HOYOS, Luis Eduardo. Op. cit., p. 223. VALLET GOYTISOLO, Juan. Op. cit., p. 21. BOBBIO, Norberto. Op. cit., p. 18-19.
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Esta distincin bobbiana que identifica la razn en sentido fuerte o sustancial con la razn legisladora o creadora de Derecho, y la razn en sentido dbil o formal con la razn juzgadora o aplicadora de Derecho, no parece ser la ms adecuada, pues, tal como ya lo hizo notar Pattaro, el punto de partida asumido para su formulacin es equivocado. Este ltimo autor considera que los dos modos de concebir la razn son en realidad la razn cientfica y la razn prudencial. Hasta aqu, la diferencia con el planteamiento de Bobbio podra parecer slo terminolgica, pues, fcilmente podramos vernos tentados a identificar razn fuerte con razn cientfica y razn dbil con razn prudencial. Ello slo sera correcto si entendiramos por razn fuerte una razn pura y objetiva de tipo matemtico, y por razn dbil una razn dialctica que justifica lo razonable, pero ste no es el contenido que Bobbio les asigna. Sin embargo, lo esencial de la crtica de Pattaro radica fundamentalmente en hacer notar que tanto en el momento del descubrimiento de los principios como en el momento de su aplicacin, existen principios de la ciencia (razn fuerte) y existen principios de la prudencia (razn dbil). En sustento de lo referido, afirma por ejemplo, que de la nocin de naturaleza de la cosa que Bobbio reserva al momento del descubrimiento de los principios, se puede hablar tanto desde una perspectiva de razn en sentido fuerte como desde una perspectiva de razn en sentido dbil: en el primer caso, la naturaleza de la cosa es un principio o una esencia necesaria, inmutable, fuera del espacio y del tiempo, mientras que en el segundo, la naturaleza de la cosa es la peculiaridad del caso concreto, reveladora ciertamente de un principio que le es inmanente, principio que, sin embargo, preside el dominio de los contingente y que, por tanto, es objeto de conocimiento de la prudencia, no de la ciencia. Del mismo modo, refirindose al momento de la aplicacin, sostiene que existen aplicaciones, mediante razonamiento, tanto de la razn en sentido fuerte (en este caso, el razonamiento es ntegramente deductivo) como de la razn en sentido dbil (en este caso, en el razonamiento entra tambin un componente intuitivo).30 Entonces, la razn en sentido fuerte no sera sino la razn cientfica y la razn en sentido dbil no sera sino la razn prudencial, con la salvedad de que la primera no se identificara solamente con la fase creadora (razn legisladora) del Derecho, ni la segunda lo hara solamente con la fase de aplicacin (razn juzgadora) del Derecho, sino que ambas podrn manifestarse tanto en el momento del descubrimiento como en el de aplicacin de los principios rectores del Derecho. d) Racionalidad con arreglo a fines y con arreglo a valores Esta distincin tiene origen en la teora de la accin social de Max Weber, quien luego de referir que dicha accin se encuentra orientada por las acciones de

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PATTARO, Enrico. La Razn en el Derecho, Comentario a Norberto Bobbio. En: doxa, Cuadernos de Filosofa del Derecho, n. 2, 1985. p. 148.
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los otros, sostiene que la misma puede estar dotada de racionalidad en los siguientes sentidos: 1) racional con arreglo a fines; 2) racional con arreglo a valores; 3) afectiva, y; 4) tradicional.31 Aqu, por obvias razones, slo nos ocuparemos de las dos primeras. La racionalidad con arreglo a fines, supone un sujeto que busca concientemente alcanzar un fin determinado, y en esa tarea, su accin se encuentra condicionada por una ponderacin racional de los medios que permitiran alcanzarlo y las consecuencias que de ello se pudieran generar. Es decir, se constituye en gua de la toma de decisiones para actuar. Procedimentalmente hablando, este tipo de racionalidad implica: en primer lugar; que el agente debe indagar acerca de las consecuencias que se siguen de la realizacin de las distintas acciones. En segundo lugar, que debe seleccionar la consecuencia que prefiere producir. Y, finalmente, bastara con realizar aquella accin conducente a tal consecuencia.32 Este sopesar medios, fines y consecuencias, hace que sea denominada tambin racionalidad instrumental, pues lo que en ltima instancia se busca es justificar las acciones que me permitan alcanzar el fin o fines perseguidos. No importa, entonces, el contenido valorativo del fin propuesto, sino, que la toma de decisiones para actuar sean las ms correctas, pues como afirma Segura, en este caso la razn implica simplemente cules son los medios para alcanzar un determinado fin pero no dice por qu hay que perseguir tal fin.33 Es sta, por tanto, una racionalidad de tipo procedimental o formal, que por ello mismo admite gradacin en su calificacin, y por ende, asume un carcter relativo. Esto quiere decir, que una accin conforme a este criterio, podra calificarse como ms o menos racional o irracional34; lo que, por supuesto, no excluye las categoras de completamente racional o irracional. En cambio, la racionalidad con arreglo a valores, tiene lugar cuando el sujeto orienta su accin por la creencia consciente en el valor - tico, esttico, religioso o de cualquier otra forma como se le interprete - propio y absoluto de una determinada conducta, sin relacin alguna con el resultado, o sea puramente en mritos de ese valor.35 En este caso, entonces, el sujeto acta porque tiene conviccin con el valor que gua su actuacin y no porque su decisin de actuar en tal o cual sentido est condicionada por un fin o sus consecuencias. Eventualmente, incluso, las consecuencias de su actuar podran resultarle nefastas. Y, es, sin duda, esta caracterstica, la que hace que se la denomine tambin racionalidad material o sustancial.

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WEBER, Max. Economa y Sociedad. Esbozo de Sociologa Comprensiva. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, Segunda Edicin en Espaol de la Cuarta en Alemn, 1964. p. 20. CALVO SOLER, Ral. Uso de Normas Jurdicas y Toma de Decisiones. Barcelona: Editorial Gedisa S.A., 2003. p. 18. SEGURA ORTEGA, Manuel. La Racionalidad Jurdica. Madrid: Editorial Tecnos S. A., 1998. p. 19. Ibid. , p. 20. WEBER, Max, Op. cit., p. 20.
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Su carcter absoluto hace que se la pueda calificar de incondicional, en la medida en que la accin se realiza sin tomar en consideracin ningn tipo de circunstancia y porque ella slo puede ser calificada como racional o irracional; es decir, no se podra hablar de diferentes grados de racionalidad o irracionalidad, pues, la accin no puede ser ms o menos racional o ms o menos irracional. 4. RAZONABILIDAD Aunque lo razonable y lo racional son, ambas, propiedades que se desprenden de la razn, no son identificables por completo. Y si bien - como ya se hizo notar - no existe inconveniente alguno en emplear indistintamente las expresiones razn y racionalidad, no sucede lo mismo con las expresiones razn y razonabilidad, pues el contenido denotativo de la racionalidad difiere del de la razonabilidad. Refirindose precisamente a esta distincin, Perelman 36 afirma que mientras las nociones de razn y de racionalidad se vinculan a criterios bien conocidos de la tradicin filosfica, como las ideas de verdad, de coherencia y de eficacia, lo razonable y lo irrazonable estn ligados a un margen de apreciacin admisible y a lo que, excediendo de los lmites permitidos, parece socialmente inaceptable. En igual sentido, von Wright37, sostiene que la racionalidad [] tiene que ver primariamente con la correccin formal del razonamiento, con la eficacia de los medios para un fin, la confirmacin y la puesta a prueba de las creencias. Est orientada a fines. [] Los juicios de razonabilidad, a su vez, estn orientados a valores. Ellos se ocupan de la forma correcta de vivir, de lo que se piensa que es bueno o malo para el hombre. La racionalidad se entiende, entonces, como ordenacin o sistematizacin bsicamente metodolgica38, es decir, como referencia a una razn pura, formal y objetiva de tipo matemtico, cuya manifestacin es una forma de razonar apodctica que se fundamenta en la demostracin y concluye en premisas verdaderas o falsas.39 En este sentido, la inferencia lgica (deductiva) es siempre racional. [] As, pues, toda cadena de razonamiento que procede deductivamente desde unas premisas a la conclusin es racional. Esto significa que la justificacin interna a la que se refiere Wroblewski es siempre racional en este sentido de la palabra.40

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PERELMAN, Chaim, cit. por ATIENZA, Manuel. Para una Razonable Definicin de Razonable. En: DOXA, Cuadernos de Filosofa del Derecho, N. 4, 1987. p. 191. VON WRIGHT, George Henrik, cit. por GARZN VALDS, Ernesto. Puede la Razonabilidad ser un Criterio de Correccin Moral?, En: DOXA, Cuadernos de Filosofa del Derecho, n. 21-II, 1988. p. 164. RONDINEL SOSA, Roco. Racionalidad o Razonabilidad en el Derecho?. En: Revista de derecho y Ciencia Poltica, Vol. 56 (N. 1- N. 2), Lima: Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la UNMSM, 1999, p. 473. ARISTTELES, cit. por RONDINEL SOSA, Roco. Op. cit., p. 473. AARNIO, Aulis. Op. cit., p. 247.

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A la razonabilidad, en cambio, se la hace depender de la nocin de aceptacin, la misma que fue introducida por el propio Perelman en su Nueva Retrica, y cuya idea central se encuentra en la sustitucin del requisito de la prueba de la racionalidad de las proposiciones valorativas por el requisito de la aceptacin, lo que conduce a no pretender prioritariamente, encontrar una verdad demostrable, sino ms bien, aceptable, es decir, razonable.41 Entonces, una decisin ser razonable cuando sea aceptada por una determinada comunidad (auditorio), que por ello mismo, se constituye en su parmetro normativo, pues ser ella la que evaluar las razones - expuestas mediante proceso argumentativo - que justifiquen esa decisin, para luego aceptarla o no como razonable. Hasta aqu, la distincin entre racionalidad y razonabilidad parece estar clara, pero slo en cuanto al sentido estricto de ambas nociones se refiere. La dificultad mayor sobreviene, cuando se las considera en sentido amplio. Atienza42, por ejemplo, refirindose a la razonabilidad en sentido amplio, afirma que en este sentido, todas las decisiones deben ser razonables. Es decir, la razonabilidad operara - segn este autor - como un lmite o criterio general que afectara tanto a las decisiones propiamente razonables como a las estrictamente racionales, y por tanto, se podra clasificar a las decisiones jurdicas en tres grupos: 1) las razonables pero no estrictamente racionales; 2) las razonables y estrictamente racionales; 3) las no razonables (sean o no estrictamente racionales). A pesar de ser sta, una de las propuestas ms aceptadas que se han formulado al respecto, no la compartimos por completo. Ello, por supuesto, genera el enorme compromiso de explicar las razones de nuestra discrepancia y de argumentar a favor de nuestra posicin. Para tal efecto, y con el objeto de exponer lo ms didcticamente posible nuestras ideas, recurriremos a las definiciones de racionalidad y razonabilidad, tanto en sentido estricto como en sentido amplio, como herramientas: a) Racionalidad en sentido amplio, es aquella que se identifica con la nocin de razn, por ello cuando se habla de racionalidad en ese sentido, se hace referencia a toda la gama de derivados de la razn, es decir, se puede entender como racional a lo estrictamente racional, a lo razonable en sentido estricto y a lo razonable en sentido amplio. En este aspecto no existe discrepancia alguna con Atienza, pues l mismo sostiene que la idea de que part(e) es que lo razonable tambin es racional (tomada esta expresin en un sentido amplio).43

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El razonamiento sera el siguiente: a) las proposiciones que son evidentes (v.g. las deducciones lgicamente correctas) deben ser aceptadas necesariamente; pero no necesariamente tienen que aceptarse las proposiciones que no son evidentes (v.g. las que se basan en valores); b) lo que es evidente es, por ello mismo, racional; pero lo que no es evidente no est, por esta sola razn, privado de racionalidad, pues podra ser razonable. En: WINTGENS, Luc J., Retrica, Razonabilidad y tica. Un Ensayo sobre Perelman, En: DOXA, Cuadernos de Filosofa del Derecho, N. 13, 1993. p. 198. ATIENZA, Manuel. Op.cit., p. 192-193. Ibid., p.193.

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b) Racionalidad en sentido estricto, es aquella que se hace evidente siguiendo solamente un proceso de razonamiento formal lgico deductivo y por ello mismo es aceptada necesariamente. Por lo tanto, no es necesario recurrir a ningn criterio de razonabilidad para hacerla aceptable, ni mucho menos identificarla innecesariamente con la razonabilidad en ninguno de sus sentidos. Descartamos por esta razn a las decisiones razonables y estrictamente racionales que Atienza propone en su clasificacin, pues confunde la racionalidad en sentido estricto - que adems abandonara su calidad de estricto - con una razonabilidad, que no sera ni la razonabilidad en sentido estricto ni la razonabilidad en sentido amplio de nuestra clasificacin, precisamente porque carece de todo elemento que la haga identificarse como razonabilidad. Para entender mejor este punto, es importante percibir con claridad, que en la lgica formal - en que se ampara la racionalidad -, los datos se presentan como claros y evidentes, mientras que a travs de la argumentacin - mtodo que permite establecer lo razonable - se busca alcanzar la adhesin sobre lo que no es evidente sino slo aceptable. Entonces, si una argumentacin jams puede procurar la evidencia y no es posible argumentar contra lo que lo es [], la argumentacin no puede intervenir ms que si la evidencia es discutida.44 Por lo tanto, slo se puede buscar una aceptacin razonable de aquello que no es estrictamente racional, contrario sensu, lo que es estrictamente racional es evidente y no sindole necesario recurrir a la argumentacin no puede ser calificado simultneamente como razonable. Adems, aceptar esta posicin de Atienza nos llevara al absurdo de afirmar que se puede hablar de la razonabilidad en tres sentidos: a) como razonabilidad en sentido estricto, b) como razonabilidad en sentido amplio; y, c) como racionalidad en sentido estricto. Lo cual desnaturaliza por completo no slo la denominacin terica de ambas, sino tambin su utilizacin prctica. c) Razonabilidad en sentido amplio, es aquella que luego de agotados los criterios de un proceso de razonamiento formal lgico deductivo, no logra hacerse evidente y por ende tampoco aceptable, cosa que slo se alcanza luego de recurrir a criterios de apreciacin admisible propias de la razonabilidad en sentido estricto. En otras palabras, una decisin razonable en sentido amplio, es aquella que amerita en un primer momento el empleo de criterios propios de la racionalidad en sentido estricto, y no siendo stas suficientes para justificarla, pasa en un segundo momento a utilizar - como complemento - criterios propios de la razonabilidad en sentido estricto. Es decir, es una especie de mixtura de ambas. Este tipo de razonabilidad es la que se identifica o da lugar a las decisiones razonables pero no estrictamente racionales de la clasificacin de Atienza, denominacin que, una vez eliminadas de nuestra clasificacin las decisiones razonables y estrictamente racionales, dejara de tener sentido, aunque su contenido prevalezca.

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PERELMAN, Chaim. El Imperio Retrico, Retrica y Argumentacin. Bogot: Editorial Norma S.A., 1997. p. 25.
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d) Razonabilidad en sentido estricto, es aquella que est orientada estrictamente a valores y/o principios, y por ello mismo, no est ligada a procedimientos de razonamiento que estn vinculados con lo estrictamente racional ni siquiera parcialmente (razonabilidad en sentido amplio), sino solamente a criterios de apreciacin admisible. Siendo que el objetivo es hacer posible la aplicacin de la razn a los valores, los mismos que carecen de necesidad y evidencia, emplea el mtodo argumentativo a fin de poder conseguir o incrementar la adhesin del auditorio u oyente. Finalmente, en cuanto al tercer elemento de la clasificacin de Atienza, slo diremos que lo que no es estrictamente racional puede todava ser sometido a criterios que puedan determinar su razonabilidad, pero lo que no es estrictamente racional, ni razonable en ninguno de sus sentidos, simplemente carece de razn, al menos en el sentido en que venimos usando aqu este trmino.

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REFLEXES SOBRE A DISPENSA COLETIVA BRASILEIRA Cludio Jannotti da Rocha* a verdade que assombra, o descaso que condena, a estupidez o que destri. Eu vejo tudo que se foi e o que no existe mais. Tenho os sentidos j dormentes, o corpo quer, a alma entende, esta a terra de ningum. Renato Russo O ser humano e o trabalho podem ser considerados faces da mesma moeda, um dependendo do outro para sua realizao. Karl Marx entendia que existe trabalho quando o homem age de forma intencional em uma atividade determinada para chegar a algum fim, ou seja, quando o homem, agindo racionalmente e consciente, transforma a natureza para determinado objetivo. Para Hegel, o trabalho possui um papel to importante na vida do ser humano que poderia ser considerado o mediador entre o Homem e o mundo. No mesmo sentido, ensina Pontes de Miranda:
Em sentido amplo, trabalho qualquer espcie de atividade humana, que tenha finalidade produtiva. Quem apanha as frutas do jardim, ou do quintal, ou do stio, ou da fazenda, trabalha. No importa para quem sejam as frutas. Quem escreve romance, conto, poesia, ou faz clculos matemticos ou lgicos, por deleite, ou para publicar, trabalha. Quem arruma os livros da biblioteca, ou as garrafas da adega, ou passa ferro prpria roupa, trabalha. Uma vez que h melhora ou inteno de melhoria material ou espiritual, a atividade trabalho.1

Assim como o trabalho tem importncia crucial para o desenvolvimento do ser humano, de suma importncia tambm para a formao da sociedade. Leciona

* Professor de Direito Material e Processual do Trabalho da PUCMinas (unidades Corao Eucarstico e So Gabriel, Belo Horizonte); mestrando em Direito do Trabalho pela PUCMinas; especialista em Direito do Trabalho pela Faculdade Pitgoras; graduado em Direito pela UVV-ES; membro do Instituto de Cincias Jurdicas e Sociais e advogado. Aproveito a oportunidade para homenagear neste artigo os meus pais (FABIANO RICARDO AYOUB DA ROCHA e ONEIDA MARIA JANNOTTI DA ROCHA) pelo exemplo de vida e os meus mestres CARLOS AUGUSTO JUNQUEIRA HENRIQUE, MRCIO TLIO VIANA e ANTNIO LVARES DA SILVA, que tanto me incentivam a continuar a luta diria. Dedico este artigo minha eterna amiga LVIA BRECIANE, que teve um papel fundamental na minha graduao, ofertando-me muitos momentos de alegria e solidariedade. Descanse em paz, guie-nos com seu lindo olhar e tenho certeza de que onde voc estiver estar iluminando todos ns com sua energia contagiante, para termos um mundo melhor e mais justo. Que Deus te proteja! 1 MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Tratado de direito privado. 3 ed. v. 47, So Paulo. Ed. Revista dos Tribunais, 1984. p. 78.

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Antnio lvares da Silva: Na mesma proporo em que o trabalho um bem, a ausncia do trabalho um dos piores males da sociedade.2 Realizando um estudo acerca da histria da evoluo da humanidade, Karl Marx identificou quatro sistemas econmicos ou modos de produo que marcaram a evoluo ocidental: o comunismo primitivo, o escravismo, o feudalismo e o capitalismo. O primeiro sistema ocorreu nos tempos pr-histricos, quando os homens trabalhavam desenhando em paredes de rochas nas cavernas, arte essa conhecida hoje em dia como rupestre. A esse conjunto de desenhos denominamos ideogramas. Como sintetizado por Lorena Vasconcelos Porto, [...] no comunismo primitivo a propriedade de tais meios (terras, utenslios, ferramentas) pertencia a toda a sociedade, todos os seus membros trabalhavam e tinham acesso aos frutos produzidos.3 Segundo Sigmund Freud:
Apenas at este momento histrico o homem no era psiquicamente doente, pois, para ele, sob certo aspecto somente o homem primitivo pode ser considerado como sadio. Satisfaz a todas as exigncias dos instintos sem necessidade de represso, frustrao ou sublimao.4

O escravismo foi pautado pela relao entre o escravo e os senhores. O escravo era considerado uma coisa, constituindo o patrimnio dos seus proprietrios. Os frutos produzidos pelo trabalho escravo lhes pertenciam. Portanto, a primeira notcia que se tem do trabalho por conta alheia. No feudalismo, a relao preponderante se dava entre os senhores feudais, vassalos e servos. Nessa poca surgem as corporaes de ofcio, verdadeiros ncleos de produo. As corporaes de ofcio eram formadas pelos mestres, companheiros e aprendizes. No incio, os aprendizes podiam se tornar mestres, desde que executassem um trabalho perfeito, uma obra-prima. Mais tarde, s os filhos de mestres ou os que pagassem altas taxas conseguiam alcanar a maestria. Pouco a pouco, com o passar do tempo, o modelo artesanal d lugar manufatura. E o que mais importante: passa a ocorrer uma diviso crescente do trabalho. Foi justamente nesse sistema de produo que se iniciaram pragmaticamente a alienao e o estranhamento - conceitos elaborados por Karl Marx a posteriori, significando que o trabalhador passa a no produzir mais a mercadoria do incio ao seu trmino, perdendo identidade com aquilo que produziu, e de si mesmo. A alienao, para Karl Marx , uma doena do homem:

SILVA, Antnio lvares da. Dispensa coletiva e seu controle pelo Poder Judicirio. Revista LTr 73, n. 06, p. 651. PORTO, Lorena Vasconcelos. A subordinao no contrato de emprego: desconstruo, reconstruo e universalizao do conceito jurdico (dissertao), p. 22. FREUD, Sigmund. Apud FROMM, Erick. Meu encontro com Marx e Freud. 7 ed. Zahar Editores, p. 64.
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No uma doena nova, pois principia necessariamente com o incio da diviso do trabalho, ou seja, quando a civilizao transcende a sociedade primitiva; manifesta-se mais acentuadamente na classe operria, mas uma doena de que todos sofrem.5 E quanto ao estranhamento: Enquanto existe uma ciso entre o interesse particular e o comum, enquanto, por conseguinte, a atividade no dividida voluntria, mas naturalmente, as aes do homem tornam-se uma fora estranha oposta a ele, escravizando-o em vez de ser por ele controlada.6 O pensamento capitalista instalou-se definitivamente durante a vigncia do Estado Liberal de Direito, tendo como um de seus tericos John Locke, fundado na prtica do liberalismo econmico e poltico. Com o fim do feudalismo e posteriormente do Estado Absolutista, ocorreu o xodo rural, que levou s cidades grandes contingentes de trabalhadores livres. E foram justamente essas pessoas que foram usadas nas fbricas recm-criadas. A relao at ali existente se modifica: de homem-natureza para homemmquina. Com o surgimento da mquina e sua aplicao na fbrica, provocou-se uma profunda modificao nos mtodos de trabalho, e consequentemente nas relaes intersubjetivas entre patres e trabalhadores. Vivamos ento a Primeira Revoluo Industrial. O centro produtivo foi deslocado do campo para a cidade; da produo agrria, artes e manufatureira, para a indstria. Foi nesse novo contexto socioeconmico que se estruturou, de forma inovadora, a relao jurdica basilar do sistema de produo capitalista: a relao empregatcia e seus pressupostos legais: trabalho prestado por uma pessoa fsica determinada e com habitualidade, sob dependncia jurdica e mediante pagamento. O contrato assalariado criado, nesse momento histrico, a partir da liberdade, propiciando a utilizao legal da mo-de-obra abundante. Mas essa liberdade era e muito mais aparente que real. Restara s pessoas despossudas de capital to-somente um caminho: a venda de sua fora de trabalho em troca do salrio, sob pena de morrerem de fome. Como essa realidade disfarada, o prprio empregado passa a ser convencido de que livre, o que limita muitas vezes a sua luta.7 J mais tarde, na II Revoluo Industrial, instalam-se novos modos de produo, baseados em Taylor e Ford. Tanto no modelo produtivo taylorista como no fordista cabia ao trabalhador exercer seu labor de forma quase mecnica. Com Ford, sobretudo, os empregados poderiam ser considerados at mesmo segmentos das mquinas, j que sua nica funo era oper-las. A linha de montagem estabelecia um ritmo cada vez mais acelerado, em busca da maior produtividade possvel.
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MARX, Karl. O capital . Volume I. MARX, Karl. Ideologia alem. Editora Boitempo, p. 188. Situao ensinada por Lorena Vasconcelos Porto em sua dissertao: A subordinao no contrato de emprego: desconstruo, reconstruo e universalizao do conceito jurdico.
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Segundo Mrcio Tlio Viana, as empresas eram grandes, verticalizadas e concentradas em um s lugar. Eram expresso da certeza no amanh. A produo se caracterizava pelo grande estoque, mas de pouca variedade. Heterodireo patronal rgida. Para vender, bastava produzir. A fbrica ditava o que o mercado compraria. O fabricante calculava o custo, estimava o lucro e fixava o preo. Ou seja, tudo era calculado de cima para baixo.8 Esse modelo de indstria e trabalho favorecia o movimento sindical, especialmente nos pases centrais - j que no nosso prevalecia um modelo corporativista, mais atrelado ao poder central. O mesmo modelo torna o trabalhador facilmente fungvel, substituvel, permitindo ao empregador escolher com ampla liberdade quem ir empregar. Aumentam, assim, e cada vez mais, a alienao e o estranhamento do trabalhador.9 Foi justamente nesse modelo de produo que o Direito do Trabalho se expandiu e se consolidou definitivamente. No Brasil, passou a figurar na Constituio em 1934. O mesmo j acontecera na Alemanha, em 1919, e no Mxico, em 1917. Os direitos trabalhistas, que inicialmente eram concedidos somente aos empregados que se encontravam nas fbricas, com o passar do tempo foram estendidos a qualquer trabalhador subordinado, independentemente de sua profisso, desde que preenchidos os pressupostos impostos pela lei, capazes de configurar a relao empregatcia. Dentre as diversas normas que valorizam e protegem o trabalho em nossa Constituio vigente, destacam-se os arts. 1, IV; 7 a 10; 170, VIII, e 193. Especificamente quanto relao de emprego, o art. 7 constitucionaliza o que h de mais importante na CLT. O capitalismo tem como alicerce a relao de emprego (seu combustvel), aquela que permite a apropriao de outrem - subordinao mediante pagamento de salrio. Nossa Carta Magna, reconhecendo a no igualdade entre as partes, tratou de proteger a parte hipossuficiente dessa relao, vedando que a resciso contratual fosse arbitrria ou sem justa causa. Prev o inciso I do art. 7 da CR/88: [...] relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos. Antnio lvares da Silva ensina: Essa garantia visa tornar a relao de emprego um bem jurdico constitucional duradouro, e mant-la constante para que irradie seu efeito construtor e benfico para a vida social.10 A dispensa individual arbitrria ou sem justa causa vedada pelo ordenamento jurdico brasileiro, portanto, um ato ilcito, cabendo ao infrator a obrigao de pagar uma indenizao compensatria, que deveria ser prevista em lei complementar. Conforme legislao brasileira vigente, podemos destacar duas

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Anotaes de aulas no Curso de Ps-Graduao em Direito Privado - nfase em Direito do Trabalho - da PUCMinas). O fordismo foi muito bem ilustrado por Charles Chaplin em seu filme TEMPOS MODERNOS. SILVA, Antnio lvares da. Dispensa coletiva e seu controle pelo Poder Judicirio. Revista LTr 73, n. 06, p. 651.

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principais espcies de dispensa individual.11 De um lado, a dispensa arbitrria, que para aquele autor, sinnimo da inexistncia de justa causa e se baseia em manifestao volitiva nica, um ato voluntrio e unilateral. O Cdigo Civil permitiria o tratamento da dispensa arbitrria como aquela fundada no exerccio abusivo do direito: ato ilcito. Noutro lado, temos a resoluo do contrato por justa causa, ou seja, aquela motivada, ligada a uma falta praticada pelo empregado ao empregador, ou viceversa, situaes reguladas pelos arts. 482 e 483 da CLT. Muito embora, como dizamos, o Texto Constitucional assegure a proteo contra a dispensa arbitrria ou sem justa causa, at a presente data nosso legislador no assegurou a todos os empregados esse direito via lei complementar. Na prtica, essa omisso acaba permitindo a todos os empregadores dispensar arbitrariamente seus empregados e - o que pior - fazendo desse direito uma verdadeira arma violadora da estabilidade psquica dos trabalhadores, pois o que est por detrs do emprego a sobrevivncia prpria, de sua famlia, e o bem comum.12 A importncia da relao de emprego tamanha que justamente vem sendo estudada pela doutrina e pela jurisprudncia brasileiras uma nova leitura da subordinao, para que possa abranger essas novas relaes criadas para mascarar a relao empregatcia. Mas pouco ou nada adianta ofertar o emprego, sem garantia de sua continuidade. A dispensa regulada no ordenamento jurdico brasileiro somente a individual. Portanto, no Brasil, inexistente qualquer regulamentao quanto coletiva. Inicialmente, conceituemos o que vem a ser esta ltima forma de dispensa. J em 1974, Orlando Gomes escrevia:
Dispensa coletiva a resciso simultnea, por motivo nico, de uma pluralidade de contratos de trabalho numa empresa, sem substituio dos empregados dispensados. [...] O empregador, compelido a dispensar certo nmero de empregados, no se prope a despedir determinados trabalhadores, seno aqueles que no podem continuar no emprego. Tomando a medida de dispensar uma pluralidade de empregados no visa o empregador a pessoas concretas, mas a um grupo de trabalhadores identificveis apenas por traos no-pessoais, como a lotao em certa seo ou departamento, a qualificao profissional, ou o tempo de servio. A causa da dispensa comum a todos, no se prendendo ao comportamento de nenhum deles, mas a uma necessidade da empresa.13

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No sero objeto de estudo no presente artigo as espcies de cessao contratual: culpa recproca, informe de demisso do empregado, por extino da empresa e por morte do empregado ou do empregador pessoa fsica. Note-se que pequena parte da doutrina e da jurisprudncia tenta reinterpretar aquelas disposies constitucionais, distinguindo a despedida arbitrria (que ensejaria a reintegrao), a simplesmente injusta (que daria direito aos 40% do FGTS) e a justa (no indenizada). GOMES, Orlando. Dispensa coletiva na reestruturao da empresa - Aspectos jurdicos do desemprego tecnolgico. So Paulo: LTr, 1974. p. 575.
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Para o professor Antnio lvares da Silva:

Pode-se ento conceituar como coletiva a dispensa que importa o desligamento de um nmero significante de empregados por motivos econmicos, tecnolgicos, estruturais ou anlogos.14

Assim, tm-se duas premissas para se caracterizar uma dispensa como coletiva: rompimento contratual de forma plural e uma causa real vinculadora. Desse modo, seriam tambm uma hiptese de dispensa coletiva aquelas dispensas realizadas no simultaneamente, mas com habitualidade, ligadas sempre ao mesmo motivo. Por detrs dessas dispensas individuais habituais e vinculadas, estaria caracterizada uma dispensa coletiva. A dispensa individual, por si s, j deve observar o papel social do trabalho. A coletiva, ento, deve ser tratada com maiores cuidados ainda, uma vez que afeta de forma considervel todo um grupo, com reflexos maiores na prpria sociedade. Os fatos que envolvem a massa, a coletividade, so manifestamente distintos daqueles fatos individuais, seja na cincia, no trabalho, na arte, no esporte e em outras manifestaes sociais - inclusive, naturalmente, no direito. Como dizamos, uma dispensa coletiva causa um impacto bem maior do que uma dispensa individual, e, em consequncia, no pode obedecer mesma lgica e tampouco merecer o mesmo tratamento jurdico. Uma despedida em massa deve merecer e receber uma maior regulao jurdica. A propsito, leciona Nelson Mannrich:
Uma dispensa coletiva envolve o trabalhador e sua famlia, a empresa e toda a comunidade, verificando-se o envolvimento de interesses de toda ordem, econmica especialmente, alm da social.15

Como estudado ao longo do presente artigo, alm de possuir valor social sendo fator integrante da estrutura da vida em sociedade - o trabalho sempre acompanhou o homem no decorrer da histria. Alm disso, toda e qualquer empresa - principalmente as grandes indstrias - tem um compromisso social. Assim, podese concluir que a dispensa coletiva, para ser considerada lcita, deve ser socialmente justificada, sendo causada por uma real e justa necessidade empresarial (que seja capaz de colocar em xeque sua prpria existncia) e precedida de uma negociao coletiva ou de um dissdio coletivo econmico, sob pena de ser considerada um ato arbitrrio, o que causaria sua nulidade. A dispensa coletiva praticada sem a participao prvia do sindicato viola a boa-f objetiva (arts. 5 da LICC e 422 da CC) e os princpios da confiana e da informao, caracterizando assim o abuso do direito (art. 187 do CC), uma vez que, agindo assim a empresa mais que ultrapassa os limites determinados pelo

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SILVA, Antnio lvares da. Dispensa coletiva e seu controle pelo Poder Judicirio. Revista LTr 73, n. 06, p. 657. MANNRICH, Nelson. Dispensa coletiva: da liberdade contratual responsabilidade social. So Paulo: LTr, 2000. p. 14.
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seu fim social e econmico. Alm disso, viola o princpio da boa-f, provocando srias consequncias no apenas para os diretamente envolvidos como tambm para a sociedade como um todo. Alis, foi justamente esse o pensamento do Eg. Tribunal Superior do Trabalho, quando, no julgamento da dispensa coletiva praticada pela EMBRAER no final do ano de 2009, autos n. 309, atravs da Seo Especializada em Dissdio Coletivo, tendo como relator Mauricio Godinho Delgado, decidiu:
DISPENSAS COLETIVAS TRABALHISTAS - EFEITOS JURDICOS. A ordem constitucional e infraconstitucional democrtica brasileira, desde a Constituio de 1988 e diplomas internacionais ratificados (Convenes OIT n. 11, 87, 98, 135, 141 e 151, ilustrativamente), no permite o manejo meramente unilateral e potestativista das dispensas trabalhistas coletivas, por se tratar de ato/fato coletivo, inerente ao Direito Coletivo do Trabalho, e no Direito Individual, exigindo, por consequncia, a participao do(s) respectivo(s) sindicato(s) profissional(is) obreiro(s). Regras e princpios constitucionais que determinam o respeito dignidade da pessoa humana (art. 1, III, CF), a valorizao do trabalho e especialmente do emprego (arts. 1, IV, 6, e 170, VIII, CF), tudo impe que se reconhea distino normativa entre as dispensas meramente tpicas e individuais e as dispensas massivas, coletivas, as quais so social, econmica, familiar e comunitariamente impactantes. Nesta linha, seria invlida a dispensa coletiva enquanto no negociada com o sindicato de trabalhadores, espontaneamente ou no plano do processo judicial coletivo. A d. Maioria, contudo, decidiu apenas fixar a premissa, para casos futuros, de que a negociao coletiva imprescindvel para a dispensa em massa de trabalhadores, observados os fundamentos supra.16

Asseverou ainda:
As dispensas coletivas de trabalhadores, substantiva e proporcionalmente distintas das dispensas individuais, no podem ser exercitadas de modo unilateral e potestativo pelo empregador, sendo matria de Direito Coletivo do Trabalho, devendo ser submetidas prvia negociao coletiva trabalhista ou, sendo invivel, ao processo judicial de dissdio coletivo, que lhe ir regular os termos e efeitos pertinentes. Neste ponto, para os casos futuros, a d. Maioria da SDC fixou tal premissa (embora a d. Maioria, para o caso vertente nestes autos, no reconhea abusividade ou falta de boa-f objetiva na dispensa massiva perpetrada - at mesmo porque a premissa aqui fixada no era ainda acolhida na Jurisprudncia at ento dominante).17

E, inovando, estabeleceu para as demandas futuras:

A premissa ora fixada : a negociao coletiva imprescindvel para a dispensa em massa de trabalhadores.18

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E por fim:
que a negociao coletiva ou a sentena normativa fixaro as condutas para o enfrentamento da crise econmica empresarial, atenuando o impacto da dispensa coletiva, com a adoo de certas medidas ao conjunto de trabalhadores ou uma parcela deles, seja pela adoo da suspenso do contrato de trabalho para participao do empregado em curso ou programa de qualificao profissional oferecido pelo empregador (art. 476-A da CLT), seja pela criao de demisso voluntria (PDVs), seja pela observao de outras frmulas institudas pelas partes coletivas negociadas.19

Ou seja, a partir do julgamento ut supra, para que possa ser feita uma dispensa coletiva necessria uma negociao coletiva prvia, sob pena de nulidade do ato praticado e corolrio a reintegrao dos empregados. A necessidade da participao dos sindicatos patente, para que os efeitos gerados por uma dispensa coletiva possam ser diminudos, como: despedida dos mais jovens, pessoas que no possuem dependentes, no dispensar mulheres grvidas e pessoas prximas aposentadoria. preciso que se examine com muito cuidado a possibilidade de diminuio da jornada de trabalho e do salrio para que possa ser evitada a dispensa coletiva. Note-se que so consideraes como essas que prevalecem em pases como Itlia, Alemanha, Gr-Bretanha, Portugal e Holanda. Cabe destacar que a proteo contra a dispensa coletiva, no atual momento histrico, torna-se mais relevante sob duas angulaes: a crise econmica ocorrida no ano passado, que ainda est gerando efeitos malficos; e o sistema toyotista de produo. Em poca de crise econmica, as dispensas coletivas ocorrem em maior volume, portanto, a importncia da proteo ganha fora. A histria nos comprova que o trabalho nunca contribuiu para as crises econmicas, muito embora muitas vezes se tenha jogado a culpa em cima da classe trabalhadora. A ltima crise, como se sabe, foi causada pelo prprio capitalismo financeiro - em outras palavras, pela ganncia do prprio homem. Conforme nos ensina Jorge Luiz Souto Maior,
[...] sua origem no est nos custos da produo, mas na desregulamentao do mercado financeiro e na falta de limitao das possibilidades de ganho a partir da especulao.20

Antes de ser usada como termo cientfico-social, a palavra crise era utilizada no meio mdico, expressando o estgio de uma doena que impede o normal funcionamento do organismo humano, ou seja, que priva o ser humano de sua completude. Sob o ponto de vista sistmico, a estrutura social de um sistema em crise no permite a manuteno de sua prpria existncia.

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Por crise se entende algo eventual, passageiro e espordico. Sendo do empregador o risco do negcio, no se pode transferi-lo aos empregados, que nenhuma culpa tm, em pocas de turbulncia. Pelo contrrio, no momento de crise que deve haver um verdadeiro pacto de superao entre empregado e empregador. Como diz um velho ditado popular, quem t junto t junto [...]. A nosso ver, as empresas somente podem dispensar coletivamente em caso de extrema necessidade (que coloque em risco sua prpria existncia), pois a hiptese de simples diminuio do lucro no enseja suporte ftico (verdadeira causa) para uma dispensa massiva. Na verdade, a diminuio de ganhos nada mais que fato corriqueiro - e quase sempre cclico - da vida econmica. Corolrio lgico de tudo isso que o trabalhador no pode sofrer sozinho, nem prioritariamente, as consequncias de uma crise econmica, at mesmo porque a parte fraca da relao. Comprovada a necessidade de uma dispensa massiva, os empregados merecem uma proteo para alm da prevista para a dispensa individual. Lado outro, a proteo contra a dispensa coletiva de extrema importncia nos presentes dias, tendo em vista a alterao causada no mundo do trabalho pela Terceira Revoluo Industrial, ou seja, a passagem do fordismo para o toyotismo - mesmo que no Brasil o toyotismo ainda no seja um modelo uniforme, pois se mistura com o fordismo. A Terceira Revoluo Industrial (robtica, automao e informtica), com as empresas aumentando sua busca desenfreada pelo aumento do lucro e da competitividade, coloca o trabalhador em situao ainda mais vulnervel. o que nos mostram, por exemplo, as novas doenas do trabalho, assim como as variadas formas de precarizao - dos falsos cooperados aos falsos estagirios, dos PJs aos novos escravos. Para muitos trabalhadores, a prpria importncia do trabalho como fator de produo vem perdendo fora. Alm de disputar o emprego com outro homem, o trabalhador o disputa, cada vez mais, com a mquina. O que era para ser um aliado (a mquina) passa a ser o grande inimigo. Como diz Mrcio Tlio Viana as empresas se tornam mais horizontais e fisicamente menores, produzindo somente o necessrio, enxugando ao mximo seu nmero de empregados, inovando seus produtos em alta velocidade, fazendo uso cada vez maior da automatizao e organizao em rede. No entanto, quase sempre, a reduo realmente apenas fsica, e mesmo assim relativa, pois as pequenas empresas que servem s grandes de certo modo lhes pertencem, j que se submetem aos seus desgnios. Palavras que ditam a empresa atual: competitividade, flexibilidade e conhecimento.21 Os produtos devem ser cada vez mais parecidos com os consumidores, mais individuais. Busca-se uma afinidade entre produto e consumidor. O uso de contrato a termo, da terceirizao e da pejotizao cada vez mais frequente nas empresas.22

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Anotaes de aulas no Curso de Ps-Graduao em Direito Privado - nfase em Direito do Trabalho - da PUCMinas). Anotaes de aulas no Curso de Ps-Graduao em Direito Privado - nfase em Direito do Trabalho - da PUCMinas).

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Diante das alteraes ocorridas no mundo do trabalho, o ser humano fica cada vez mais desprotegido frente a seu empregador, passando a preponderar a estratgia de tornar o trabalhador cada vez mais descartvel, substituvel. Aumenta tambm o nvel do estranhamento e da alienao do empregado, na medida em que este se v cada vez mais afastado do modo de produo integral e da sua prpria identidade. Diante de todo o exposto, pode-se concluir que, para ser considerada lcita, a dispensa coletiva deve atender a requisitos mnimos. necessrio, primeiramente, que sejam apresentadas causas ou motivaes (motivos econmicos, tecnolgicos ou estruturais) que sejam capazes de colocar em risco a existncia do empregador/ empresa. Feita essa constatao, dever ento haver uma negociao prvia de como essa dispensa (se realmente tiver que ocorrer) ser materializada. Caso esse acordo se inviabilize, que se recorra, ento, ao dissdio coletivo. REFERNCIAS - FREUD, Sigmund. Apud FROMM, Erick. Meu encontro com Marx e Freud. 7. ed. Zahar EditoreS, 1962. - GOMES, Orlando. Dispensa coletiva na reestruturao da empresa - Aspectos jurdicos do desemprego tecnolgico. So Paulo: LTr, 1974. - MANNRICH, Nelson. Dispensa coletiva : da liberdade contratual responsabilidade social. So Paulo: LTr, 2000. - MARX, Karl. O capital. Volume I. - ___________. Ideologia alem. Editora Boitempo, 2007. - MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Tratado de direito privado. 3. ed. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, volume 47, 1984. - PORTO, Lorena Vasconcelos. A subordinao no contrato de emprego: desconstruo, reconstruo e universalizao do conceito jurdico. Dissertao apresentada na PUCMinas. - Revista LTr 73, n. 09. - SILVA, Antnio lvares da. Dispensa coletiva e seu controle pelo Poder Judicirio. Revista LTr. 73, n. 06. - SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Contra oportunismos e em defesa do direito social. - VIANA, Mrcio Tlio. Ensinamentos passados em sala de aula no Curso de PsGraduao em Direito Privado, nfase em Direito do Trabalho na PUCMinas.

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DECISO PRECURSORA Deciso* TRT-RO-15776/96 RECORRENTES: 1) BANCO AMRICA DO SUL S.A. 2) FABIANE RIBEIRO BORGES TUNDISI RECORRIDOS: OS MESMOS EMENTA: DISPENSA DISCRIMINATRIA - MULHER CASADA. Devida a indenizao pela dispensa discriminatria da mulher casada, por violao de dispositivos constitucionais expressos, alm de leis ordinrias a proteger o trabalho da mulher, independentemente de seu estado civil. Pode o juiz aplicar a legislao vigente no perodo da dispensa, em face do disposto nos arts. 8 da CLT e 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, utilizando-se da Lei 9.029/95, apenas como parmetro para a quantificao do valor da indenizao. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recursos ordinrios, interpostos de deciso da MM. 1 JCJ de Uberlndia/MG, em que figuram, como recorrentes, 1) BANCO AMRICA DO SUL S.A. e 2) FABIANE RIBEIRO BORGES TUNDISI, e, como recorridos, OS MESMOS. RELATRIO A MM. 1 JCJ de Uberlndia, em deciso proferida s fls. 26/28, cujo relatrio adoto, julgou procedente, em parte, a reclamatria para condenar a reclamada a pagar reclamante o dobro de seu salrio por ms desde a data da dispensa at a promulgao da r. sentena a qua, em 28.06.96. Inconformada, recorre a reclamada, insurgindo-se contra o deferimento da indenizao pela dispensa discriminatria da reclamante. Recorre, adesivamente, a reclamante, alegando, preliminarmente, cerceamento de defesa e consequente nulidade da sentena, e, no mrito, requerendo a majorao da indenizao deferida. Contrarrazes pela reclamante s fls. 45/50. fl. 53, requereu a reclamante a execuo provisria, que foi deferida, conforme reconsiderao de despacho de fl. 64. Contrarrazes pela reclamada s fls. 58/63. Parecer da d. Procuradoria do Trabalho, pelo conhecimento e desprovimento de ambos os recursos. o relatrio.

* O texto foi mantido em sua verso original, excetuada a atualizao ortogrfica ao padro do Novo Acordo Ortogrfico da Lngua Portuguesa.

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VOTO JUZO DE ADMISSIBILIDADE Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo dos recursos e das contrarrazes. FUNDAMENTOS RECURSO DA RECLAMADA Indenizao compensatria de dispensa discriminatria Inconforma-se a reclamada com o deferimento da indenizao pela dispensa discriminatria da reclamante, alegando que a Lei 9.029/95, tendo sido publicada aps a resciso contratual, no poderia retroagir para atingir direitos anteriores sua publicao, do contrrio haveria violao do ato jurdico perfeito, entendendo que foi o que ocorreu no caso. Que inaplicvel o art. 8 da CLT. Que a reclamante apropriou-se indevidamente de documento pertencente ao banco-recorrente, sendo que o mesmo no poderia ter sido considerado, em face da vedao do art. 5, LVI, da CF, requerendo seu desentranhamento. Que a assinatura constante no dito documento, no campo Para uso do Depes-Sepes, semelhante do patrono da reclamante, pelo que requer percia grafotcnica para averiguao de tal fato. Inteis as alegaes da reclamada, que em nada modificam a r. deciso a qua. Cumpre dizer que a indenizao foi deferida com base nos princpios constitucionais de aplicao imediata de repdio a qualquer tipo de discriminao e no na Lei 9.029/95, que foi utilizada pelo juzo de primeira instncia apenas para quantific-la. Tal determinao no fere o ato jurdico perfeito, uma vez que, sendo a lei omissa, o juiz dever decidir de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito - aplicao do art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil c/c com o art. 8 da CLT, permitindo este ltimo utilizar o juiz tambm da equidade. O art. 7 da Constituio Federal claro:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: [...] XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil; (grifei).

Alm disso, determina o art. 5 da nossa Magna Carta:

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio. [...]
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XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelece.

E o artigo 3 prescreve:
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: [...] IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.

Ademais, o artigo 159 do Cdigo Civil prev:

Art. 159 - Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano.

Ora, restou comprovada a violao de dispositivos constitucionais expressos, alm dos dispositivos de lei ordinria citados, onde os direitos mais comezinhos da autora foram voluntariamente violados, no podendo esta Justia compactuar com tal discriminao, simplesmente pelo fato de haver omisso legislativa a respeito. Tal omisso no autoriza a prtica de ato discriminatrio pelo reclamado, como bem salientou a r. deciso atacada. Por outro lado, a parte prejudicada no pode ser penalizada pela ausncia de lei. Desta forma, aplicou-se analogicamente a Lei 9.029/95, saliente-se, somente para quantificar a indenizao respectiva, ou seja, a mesma serviu apenas como parmetro. Sobre esse aspecto transcrevo o brilhante posicionamento do r. juzo a quo, com o qual me acho inteiramente de acordo:
Consequentemente, mesmo antes da produo legislativa caberia Junta arbitrar uma indenizao correspondente ao dano causado pelo ato discriminatrio, amparado na Lei de Introduo ao Cdigo Civil e CF/88. Todavia, mesmo tendo a Lei 9.029/95 eficcia no tempo posterior ao ato, verifica-se que sua finalidade foi normatizar as formas de indenizao por atos discriminatrios, retirando da Junta sua competncia para arbitr-las. Esta forma homognea e regulamentada para a punio de atos discriminatrios apresentou um avano e uma garantia para todos, inclusive para o autor do ato. Logo, os critrios estabelecidos na Lei 9.029/95 podem e devem ser aplicados no presente caso analogicamente. No se trata de aplicao de lei no tempo anterior sua promulgao, mas sim utiliz-la como critrio para fixao da indenizao para compensar o ato discriminatrio. (grifei)

Dessa forma, mantm-se a deciso. Quanto ao aproveitamento do documento comprobatrio da dispensa discriminatria verifica-se que a sentena a qua no se baseou nele para deferir a indenizao pleiteada pela reclamante, muito embora deva ter exercido alguma influncia, mas sim no fato de o reclamado no ter impugnado a alegao de que a dispensa se deu por ser a autora mulher e casada. Ademais, nada restou provado sobre a ilicitude da obteno do aludido documento. Mantenho a deciso.
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A assinatura constante no documento de fl. 06 em nada interfere no deslinde da controvrsia, pelo que incuas as alegaes. De qualquer forma, est precluso o pedido de percia grafotcnica. Indefiro o pedido de desentranhamento. Dessa forma, nada a reformar. RECURSO ADESIVO DA RECLAMANTE Preliminar de cerceamento de defesa e consequente nulidade da sentena Insurge-se a reclamante contra o indeferimento da oitiva da sua nica testemunha e do preposto do reclamado. V-se que tal insurgncia est condicionada a um possvel entendimento deste Regional no sentido de reformar a sentena de primeiro grau quanto indenizao deferida, conforme explica a prpria reclamante fl. 55. Como tal no ocorreu, incuo torna-se o recurso, nesta parte. Ademais, no se verifica prejuzo parte, pelo que inexistente interesse para recorrer neste ponto, no havendo que se falar em nulidade da sentena. Rejeito. MRITO Limitao temporal da indenizao deferida Alega a reclamante que a indenizao deferida deve ser paga desde a demisso at o trmino do prazo prescricional quinquenal e no somente at a data da deciso a qua. Sem procedncia tal pedido. A Lei 9.029/95, utilizada como parmetro para quantificar a indenizao deferida, e nem qualquer outro dispositivo legal do suporte ao pedido ora analisado. Houve omisso legislativa a esse respeito, pelo que deferida ao juiz a competncia para delimit-la temporalmente, utilizando-se de critrios de razoabilidade, da analogia, dos princpios gerais do direito, e da doutrina e jurisprudncia a respeito, haja vista que o caso concreto no pode ficar sem soluo. Assim, de praxe nesses casos que o direito aos salrios fique assegurado at a data da sentena constitutiva que deferiu a indenizao - aplicao analgica do Enunciado 28 do TST. Nada a reformar. Pelo exposto, conheo de ambos os recursos, rejeito a preliminar de cerceamento de defesa arguida pela reclamante e nego-lhes provimento. Motivos pelos quais, ACORDAM os Juzes do Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio, pela sua Quinta Turma, por unanimidade, em conhecer de ambos os recursos; sem divergncia, em rejeitar a preliminar de cerceamento de defesa arguida e, no mrito, em negar provimento ao recurso da reclamante; por maioria de votos, em
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negar provimento ao apelo do reclamado, vencido o Ex.mo Juiz Revisor quanto indenizao compensatria. Belo Horizonte, 12 de maio de 1997. MRCIO RIBEIRO DO VALLE PRESIDENTE ROBERTO MARCOS CALVO RELATOR

Comentrios* Muito mais do que o aspecto jurdico que envolve a presente deciso precursora, sua importncia reside fundamentalmente naquilo que representa para o destaque que, merecidamente, se destina repulsa sobre prticas discriminatrias do trabalho da mulher. A discusso aqui travada diz respeito aplicao da Lei n. 9.029/95 que estabelece sanes por aquelas prticas para efeito de acesso e manuteno da relao de emprego por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade. Realou com propriedade o acrdo a ideia de que o tema aqui discutido est muito alm dos princpios da aplicao da lei no tempo. O trabalho da mulher e suas garantias fundamentais esto situados num patamar superior. exatamente onde ela merece estar. Nas alturas da Constituio da Repblica e sob a proteo de suas regras transcendentes. E nessa tica sua aplicao compulsria, imediata, sendo irrelevante que a dispensa da empregada ocorrera em data anterior vigncia da Lei n. 9.029/95. Tal dispositivo infraconstitucional apenas agiu como pano de fundo ou mera referncia quantificadora da indenizao a ser arbitrada no caso em tela. Portanto, ao mesmo tempo em que se cobe a discriminao, transmite o acrdo comunidade jurdica todo o valor que se reconhece em tom crescente ao trabalho da mulher, valor este materializado nos sucessivos cargos de projeo que hoje ela assume, culminando com a merecida investidura como Suprema mandatria da Repblica. Sabemos que o Direito vida e concebido para promover o equilbrio e corrigir os descompassos. E dentro dessa realidade melhores dias sero aqueles em que a Lei n. 9.029/95 possa ser revogada por absoluta desnecessidade diante da mais completa reverncia e reconhecimento importncia e indispensabilidade do trabalho da mulher, casada ou no.

* Comentrio feito pelo Desembargador Federal do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio Paulo Roberto Sifuentes Costa.

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JURISPRUDNCIA
ACRDOS DO TRT DA 3 REGIO

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ACRDOS DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 3 REGIO

TRT-00404-2006-111-03-00-2-RO Publ. no MG de 22.02.2010 RECORRENTES: 1) MENDES JNIOR PARTICIPAES S.A. E OUTRAS 2) JOS AURLIO DUTRA JACINTO RECORRIDOS: 1) OS MESMOS 2) JSUS MURILLO VALLE MENDES 3) EDIFICADORA S.A. EMENTA: AO AJUIZADA NO EXTERIOR E AO PROPOSTA NO BRASIL - SENTENA ESTRANGEIRA AINDA NO HOMOLOGADA PELO STJ - LITISPENDNCIA E COISA JULGADA - INEXISTNCIA. Nos termos do art. 90 do CPC, A ao intentada perante tribunal estrangeiro no induz litispendncia, nem obsta a que a autoridade judiciria brasileira conhea da mesma causa e das que lhe so conexas. Portanto, indiferente justia brasileira que a ao ajuizada no exterior e a demanda proposta no Brasil tenham as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido, no induzindo a litispendncia e tampouco a coisa julgada, uma vez que a deciso proferida por tribunal estrangeiro somente ter eficcia no Brasil aps a sua homologao pelo Superior Tribunal de Justia, a quem compete, originariamente, tal processamento e julgamento (art. 105, I, i, da CF/88). Nesse sentido, a doutrina de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery: [...] 2. Litispendncia. justia brasileira indiferente que se tenha ajuizado ao em pas estrangeiro, que seja idntica a outra que aqui tramite. O juiz brasileiro deve ignor-la e permitir o regular prosseguimento da ao. 3. Coisa julgada. Mesmo que a ao j tenha sido decidida no pas estrangeiro, com trnsito em julgado, tal circunstncia deve ser ignorada pelo juiz brasileiro, que deve determinar a continuao do processo de ao ajuizada no Brasil [...]. Somente depois de homologada pelo STJ [...] que a sentena estrangeira ter eficcia no Brasil. (NERY JNIOR, Nelson e NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de processo civil comentado. 9 ed., Ed. Revista dos Tribunais, 2006, p. 283) Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recurso ordinrio, oriundos da 32 Vara do Trabalho de Belo Horizonte/MG, em que figuram, como recorrentes, 1) MENDES JNIOR PARTICIPAES S.A. E OUTRAS e 2) JOS AURLIO DUTRA JACINTO, e, como recorridos, 1) OS MESMOS, 2) JSUS MURILLO VALLE MENDES e 3) EDIFICADORA S.A. RELATRIO Ao relatrio de f. 1.871/1.878, que adoto e a este incorporo, acrescento que a Ex.ma Juza Renata Batista Pinto Coelho, em exerccio na 32 Vara do Trabalho
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de Belo Horizonte/MG, pela r. sentena de f. 1.871/1.878, acolheu a preliminar de coisa julgada em relao ao FGTS + 40% anterior a 14.12.95, extinguindo o processo, sem resoluo de mrito, quanto a eles, nos termos do inciso V do art. 267 do CPC; rejeitou as demais preliminares arguidas; acolheu a prescrio dos crditos com exigibilidade anterior a 02.05.01, extinguindo o processo, com resoluo do mrito, quanto a eles (inciso IV do artigo 269 do CPC), exceto no que tange ao FGTS + 40%, cuja prescrio trintenria, observado o limite de 14.12.95; reconheceu a unicidade contratual, de 07.02.89 a 25.11.05, e determinou a retificao da CTPS do autor, para fazer constar o trmino do contrato em 25.11.05; julgou improcedente a ao em face de JSUS MURILLO VALLE MENDES e julgou procedentes, em parte, os pedidos formulados por JOS AURLIO DUTRA JACINTO em desfavor de MENDES JNIOR PARTICIPAES S.A. - MENDESPAR (1), MENDES JNIOR TRADING ENGENHARIA S.A. (2); MENDES JNIOR ENGENHARIA S.A. - MJESA (3), MENDES JNIOR INTERNATIONAL COMPANY - MJICO (4), CIA MINEIRA DE PARTICIPAES INDUSTRIAIS E COMERCIAIS (5) e EDIFICADORA S.A. (6), para condenar as reclamadas, de forma solidria, a pagarem ao reclamante as verbas relacionadas no dispositivo de f. 1.895/1.896. Julgados improcedentes os embargos de declarao opostos pelas reclamadas e pelo reclamante (f. 1.897/1.901, 1.902/1.908 e 1.910/1.911). A primeira, segunda, terceira, quarta e quinta reclamadas interpem o recurso ordinrio de f. 1.912/1.949. Alegam a nulidade da sentena, por negativa de prestao jurisdicional e por cerceamento de defesa, ante o indeferimento da oitiva da testemunha Otaclio Pinto Vilela e da limitao a trs do nmero de testemunhas. Afirmam que a sentena ultra petita e condicional, importando em violao aos artigos 2, 128 e 460 do CPC, e que deveriam integrar o polo passivo da ao as empresas para as quais o reclamante trabalhou no Chile. Sustentam que o processo deve ser extinto parcialmente em relao aos pedidos veiculados na demanda ajuizada no exterior, haja vista a incidncia da coisa julgada e que, caso assim no se entenda, deve ao menos ser suspenso o processo at que seja decidida a ao proposta no Chile. Argumentam, outrossim, que est prescrito o contrato de trabalho encerrado em 14.12.95; que o depoimento da testemunha ouvida a rogo do reclamante imprestvel como meio de prova; que so incomunicveis os contratos de trabalho celebrados pelo autor no Brasil e no Chile, devendo ser determinada a deduo dos valores recebidos nas rescises contratuais; que indevida a devoluo dos valores descontados a ttulo de plano de sade e seguro de vida; que o reclamante gozou regularmente as frias; que descabida a multa do art. 477 da CLT, bem como os prmios e o aviso prvio. Requer, ainda, que seja afastada a cominao de multa para o caso de descumprimento da obrigao de anotao da CTPS do autor. Comprovantes de recolhimento das custas processuais e do depsito recursal s f. 1.950/1.951. O reclamante apresenta contrarrazes s f. 1.956/2.004 e interpe o recurso ordinrio adesivo de f. 2.006/2.030. Alega ser devido o adicional de transferncia e sustenta que o stimo reclamado, JSUS MURILLO VALLE MENDES, deve ser condenado ao menos de forma subsidiria. Pugna, ainda, pela retificao de erro material na sentena; pela compensao dos valores recebidos e no apenas daqueles deferidos no processo chileno; pela adoo da taxa de cmbio relativa
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cotao de fechamento para venda do PESO/CHILE; pelo reconhecimento da projeo do aviso prvio e pela excluso da sentena da determinao de compensao de eventual valor que venha a receber no Chile a ttulo de indemnizacin por aos de servicios . Requer, por fim, a condenao das reclamadas por litigao de m-f. Contrarrazes pelas reclamadas s f. 2.033/2.048. Sustentam que o recurso no deve ser provido e requerem que sejam riscadas dos autos as expresses deselegantes contidas no apelo do autor, bem como a sua condenao ao pagamento de multa por litigao de m-f. o relatrio. VOTO Juzo de admissibilidade Satisfeitos os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso ordinrio interposto pela primeira, segunda, terceira, quarta e quinta reclamadas, exceto do requerimento de que seja determinada a compensao de todas as parcelas recebidas pelo reclamante em razo das rescises contratuais anteriores a 25.11.05, por falta de interesse recursal. Com efeito, observa-se que o juzo primevo determinou na sentena a deduo dos valores comuns que vierem a ser deferidos ao reclamante na ao que movida no Chile, bem como a importncia de $29.840.824 (vinte e nove milhes, oitocentos e quarenta mil, oitocentos e vinte e quatro pesos chilenos) recebida a ttulo de liquidao do contrato com a BB-MJ, alm de [...] todos os valores pagos ao mesmo ttulo no curso do contrato de trabalho, durante o perodo no prescrito, para se evitar o enriquecimento sem causa (f. 1.893). Conheo do recurso ordinrio adesivo manejado pelo reclamante. Considerando que a sexta reclamada, EDIFICADORA S.A., no integra a relao das recorrentes de f. 1.912 (petio de encaminhamento do recurso), determino a retificao da autuao para tambm constar dentre os recorridos a (3) EDIFICADORA S.A. Juzo de mrito Recurso ordinrio das reclamadas Nulidade da deciso dos embargos de declarao - Negativa de prestao jurisdicional Alegam as recorrentes a nulidade da deciso de f. 1.910/1.911, proferida no julgamento dos embargos de declarao, por negativa de prestao jurisdicional, sob o fundamento de que o juzo primevo no justificou a deciso, incorrendo em violao ao art. 832 da CLT e ao inciso IX do art. 93 da CF/88. Sem-razo. Pela leitura da sentena de f. 1.871/1.896 e da deciso dos embargos de declarao (f. 1.910/1.911), conclui-se que no pode ser acolhido o eriado,
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considerando-se que o juzo de origem decidiu a matria objeto da lide, demonstrando, de forma clara, os fundamentos que formaram o seu convencimento, em conformidade com o disposto no inciso IX do artigo 93 da CF/88 e artigo 131 do CPC, no se vislumbrando, na espcie, a suposta ausncia de prestao jurisdicional, tampouco o menor indcio de ofensa aos preceitos da Constituio e de lei federal indigitados. Frise-se que as questes discutidas pelas reclamadas nos embargos de declarao (f. 1.897/1.901), referentes ao seguro de vida e compensao, foram detidamente apreciadas na sentena, tendo a MM. juza a qua apresentado seus fundamentos, segundo o princpio do livre convencimento motivado. No bastasse, cabe ressaltar que o recurso devolve ao Tribunal o conhecimento das matrias impugnadas. Exegese do artigo 515 do CPC. Rejeito. Nulidade da sentena - Cerceamento de defesa - Indeferimento da oitiva de testemunha Aduzem as reclamadas a ocorrncia de cerceamento de defesa, pelo indeferimento da oitiva da testemunha Otaclio Pinto Vilela. Afirmam que o referido senhor [...] no mais representante da ex-empregadora do recorrido (f. 1.919) e que o art. 405 do CPC no se aplica ao Processo do Trabalho, que dispe de regra prpria, no aspecto (art. 829 da CLT). Asseveram que, nesse contexto, a deciso em questo importou em violao ao devido processo legal e ao direito ao contraditrio e ampla defesa (incisos LIV e LV do art. 5 da CF/88). Sem-razo. Conforme documento de f. 950, em 25.10.05, o Sr. Otaclio Pinto Vilela foi nomeado representante permanente da MJ-CHILE, no havendo, poca em que proferido o despacho de f. 1.282, que indeferiu a sua oitiva como testemunha, qualquer documento comprovando a sua destituio desse encargo. Portanto, correto o indeferimento do pedido de expedio de carta rogatria para a sua oitiva como testemunha, haja vista o disposto no art. 405, 2, III, do CPC, aplicvel ao Processo do Trabalho, por fora do art. 769 da CLT. Frise-se que, em substituio a essa testemunha, as reclamadas indicaram o Sr. Mrio Faustino Bufante Centena, cujo depoimento foi colhido s f. 1.642/ 1.643, pelo que no h que se falar em cerceamento de defesa e em violao aos incisos LIV e LV do art. 5 da CF/88. Rejeito. Nulidade da sentena - Cerceamento de defesa - Limitao do nmero de testemunhas Alegam as reclamadas que importou em cerceamento de defesa o indeferimento do pedido de oitiva de outras trs testemunhas. Afirmam que [...] pouco importa a existncia ou no de grupo econmico [...], pois, [...] havendo litisconsrcio passivo, como no caso dos autos, cada uma delas poder ouvir at trs testemunhas (f. 1.924). Invocam os artigos 820 e 821 da CLT, os arts. 332 e 400 do CPC e os incisos LIV e LV do art. 5 da CF/88.
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Sem-razo. Nos termos do art. 821 da CLT, Cada uma das partes no poder indicar mais de 3 (trs) testemunhas [...]. Com efeito, considerando-se que as reclamadas fazem parte de um mesmo grupo econmico, estando, inclusive, representadas em juzo pelo mesmo preposto e pelos mesmos procuradores, podem ouvir apenas trs testemunhas, como ocorreu no presente caso. Demais disso, importante pontuar que as questes debatidas no processo restaram devidamente esclarecidas pelas provas documental e oral coligidas aos autos, revelando-se, de qualquer modo, desnecessria a oitiva de novas testemunhas, aplicando-se hiptese o art. 130 do CPC. Rejeito. Litisconsrcio passivo Pontuam as recorrentes que, [...] embora exista pedido de condenao solidria das reclamadas, sob a alegao de grupo econmico, jamais poderia a demanda ser dirigida contra supostos devedores solidrios, sem incluir-se, no polo passivo, as devedoras principais (f. 1.929). Alegam que a hiptese de litisconsrcio passivo necessrio, ante a indivisibilidade do seu objeto, conforme art. 47 do CPC. Invocam os incisos LIV e LV do art. 5 da CF/88. Ao exame. Nos termos do art. 47 do CPC,
H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo.

No presente caso, o reclamante alega, na inicial, que todas as reclamadas pertencem a um mesmo grupo econmico e requer a condenao solidria das empresas, conforme 2 do art. 2 da CLT. No nega o autor que, a partir de 01.12.94, foi transferido para o Chile, passando a laborar para as empresas Mendes Jnior & Associados S.A. - MJChile e, em 2005, para a Bealfour Beatty Mendes Jnior - BB-MJ. No entanto, tratando-se de grupo econmico e, portanto, de um empregador nico, no h bice a que o trabalhador eleja as empresas que devem integrar o polo passivo da ao, ainda que no relacione, dentre elas, algumas para as quais prestou servios. Saliente-se, outrossim, que o autor pretende, in casu, o reconhecimento da unicidade contratual, no perodo de 07.02.89 a 25.11.05, e que foi contratado, em 07.02.89, pela CONSTRUTORA MENDES JNIOR S.A., atualmente denominada MENDES JNIOR ENGENHARIA S/A, estando esta empresa relacionada no polo passivo da demanda. Com efeito, no vinga o argumento das recorrentes de violao ao art. 47 do CPC e aos incisos LIV e LV do art. 5 da CF/88. Rejeito.
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Extino parcial do processo - Coisa julgada - Litispendncia Suspenso do processo Aduzem as recorrentes a ocorrncia da coisa julgada, por ter o autor ajuizado, no Chile, ao trabalhista contra a Construtora Mendes Jnior Chile S.A.. Sustentam que [...] a regra do art. 90, do CPC, no pode prevalecer ante os princpios que combatem o enriquecimento sem causa e que impedem, por meio de norma de ordem pblica, a repetio de demandas [...] (f. 1.932). Caso assim no se entenda, sustentam que o processo deve ser suspenso, por fora do art. 265, IV, a, do CPC. Ao exame. Nos termos dos 2 e 3 do art. 301 do CPC, h litispendncia quando se repete ao que est em curso e h coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso, sendo uma ao idntica outra quando tm as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. No entanto, embora seja incontroverso ter o autor ajuizado, perante a justia chilena, ao pleiteando parcelas devidas em relao ao contrato firmado com a Mendes Jnior & Associados S.A. - MJ-CHILE, no perodo de 05.10.89 a 31.12.04, ao caso aplica-se o disposto no art. 90 do CPC, segundo o qual A ao intentada perante tribunal estrangeiro no induz litispendncia, nem obsta a que a autoridade judiciria brasileira conhea da mesma causa e das que lhe so conexas. Com efeito, diante da expressa disposio legal, no procede a alegao das reclamadas de litispendncia ou de coisa julgada, sendo certo que eventual deciso proferida no exterior somente ter eficcia no Brasil aps a sua homologao pelo Superior Tribunal de Justia, a quem compete, originariamente, tal processamento e julgamento (art. 105, I, i, da CF/88), o que no ocorreu no caso em comento. Nesse sentido, a doutrina de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery:
[...] 2. Litispendncia. justia brasileira indiferente que se tenha ajuizado ao em pas estrangeiro, que seja idntica a outra que aqui tramite. O juiz brasileiro deve ignor-la e permitir o regular prosseguimento da ao. 3. Coisa julgada. Mesmo que a ao j tenha sido decidida no pas estrangeiro, com trnsito em julgado, tal circunstncia deve ser ignorada pelo juiz brasileiro, que deve determinar a continuao do processo de ao ajuizada no Brasil [...]. Somente depois de homologada pelo STJ [...] que a sentena estrangeira ter eficcia no Brasil. (NERY JNIOR, Nelson e NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de processo civil comentado . 9. ed., Ed. Revista dos Tribunais, 2006. p. 283)

Impende ressaltar que sequer haver enriquecimento sem causa do autor, pois ele prprio requereu, na inicial, a deduo dos valores devidos na presente ao do montante das parcelas a serem recebidas no Chile. Por consequncia, tambm no o caso de suspenso do processo, com fulcro no art. 265, IV, a, do CPC, pois o presente feito no dependente do
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julgamento daquela ao ajuizada no Chile. Alm disso, se possvel a propositura, no Brasil, da mesma ao j ajuizada no exterior, isso significa que os processos so totalmente independentes. Rejeito. Contradita da testemunha do autor Pretendem as reclamadas o acolhimento da contradita da testemunha indicada pelo autor, por ser seu amigo ntimo, o que teria sido comprovado pela afirmao de que [...] j foi na residncia do autor em um aniversrio. Tambm, nesse aspecto, no lhes assiste razo. O fato de a testemunha ter ido [...] na residncia do reclamante em um aniversrio [...] no significa que seja dele amigo ntimo, mesmo porque, como esclarecido em juzo, [...] outros colegas de servio tambm compareceram [...], o que revela muito mais a ocorrncia de uma confraternizao de trabalho do que uma amizade ntima, expressamente negada pela testemunha (f. 1.639). Rejeito. Prescrio total - Primeiro contrato de trabalho Pugnam as reclamadas pela declarao da prescrio total em relao ao contrato de trabalho vigente de 07.02.89 a 14.12.95. Afirmam que o autor reconheceu a legalidade da resciso contratual ao ajuizar ao perante esta Justia Especializada para reclamar verbas dela decorrentes que no haviam sido quitadas, conforme documentos de f. 656/728. Sem-razo. Tratando-se de pedido de reconhecimento da unicidade contratual, no perodo de 07.02.89 a 25.11.05, da extino do ltimo contrato comea a fluir o prazo prescricional do direito de ao. Nesse sentido, a Smula n. 156 do TST. Frise-se, outrossim, que o fato de o autor ter ajuizado demanda trabalhista objetivando o recebimento das verbas referentes ao perodo contratual de 07.02.89 a 14.12.95 no afasta o eventual reconhecimento da ilicitude da resciso do contrato de trabalho na referida data de 14.12.1995. Desprovejo. Unicidade contratual - Grupo econmico - Lei n. 7.064/82 - Direitos reconhecidos As recorrentes no se conformam com o reconhecimento da unicidade contratual no perodo de 07.02.89 a 25.11.05 e com a sua condenao, solidria, ao pagamento das verbas trabalhistas previstas na legislao brasileira, mais benfica que a do local da prestao de servios, haja vista o disposto na Lei n. 7.064/82. Alegam, em sntese, que, aps a transferncia para o Chile, em outubro de 1994, o reclamante no manteve qualquer relao obrigacional com a empresa brasileira, tendo sido rescindido o contrato de trabalho com tal empregadora, e que ele negociou sua ida para o exterior, depois de receber convite prodigioso de trabalho, uma vez que as condies contratuais no Chile eram mais vantajosas,
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sendo evidente o seu interesse em ir laborar naquele pas. Asseveram, outrossim, que a participao acionria na empresa chilena no significa qualquer ingerncia, de modo que no h que se falar em grupo econmico. Ao exame. incontroverso que o reclamante foi admitido em 07.02.1989 pela Construtora Mendes Jnior S.A., atual Mendes Jnior Engenharia S.A - MJESA; que foi transferido para o Chile, em 05.12.89, laborando para a Construtora Mendes Jnior Chile Ltda., atual Mendes Jnior e Associados S.A. - MJ-CHILE; que em 30.09.92 retornou para o Brasil e que, em 01.12.94, foi novamente transferido para a MJ-CHILE. certo, ainda, que o contrato de trabalho do autor com a MJESA, iniciado em 07.02.89, foi rescindido em 14.12.95, conforme cpia da CTPS (f. 60) e TRCT de f. 697, tendo o autor proposto ao perante a Justia do Trabalho, vindicando parcelas do referido perodo contratual, conforme documentos de f. 701/722. Outrossim, no discordam as partes de que o reclamante foi transferido em 01.12.94 para a MJ-CHILE, como relatado em linhas volvidas, e que permaneceu vinculado a essa empresa at 31.12.04, tendo o autor proposto reclamao trabalhista em Santiago no Chile, visando ao recebimento de verbas desse contrato, no pagas quando da resciso contratual, em razo da dificuldade econmica financeira da MJ-CHILE, em processo de recuperao judicial. Contudo, antes do trmino do contrato com a MJ-CHILE, o reclamante passou a cumular suas funes, a partir de 01.01.04, com o trabalho para a Bealfour Beatty GmbH e Mendes Jnior Ltda. - BB-MJ, vindo o contrato a ser rescindido em 25.11.05, data em que o autor pretende ser reconhecida como a do trmino do pacto, sob o fundamento de que sempre laborou para o mesmo grupo econmico. Pois bem. A questo primordial para o deslinde da controvrsia reside na discusso acerca da validade da resciso do contrato de trabalho firmado entre o autor e a empresa brasileira MJESA, em 14.12.95, e, portanto, na existncia, ou no, de um nico contrato de 07.02.89 a 25.11.05, haja vista o labor para empresas do mesmo grupo econmico. Isso porque, tratando-se de um nico contrato, iniciado em 07.02.89 no Brasil, aplica-se o disposto no art. 3 da Lei n. 7.064/82, que prev:
Art. 3. A empresa responsvel pelo contrato de trabalho do empregado transferido assegurar-lhe-, independentemente da observncia da legislao do local da execuo dos servios: I - os direitos previstos nesta Lei; II - a aplicao da legislao brasileira de proteo ao trabalho, naquilo que no for incompatvel com o disposto nesta Lei, quando mais favorvel do que a legislao territorial, no conjunto de normas em relao a cada matria. (grifos acrescidos)

bem verdade, como se infere pela anlise da prova documental e oral coligida aos autos, que o autor, quando transferido em 01.12.94 para o Chile, passou a receber salrio e vantagens superiores queles percebidas no Brasil. Contudo, no h elementos nos autos aptos a confirmarem o argumento das reclamadas de que tal transferncia realizou-se unicamente no interesse do reclamante. Pelo contrrio. Na defesa, as reclamadas revelam que, nos anos de 1994 e
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1995, a Mendes Jnior Engenharia S/A - MJESA - [...] passou quase inatividade, sem possibilidade de alcanar novas obras e mesmo participar de processos de licitao [...], motivo pelo qual [...] muitos dos seus empregados [...], como o autor, pelo grau de capacitao profissional e especialidade, passaram a ser requisitados por empresas do ramo, em face do processo de desmantelamento do patrimnio tcnico e humano da MJESA (f. 654). Portanto, o que se nota que a transferncia para o Chile no ocorreu por livre e espontnea vontade do reclamante. Consistiu, na verdade, na sua nica opo, dada a crise enfrentada pelo grupo Mendes Jnior no Brasil. Pontue-se, ademais, que o mais relevante no presente caso o fato de que o reclamante foi transferido para a MJ-CHILE em 01.12.94, quando em vigor o contrato com a MJESA, empresa nacional, o que atrai a aplicao da Lei n. 7.064/82, por fora do seu art. 2, I, e, consequentemente, a obrigatoriedade de observncia da legislao brasileira naquilo que for mais favorvel ao trabalhador. Veja-se que, na prpria ficha de registro de empregado do autor, consta a informao de que foi transferido em 01.12.94 (f. 694). Saliente-se, outrossim, que a prova oral tambm confirma as referidas ponderaes acerca dos motivos que levaram o autor a trabalhar no Chile, bem como a existncia da figura do grupo econmico entre as reclamadas e as empresas MJ-CHILE e Bealfour Beatty-MJ, para as quais trabalhou o autor no citado pas. Vejam-se as declaraes do preposto das reclamadas (f. 1.638/1.639, 9 vol.):
[...] que imagina que a Mendes Jnior Chile faz parte do grupo econmico Mendes Jnior, no sabendo a participao; [...] que Mendes Jnior Chile Ltda, Mendes Jnior Chile S/A e Mendes Jnior e Associados so a mesma empresa com associaes diferentes; [...] que nos idos de 1994 a Mendes Jnior do Brasil passou por uma grave crise financeira, sendo que muitos empregados foram dispensados; que a Mendes Jnior do Chile, que estava em fase de expanso, convidou os empregados dispensados e aqueles que estavam em via de serem dispensados a integrarem os seus quadros; que a gerncia do Chile, inclusive composta por muitos oriundos do Brasil, entrava em contato com os funcionrios para saber a sua disponibilidade; [...] que em 1995 foi feita uma resciso em massa, contemplando mais de 30 mil empregados no Brasil inteiro; [...] que o reclamante estava licenciado no Brasil, quando a Mendes Jnior Engenharia S/A decidiu dispens-lo para quitar o passivo trabalhista; que o reclamante estava efetivamente contratado pela Mendes Jnior Chile; que a quitao se deu com relao Mendes Jnior Engenharia; que a resciso em relao Mendes Jnior Engenharia ocorreu aps a ida do reclamante para o Chile; [...].

No mesmo sentido, o depoimento da testemunha Gasto Penna Ratto, indicada pelo autor (f. 1.639/1.642, 9 vol.):
[...] que trabalhou na Mendes Jnior de 1986 a 2005, tendo trabalhado na Mendes Jnior Engenharia e na Mendes Jnior Chile; que foi trabalhar na Mendes Jnior Chile em 1995; que outros brasileiros tambm foram para o Chile, pois a Mendes Jnior possua projeto neste pas; [...] que no final de 1995 a Mendes Jnior promoveu uma dispensa em massa de todos os funcionrios, noticiando que tambm foi
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dispensado; que foi para o Chile em setembro de 1995, sendo que o seu contrato somente foi rescindido em novembro de 1995, juntamente com todos os funcionrios da Mendes Jnior; que, quando da dispensa, no houve quebra de continuidade da prestao de servios do depoente; [...] que, no final de dezembro de 2004, foi dispensado pela Mendes Jnior Chile, sendo contratado pela Bealfour Beatty Mendes Jnior em outubro de 2004 ou janeiro de 2005; que o reclamante trabalhava com o depoente na Mendes Jnior Chile, sendo que tambm foi trabalhar na Bealfour Beatty Mendes Jnior com o depoente; que trabalharam na obra do metr de Santiago, na montagem das vias da linha 4 e 4A; [...] que no perodo da Bealfour Beatty Mendes Jnior e da Mendes Jnior Chile a patrocinadora do Mendes Prev sempre foi a Mendes Jnior Engenharia; [...] (testemunha Gasto Penna Ratto (f. 1.639/1.642, 9 vol.).

Tambm nessa linha o depoimento da testemunha Srgio Eduardo Campos, de parte do reclamante, ouvido por carta precatria (f. 1.496) e das testemunhas Srgio Eduardo Campos e Marcela Andra Muoz Bacho, ouvidas por carta rogatria (f. 1.346/1.420). No se olvida de que, segundo a testemunha Mrio Faustino Bufante Centena, arrolada pelas reclamadas, a empresa MJ-CHILE era independente das reclamadas, possuindo autonomia administrativa e financeira. Afirmou a testemunha que,
[...] quando trabalhava no Chile, no se reportava a ningum do Brasil; que, nas obras em que o depoente trabalhou, seus colegas tambm no se reportavam a ningum do Brasil; que a Mendes Jnior Chile possua administrao autnoma; [...] que era a Mendes Jnior do Chile quem decidia acerca da contratao dos funcionrios, ainda quando era do exterior; que era a prpria Mendes Jnior do Chile quem fazia o recrutamento dos funcionrios, inclusive do exterior; que a empresa Mendes Jnior do Chile era independente; que, poca, as condies de trabalho no Chile eram melhores, sendo os salrios 03/04 vezes melhores que no Brasil; [...] (f. 1.642/1.643, 9 vol.).

Isso, contudo, no afasta o reconhecimento da unicidade contratual e a nulidade da resciso ocorrida em 14.12.95, mesmo porque, nos termos do art. 9 da Lei n. 7.064/82,
O perodo de durao da transferncia ser computado no tempo de servio do empregado para todos os efeitos da legislao brasileira, ainda que a lei local de prestao do servio considere essa prestao como resultante de um contrato autnomo e determine a liquidao dos direitos oriundos da respectiva cessao. (grifos acrescidos)

Cabe pontuar que a figura do empregador nico e da unicidade contratual tambm demonstrada pela constatao de que o autor filiou-se ao Plano de Previdncia Privada, MENDESPREV, em 01.08.91, tendo a MJESA figurado como copatrocinadora desse plano at novembro de 2005, no obstante a resciso contratual em 14.12.95, como admitido pelas reclamadas na defesa (f. 668). As prprias rs, nesse ponto da defesa, afirmam que [...] de bom conselho esclarecer
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que as reclamadas no negam a existncia do Grupo Econmico (f. 668). Demais disso, no altera as concluses expostas o fato de o autor ter continuado a residir no Chile, mesmo aps o trmino do contrato com as reclamadas em 25.11.05, por ter firmado contrato de trabalho com outra empresa construtora, como declarado no seu depoimento pessoal (f. 1.637). Destarte, considerando-se o labor ininterrupto para as empresas do GRUPO MENDES JNIOR, no perodo de 07.02.89 a 25.11.05, deve-se manter a declarao da nulidade da resciso contratual havida em 14.12.95, o reconhecimento da unicidade contratual no citado perodo, bem como a aplicao ao caso da Lei n. 7.064/82. Nego provimento. Devoluo dos descontos Insurgem-se as reclamadas contra a condenao restituio dos valores descontados do salrio do reclamante a ttulo de seguro de vida e assistncia mdica, conforme se apurar em liquidao. Sustentam a validade dos descontos, por ser o salrio pactuado sobre o valor lquido e em razo de condio especial de contratao do seguro e do plano de sade. Dizem que restou provado que o autor pagou por um servio diferenciado e que a empregadora arcava com o benefcio ordinrio que era oferecido a todos os empregados. Ao exame. Nos termos dos artigos 21 e 22 da Lei n. 7.064/82, est o empregador obrigado a fornecer, gratuitamente, ao empregado que presta servios no exterior seguro de vida e acidentes pessoais, alm da assistncia mdica. No entanto, os documentos de f. 473/524 comprovam os descontos do seguro de vida e assistncia mdica do salrio do autor. Impende ressaltar que o autor nega a alegao das reclamadas de que tenha optado por aplice de seguro e assistncia mdica mais vantajosas. Com efeito, cabia s reclamadas a prova da afirmao em contrrio (art. 818 da CLT e inciso II do art. 333 do CPC). No aspecto, afirmou a testemunha Gasto Penna Ratto, indicada pelo reclamante, que
[...] no Chile possuam direito a seguro de vida e assistncia mdica, que era pago pela Mendes Jnior e descontado do funcionrio, no se recordando do percentual de desconto; [...] que sabe que o autor possua plano de sade, no sabendo se era diferenciado (f. 1.640 e 1.641, 9 vol.).

Disse, ainda, a testemunha Mrio Faustino Bufante Centena, arrolada pelas reclamadas, que [...] havia um seguro de vida em nvel diferenciado, noticiando que o plano de sade era no mesmo nvel para todos os funcionrios; que o seguro de vida diferenciado no era descontado dos funcionrios (f. 1.642, 9 vol). V-se que, embora a testemunha Mrio Faustino tenha afirmado que havia um seguro de vida em nvel diferenciado, disse que ele no era descontado do salrio. Declarou, ainda, a testemunha que o desconto referia-se ao plano de sade, que era do mesmo nvel para todos os empregados.
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Por outro lado, segundo a testemunha Srgio Eduardo Campos, de parte das reclamadas,
[...] a empresa chilena pagava o plano de sade, seguro de vida e seguro de assistncia trabalhista; que isto era pago para todos os que trabalharam no projeto; que pediu para ampliar o benefcio e pagou pela ampliao; [...] que o depoente e seus colegas sofriam descontos para ressarcimento de plano de sade e seguro (f. 1.496, 8 vol).

Pontue-se que o depoimento da testemunha Moacir Fernandes Paiva Vieira (f. 1.469, 8 vol.) foi colhido em outro processo e no houve a sua admisso como prova emprestada, motivo pelo qual no deve ser considerado como meio probatrio nesta demanda. Ademais, o documento de f. 97 (anexo ao contrato de trabalho firmado com a BB-MJ em 01.11.04) apenas respalda a constatao de que era descontado do salrio do autor o pagamento obrigatrio de sade. Portanto, analisado o processado, conclui-se que havia um plano de sade bsico, mas que poderia ser ampliado, para um benefcio melhor, a pedido do empregado. Desse modo, o valor correspondente diferena desse benefcio complementar e diferenciado deve ser suportado pelo trabalhador, no podendo o encargo ser atribudo empregadora. Diante do exposto, dou parcial provimento ao recurso para deferir a excluso da restituio dos valores atinentes a seguro de vida e assistncia mdica, naquilo em que os valores ultrapassarem o bsico garantido pela empresa, conforme se apurar em liquidao. Frias Afirmam as recorrentes que o reclamante gozou regularmente suas frias, sendo que as referentes aos anos de 2004 e 2005 foram quitadas pelo documento de f. 113. Ao exame. A concesso das frias prova-se mediante recibo e/ou anotao na CTPS, documentos esses no apresentados nos autos pelas reclamadas. Alm disso, o documento de f. 84/88 revela que o reclamante usufrua suas frias de forma parcelada, havendo saldo remanescente no gozado. Em razo disso, o fato de as testemunhas Marcela Andra e Mrio Faustino terem afirmado que usufruam frias (f. 1.412 e 1.642) no significa que o autor tenha usufrudo integralmente esse direito. Com efeito, diante do documento emitido pela MJ-CHILE (f. 84/87), revelando a existncia de saldo de frias, so devidas as frias vencidas e no gozadas, cumprindo destacar que foi determinada, na sentena, a deduo de todos os valores pagos ao mesmo ttulo no curso do contrato de trabalho, onde se inclui, por certo, a importncia informada no documento de f. 113. Nego provimento.

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Multa do 8 do art. 477 da CLT As recorrentes no se conformam com a condenao ao pagamento da multa do 8 do art. 477 da CLT. Invocam a aplicao da OJ n. 351 da SBDI-I do TST. Sem-razo. Encerrado o contrato de trabalho em 25.11.05, deveria a empregadora do reclamante ter realizado o acerto rescisrio at 05.12.05, conforme art. 477, 6, b, da CLT. Com efeito, diante da quitao das verbas rescisrias somente em 26.12.05, conforme documento de f. 114/116, devida a multa do 8 do art. 477 da CLT, no se aplicando ao caso a OJ n. 351 da SBDI-I do TST, que foi, inclusive, cancelada. Nego provimento. Prmios Insurgem-se as reclamadas contra a condenao ao pagamento dos prmios, alegando que no h nos autos nenhum documento que comprove o resultado, a pactuao, o valor e a aprovao do pagamento do prmio ao autor pela alegada participao nas obras. Ao exame. O reclamante requereu, na inicial, o recebimento [...] dos prmios, conforme compromissos assumidos pelo Grupo Reclamado, por conceito de participao pelo cumprimento e/ou superao de metas de resultados prefixadas, cujo valor total ascende a R$372.568,85 [...], relacionando s f. 23/24 as obras e os respectivos valores devidos. As reclamadas, na defesa (f. 673), afirmaram que o autor no comprovou [...] a existncia do plano de metas, o atingimento das hipotticas metas previstas e a participao do mesmo nos ditos resultados [...]. Pois bem. A prova oral no deixa dvida de que a MJ-CHILE e a BB-MJ efetuavam o pagamento de prmios em relao s obras concludas. Afirmou a testemunha Gasto Penna Ratto, indicada pelo reclamante, que
[...] na Mendes Jnior sempre houve poltica de pagamento de prmio; que a apurao do valor do prmio na Mendes Jnior do Chile ocorria como sempre foi feito, com a apurao do valor no final da obra; que existia um plano de ao; que o responsvel pelo projeto negociava com o gerente geral da empresa, sr. Jos Jorge de Arajo, para negociar o prmio; que os documentos de f. 561 a 590 foram assinados pela Mendes Jnior Chile, referindo-se ao procedimento de plano de ao e apurao de resultados e prmios; que a maior parte dos documentos foi assinada pelo gerente geral sr. Jos Jorge de Arajo; que a assinatura do gerente geral significa que ele est de acordo com o que foi combinado; (f. 1.640).

Outrossim, declarou a testemunha Mrio Faustino Bufante Centena, arrolada pelas reclamadas, que
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[...] no Chile havia poltica de pagamento de prmios, sendo que o fechamento era gerenciado pela matriz de Santiago; que havia plano de ao, no sabendo informar se neste havia pactuao com relao ao percentual a ttulo de prmio; que havia avaliao e apurao do resultado; que no sabe informar se os prmios eram pagos conforme a apurao, pois o depoente no participava do fechamento; (f. 1.642).

A testemunha Srgio Eduardo Campos tambm confirmou a existncia dos prmios (f. 1.387). Com efeito, analisando os documentos de f. 560/598, verifica-se que, em vrios deles, consta a indicao do nome do reclamante com o valor ou percentual do resultado da obra devido a ttulo de bonificao (como exemplo os docs. de f. 562, 563, 567). Assim, impende destacar que competia ao reclamante a prova do direito participao nos prmios em relao s obras relacionadas na inicial e s reclamadas a prova do pagamento ou de que o reclamante no teria cumprido os requisitos para o recebimento da parcela (art. 818 da CLT e incisos I e II do art. 333 do CPC). Quanto ao nus do reclamante de se ver que dele se desincumbiu, ainda que parcialmente, tendo em vista no s a prova testemunhal referida, como os documentos de f. 560/598. Isso porque os pedidos ao ttulo com os respectivos valores no ressaem expressamente dos aludidos documentos, demandando meticulosa anlise para a aferio inclusive do quantum devido. Por outro lado, a reclamada nenhuma comprovao trouxe aos autos no sentido de que efetuara o respectivo pagamento ou de que o reclamante no cumprira os requisitos a tanto necessrios. Assim, dou parcial provimento ao apelo das reclamadas, para limitar o direito do reclamante aos prmios comprovados como devidos pela documentao de f. 560/598, observando-se o perodo no prescrito e, se for o caso, o limite da inicial, conforme se apurar em liquidao. Multa - Obrigao de fazer Afirmam as reclamadas que a multa fixada na sentena, para o caso de descumprimento da obrigao de anotao da CTPS do autor, importa em violao ao 1 do art. 39 da CLT. Sem-razo. Autoriza o 5 do art. 461 do CPC a fixao de multa para o caso de descumprimento de obrigao de fazer, com o fim de compelir a parte satisfao do direito na forma especfica. Com efeito, somente no caso de impossibilidade de retificao da CTPS pelo prprio empregador deve-se observar o disposto no 1 do art. 39 da CLT, pois inegvel que as anotaes na carteira de trabalho do trabalhador pela Justia do Trabalho podem-lhe causar prejuzos profissionais. Desprovejo. Aviso prvio Aduzem as reclamadas que, pela resciso contratual de novembro de 2005,
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o reclamante recebeu o valor devido a ttulo de aviso e que, como no houve soluo de continuidade de janeiro de 2004 a novembro de 2005, no lhe devido nenhum pagamento a ttulo de aviso prvio pela suposta resciso havida em dezembro de 2004. Examino. Na sentena, deferiu-se ao reclamante apenas o aviso prvio referente ao trmino do contrato de trabalho em 25.11.05, e no em razo do encerramento do vnculo com a MJ-CHILE em 31.12.04. Alm disso, embora conste no documento de f. 112/113 o pagamento da parcela 1 ms de aviso, observa-se que o valor quitado ($5.331.000) inferior ao salrio de outubro de 2005 ($7.211.680, f. 1.105), motivo pelo qual deve permanecer a condenao, no aspecto. De qualquer modo, impende reiterar que no haver prejuzo s reclamadas, pois do valor devido ao reclamante sero descontadas as parcelas j pagas sob idntico ttulo. Nego provimento. Recurso ordinrio do reclamante Adicional de transferncia Pretende o reclamante o recebimento do adicional de transferncia. Alega que a sua transferncia decorreu da real necessidade de servio ( 1 e 3 do art. 469 da CLT) e que ela tornou-se duradoura, mas nunca definitiva. Acrescenta que [...] a distino entre transferncia provisria e definitiva nada mais do que uma construo jurisprudencial, no havendo qualquer amparo legal (f. 2.008). Salienta, ainda, que a Lei n. 7.064/82 somente exclui o adicional em questo nos casos de transferncia por perodo inferior a 90 dias, no mencionando que somente seria devido o adicional no caso de provisoriedade do tempo no exterior. Argumenta, tambm, que, inicialmente, deveria permanecer no Chile por apenas dois anos, o que revela ser provisria a transferncia. Ao exame. Nos termos do art. 4 da Lei n. 7.064/82, Mediante ajuste escrito, empregador e empregado fixaro os valores do salrio-base e o do adicional de transferncia. Com efeito, o adicional de transferncia, regulamentado pelo 3 do art. 469 da CLT, somente devido no caso de transferncias provisrias, como, inclusive, pacificado na jurisprudncia, a teor da OJ n. 113 da SBDI-I do TST. Desse modo, indevido o adicional em questo, pois no se reconhece a transitoriedade da transferncia que perdurou por mais de dez anos. Frise-se que o autor, transferido para o Chile em 01.12.94, no mais retornou ao Brasil, tendo sido o seu contrato extinto em 25.11.05. Saliente-se que no amparam a tese do reclamante as ponderaes no sentido de que no se confundem a transferncia duradoura com a definitiva, mesmo porque, no caso do reclamante, ele permaneceu no Chile, trabalhando para outra empresa, aps o trmino do contrato com o grupo Mendes Jnior. Nego provimento.
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Erro material Diz o autor que houve um erro material na sentena, pois, [...] ao converter a importncia de $29.840.824, constou [...] o valor de R$171.101,02 [...], quando, na verdade, o valor correto R$127.101,02 [...]. Com razo. Na inicial, requereu o autor a deduo da importncia de $29.840,824, equivalente a R$127.101,02, valores esses no impugnados na defesa. Assim, dou provimento ao recurso, no aspecto, para, retificando erro material, determinar que, onde se l no quinto pargrafo de f. 1.893 R$171.101,02 deve-se ler R$127.101,02, ressalvando-se, no entanto, que, na apurao dos valores a serem deduzidos do crdito do autor, deve-se considerar o critrio definido no item 2.13.13 da sentena, ou seja, o [...] cmbio na data da constituio da obrigao (f. 1.854). Provejo. Compensao Requer o reclamante que
[...] a compensao relacionada com o processo chileno, autorizada na r. sentena recorrida, seja promovida restritamente AOS VALORES EFETIVAMENTE PAGOS AO RECORRENTE pela Mendes Jnior & Associados naquele processo, o que dever ser comprovado na etapa de execuo (f. 2.020).

Com razo. Considerando o disposto no art. 90 do CPC, e, portanto, a independncia do presente processo em relao ao ajuizado perante a Justia chilena, apenas os valores efetivamente recebidos pelo autor em razo da referida demanda devem ser deduzidos do crdito a ser apurado na presente ao. Frise-se que, caso contrrio, ser necessrio que, na fase de execuo, sejam comparadas a deciso exequenda do presente processo e a que foi proferida em juzo estrangeiro e que sequer foi homologada pelo STJ, contrariando o disposto no inciso VI do art. 475-N do CPC. Provejo. Converso Requer o recorrente que seja esclarecido que, quanto taxa de cmbio, deve ser observada aquela [...] relativa cotao de fechamento para venda do PESO/CHILE (Taxa de Venda) publicada diariamente pelo Banco Central do Brasil [...]. Examino. Considerando que as reclamadas no aduzem ser outra a taxa de cmbio a ser utilizada (f. 2.039), acolho o requerimento do autor, no aspecto. Provejo.

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Projeo do aviso prvio Pretende o reclamante que seja reconhecido o direito projeo do aviso prvio. Sem-razo. O reclamante requereu, na inicial, o reconhecimento da unicidade contratual no perodo de 07.02.89 a 27.11.05 (f. 21) e as parcelas trabalhistas referentes aos ltimos cinco anos do contrato de trabalho, nada mencionando sobre a projeo do aviso prvio. Com efeito, sob pena de violao aos arts. 128 e 460 do CPC, invivel o acolhimento da pretenso do autor, no aspecto. Nego provimento. Compensao - FGTS Sustenta o reclamante que no deve ser determinada a compensao da parcela indemnizacin por aos de servicios com o FGTS, pois no h equivalncia entre essas parcelas. Sem-razo. Como ressalvado na sentena, o prprio nome da parcela (indemnizacin por aos de servicios) decorrente da legislao trabalhista chilena revela que ela tem a mesma natureza jurdica do fundo de garantia do tempo de servio, regulamentado pela Lei n. 8.036/90. Alm disso, a deduo, no caso, autorizada pelo 1 do art. 9 da Lei n. 7.064/82, que dispe que
Na hiptese de liquidao de direitos prevista neste artigo, a empresa empregadora fica autorizada a deduzir esse pagamento dos depsitos do FGTS em nome do empregado, existentes na conta vinculada de que trata o art. 2 da Lei n. 5.107, de 13 de setembro de 1966.

Nego provimento. Recurso ordinrio das reclamadas e recurso ordinrio adesivo do reclamante Responsabilidade do 7 reclamado - Jsus Murillo Valle Mendes Julgamento ultra petita - Deciso condicional Sustenta o reclamante ser devida a condenao, ao menos subsidiria, do stimo reclamado, JSUS MURILLO VALLE MENDES, haja vista a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica e o fato de ser ele o diretor-presidente de praticamente todas as reclamadas. Por sua vez, as reclamadas afirmam que a sentena violou os artigos 128 e 460 do CPC ao prever a possibilidade de desconsiderao da personalidade jurdica do empregador na fase de execuo. Alegam que a sentena, nesse aspecto, condicional, o que vedado pelo pargrafo nico do art. 460 do CPC.
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Ao exame. Em primeiro lugar, insta ressaltar que o juzo primevo no extinguiu o processo sem resoluo do mrito em relao ao stimo reclamado, JSUS MURILLO VALLE MENDES. Julgou improcedentes os pedidos contra ele formulados, haja vista a sua condio de scio/diretor, ressalvando-se, no entanto, a possibilidade de discusso na fase de execuo da desconsiderao da personalidade jurdica das empresas reclamadas. Tambm importante ressaltar que nada obsta o exame da responsabilidade do scio ou do administrador na fase de conhecimento e a sua insero, se for o caso, no ttulo executivo, como responsvel subsidirio, evitando-se, assim, a transferncia da discusso para a fase executria. No entanto, no presente caso, considerando-se que so seis as empresas reclamadas e que todas elas so sociedades annimas ou sociedade limitada por aes (MENDES JNIOR INTERNATIONAL COMPANY), conforme estatutos sociais de f. 809/863, no se revela adequado, nesta fase processual, o exame da responsabilidade do seu diretor, com fulcro no art. 50 do CC/02. Contudo, considerando-se a possibilidade de exame da questo na fase de execuo, o processo, no aspecto, deve ser extinto, sem resoluo do mrito, com fulcro no inciso VI do art. 267 do CPC e no julgado improcedente o pedido, o que inviabilizaria qualquer nova discusso acerca da responsabilidade do stimo reclamado, na fase de execuo. Ante o exposto, dou parcial provimento ao recurso do reclamante, no aspecto, para afastar a improcedncia dos pedidos em relao ao stimo reclamado, JSUS MURILLO VALLE MENDES, e extinguir o processo, em relao a ele, sem julgamento do mrito, com fulcro no inciso VI do art. 267 do CPC, ficando prejudicado o julgamento do recurso das reclamadas no aspecto. Da apenao da parte contrria por litigncia de m-f requerida por ambas as partes O reclamante, no recurso ordinrio adesivo, pretende a condenao das reclamadas por litigao de m-f. Afirma que as rs agiram com intuito meramente protelatrio ao requererem, mediante a petio de f. 1.522/1.523, o retorno da carta rogatria para o Chile, no obstante ela j estar devidamente cumprida. As reclamadas, por sua vez, tambm requerem, em contrarrazes, a apenao do autor por litigao de m-f, por falta de lealdade processual. Contudo, no se vislumbra nenhuma das hipteses previstas no art. 17 do CPC a configurar litigao de m-f, tendo as partes apenas exercido o direito de defenderem seus interesses em juzo, como garantido pela Constituio Federal. Quanto s reclamadas, cumpre destacar que no h elementos suficientes nos autos para se afirmar que a sua omisso quanto traduo da f. 45 da carta rogatria teve intuito meramente protelatrio. Alm disso, observa-se que a determinao de retorno da carta rogatria ao Chile, pelo despacho de f. 1.421, decorreu de questes outras, no imputveis a eventual m-f das rs. Rejeito.
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Do requerimento das reclamadas, em contrarrazes, de que sejam riscadas as expresses ofensivas lanadas no recurso do autor Pretendem as reclamadas, em contrarrazes, que sejam riscadas do recurso ordinrio adesivo do reclamante as expresses ofensivas lanadas nessa pea recursal. Ao exame. vedado s partes e aos seus advogados, conforme exposto no art. 15 do CPC, o emprego de expresses injuriosas no processo, ou seja, de expresses ofensivas, infamantes e afrontosas, as quais devem ser riscadas, por determinao do juiz, haja vista o seu poder de polcia e o dever de velar pelo alto nvel dos debates da causa. No presente caso, examinadas as razes do recurso ordinrio adesivo do reclamante, conclui-se no ser o caso de aplicao do art. 15 do CPC, pois, considerando-se o contexto em que utilizadas, no tpico relativo ao pedido de apenao das rs por litigao de m-f, no se consideram injuriosas as expresses desleal conduta processual (f. 2.024); [...] sua artimanha (f. 2.025); trapaceando para fazer crer [...] (f. 2.028). Saliente-se que a discusso mais acalorada entre as partes no significa a ocorrncia de agresses verbais. Rejeito. CONCLUSO Determino a retificao da autuao para tambm constar dentre os recorridos a (3) EDIFICADORA S.A. Conheo do recurso ordinrio interposto pela primeira, segunda, terceira, quarta e quinta reclamadas, exceto do requerimento de que seja determinada a compensao de todas as parcelas recebidas pelo reclamante em razo das rescises contratuais anteriores a 25.11.05, por falta de interesse recursal; conheo do recurso ordinrio adesivo manejado pelo reclamante; no mrito, rejeito as alegaes das reclamadas de nulidade da deciso dos embargos de declarao por negativa de prestao jurisdicional; de nulidade da sentena, por cerceamento de defesa; de julgamento extra e ultra petita; de litispendncia e coisa julgada e dou-lhe parcial provimento para limitar o direito do reclamante aos prmios comprovados como devidos pela documentao de f. 560/598, observando-se o perodo no prescrito e, se for o caso, o limite da inicial, conforme se apurar em liquidao; ao recurso do reclamante, dou-lhe parcial provimento para: 1) determinar que, onde se l, no quinto pargrafo de f. 1.893, R$171.101,02, deve-se ler R$127.101,02; 2) estabelecer que apenas os valores efetivamente recebidos pelo autor em razo da ao ajuizada no Chile sejam deduzidos do crdito a ser apurado na presente demanda; 3) determinar a utilizao da taxa de cmbio de venda, publicada pelo Banco Central do Brasil, para a apurao dos valores recebidos no Chile; 4) afastar a improcedncia dos pedidos em relao ao stimo reclamado, JSUS MURILLO VALLE MENDES, e extinguir o processo em relao a ele, sem julgamento do mrito, com fulcro no inciso VI do art. 267 do CPC, ficando prejudicado o julgamento do recurso das reclamadas, no aspecto; 5) deferir a excluso da
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restituio dos valores atinentes a seguro de vida e assistncia mdica, naquilo em que os valores ultrapassarem o bsico garantido pela empresa, conforme se apurar em liquidao. Rejeito os pedidos recprocos das partes de aplicao da pena por litigao de m-f, bem como o requerimento das reclamadas de que sejam riscadas as expresses supostamente injuriosas contidas no recurso do reclamante. Mantenho inalterado o valor da condenao, por compatvel. FUNDAMENTOS PELOS QUAIS, O Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio, pela sua Oitava Turma, preliminarmente, determinou a retificao da autuao para tambm constar dentre os recorridos a 3) Edificadora S.A.; unanimidade, conheceu do recurso ordinrio interposto pela primeira, segunda, terceira, quarta e quinta reclamadas, exceto do requerimento de que seja determinada a compensao de todas as parcelas recebidas pelo reclamante em razo das rescises contratuais anteriores a 25.11.05, por falta de interesse recursal; conheceu do recurso ordinrio adesivo manejado pelo reclamante; no mrito, sem divergncia, rejeitou as alegaes das reclamadas de nulidade da deciso dos embargos de declarao por negativa de prestao jurisdicional; de nulidade da sentena, por cerceamento de defesa; de julgamento extra e ultra petita; de litispendncia e coisa julgada e deu-lhe parcial provimento para limitar o direito do reclamante aos prmios comprovados como devidos pela documentao de f. 560/598, observando-se o perodo no prescrito e, se for o caso, o limite da inicial, conforme se apurar em liquidao; ao recurso do reclamante, unanimemente, deu-lhe parcial provimento para: 1) determinar que, onde se l, no quinto pargrafo de f. 1.893, R$171.101,02, deve-se ler R$127.101,02; 2) estabelecer que apenas os valores efetivamente recebidos pelo autor em razo da ao ajuizada no Chile sejam deduzidos do crdito a ser apurado na presente demanda; 3) determinar a utilizao da taxa de cmbio de venda, publicada pelo Banco Central do Brasil, para a apurao dos valores recebidos no Chile; 4) afastar a improcedncia dos pedidos em relao ao stimo reclamado, JSUS MURILLO VALLE MENDES, e extinguir o processo em relao a ele, sem julgamento do mrito, com fulcro no inciso VI do art. 267 do CPC, ficando prejudicado o julgamento do recurso das reclamadas no aspecto; 5) deferir a excluso da restituio dos valores atinentes a seguro de vida e assistncia mdica, naquilo em que os valores ultrapassarem o bsico garantido pela empresa, conforme se apurar em liquidao; unanimidade, rejeitou os pedidos recprocos das partes de aplicao da pena por litigao de m-f, bem como o requerimento das reclamadas de que fossem riscadas as expresses supostamente injuriosas contidas no recurso do reclamante; mantido inalterado o valor da condenao, por compatvel. Belo Horizonte, 20 de janeiro de 2010. DENISE ALVES HORTA Desembargadora Relatora

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TRT-00842-2009-059-03-00-5-RO Publ. no MG de 19.05.2010 RECORRENTE(S): CEMIG DISTRIBUIO S.A. (1) TOMSIA MEIRELES BRUM DA COSTA (2) RECORRIDO(S): OS MESMOS E (1) UNIO FEDERAL (2) EMENTA: COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO - ACIDENTE DO TRABALHO COM BITO - AO PROPOSTA PELA DEPENDENTE. A Emenda Constitucional n. 45/2004, ao atribuir Justia do Trabalho competncia para processar e julgar ao de indenizao por dano moral e patrimonial decorrentes da relao de trabalho, f-lo em razo da matria e no da pessoa. Assim, desde a publicao da referida alterao constitucional, em 31.12.2004, a competncia para processar e julgar as referidas aes, ainda que ajuizadas por terceiros, em nome prprio, desta Justia Especializada. o que se extrai da deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal, quando do julgamento do Conflito de Competncia n. 7.204-1. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recurso ordinrio, decide-se: RELATRIO A MM. Juza da 1 Vara do Trabalho de Governador Valadares, por meio da r. sentena de f. 858/864, cujo relatrio adoto e a este incorporo, acolheu a preliminar de coisa julgada quanto aos pedidos de saldo de salrio, 13 salrio proporcional de 2000 e multas do artigo 467 e do 8 do artigo 477 da CLT, extinguindo-os sem resoluo de mrito; acolheu a preliminar de ilegitimidade ativa ad causam quanto aos pedidos de FGTS, frias mais 1/3 e 13 salrios ( parte do item 1 dos pedidos, extinguindo-os sem a resoluo do mrito; rejeitou a prescrio e julgou procedentes, em parte, os demais pedidos formulados por TOMSIA MEIRELES BRUM DA COSTA (menor; assistida por Sebastio Meireles Brum) em face de CEMIG - DISTRIBUIO S.A., condenando a reclamada ao pagamento das parcelas discriminadas no decisum. Embargos de declarao opostos pela autora s f. 865/866 e pela r s f. 867/870, julgados improcedentes s f. 874/875. Recurso ordinrio interposto pela demandada, s f. 876/888, buscando a reforma do julgado, alegando preliminarmente a incompetncia da Justia do Trabalho e a prescrio; no mrito, pretende sua absolvio ao pagamento da indenizao por danos morais e materiais ou a reduo do valor arbitrado em primeiro grau. Por sua vez, a reclamante tambm apresenta recurso ordinrio s f. 894/ 900, buscando a modificao da sentena para que seja elevado o valor das indenizaes. Preparo recursal devidamente comprovado pelas guias de f. 890/891.
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Contrarrazes apresentadas s f. 904/911 e 915/934, ambas pelo desprovimento do apelo interposto pela parte contrria. Manifestao do d. Ministrio Pblico do Trabalho f. 939. Tudo visto e examinado. VOTO Juzo de admissibilidade Preenchidos os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo dos recursos. Juzo de mrito Recurso da r (CEMIG) Competncia da Justia do Trabalho - Acidente do trabalho com bito - Ao proposta pela dependente Argui a r a incompetncia da Justia do Trabalho para julgar a lide. Para tanto argumenta que a autora, filha de seu ex-empregado falecido em acidente do trabalho, no manteve com ela, reclamada, qualquer relao de trabalho, propondo em nome prprio a presente ao objetivando a reparao por danos materiais e morais decorrentes da morte do seu pai, situao ftica que extrapolaria a competncia atribuda pelo artigo 114 da CR/88. Sem-razo, entretanto. Muito embora seja certo que, na presente ao, a autora pleiteia em seu nome a condenao da reclamada obrigao de reparar os danos materiais e morais por ela sofridos em decorrncia do falecimento do seu pai em acidente do trabalho tpico, tambm certo que j no mais existem dvidas a respeito da competncia desta Justia Especializada para compor o litgio. Isso porque a Emenda Constitucional n. 45/2004, ao atribuir Justia do Trabalho competncia para processar e julgar ao de indenizao por dano moral e patrimonial decorrentes da relao de trabalho, f-lo em razo da matria e no da pessoa. A esta Justia Especializada foi atribuda a apreciao da controvrsia caracterizadora do acidente do trabalho, bem como o preenchimento ou no dos requisitos ensejadores da indenizao. Admitir-se a mudana da competncia em funo da qualidade da pessoa que formula o pedido seria criar exceo inexistente na deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal, quando do julgamento do Conflito de Competncia n. 7.204-1, estabelecendo-se dbia situao: nos casos de acidente do trabalho sem bito, a competncia seria da Justia do Trabalho, ao passo que, nos casos de acidente do trabalho com bito, a competncia deslocar-se-ia para a Justia Comum. A proposta de bipartio ofende, com todo respeito, aos entendimentos contrrios, razoabilidade e ao bom senso. Alis, o Excelso STF, em julgamento de relatoria do Ministro Carlos Ayres Britto, decidiu que compete a esta Justia Especializada o processamento e
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julgamento das aes de indenizao por dano moral e patrimonial decorrentes de acidente do trabalho mesmo se ajuizadas pelos dependentes do trabalhador falecido, conforme ementa a seguir transcrita:
EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. COMPETNCIA EM RAZO DA MATRIA. INDENIZAO POR DANOS MORAIS E PATRIMONIAIS, DECORRENTES DE ACIDENTE DO TRABALHO. AO AJUIZADA OU ASSUMIDA PELOS DEPENDENTES DO TRABALHADOR FALECIDO. COMPETNCIA DA JUSTIA ESPECIAL. Compete Justia do Trabalho apreciar e julgar pedido de indenizao por danos morais e patrimoniais, decorrentes de acidente do trabalho, nos termos da redao originria do artigo 114 c/c inciso I do artigo 109 da Lei Maior. Precedente: CC 7.204. Competncia que remanesce ainda quando a ao ajuizada ou assumida pelos dependentes do trabalhador falecido, pois a causa do pedido de indenizao continua sendo o acidente sofrido pelo trabalhador. Agravo regimental desprovido. (RE-AgR 503043/SP - SO PAULO, STF - 1 Turma; Ministro Carlos Ayres Britto; in DJ 01.06.2007) - Grifei

No mesmo sentido, recentes decises proferidas pelo C. TST:

RECURSO DE REVISTA. DANO MORAL. AO PROPOSTA PELOS SUCESSORES DE EMPREGADO FALECIDO EM ACIDENTE DE TRABALHO. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. SMULA N. 392. 1. A Justia do Trabalho competente para dirimir controvrsias referentes indenizao por dano moral, quando decorrente da relao de trabalho. 2. Ademais, o fato de os sucessores do de cujus pleitearem a indenizao por danos morais em nome prprio no afasta a competncia desta Justia Especializada, pois a controvrsia decorreu de acidente de trabalho, ocorrido durante a vigncia do contrato de trabalho e, por no se tratar de direito personalssimo, mas sim patrimonial, se transmite aos sucessores com a morte do trabalhador. 3. Incidncia da Smula n. 392, jurisprudncia do excelso Supremo Tribunal Federal (CC n. 7.204/MG e CC n. 7.545/SC) e precedentes desta Corte Superior. 4. Recurso de revista conhecido e provido. (Processo: RR-179200-95.2008.5.12.0011 Data de Julgamento: 07.04.2010, Relator Ministro: Guilherme Augusto Caputo Bastos, 7 Turma, Data de Divulgao: DEJT 16.04.2010) RECURSO DE REVISTA. 1. ACIDENTE DO TRABALHO. BITO. AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL. AO AJUIZADA PELOS PAIS DO TRABALHADOR FALECIDO. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. 1.1. Diante do contedo do art. 114, inciso VI, da Constituio Federal, compete Justia do Trabalho julgar as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes das relaes de trabalho, a includas aquelas fundadas em acidente do trabalho (Smula 392 do TST). 1.2. A competncia, no caso, se estabelece em razo da matria (STF, Conflito de Competncia 7.204/MG, Rel. Min. Carlos Ayres Britto). 1.3. Com efeito, foge ao propsito das regras definidoras da competncia da Justia do Trabalho pretender que a qualidade das partes modifique o juzo competente para a apreciao da causa. Se a lide est calcada na relao de trabalho, se a controvrsia
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depende da anlise dos contornos e do contedo dessa relao, a competncia da Justia especial (STF, RE-AgR 503043/SP, Rel. Min. Carlos Ayres Britto). 1.4. A competncia para processar e julgar ao de indenizao por danos morais, decorrentes de acidente do trabalho, ainda que ajuizada pelos sucessores do trabalhador falecido, da Justia do Trabalho. Recurso de revista no conhecido. 2. INDENIZAO POR DANO MORAL E MATERIAL. VALOR DA INDENIZAO. 2.1. Decidindo o Regional com base nos elementos instrutrios dos autos, no h como se vislumbrar as violaes legais indicadas. A necessidade do revolvimento de fatos e provas impede o regular processamento da revista, a teor da Smula 126/TST. 2.2. Ademais, em se tratando de dano moral, a aferio do valor da indenizao fica a cargo do Juiz que, de acordo com os elementos dos autos, deve arbitr-lo. Note-se que, na ausncia de parmetros objetivos no direito positivo, para aquilatar ou quantificar o montante devido por danos morais, o rgo judicante, detentor do poder de arbtrio, ao prestar a jurisdio estatal, ter por balizador a perspectiva de equidade (CLT, art. 8, caput). Assim, arbitrar, com comedimento e prudncia, luz de sua convico (CPC, art. 131; LICC, art. 5), valor razovel apto a amenizar o sofrimento impingido a algum, de modo a servir de medida pedaggica hbil a inibir e desestimular a contumcia do causador do dano. Recurso de revista no conhecido. [...] (Processo: RR-17/2007-053-09-00.8 Data de Julgamento: 02.09.2009, Relator Ministro: Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira, 3 Turma, Data de Divulgao: DEJT 18.09.2009)

Em suma, desde a alterao constitucional, decorrente da publicao da Emenda Constitucional n. 45, em 31.12.2004, a competncia para processar e julgar as aes de indenizao por danos morais e materiais decorrentes de acidente do trabalho, ainda que ajuizadas por terceiros, em nome prprio, da Justia do Trabalho. Oportuno destacar que o Superior Tribunal de Justia editou a Smula de n. 366, a qual dispunha:
Compete Justia estadual processar e julgar ao indenizatria proposta por viva e filhos de empregado falecido em acidente de trabalho.

Todavia, julgando o Conflito de Competncia n. 101.977-SP, na sesso de 16.09.2009, a Corte Especial deliberou pelo cancelamento do mencionado verbete jurisprudencial, com fundamento nas decises contrrias da Suprema Corte, conforme REPDJe de 22.09.2009. Portanto, nada a prover. Prescrio Sustenta a reclamada a prescrio do direito da autora em razo da ocorrncia do acidente tpico em 25.09.2000, tendo a ao sido proposta somente em 04.08.2009. Pretende a declarao da prescrio total/parcial, com fulcro no artigo 11 da CLT e inciso XXIX do artigo 7 da CR/88. Sem-razo, entretanto.
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certo que a regra inserta no artigo 440 da CLT, segundo alguns entendimentos, tem aplicao restrita ao menor empregado. Contudo, tal compreenso no obsta a incidncia da legislao civil (artigo 8 da CLT) quanto prescrio relativa aos direitos do menor, quando se trata de dependente de trabalhador falecido. Por expressa literalidade da lei o prazo prescricional no flui contra o menor, conforme preceitua o artigo 198 c/c o inciso I do artigo 3 do Cdigo Civil de 2002. No mesmo sentido, cito as seguintes decises proferidas pelo C. TST:
RECURSO DE REVISTA - PRESCRIO - HERDEIRO MENOR. A disposio contida no art. 440 da CLT especfica para o trabalhador menor e no afasta a aplicao da legislao civil, conforme disposto no art. 8 da CLT, quanto prescrio relativa aos direitos do menor quando se trata de dependente de trabalhador falecido. A prescrio no corre contra menor, nos termos do art. 169, I, do Cdigo Civil de 1916. (art. 198 do Cdigo Civil de 2002). No conhecido. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA ITEM IV DA SMULA 331 DO TST - 4 DO ARTIGO 896 DA CLT. O Regional aplicou o entendimento consagrado no item IV da Smula 331 do TST, o que obsta o Apelo Revisional, no particular, ante o disposto no 4 do artigo 896 da CLT. No conhecido. (TST-RR-421/2007-014-03-00.1, Ac. 3 Turma, Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula, in DJ 27.2.2009) RECURSO DE EMBARGOS DO BANESPA. PRESCRIO. COMPLEMENTAO DA PENSO POR MORTE. HERDEIROS MENORES. O Direito Civil arrola diversas causas impeditivas e/ou suspensivas da prescrio. Muitas delas so plenamente aplicveis ao Direito do Trabalho. A proteo ao menor no se deve limitar ao menor trabalhador. Ainda que o menor venha a se tornar titular de crditos trabalhistas em decorrncia da morte do empregado, como ocorrido, persiste a causa impeditiva da prescrio. No parece razovel proteger os crditos do empregado menor e deixar o herdeiro menor de empregado falecido desprotegido. Portanto, limitar o sentido do art. 440 da CLT, por se tratar de dispositivo inserido no captulo destinado proteo do menor, no , a meu entender, a sua melhor interpretao. Assim, uma vez evidenciada a existncia de herdeiros, absolutamente incapazes, no polo ativo da Reclamao - os menores Antnio Carlos Malta dos Santos e Cristiane Malta dos Santos, que contavam com 16 e 13 anos, respectivamente, ao tempo da propositura da Reclamao - mostra-se irretocvel a deciso turmria que manteve a deciso regional que entendeu que, em relao a eles, o dies a quo do prazo prescricional corresponde data em que completaram 16 anos, ou seja, 14.08.1989 para Antnio Carlos Malta dos Santos e 08.07.1992 para Cristiane Malta dos Santos. Embargos conhecidos e desprovidos. (TST-E-ED-RR-470984.55.1998.5.02.5555, SBDI-1, Rel. Min. Maria de Assis Calsing, DJ 04.04.2008 - destaquei)

In casu, fato incontroverso que, poca do falecimento do ex-empregado da r, sua filha, autora da presente demanda, Tomsia Meireles Brum da Costa, tinha 7 anos de idade. Assim, diante da causa impeditiva da prescrio disposta no inciso I do artigo 198 do Cdigo Civil, a contagem do prazo prescricional no havia
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se iniciado. Tendo a autora completado 16 anos em 03.11.2008 (f. 09) e sendo a ao proposta em 04.08.2009 (f. 02), no h prescrio a ser declarada, seja a prescrio total ou parcial. Nada a prover. Recurso de ambas as partes Acidente do trabalho - Responsabilizao do empregador - Indenizao por danos morais e materiais Tendo em vista o entrelaamento das matrias, passo a analisar conjuntamente os recursos propostos pelas partes. Pretende a reclamada a modificao da sentena para que seja absolvida da condenao que lhe foi imposta de reparar os danos morais e materiais sofridos pela autora em razo do acidente tpico e fatal sofrido por seu ex-empregado, pai da demandante. Para tanto, sustenta a culpa exclusiva ou concorrente da vtima, buscando na eventualidade a reduo do valor arbitrado em primeiro grau. Por sua vez a reclamante busca a majorao dos valores fixados pela sentena. Incontroversa a ocorrncia do acidente tpico que, de forma abrupta, ceifou a vida do ex-empregado da r, pai da autora. Assim, quanto ao dano no se tem dvida. A controvrsia a ser dirimida cinge-se na existncia ou no da culpa patronal no evento danoso sofrido pelo ento empregado, fundamento para a responsabilizao empresria pela reparao de danos morais e materiais suportados pela autora. Isso porque, aqui no so cogitadas as prestaes infortunsticas ou danos materiais diretos decorrentes do acidente do trabalho. Para esse fim prevalece a responsabilidade objetiva que o empregador afasta mediante seguro, tanto aquele obrigatrio devido ao INSS (legislao previdenciria e pargrafo nico do artigo 927 do CC) quanto o facultativo, para garantia contra os efeitos de possvel ato culposo. A responsabilizao empresria por danos morais e materiais decorrentes de acidente do trabalho continua sendo de natureza subjetiva, pela regra do inciso XXVIII do artigo 7 da Constituio da Repblica. Essa norma constitucional no exige prova de dolo ou gravidade da culpa, elemento subjetivo que pode existir em qualquer grau, para caracterizao do ilcito trabalhista, a ser provada pela parte autoral, por se constituir em fato constitutivo do seu direito, a teor do disposto no artigo 818 da CLT e inciso I do artigo 333 do CPC. Sob a tica da responsabilidade subjetiva, tambm considerada nos fundamentos da r. sentena, responsabilidade civil do empregador pelo infortnio laboral so aplicadas as regras do direito civil, estando o dever de indenizar as perdas e danos estabelecido no artigo 186 do Cdigo Civil. Na responsabilidade subjetiva devem ser demonstrados o dano, a culpa do empregador e o nexo de causalidade entre os dois primeiros requisitos. O exame da prova no deixa dvida quanto ao dano, pela morte do pai da autora enquanto empregado da r, sendo tambm evidente o nexo causal, pois o acidente ocorreu durante a prestao laboral.
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.51, n.81, p.239-308, jan./jun.2010

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Necessrio, ento, perquirir se o acidente ocorreu por culpa da reclamada ante a inobservncia ou omisso quanto ao implemento das normas de segurana no ambiente de trabalho. No tocante a esse aspecto o conjunto probatrio dos autos igualmente de clareza solar, causando inclusive estranheza a argumentao empresria posta em seu recurso, eis que o laudo por ela prpria elaborado por ocasio do acidente, colacionado s f. 633/656 dos autos, demonstra toda evidncia a omisso e negligncia da reclamada na observncia das normas de segurana, as quais foram o fator determinante para a ocorrncia de acidente to lamentvel, trgico e brutal que interrompeu a vida de seu empregado em tenra idade (29 anos). Como fatores causais e agravantes a CEMIG em seu laudo apontou (f. 646/ 648):
- Aproximao excessiva pelo operador ao disjuntor em servio; - acesso do empregado s partes energizadas do disjuntor; (Comentrio: quando se abre a porta do cubculo do disjuntor 1F4 no h bloqueio fsico, do tipo grade, placa sinalizao, para alertar o pessoal sobre as partes energizadas. A distncia da face interna da porta parte superior energizada do disjuntor de 49 cm, menor que o alcance de um brao estendido.) - dificuldade de visualizao do ponto de reposio do lquido isolante da cmara de extino, pela tela da porta do cubculo; - existncia de monocromia na pintura dos equipamentos e ambiente; (Comentrio: a porta do cubculo do disjuntor, faces interna e externa, cinza-claro; a base do disjuntor, que no energizada, cinza-claro; as partes energizadas do disjuntor, contatos inferiores e superiores, so cinza-claro. Isso pode contribuir para confundir pessoas, mesmo tcnicos capacitados, que, num lapso de segundo, podem imaginar que todas as partes da mesma cor esto num mesmo potencial, induzindo a erro.) - no utilizao de uniforme completo (usava camisa de malha/polyester); - deficincia na contemplao dos aspectos de segurana nas unidades de treinamento em servio; (Comentrio: arguido sobre seu conhecimento fsico do equipamento, o operador Igor informou no saber que aquela parte inferior do disjuntor, onde existe o visor de nvel do lquido isolante, a energizada. Observe-se tambm que, apesar de haver foto do equipamento da U.T., no havia nfase sobre as partes energizadas e noenergizadas, bem como no havia recomendaes de segurana para intervenes no disjuntor.) - falta de anlise de risco Ao P da Mquina; - falta de identificao dos pontos crticos energizados de equipamentos, passveis de acesso pelos empregados.

Note-se que vrias providncias aps o acidente foram recomendadas pela diretoria de operao da r a fim de evitar possveis sinistros to funestos (f. 648/649). Registro que a descrio do acidente realizada no aludido relatrio e as condies em que ocorreram causaram perplexidade a esta relatora, tamanhas as propores e irreversibilidade dos danos.
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O empregado, pai da autora, morreu porque inadvertidamente apontou seu dedo para o equipamento energizado que formava campo eltrico distncia, o que provocou curto-circuito/descarga eltrica desdobrando-se em srias e graves queimaduras de segundo e terceiro graus em todo o seu corpo que ficou em chamas, queimando ainda os dedos da mo esquerda do seu colega de trabalho que lhe prestou socorro, tentando apagar o fogo que ardia no acidentado. Realmente, inacreditvel! Principalmente quando se considera que em tal equipamento no existia sequer uma placa de advertncia sobre a energizao, tampouco informao a respeito da distncia de segurana que no poderia ser vencida. E que tal situao tenha acontecido em empresa do porte da CEMIG, dentro de uma das suas Usinas (Usina do Sumidouro). Triste e lamentvel que um empregado em um dia de trabalho comum, no qual desempenhava normalmente suas atividades, venha a perder sua vida de forma to cruel, por um ato - apontar o dedo - que aparentemente se mostra to insignificante. Portanto, no h como acolher a excludente da culpa exclusiva da vtima, tampouco a atenuante da culpa concorrente, invocadas pela r, pois no crvel que o empregado falecido tenha deliberadamente decidido sponte sua executar suas tarefas em condies to inseguras, que acabaram por dar cabo de sua prpria vida. O que mais grave, o de cujus era empregado considerado treinado e qualificado a executar o servio, tanto que no momento do sinistro apontou seu dedo para o equipamento a fim de sanar dvidas de outro companheiro de trabalho que esteve ausente durante as atividades desenvolvidas na instalao de aparelhos da Usina - o colega, Igor Martins de Oliveira, no sabia por onde era completado o nvel do lquido isolante utilizado no equipamento. Aldair Lcio da Costa apontou, ento, o dedo para mostrar-lhe o local. Mal sabia o empregado que estava apontando o dedo para a sua morte. Realmente o quadro delineado nos autos assustador e de toda maneira aponta para a culpa da reclamada que, se no teve a manifesta inteno de lesar seu empregado, agiu de forma omissa, sendo tal conduta da mesma forma intolervel em razo dos previsveis riscos que a atividade laborativa oferecia vida do empregado e culminaram por retirar sua vida. Se existia algum tipo de preveno dos acidentes, tais procedimentos eram ineficazes, porque permitiam situaes como a vivenciada pelo de cujus e qualquer uma das concluses leva caracterizao da culpa da reclamada. E, ainda que assim no fosse, competia reclamada, repito, fiscalizar a execuo das tarefas do empregado, impedindo-o de realiz-las, caso estivessem sendo desempenhadas de forma incorreta, devido aos riscos nelas presentes. Ao empregador compete zelar pela segurana dos empregados, ainda mais em atividades que possam resultar em risco, como a desenvolvida pelo exempregado falecido, no podendo ser transferida essa obrigao ao trabalhador. Assim, restou configurada a culpa da r, por negligncia quanto s normas de segurana ocupacional, no atendendo s regras do 1 do artigo 19 da Lei n. 8.213/91 e inciso I do artigo 157 da CLT, tanto que permitiram ao de cujus realizar o trabalho sem as devidas precaues, sendo previsvel o risco nessas condies de fato. Portanto, h que se proceder a sua condenao, nos termos do inciso III do artigo 932 do Cdigo Civil.
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No tocante aos danos materiais, o valor arbitrado para a penso no importe de 15% do salrio do de cujus foi baseado na sentena j transitada em julgado proferida no processo de investigao de paternidade, colacionada s f. 771/780, na qual os alimentos devidos autora foram fixados pelo magistrado nesse importe, sendo a demandante privada de tal penso por culpa da r conforme acima exposto. Esse o prejuzo material suportado pela autora comprovado nos autos e que merece reparo. Ademais, tal pensionamento no se confunde com o benefcio previdencirio pago autora, seja pela FORLUZ, seja pelo INSS, como tenta fazer crer a reclamada. Aqui a indenizao tem carter reparatrio ante o ato ilcito praticado pela empresa, conforme j mencionado. No mesmo sentido cito a jurisprudncia do STJ, quanto ao prazo para a penso:
Ao de indenizao. Morte do pai e companheiro. [...] Idade limite para penso da filha menor. Jurisprudncia da Corte. [...] 2. Tratando-se de penso pela morte do pai a obrigao vai at a idade em que a menor completar 25 anos, na forma da mais recente jurisprudncia da Corte. [...] (STJ 3 Turma, REsp 650.853, Rel. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, DJ 13 jun. 2005)

Contudo, tem razo a demandante quando pretende a incluso do 13 salrio no pensionamento, eis que se tratando de parcela salarial que seria regularmente paga ao de cujus deve ser includo no cmputo da penso mensal, conforme parmetros j traados em primeiro grau. Da mesma forma, os danos morais, no caso dos autos, so de inegvel reconhecimento, ante a perda do pai que a autora sofreu em decorrncia do acidente fatal ocasionado por culpa da r, estando patente o dever de indenizar da reclamada, pois presentes todos os requisitos necessrios responsabilizao patronal, conforme acima j exaustivamente exposto. No arbitramento da indenizao por danos morais, deve o juiz levar em conta a gravidade do fato, o bem jurdico tutelado, o grau de culpa do agente, os prejuzos ocasionados vtima e a seus dependentes, as condies pessoais destes e a capacidade de quem vai suportar a indenizao, valendo-se, ainda, de critrios de proporcionalidade e razoabilidade, definidos pela doutrina e jurisprudncia. Alm disso, deve-se atentar para o carter retributivo/compensatrio da reparao em relao s vtimas e, igualmente, buscar-se o efeito inibitrio da repetio do dano, incentivando sempre o empregador a no repetir o ilcito, adotando medidas que efetivamente eliminem qualquer risco sade e integridade fsica do trabalhador. Dessa forma, levando-se em conta os critrios acima, observando-se inclusive a pouca idade do empregado falecido (29 anos), a idade da autora na poca do acidente (7 anos), e o porte da empresa, elevo o valor arbitrado em primeiro grau para R$100.000,00 (cem mil reais). Ante o exposto, nego provimento ao recurso da reclamada e dou provimento parcial ao apelo da autora para determinar a incluso do 13 salrio na penso mensal, bem como majorar o valor da indenizao por danos morais a R$100.000,00.
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CONCLUSO Conheo de ambos os recursos. No mrito, nego provimento ao recurso da reclamada e dou provimento parcial ao apelo da autora para incluir na condenao ao pagamento de penso mensal por danos materiais o 13 salrio, observando-se os demais parmetros traados em primeiro grau, bem como para elevar a indenizao por danos morais ao importe de R$100.000,00. Majoro o valor da condenao para R$150.000,00 com custas no importe de R$3.000,00. Inclua-se como tema relevante. MOTIVOS PELOS QUAIS, O Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio, em sesso da sua Nona Turma, hoje realizada, analisou o presente processo e, unanimidade, conheceu de ambos os recursos; no mrito, sem divergncia, negou provimento ao recurso da reclamada; por maioria de votos, deu provimento parcial ao apelo da autora para incluir no pagamento de penso mensal por danos materiais o 13 salrio, observando-se os demais parmetros traados em primeiro grau, bem como para elevar a indenizao por danos morais ao importe de R$100.000,00, vencido o Ex.mo Desembargador Antnio Fernando Guimares que negava provimento ao apelo. Majorado o valor da condenao para R$150.000,00 com custas no importe de R$3.000,00. Includo como tema relevante. Belo Horizonte, 11 de maio de 2010. MARIA LCIA CARDOSO DE MAGALHES Desembargadora Relatora

TRT-00633-2009-114-03-00-9-RO Publ. no MG de 03.03.2010 RECORRENTE: CONFEDERAO DA AGRICULTURA E PECURIA DO BRASIL - CNA RECORRIDO: GUALTER EUSTQUIO DE OLIVEIRAS CALDAS EMENTA: CONTRIBUIO SINDICAL RURAL - MULTA MORATRIA ART. 600 DA CLT - REVOGAO TCITA - IMPOSSIBILIDADE DE REPRISTINAO TCITA. O artigo 2 da Lei n. 8.022/90 no mais se aplica s contribuies sindicais, pois o art. 1, ao qual fazia remisso, foi revogado pelo art. 24 da Lei n. 8.847/94. Portanto, at 11 de abril de 1990, a arrecadao estava a cargo do INCRA; o pagamento da contribuio sindical rural, realizado aps o vencimento, sofria a incidncia de juros e multa de mora nos termos do art. 600 da CLT. No perodo compreendido entre 12 de abril de 1990 e 31 de dezembro de 1996, a arrecadao competia Secretaria da Receita Federal, e as contribuies em atraso estavam sujeitas cobrana de juros e multa
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moratria, conforme determinado no artigo 2 da Lei n. 8.022/90. A partir de 1 de janeiro de 1997, quando a arrecadao passou para as Confederaes, deixou de existir norma legal para a incidncia de multa de mora sobre as contribuies sindicais, pagas aps o vencimento j que a Lei n. 8.847/94 no traz previso especfica, e o sistema jurdico brasileiro no admite repristinao tcita ( 3 do artigo 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil). Portanto, o artigo 600 da CLT encontra-se revogado. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recurso ordinrio, interposto contra a r. deciso proferida pelo MM. Juzo da 35 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, em que figuram, como recorrente, CONFEDERAO DA AGRICULTURA E PECURIA DO BRASIL - CNA - e, como recorrido, GUALTER EUSTQUIO DE OLIVEIRAS CALDAS. RELATRIO O MM. Juzo da 35 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, atravs da r. deciso de f. 135/140 (cujo relatrio adoto e a este incorporo), proferida pela Ex.ma Juza Adriana Goulart de Sena, julgou procedentes, em parte, os pedidos formulados pela autora, condenando o reclamado ao pagamento da contribuio sindical rural relativa aos anos de 2004, 2005, 2006, 2007 e 2008 e honorrios advocatcios. Embargos de declarao (f. 142/144) julgados pela r. deciso de f. 155/156. O reclamante interps o recurso ordinrio de f. 146/152, buscando a reforma da r. deciso quanto aplicao de correo prevista no artigo 600 da CLT. Devidamente intimado (f. 161), o reclamado no apresentou contrarrazes, conforme noticia a certido de f. 164. o relatrio, em sntese. VOTO 1. Admissibilidade Conheo do recurso, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. 2. Mrito A recorrente busca a reforma da r. deciso de f. 135/140, pugnando pela aplicao da norma prevista no artigo 600 da CLT, citando jurisprudncia em seu favor. Alega que, por serem acrscimos legais, no pode deixar de cobr-los, sob pena de infringir normas legais, que vedam o tratamento desigual, e favorecimento dos contribuintes inadimplentes em detrimento daqueles que pagaram ordeiramente. No lhe assiste razo, data venia. A legitimidade para a cobrana da contribuio sindical rural era do Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria (INCRA), por fora do Decreto-lei n.
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1.166/71 - que, inclusive, determinava a aplicao das penalidades previstas nos artigos 598 e 600 da CLT. Pela Lei n. 8.022/90, a contribuio sindical rural deixou de ser arrecadada pelo INCRA, passando a ser cobrada pela Secretaria da Receita Federal. O art. 600 da CLT foi revogado, tacitamente, pelo art. 2 da Lei n. 8.022/90, que integralmente disciplinou a matria:
Art. 2 As receitas de que trata o artigo 1 desta Lei, quando no recolhidas nos prazos fixados, sero atualizadas monetariamente, na data do efetivo pagamento, nos termos do artigo 61 da Lei n. 7.799, de 10 de julho de 1989, e cobradas pela Unio com os seguintes acrscimos: I - juros de mora, na via administrativa ou judicial, contados do ms seguinte ao do vencimento, razo de 1% (um por cento) ao ms e calculados sobre o valor atualizado, monetariamente, na forma da legislao em vigor; II - multa de mora de 20% (vinte por cento) sobre o valor atualizado, monetariamente, sendo reduzida a 10% (dez por cento) se o pagamento for efetuado at o ltimo dia til do ms subsequente quele em que deveria ter sido pago; III - encargo legal de cobrana da Dvida Ativa de que trata o artigo 1 do Decreto-lei n. 1.025, de 21 de outubro de 1969, e o artigo 3 do Decreto-lei n. 1.645, de 11 de dezembro de 1978, quando for o caso. Pargrafo nico. Os juros de mora no incidem sobre o valor da multa de mora.

Portanto, ao transferir para a Secretaria da Receita Federal a competncia para a arrecadao da contribuio sindical rural, a Lei n. 8.022/90 cuidou das penalidades decorrentes do atraso no pagamento, revogando, tacitamente, o artigo 4 do Decreto-lei n. 1.166/71 e os artigos 598 e 600 da CLT. Atravs da Lei n. 8.847/94, a competncia para a arrecadao daquelas contribuies foi transferida para os rgos titulares, ou seja, para a Confederao Nacional da Agricultura (CNA) e Confederao Nacional dos Trabalhadores na Agricultura (CONTAG) - sem, no entanto, trazer qualquer norma relativa a juros, multa e correo monetria das contribuies sindicais rurais. O artigo 2 da Lei n. 8.022/90 no mais se aplica s contribuies sindicais, pois o art. 1, ao qual fazia remisso, foi revogado pelo art. 24 da Lei n. 8.847/94. Portanto, at 11 de abril de 1990, a arrecadao estava a cargo do INCRA; o pagamento da contribuio sindical rural realizado aps o vencimento sofria a incidncia de juros e multa de mora, nos termos do art. 600 da CLT. No perodo compreendido entre 12 de abril de 1990 e 31 de dezembro de 1996, a arrecadao competia Secretaria da Receita Federal, e as contribuies em atraso estavam sujeitas cobrana de juros e multa moratria, conforme determinado no artigo 2 da Lei n. 8.022/90. A partir de 1 de janeiro de 1997, quando a arrecadao passou para as Confederaes, deixou de existir norma legal para a incidncia de multa de mora sobre as contribuies sindicais, pagas aps o vencimento - j que a Lei n. 8.847/94 no traz previso especfica, e o sistema jurdico brasileiro no admite repristinao tcita ( 3 do artigo 2 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil). Nesse sentido, trazem-se colao os seguintes arestos do Colendo TST:
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CONTRIBUIO SINDICAL RURAL - PENALIDADE PECUNIRIA APLICVEL NA HIPTESE DE ATRASO NO RECOLHIMENTO - ART. 600 DA CLT INCOMPATIBILIDADE COM A NOVA ORDEM JURDICA ESTABELECIDA COM A CONSTITUIO DE 1988. O Excelso Pretrio, intrprete mximo da Constituio Federal, na oportunidade de apreciao da ADI-551/RJ (Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ de 14.02.2003), e considerando o teor do art. 150, inciso IV, da Carta Poltica, concluiu ser inconstitucional o dispositivo que prev a aplicao de multa pecuniria progressiva, de forma tal que a mora venha a superar o valor principal. A jurisprudncia em formao no Tribunal Superior do Trabalho, seguindo orientao idntica quela at ento ditada pelo Superior Tribunal de Justia, tem admitido, por sua vez, a revogao dos arts. 4 do Decreto-lei n. 1.166/71 e 600 da CLT, com o advento das Leis n. 8.022/90, 8.383/91 e 8.847/94. Recurso de revista conhecido e provido para determinar a observncia do disposto no art. 2 da Lei n. 8.022/90, relativamente aos critrios de juros e multa moratria incidentes espcie. (TST -RR-79010/2006-659-09-00, Rel. Min. Vieira de Mello Filho, DJ 01.08.2008) RECURSO DE REVISTA - NOVA COMPETNCIA - AO DE COBRANA - CNA ARTIGO 600 DA CLT - CONTRIBUIO SINDICAL RURAL. Nos termos da jurisprudncia do Excelso Supremo Tribunal Federal o artigo 600 da CLT no foi recepcionado pela ordem constitucional vigente, pois prev multa progressiva que permite sano pecuniria, em hiptese de mora que supera o valor principal (in ADI-551/RJ, em referncia ao teor do artigo 150, inciso IV, da Constituio Federal, no sentido de que a desproporo entre o desrespeito norma tributria e sua consequncia jurdica, a multa, evidencia o carter confiscatrio desta, atentando contra o patrimnio do contribuinte, em contrariedade ao mencionado dispositivo do texto constitucional federal - Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ de 14.02.2003). Recurso de revista no conhecido. (TST - RR 842/2005-046-15-00 - 6 Turma - Relator Ministro Aloysio Corra da Veiga - DJU de 08.02.2008)

Portanto, diante da impossibilidade de repristinao da norma jurdica anterior, que determinava a aplicao do artigo 600 da CLT, e falta de norma jurdica especfica, conclui-se que os valores a ttulo de contribuio sindical, quando pleiteados em juzo, esto sujeitos correo monetria e aos juros de mora, nos mesmos moldes que crditos trabalhistas em geral. Provimento negado. FUNDAMENTOS PELOS QUAIS, O Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio, pela sua Primeira Turma, preliminarmente, unanimidade, conheceu do recurso; no mrito, sem divergncia, negou-lhe provimento. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2010. MANUEL CNDIDO RODRIGUES Desembargador Relator

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TRT-01362-2009-000-03-00-8 MS Publ. no MG de 05.03.2010 IMPETRANTE: SINDICATO DOS EMPREGADOS EM ESTABELECIMENTOS BANCRIOS DE BELO HORIZONTE E REGIO IMPETRADO: JUIZ DA 13 VARA DO TRABALHO DE BELO HORIZONTE LITISCONSORTES: 1) BANCO ITA S.A. 2) UNIBANCO - UNIO DE BANCOS BRASILEIROS S.A. EMENTA: MANDADO DE SEGURANA - DIREITO DE GREVE VIOLAO. O direito de greve, assegurado em nosso ordenamento jurdico pela Constituio da Repblica e pela Lei n. 7.783/1989, meio legtimo de presso pelos trabalhadores em prol de melhores condies de trabalho e, bem por isso, somente pode ser cerceado se fortes razes se fizerem comprovadamente presentes, pena de tornar incua a presso legal da categoria profissional em seu mister reivindicatrio [...] (parecer do i. representante do MPT). Logo, viola o pleno exerccio do direito de greve disposto no artigo 9 da Constituio da Repblica, bem como o inciso I do artigo 6 da Lei n. 7.783/1989, o ato judicial que defere, em sede de antecipao de tutela, os pedidos formulados pelos litisconsortes em ao de interdito proibitrio, os quais atentam contra tal direito e comprometem a eficcia do movimento grevista. Mandado de segurana a que se d provimento. Vistos os autos. RELATRIO Sindicato dos Empregados em Estabelecimentos Bancrios de Belo Horizonte e Regio, qualificado na petio inicial, impetrou Mandado de Segurana, com requerimento de concesso de medida liminar, contra ato da Ex.ma Juza da 13 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, que se consubstanciou em antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional deferida em ao (interdito proibitrio) ajuizada pelo Banco Ita S.A. e UNIBANCO - Unio dos Bancos Brasileiros S.A., sob o n. 01280-2009-013-03-00-0, objetivando garantir aos membros da categoria bancria o pleno direito de greve. O impetrante inquinou de abusivo o ato impugnado, entendendo violado o direito constitucional de greve. Postulou, assim, a concesso de liminar para suspender os efeitos da medida deferida nos autos do processo n. 01280-2009013-03-00-0 e, ao final, a concesso da segurana, tornando definitiva a liminar, desconstituindo-se a deciso prolatada pela d. autoridade indicada como coatora. Os autos foram originariamente distribudos ao Ex.mo Desembargador Paulo Roberto de Castro (f. 58, verso), que, em face da preveno, determinou sua redistribuio a este Relator (inciso II do art. 253 do CPC) (f. 60). A medida liminar foi, ento, deferida, conforme despacho de f. 62/65, tendo sido determinada a suspenso da deciso ora impugnada (f. 45/46) que, nos autos da ao n. 01280-2009-013-03-00-0, concedeu aos litisconsortes a tutela inibitria
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pretendida, determinando-se ainda a comunicao da d. autoridade apontada como coatora para prestar informaes no prazo de 10 (dez) dias, bem como a intimao dos litisconsortes para integrarem a relao processual. s f. 79/80 foram prestadas as informaes necessrias, pela d. autoridade apontada coatora. Regularmente citados, os litisconsortes no se manifestaram, conforme certificado f. 97. Em que pese a confirmao (f. 98/100) do encerramento da greve e a celebrao de instrumento normativo, o impetrante ressaltou a permanncia do interesse processual no julgamento do presente mandado de segurana, diante da no desistncia pelos litisconsortes da tutela inibitria. O Ministrio Pblico do Trabalho, em parecer da lavra da ilustre Procuradora Dr Maria do Carmo de Arajo (f. 103/106), opina pelo conhecimento e concesso da segurana. o relatrio. Juzo de admissibilidade Cumpridos os requisitos legais, admito o processamento da presente ao. Juzo de mrito Antes de adentrar ao cerne da questo debatida, esclareo que a ao originria (n. 01280-2009-013-03-00-0) no possui natureza possessria, conforme afirmado pelos litisconsortes no segundo pargrafo de f. 04 da inicial. Trata-se, ao revs, de ao condenatria com carter inibitrio, a qual se encontra prevista no artigo 461 do CPC, cujo objetivo, conforme salientado por Nery,
[...] impedir, de forma direta e principal, a violao do prprio direito material da parte. providncia judicial que veda, de forma definitiva, a prtica de ato contrrio aos deveres estabelecidos pela ordem jurdica, ou ainda sua continuao ou repetio. (SPADONI. Ao inibitria, n. 1.2.3, p. 29/30, citado por Nelson Nery Jr. e Rosa Maria de Andrade Nery. Cdigo de processo civil comentado e legislao extravagante, 10. ed. 2008. p. 671)

De outro lado, conforme salientado por Ribeiro,

[...] a tutela possessria, atravs do interdito proibitrio, tem cabimento quando h ameaa de molstia ou de ofensa posse de algum por um terceiro. Trata-se dessarte de disputa pela posse de um determinado bem [...] Os trabalhadores, quando decidem pelo movimento paredista, utilizando-se dos instrumentos que lhes so permitidos pela lei maior e lei infraconstitucional, buscam ver atendidas as suas reivindicaes trabalhistas, sejam estas relacionadas ao aumento salarial ou s condies gerais do trabalho. Em nenhum momento esto os trabalhadores disputando o direito de posse com o seu empregador. A lide assim formada , por conseguinte, totalmente afeta s relaes laborais mantidas pelos empregados que dela esto a participar.
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(RIBEIRO, Diomar Boni. A EC n. 45/2004 e a interposio de interdito proibitrio durante a greve. LTr Supl. Trab., So Paulo, 2006, Ano 42, 019/06. p. 91)

No obstante, registra-se que o interdito proibitrio a que alude o artigo 932 do CPC, o qual visa proteger, especificamente, o direito de posse, tambm, possui o mesmo carter inibitrio disposto no artigo 461 do CPC, o que leva concluso de que, embora sejam diversos os institutos, esses alcanam o mesmo fim. Esclarecido o apontamento acima suscitado, destaca-se a deciso que levou a impetrao do presente writ, a qual foi proferida nos autos do processo de n. 01280-2009-013-03-00-0, nos seguintes termos:
A greve um direito constitucionalmente assegurado, em seu art. 9 regulamentado pela Lei 7.783/89. Referida lei dispe, em seu artigo 6, que so assegurados aos grevistas o emprego de meios pacficos tendentes a persuadir ou aliciar os trabalhadores a aderirem greve, a arrecadao de fundos e a livre divulgao do movimento. Dispe tambm, por outro lado, que as manifestaes e atos de persuaso utilizados pelos grevistas no podero impedir o acesso ao trabalho nem causar ameaa ou dano propriedade ou pessoa. Dispem os arts. 273 e 461 do CPC sobre a concesso de tutela antecipada/tutela especfica, sendo que se verifica a existncia, no caso em debate, da verossimilhana da alegao e do perigo da demora. Defiro, pois, a liminar, para que o ru seja impedido de bloquear materialmente, com pessoas, faixas, carros, caminhes ou demais objetos, as passagens de acesso ao estabelecimento para pessoas e veculos, de modo a no impedir que nele ingressem e dele saiam os que assim livremente quiserem; de utilizar de fora fsica contra pessoas ou coisas nas paralisaes coletivas de trabalho que promove ou vier a promover para impedir o livre acesso aos estabelecimentos do autor; de causar, incitar a que se d causa, ou ameaar causar dano, moral ou fsico, s pessoas, pelo fato de no aderirem paralisao, ora para forar a adeso involuntria a mesma. Entretanto, as medidas acima deferidas ficam condicionadas ao direito constitucionalmente garantido de greve, nos termos da lei. Em caso de descumprimento da presente deciso, ser aplicada multa no importe de R$5.000,00 por dia. (f. 45/46)

A priori, destaco que o direito de greve, assim como o direito propriedade, um direito social e fundamental, por natureza. A teor do que dispe o art. 2 da Lei n. 7.783/1989 (Lei de Greve), greve a suspenso coletiva, temporria e pacfica, total ou parcial, da prestao pessoal de servios a empregador. Trata-se de instrumento legal colocado disposio dos empregados para pressionarem o empregador, visando soluo de um conflito coletivo. Nos termos do voto proferido pelo Ex.mo Ministro Seplveda Pertence em deciso no Mandado de Injuno n. 20-4:
[...] a greve [...] antes de tudo um fato, que historicamente no esperou pela lei para tornar-se uma realidade inextirpvel da sociedade moderna. O que s vezes pretendeu o Direito positivo, e quase sempre condenado a inocuidade, foi proibi-la,
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foi ved-la. Quando, ao contrrio, a prpria Constituio a declara um direito [...]. (trecho do voto do Ministro Seplveda Pertence proferido no Mandado de Injuno n. 20-4 - Distrito Federal - Ac. Plenrio - Maioria - J. em 12.05.94 - Rel: Min. Celso de Mello - Fonte: DJU, 22.11.96, p. 45690)

O direito de greve assegurado aos trabalhadores , atualmente, direito constitucional, previsto no artigo 9 da Carta Magna, o qual enuncia que compete aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender. Convm registrar que o citado dispositivo constitucional encontra-se inserido no Ttulo II da Carta Magna, que trata dos direitos e garantias fundamentais dos cidados, dentre os quais se inclui o direito ao trabalho como direito social. Ademais, a ordem econmica embasada no valor do trabalho humano, sendo, tambm, o valor social do trabalho um fundamento da Repblica. Nesse contexto, a busca por melhores salrios e condies de trabalho est intimamente ligada prpria dignidade humana, da mesma forma, erigida como um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil. Feitas tais consideraes e sopesados todos os fatos trazidos a exame, tenho que o ato judicial impugnado, conforme deciso transcrita, de fato, viola o pleno exerccio do direito de greve disposto no artigo 9 da Constituio da Repblica, bem como o inciso I do artigo 6 da Lei n. 7.783/1989. que, no caso dos autos, inexistiu demonstrao idnea de desrespeito por parte do impetrante dos preceitos constantes da Lei n. 7.783/1989, sendo certo, conforme destaca Cesrio, que [...] sempre militar presuno favorvel categoria profissional envolvida, no sentido de que exercitaria o seu direito de maneira no abusiva (CESRIO, Joo Humberto. O direito constitucional fundamental de greve e a funo social da posse: um novo olhar sobre os interditos possessrios na Justia do Trabalho brasileira. O Trabalho. Encarte 134. abril/2008). Conforme salientado s f. 64/65, o movimento grevista a maior exteriorizao de um conflito trabalhista coletivo. So foras antagnicas em lcito e legtimo confronto. Procuram os trabalhadores fazer valer suas reivindicaes atravs de instrumento constitucionalmente assegurado, na oportunidade e na defesa dos interesses que julgarem pertinentes serem por ele protegidos. Por seu turno, os empregadores podem a ele se opor, tambm dentro dos limites da legalidade. Nesse cenrio, impossvel abstrair-se a tenso nsita ao prprio movimento. No h amabilidades. No se pode, no entanto, tolerar a violncia - da qual no h o menor indcio de ocorrncia pelas provas produzidas pelos litisconsortes. Tal como dispe o Enunciado 6, aprovado na 1 Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho (23.11.2007), que adoto como razes de decidir:
GREVES ATPICAS REALIZADAS POR TRABALHADORES. CONSTITUCIONALIDADE DOS ATOS. No h, no texto constitucional, previso reducionista do direito de greve, de modo que todo e qualquer ato dela decorrente est garantido, salvo os abusos. A Constituio da Repblica contempla a greve atpica, ao fazer referncia liberdade conferida aos trabalhadores para deliberarem acerca da oportunidade da manifestao e dos interesses a serem defendidos. A greve no se esgota com a paralisao das atividades, eis que envolve a organizao
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do evento, os piquetes, bem como a defesa de bandeiras mais amplas ligadas democracia e justia social. [...].

Acrescentam-se aos fundamentos j adotados as pertinentes observaes constantes do parecer da lavra da i. representante do Ministrio Pblico do Trabalho:
[...] O direito de greve, assegurado em nosso ordenamento jurdico pela Constituio da Repblica e pela Lei n. 7783/89, meio legtimo de presso pelos trabalhadores em prol de melhores condies de trabalho e, bem por isso, somente pode ser cerceado se fortes razes se fizerem comprovadamente presentes, pena de tornar incua a presso legal da categoria profissional em seu mister reivindicatrio [...]. Sendo o direito de greve forma legtima de presso exercida pelos trabalhadores, os pedidos formulados pelos litisconsortes na ao de interdito proibitrio atentam contra esse direito, visto que manietam a fora do movimento e comprometem eficcia no intuito de estabelecer uma soluo negociada por parte das entidades bancrias. [...] No por outra razo que o legislador ordinrio garantiu expressamente aos grevistas, dentre outros direitos, o emprego de meios pacficos tendentes a persuadir ou aliciar os trabalhadores a aderirem greve. Ou seja, a realizao de piquetes em frente s agncias bancrias, com a utilizao de carros de som, faixas e presena dos trabalhadores que aderiram greve, constitui exatamente o emprego dos meios pacficos autorizados na lei para conseguir adeso de maior nmero de trabalhadores greve, bem como a visibilidade do movimento perante a sociedade em geral. Por outro lado, tem razo o impetrante ao alegar que os litisconsortes no demonstram qualquer ato praticado pelo Sindicato e pelos grevistas que importasse em real ameaa ao direito de posse dos impetrantes, requisito essencial para o manejo dos interditos proibitrios. Tambm no restou demonstrado nenhum ato que possa ser classificado como violento ou praticado com abuso de poder. [...].

Na presente hiptese, as provas que foram coligidas ao feito no apontam para o excesso na utilizao dos meios de convencimento inerentes ao exerccio do direito de greve, no se evidenciando a prtica de atos que importassem em ameaa ao direito de posse dos impetrantes, tampouco qualquer ato que pudesse ser tomado como violento ou abusivo. Logo, de se concluir, na esteira do posicionamento adotado pela i. representante do MPT, que
[...] a utilizao do interdito proibitrio que pode ser considerada instrumento utilizado pelo empregador para frustrar o movimento paredista, ao arrepio do disposto no artigo 6, 2, da Lei 7.783/89, que veda, de forma expressa, a adoo pelas empresas de meios para constranger o empregado ao comparecimento ao trabalho, bem como capazes de frustrar a divulgao do movimento. (f. 105)

Diante de todo o exposto, julgo procedente o pedido, ratificando a medida liminar deferida e concedendo a segurana, revogando, em decorrncia, o ato judicial que impediu o pleno exerccio de greve ao impetrante.
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CONCLUSO Conheo da presente ao mandamental e, no mrito, concedo a segurana requerida para, tornando definitiva a liminar concedida, julgar procedente o pedido, revogando o ato judicial que impediu o pleno exerccio de greve ao impetrante. Custas, pela Unio Federal, no valor de R$10,64, imune (inciso I do art. 790-A da CLT). FUNDAMENTOS PELOS QUAIS, O Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio, em Sesso Ordinria da 1 SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS INDIVIDUAIS (1 SDI), hoje realizada, julgou o presente feito e, por unanimidade, conheceu da ao mandamental; no mrito, por maioria de votos, vencidos os Ex.mos Desembargadores Jos Murilo de Morais e Anemar Pereira Amaral, concedeu a segurana requerida para, tornando definitiva a liminar concedida, julgar procedente o pedido, revogando o ato judicial que impediu o pleno exerccio de greve ao impetrante. Custas, pela Unio Federal, no valor de R$10,64, imune (inciso I do art. 790-A da CLT). Belo Horizonte, 25 de fevereiro de 2010. MARCELO LAMEGO PERTENCE Desembargador Relator

TRT-00657-2001-084-03-40-8-AP Publ. no MG de 08.03.2010 AGRAVANTE: MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO AGRAVADO: VOTORANTIM METAIS ZINCO S/A EMENTA: DECISO DE PRIMEIRO GRAU QUE CONCEDE TUTELA INIBITRIA E ANTECIPADA - AUSNCIA DE TRNSITO EM JULGADO DO ACRDO QUE A MANTEVE - POSSIBILIDADE DE EXECUO, DESDE LOGO, DA MULTA COERCITIVA COMINADA PARA O CASO DE SEU DESCUMPRIMENTO INJUSTIFICADO - QUESTO J DECIDIDA ANTERIORMENTE NO MESMO FEITO PELAS INSTNCIAS ORDINRIAS. O artigo 471 do CPC expresso ao estabelecer que Nenhum juiz decidir novamente as questes decididas, relativas mesma lide, salvo nas relaes jurdicas continuativas (se tiver havido modificao no estado de fato ou de direito) ou nos demais casos prescritos em lei. Estando aqui manifestamente ausentes tais excees e se, na presente ao civil pblica, a mesma multa coercitiva j foi exigida de imediato pelo autor em virtude do comprovado descumprimento, em perodo anterior diverso, da deciso inibitria antecipada e final ainda no transitada em julgado e as instncias ordinrias (inclusive esta mesma Turma Regional Julgadora, em sede
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de anterior agravo de petio) j decidiram que ela exigvel de imediato, tendo tal multa sido inclusive j paga pela agravada e destinada ao Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT) nestes mesmos autos (aps o desprovimento dos seus correspondentes recursos de natureza extraordinria pelo Tribunal Superior do Trabalho e pelo Supremo Tribunal Federal), no podem mais o juzo de origem e esta segunda instncia, ao examinarem a alegao do autor de que, em perodo posterior diverso, a demandada teria incorrido em novo descumprimento da mesma ordem judicial cuja observncia se pretendeu assegurar pela medida coercitiva patrimonial em discusso, afastar a priori tal possibilidade, sob o novo e diverso entendimento de que sua cobrana imediata estaria legalmente vedada. EFETIVAO DAS DECISES CAUTELARES E ANTECIPATRIAS PELA COBRANA IMEDIATA DAS MEDIDAS COERCITIVAS PATRIMONIAIS CORRESPONDENTES - REVOGAO TCITA DO 2 DO ART. 12 DA LEI N. 7.347/85 (LEI DA AO CIVIL PBLICA) PELO NOVO E GENERALIZADO REGIME DA TUTELA INIBITRIA METAINDIVIDUAL INSTITUDO PELO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR E PELOS 3, 4 E 5 DE SEU ARTIGO 84, REITERADO PELA NOVA REDAO DADA AO ARTIGO 461 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. No entendimento deste redator, no obstante o disposto no 2 do artigo 12 da Lei n. 7.347/85, que dispe que a multa coercitiva estabelecida para compelir a parte sucumbente a cumprir de imediato a determinao judicial s poder ser efetivada, no campo da realidade, aps o trnsito em julgado da mesma, no se pode jamais perder de vista que garantir a eficcia de decises que confirmam a antecipao de tutela especfica deferida no curso do processo preservar o principal escopo do instituto: a concretizao, na esfera decisiva da realidade, do princpio constitucional da efetividade do processo em todos os casos em que exista o perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao, capaz de tornar, na prtica, inteis para seus titulares os direitos materiais provisoriamente reconhecidos em juzo que somente ao final do processo sejam executados. Ademais, a aplicao literal e automtica do aludido preceito da Lei da Ao Civil Pblica simplesmente desconsidera que ele foi editado em 1985, quando o sistema processual brasileiro ainda no havia sido significativamente aperfeioado pela predisposio, pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, de um verdadeiro microssistema de tutela metaindividual ou coletiva aplicvel a todos os processos de dimenso metaindividual. Ocorre que, nos 3, 4 e 5 do artigo 84 daquele Cdigo, restaram previstas genericamente no apenas a autorizao para a concesso liminar da tutela coletiva especfica, mas tambm a possibilidade, para a efetivao dessa tutela antecipada, da imposio de multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor e de outras medidas coercitivas necessrias, sem qualquer restrio em sua exigibilidade imediata, como antes estava previsto na LACP. E a integrao da LACP com o CDC, que produz efeitos com relao tutela dos direitos metaindividuais em geral e
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trabalhistas em particular (expressamente decorrente do artigo 90 daquele Cdigo e do artigo 21 da Lei n. 7.347/85, acrescentado pela Lei n. 8.078/90) autoriza a superao da inexplicvel limitao antes estabelecida pelo 2 do artigo 12 da Lei n. 7.347/85 exigibilidade imediata da multa coercitiva instituda para compelir a parte destinatria a cumprir, de imediato, a antecipao de tutela liminarmente concedida no mbito de determinada ao civil pblica. essa a interpretao data venia mais consentnea com a necessidade de assegurar a mxima efetividade possvel s medidas coercitivas destinadas a compelir as partes a cumprirem, de imediato, as decises cautelares e antecipatrias proferidas pelo Poder Judicirio. IMPOSSIBILIDADE DE DECISO IMEDIATA, PELA INSTNCIA REGIONAL, DA QUESTO FTICA AINDA CONTROVERTIDA SOBRE O DESCUMPRIMENTO OU NO DA DECISO INIBITRIA OBJETO DE ANTECIPAO DE TUTELA RETORNO DOS AUTOS INSTNCIA DE ORIGEM PARA A CORRESPONDENTE INSTRUO E DECISO DA MATRIA. Na medida em que a deciso inibitria genrica, objeto da antecipao de tutela, necessariamente dispe tambm para o futuro, toda e qualquer alegao de ulterior descumprimento das obrigaes de fazer e de no fazer pela reclamada que ainda seja controvertida, como ocorreu neste caso, dever ser objeto de apurao especfica e aprofundada nestes mesmos autos pela MM. instncia de origem que, aps uma adequada instruo da matria que assegure a ambos os litigantes o contraditrio e a ampla possibilidade de prova de suas respectivas alegaes, dever proferir nova deciso a respeito da incidncia ou no da multa coercitiva no correspondente perodo em discusso, segundo seu livre convencimento motivado. Provimento parcial do agravo de petio, nesses termos. Vistos os autos, relatado e discutido o presente agravo de petio, decide-se: RELATRIO Trata-se de agravo de petio interposto pelo Ministrio Pblico do Trabalho s f. 779-793 em face da deciso de f. 777, por meio da qual o MM. Juiz Luiz Cludio dos Santos Viana, Titular da Vara do Trabalho de Paracatu, indeferiu o pedido de execuo provisria. O agravante pretende seja determinado o prosseguimento da execuo provisria, pois o agravo de instrumento interposto pela executada no tem efeito suspensivo, inexistindo qualquer bice ao deferimento de seu pedido. Contraminuta s f. 795-801, pugnando pelo no conhecimento do apelo em razo da inobservncia do 1 do artigo 897 da CLT. No mrito, pelo seu desprovimento. No se vislumbra, no presente feito, interesse pblico a proteger. o relatrio, substancialmente da lavra do Ex.mo Juiz Convocado Relator.
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VOTO Admissibilidade Preliminar de no conhecimento do agravo de petio A executada suscita o no conhecimento do agravo de petio, alegando que o agravante no delimitou, de forma justificada, os valores que entende devidos e as matrias controvertidas, em desatendimento ao disposto no 1 do artigo 897 da CLT. Contrariamente ao que sustenta a executada, o agravante desincumbiu-se de seu encargo processual, porquanto exps claramente as matrias que constituem o objeto da sua insurgncia, de matria exclusivamente processual (sendo o valor da medida coercitiva pecuniria mera consequncia da soluo que se der questo recursal controvertida), estando, pois, plenamente atendida a exigncia do dispositivo legal referenciado. Nos termos do voto do i. Relator, assim foi rejeitada, por unanimidade, a preliminar e conheceu-se do agravo de petio, porque prprio, tempestivo e regularmente interposto. Conheceu-se, tambm sem divergncia, da contraminuta, eis que tempestivamente apresentada. Mrito Do processamento imediato da execuo provisria da multa pelo descumprimento da tutela antecipada nestes autos concedida Insurge-se o agravante contra a r. deciso de origem que indeferiu o pedido de execuo provisria da medida coercitiva cominada na deciso de primeiro grau ainda no transitada em julgado mas que foi objeto de antecipao de tutela, ainda em pleno vigor. Assevera que o agravo de instrumento em recurso de revista interposto pela r no tem efeito suspensivo e, portanto, no obsta a execuo da multa aplicada liminarmente. A Lei n. 7.347/85, ao disciplinar a ao civil pblica, em seu artigo 3, prev que esta pode ter como objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, valendo-se, inclusive, do sistema de astreintes, j que possibilita a cominao de multa diria, se esta for suficiente ou compatvel (artigo 11). E, em seu artigo 12, caput, a referida Lei estabelece que a multa pode ser deferida liminarmente. Todavia, como estabelecido no 2 do citado artigo, a penalidade em questo somente ser exigvel aps o trnsito em julgado da deciso favorvel ao autor. Assim sendo, e considerando que a execuo que est sendo processada no presente momento e que envolve especificamente o pagamento da multa em comento reveste-se de provisoriedade, considerava o d. Relator no ser possvel, por ora, a realizao de atos expropriatrios, devendo ser aguardado o trnsito em julgado da deciso final, objeto da tutela inibitria e cujos efeitos de mrito foram tambm objeto de antecipao de tutela, para finalmente se decidir a respeito do
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cabimento ou no do pagamento da multa imposta executada, para os casos de descumprimento das obrigaes de no fazer objeto daquelas decises judiciais. Dele, porm, respeitosamente divergi em parte, pelos fundamentos a seguir expostos, no que fui acompanhado pela d. maioria. Em primeiro lugar, cumpre fazer um registro sobre o atual andamento processual da deciso de mrito cujo cumprimento imediato e antecipado quer o agravante assegurar, atravs da cobrana imediata da multa coercitiva nela cominada. que, como tambm salientado pela i. representante do Ministrio Pblico do Trabalho em sua sustentao oral na sesso de julgamento e este Redator j havia tambm constatado, em pesquisa processual no stio eletrnico do C. TST, o agravo de instrumento que a ora agravada interps contra a deciso denegatria do processamento do recurso de revista que oportunamente interps contra o r. acrdo regional desta E. Turma Julgadora j foi desprovido pela Egrgia 7 Turma do C. Tribunal Superior do Trabalho em sua sesso do dia 21.10.2009, em acrdo da lavra do d. Relator Ministro Pedro Paulo Teixeira Manus e publicado em 29.10.2009. bem verdade, por outro lado, que, contra esta ltima deciso, a empresa ora agravada j interps recurso extraordinrio em 09.11.2009, o qual, na presente data, ainda est pendente de apreciao naquele Colendo Tribunal Superior, o que significa que, essencialmente, a questo processual objeto do presente agravo de petio continua a mesma, na medida em que incontroversamente a deciso que cominou a multa pecuniria de carter coercitivo em sede da presente ao civil pblica continua sem haver transitado em julgado. Contudo, mesmo assim entendo que, no presente caso, deve ser dado provimento parcial ao agravo de petio interposto pelo Ministrio Pblico do Trabalho para reformar a r. deciso agravada de f. 777 que, revogando anterior deciso de primeiro grau proferida f. 764, indeferiu liminarmente o pleito do rgo exequente, formulado em sua manifestao de f. 391-405 (acompanhada dos documentos de f. 406-763) de, desde logo, proceder-se efetivao imediata (e no, na verdade, pura e simples execuo provisria) da multa coercitiva nestes autos cominada para assegurar o cumprimento imediato das obrigaes de fazer e de no fazer objeto da sentena mandamental proferida tambm objeto de antecipao de tutela, que naquela pea processual afirmou-se estar sendo sistemtica e amplamente descumprida pela executada. incontroverso, em primeiro lugar, que a presente deciso exequenda ainda no transitou em julgado, uma vez que ainda est pendente de julgamento o agravo de instrumento que a executada interps contra a deciso de f. 119-121 (mantida no despacho de f. 122, quando foi recebido o referido recurso para o C. Tribunal Superior do Trabalho) que denegou seguimento ao recurso de revista que apresentou contra o acrdo desta Egrgia Quinta Turma de f. 104-112 (complementado pelo acrdo de f. 114-117 que rejeitou os embargos de declarao interpostos por ambas as partes) que, no essencial, manteve a deciso de primeiro grau que, f. 85 destes autos, [...] determinou requerida que se abstenha de utilizar-se de contratos de prestao de servios com o fim de fornecimento a ela de mo-de-obra, devendo utilizar trabalhadores prprios, devidamente registrados por ela, para a consecuo de suas atividades-fim [...], sob pena de pagamento da multa diria ora em discusso, [...] o que dever ser cumprido de imediato, por acolhida a antecipao de tutela.
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Como est claro na r. sentena recorrida, entendeu o d. juzo de origem que o 2 do artigo 12 da Lei da Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/85), por si s, liminarmente e sem necessidade da apreciao circunstanciada dos aspectos propriamente fticos da questo, impediria o deferimento da pretenso de imediata execuo dos valores correspondentes multa coercitiva relativa ao perodo de 01.03.2005 a 22.09.2009, pretendida pelo MPT (f. 403 e 793). E esse, exatamente, o ponto de minha discordncia em dois aspectos fundamentais, cada qual suficiente para autorizar a reforma da deciso ora agravada, d.m.v., como se demonstrar a seguir. Em primeiro lugar, no esta a primeira vez, neste feito, que esta E. Quinta Turma tem que examinar a possibilidade de execuo imediata, ainda que provisria, da multa coercitiva cominada na deciso de mrito nestes autos proferida (com a imediata antecipao dos efeitos da tutela concedida, reafirme-se). Como j bem demonstrado de forma expressa ao final da minuta de agravo do recorrente (f. 792-793), exatamente a mesma situao ora discutida j ocorreu anteriormente neste feito e foi objeto de apreciao e deciso nesta segunda instncia. Com efeito, em atendimento ao j mencionado despacho de f. 122 da VicePresidncia deste Tribunal Regional, logo aps o recebimento do referido agravo de instrumento foi requerida e expedida carta de sentena para o imediato cumprimento especfico das obrigaes de fazer e de no fazer contidas no comando sentencial objeto da referida antecipao de tutela. Contudo, em sua manifestao de f. 127-128 (datada de 08.01.2003), o rgo exequente, ora agravado, noticiando e demonstrando que a ora agravante havia descumprido a referida antecipao de tutela, pleiteou a execuo, atravs daquela carta de sentena, do valor correspondente multa coercitiva do perodo iniciado na data em que a determinao judicial tornou-se exigvel, havendo o clculo de seu montante sido homologado, intimando-se a requerida para seu pagamento (despacho de f. 193). Aps a tramitao daquela execuo, inclusive atravs da interposio de embargos execuo e sua respectiva deciso em que os mesmos foram julgados improcedentes para determinar o seu normal prosseguimento, uma vez que [...] as consequncias materiais da sentena de primeiro grau so exigveis de imediato e como houve descumprimento ao comando exequendo [...] (f. 243-244), a matria foi objeto do agravo de petio de f. 246-253 da requerida. Pois bem: na sesso de julgamentos desta E. Quinta Turma, realizada em 14.10.2003, o referido agravo de petio (Proc. n. 00657-2001-084-03-40-8 AP) foi desprovido por unanimidade, nos termos do voto de seu Relator Eduardo Augusto Lobato (ora no exerccio da Presidncia deste Tribunal), acompanhado pelo Revisor Jos Murilo de Morais e por este julgador (certido de julgamento de f. 270), mantendo-se expressamente a execuo da multa diria aplicada no perodo compreendido entre 12.12.2001 e 05.02.2002, ao fundamento de que a tutela antecipada concedida de imediato na ao civil pblica surte efeitos a partir da publicao da sentena, no havendo se falar em suspenso de sua eficcia, acrescentando-se de forma expressa que
[...] entendimento contrrio ofenderia o objetivo do expediente concedido que exatamente a satisfao imediata do direito pleiteado, em virtude do fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, que poderia acontecer em decorrncia
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da demora do trnsito em julgado da deciso [...]. (acrdo de f. 271-273, complementado pelo de f. 282-283, que negou provimento aos embargos de declarao da ora agravante)

Apesar da denodada resistncia processual da requerida, ora executada e agravada, que contra essa deciso tambm interps recurso de revista (denegado f. 302), agravo de instrumento ao C. TST (certido de f. 303-verso) e, aps ser-lhe negado provimento, recurso extraordinrio e subsequente agravo de instrumento (diante da negativa de seguimento do primeiro recurso) ao C. Supremo Tribunal Federal (tudo conforme certificado f. 305), esta execuo retomou seu prosseguimento em julho de 2007 (ainda na pendncia do julgamento do ltimo agravo de instrumento pelo STF, conforme petio do MPT de f. 308310 e despacho do juzo de origem de f. 311). Apurado o valor atualizado da multa em R$319.378,35 (f. 320-321) e homologado o seu clculo de liquidao, ressalvadas novas atualizaes, em 04.09.2007 (f. 322), a executada procedeu substituio do bem que havia sido penhorado atravs do respectivo auto de f. 213-220 por dinheiro (petio de f. 324 e guia de depsito de f. 325). Finalmente, com o retorno do agravo de instrumento do STF, com negativa de seu seguimento (certido de f. 329 e deciso monocrtica de seu i. Relator de f. 330-332, o MM. Juzo de origem determinou, em 11.06.2008 (despacho de f. 376), a liberao do valor depositado f. 325 em favor do Fundo de Amparo ao Trabalhador, como determinado de forma expressa na r. deciso exequenda, o que se fez de imediato (f. 377, 378 e 378-verso). de se indagar, respeitosamente: se, segundo a incisiva e j referida manifestao do MPT de f. 395/405 (datada de 22.09.2009), a requerida, ora agravada, continuou, com relao ao perodo de 01.03.2005 a 22.09.2009, a descumprir o comando judicial objeto da sentena (e, especialmente, da antecipao dos efeitos de sua tutela de mrito inquestionavelmente ainda em vigor), como se pode alterar o que tanto a primeira quanto esta segunda instncia j decidiram nestes mesmos autos (com a confirmao indireta, em sede extraordinria, tanto do Tribunal Superior do Trabalho quanto do Supremo Tribunal Federal), com a nica e, aqui, irrelevante diferena de que as decises anteriores se referiam a perodo diverso do anterior? Entendo, data venia, que no, em aplicao direta do que dispe o artigo 471 do CPC, ao estabelecer que Nenhum juiz decidir novamente as questes decididas, relativas mesma lide, no estando aqui presente nenhuma das duas excees ali previstas que autorizariam o reexame, nestes mesmos autos, dessa matria. No bastasse isso, tambm entendimento deste Redator ser inaplicvel, em casos como o presente (onde foi concedida a antecipao dos efeitos de mrito da tutela inibitria objeto da deciso que ainda hoje objeto de recurso sem efeito suspensivo), o disposto no 2 do artigo 12 da Lei n. 7.347/85, que estabelece que a multa coercitiva estabelecida para compelir a parte sucumbente a cumprir de imediato a determinao judicial s poder ser efetivada, no campo da realidade, aps o trnsito em julgado da mesma. Em outras palavras, ainda que no houvesse ocorrido todo o episdio processual aqui longamente narrado e tivesse esta E. Turma Julgadora que enfrentar essa questo pela primeira vez, a melhor soluo para a mesma ainda seria aquela
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j dada controvrsia aqui em exame por esta Quinta Turma, ou seja, no se aplicar ao presente caso o preceito acima referido da Lei da Ao Civil Pblica e autorizar-se a imediata execuo (ainda que provisria) do valor correspondente medida coercitiva pecuniria estabelecida para compelir a reclamada, ora agravada, a cumprir por completo a deciso judicial em questo, mesmo antes de seu trnsito em julgado (o que, por definio, corresponde exatamente antecipao de tutela deferida nos presentes autos). Essa , a meu ver, a melhor soluo para a presente demanda, uma vez que consentnea com o significado e a finalidade do instituto da antecipao da tutela de mrito e com o prprio princpio constitucional da efetividade da tutela jurisdicional. Antes de mais nada, no se pode jamais perder de vista que garantir a eficcia de decises que confirmam a antecipao de tutela especfica deferida no curso do processo preservar o principal escopo do instituto: a concretizao, na esfera decisiva da realidade, do princpio constitucional da efetividade do processo em todos os casos em que exista o perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao, tornando, na prtica, inteis para seus titulares, ao final, os direitos materiais provisoriamente reconhecidos em juzo. Doutro tanto, no se pode perder de vista que a aplicao literal e automtica do multicitado preceito da Lei da Ao Civil Pblica (o 2 do artigo 12 da Lei n. 7.347) simplesmente desconsidera que ele foi editado em 1985, quando o sistema processual brasileiro ainda no havia sido significativamente aperfeioado pela predisposio, pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, de um verdadeiro microssistema de tutela metaindividual ou coletiva aplicvel a todos os processos de dimenso metaindividual (como o presente). Ocorre que, nos 3, 4 e 5 do artigo 84 daquele Cdigo, restaram previstas genericamente no apenas a autorizao para a concesso liminar da tutela coletiva especfica, mas tambm a possibilidade, para a efetivao dessa tutela antecipada, da imposio de multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor e de outras medidas coercitivas necessrias, sem qualquer restrio em sua exigibilidade imediata, como antes estava previsto na LACP. Essa integrao harmnica e essa interdependncia recproca do CDC e da Lei da Ao Civil Pblica decorrem expressamente do artigo 90 daquele Cdigo e do artigo 21 da Lei n. 7.347/85 (acrescentado pela Lei n. 8.078/90), que assim estaturam respectiva e expressamente, in verbis:
Art. 90 Aplicam-se s aes previstas neste ttulo as normas do Cdigo de Processo Civil e da Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985, inclusive no que respeita ao inqurito civil, naquilo que no contrariar suas disposies. Art. 21. Aplicam-se defesa dos direitos e interesses difusos, coletivos e individuais, no que for cabvel, os dispositivos do Ttulo III da Lei que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor. (dentro do qual est o referido artigo 84 acima referido)

Kazuo Watanabe bem esclarece o significado da integrao da LACP com o CDC, que produz efeitos com relao tutela dos direitos metaindividuais em geral e trabalhistas em particular e, neste caso, leva indubitavelmente superao da inexplicvel limitao antes estabelecida pelo 2 do artigo 12
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da Lei n. 7.347/85 exigibilidade imediata da multa coercitiva estabelecida para compelir a parte destinatria a cumprir, de imediato, a antecipao de tutela liminarmente concedida no mbito de determinada ao civil pblica:
A mais perfeita interao entre o Cdigo e a Lei n. 7.347, de 24.07.85, est estabelecida nos arts. 90 e 110 usque 117, de sorte que esto incorporadas ao sistema de defesa do consumidor as inovaes introduzidas pela referida lei especial, da mesma forma que todos os avanos do Cdigo so tambm aplicveis ao sistema de tutela de direitos criado pela Lei n. 7.347. (Ttulo III Da defesa do consumidor em juzo: Captulo I Disposies gerais, in Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor : comentado pelos autores do anteprojeto, GRINOVER, Ada Pellegrini et alii, 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 711, destaque nosso)

Em outras palavras, a nova e melhor (porque mais efetiva) disciplina conferida tutela coletiva em geral e ao regime de efetivao das medidas de antecipao da tutela de mrito coletiva e especfica pelo Cdigo de Defesa do Consumidor veio tornar inteiramente superado, permissa venia, o preceito especfico do 2 do artigo 12 da LACP, que deve, pura e simplesmente, ser considerado tacitamente revogado. Ademais, a prpria generalizao do instituto da antecipao dos efeitos da tutela de mrito, promovida pela nova redao dada pela Lei n. 8.952/94 aos artigos 273 e 461 (e, em especial, seu 3) do Cdigo de Processo Civil, tambm veio tornar superada, sob a tica do princpio da efetividade da tutela jurisdicional, a limitao feita pelo 2 do artigo 12 da LACP, na medida em que esta enfraquece substancialmente o poder coercitivo da medida pecuniria estabelecida pelo juiz para compelir o destinatrio do comando antecipatrio a cumpri-lo de imediato. Exatamente nesse sentido pronuncia-se, na atualidade, parte pondervel da doutrina processual brasileira mais autorizada. A esse respeito, afigura-se exemplar o claro e incisivo posicionamento de Humberto Theodoro Jnior (em seu captulo O cumprimento das medidas cautelares e antecipatrias da obra coletiva Instrumentos de coero e outros temas de direito processual civil estudos em homenagem aos 25 anos de docncia do Professor Dr. Araken de Assis , TESHEINER, Jos Maria Rosa et alii, Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 277-295, esp. p. 294) exatamente sobre a questo ora em exame. Instrumento importante na efetivao das medidas antecipatrias de obrigaes de fazer e no fazer, e mesmo nas obrigaes de entrega de coisa, a multa por tempo de atraso no cumprimento da deciso (art. 461, 4, e art. 461-A, 3). Registra-se controvrsia acerca do momento de sua exigibilidade, pois h quem entenda que sua cobrana somente possa ocorrer no final do processo, depois do trnsito em julgado da sentena de mrito contrria quele que sofreu a imposio preventiva. Tal posio no se me afigura compatvel com a funo das medidas antecipatrias. Se estas tm a misso de antecipar, concreta e imediatamente, efeitos materiais satisfativos do direito substancial disputado em juzo, e se a multa autorizada como instrumento de apoio efetividade de tal antecipao, parece-me irrecusvel que a exigncia da multa seja tambm pronta ou imediata.
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Pensar o contrrio conduz, a meu sentir, inutilizao da astreinte no plano da atuao cautelar e antecipatria. Na esperana do ganho final da causa, a parte contra quem se imps a medida constante de prestao de fazer ou no fazer simplesmente deixaria de cumpri-la antes do julgamento final de mrito. Ou se garante a medida antecipatria, e a multa ser desde logo exigvel, ou se relega a um plano secundrio o efeito da tutela antecipada, privando-a de sua natural funo de garantia de efetividade ao direito tutelado, e ento, sim, torna-se cabvel negar aplicao imediata multa coercitiva. No este ltimo papel, todavia, que, segundo a natureza das coisas, se espera do remdio processual em anlise. A antecipao de tutela foi concebida como instrumento de efetivao imediata do direito material do litigante, a ser alcanada de plano, sem ter de aguardar a sentena de mrito. Os meios de coero judicial, inclusive a multa, tm, pois, de ser aplicados de imediato, sem maiores delongas provocadas pela marcha completa do processo de acertamento definitivo. Correta a lio de Cssio Scarpinella Bueno, segundo a qual a nica forma de impedir a exigibilidade imediata da multa o ru suspend-la pela atribuio de efeito suspensivo a agravo de instrumento seu.

Na mesma linha, o i. processualista Joaquim Felipe Spadoni (em seu trabalho A multa na atuao das ordens judiciais, publicado na obra coletiva Processo de execuo, SHIMURA, Srgio e WAMBIER, Teresa Arruda Alvim (coords.), So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. p. 482-508, esp. p. 498 e 500), in verbis:
[...] a imposio de multa pecuniria tem por funo precpua resguardar a efetividade do processo. instrumento de direito pblico, que busca realar o imperium da ordem judicial expedida contra o ru e o revigoramento do dever do mesmo em atend-la fielmente. Por essa razo que a multa tem eficcia a partir do momento em que o cumprimento do comando judicial qual se relaciona passa a ser devido. Em regra, este momento o da intimao da medida liminar ou da sentena de procedncia no submetida ao efeito suspensivo da apelao. (op. cit., p. 498)

A seguir, depois de criticar severamente o entendimento de que essa multa coercitiva s pode ser cobrada aps o trnsito em julgado da eventual sentena de procedncia do pedido inicial objeto da antecipao de tutela, o mesmo autor, depois de afirmar que no se pode confundir a situao jurdica de direito material discutida no processo e os deveres das partes como sujeitos do processo, ainda mais incisivo na defesa da exigibilidade imediata (e definitiva) da multa coercitiva nos casos de descumprimento das medidas cautelares e antecipatrias deferidas em juzo:
Em virtude de seu carter processual, o que autoriza a exigibilidade da multa pecuniria a violao da ordem judicial, o desrespeito do ru ao poder jurisdicional. O seu fato gerador considera apenas e to-somente a relao jurdica existente entre parte e juiz, o dever daquela em atender s ordens deste, enquanto forem eficazes. A exigibilidade da multa pecuniria no recebe nenhuma influncia da relao jurdica de direito material. preciso se ter bem claro que o que autoriza a incidncia da
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multa a violao da ordem do juiz, a violao de uma obrigao processual, e no da obrigao de direito material que o ru pode possuir perante o autor. Assim sendo, se o ru no atender deciso eficaz do juiz, estar desrespeitando a sua autoridade, ficando submetido ao pagamento da multa pecuniria arbitrada, independentemente do resultado definitivo da demanda. Em sendo a deciso que imps a multa posteriormente revogada, seja por sentena ou por acrdo, ou mesmo por outra deciso interlocutria, em nada restar influenciado aquele dever que havia sido anteriormente imposto ao ru. As ordens judiciais devem ser obedecidas durante o perodo em que so vigentes, e as partes que no as obedecerem estaro sujeitas s sanes cominadas. (op. cit., p. 500)

Da mesma forma, embora mais concisamente, tambm se pronuncia o consagrado Professor da USP e Desembargador do TJSP Jos Roberto dos Santos Bedaque, in Tutela cautelar e tutela antecipada: tutelas sumrias e de urgncia (tentativa de sistematizao), So Paulo: Malheiros, 1998, p. 367:
Merece considerao, ainda, a possibilidade de imposio de multa pelo descumprimento da tutela antecipada, prevista expressamente no art. 461, mas aplicvel a qualquer hiptese em que o provimento antecipatrio seja cabvel (arts. 273 e 799; [...]). Nesses casos, a multa pode ser executada imediatamente, ainda que em curso o processo. Embora inexistente a tutela final, a multa est vinculada ao provimento antecipatrio e pode ser exigida desde logo, pois decorre objetivamente do no atendimento ao comando nele contido. (destaques nossos)

No mesmo sentido tambm se pronuncia Srgio Cruz Arenhart (in Perfis da tutela inibitria coletiva, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 370-373), a respeito da exigibilidade da multa coercitiva no mbito da tutela inibitria individual (em consideraes que, para ns, so igualmente aplicveis tutela inibitria coletiva, pelas razes anteriormente expostas), in verbis:
Quanto ao escopo da multa, j se disse reiteradamente, presta-se ela a proteger a autoridade da funo jurisdicional. Seu objetivo no proteger diretamente o interesse do autor, seno dar efetividade deciso do Estado, concretizando o imperium de que dotada. [...] [...] Deveras, a funo da multa garantir obedincia ordem judicial, no se podendo abrir espao para o requerido question-la (seno pelas vias judiciais naturais), sob pena de negar-se-lhe todo carter coercitivo. Pouco importa se a ordem se justificava ou no; aps a sua precluso temporal, ou eventualmente, a anlise do recurso contra ela interposto junto ao tribunal, s resta o seu cumprimento, sem qualquer ulterior questionamento. Se, no futuro, aquela deciso ser ou no confirmada pelo provimento final (definitivo) da causa, isso pouco importa para efetividade da primeira ordem. Merece ela ser respeitada (quando editada) pela simples razo de decorrer da autoridade pblica adequada. Est em jogo, afinal, a prpria autoridade do Estado. No se pode, portanto, dizer que ocorreu apenas a inobservncia de uma deciso do Estado-juiz. Ocorreu, em verdade, a transgresso a uma ordem, que se presume legal (mesmo porque submetida potencial reviso interna no Judicirio). Se o
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contedo dessa ordem ser, posteriormente, infirmado pelo exame final da causa, isto pouco importa para o fato de que deveria a ordem, enquanto vigorou, ser cumprida de maneira inquestionvel.

E completa ele, de maneira ainda mais clara e absoluta:

A deciso judicial imperativa para as partes porque deriva da autoridade pblica que detm o monoplio da fora legtima - e s. Se a deciso reflete o melhor entendimento ou se poder ser alterada ao final do feito so questes que extrapolam o mbito de discusso do fundamento da autoridade do Estado, no competindo nem s partes, nem ao jurista. Por isso, no sistema brasileiro, parece adequado entender que, sendo a ordem formalmente vlida - ou seja, obedecidos os requisitos legais para sua expedio merece ela cumprimento, ainda que, posteriormente, haja modificao do entendimento, e a concluso final da causa d pela improcedncia da ao. Desde que no seja a deciso que concede a multa nula (por deciso do rgo superior, em recurso, ou por constatao do prprio juiz da causa), deve ela ser cumprida, ainda que haja possibilidade de que a ao venha a ser julgada improcedente ao final. Outro entendimento resultaria na abertura de perigosa vlvula para o descumprimento de qualquer meio coercitivo imposto em termos provisrios. A parte, a quem incumbe o cumprimento da ordem, sabendo ser ela passvel de mudana com a sentena, no tem estmulo para o cumprimento voluntrio da ordem, j que, em cumprindo, no ter nenhum benefcio; em no cumprindo, sujeita-se sorte de suas alegaes no processo e eventualidade de sucesso em sua defesa. Pe-se por terra todo o esforo do jurista no intuito da efetividade do processo.

Por fim, so igualmente persuasivas as consideraes expendidas pelo advogado e professor paraense Jean Carlos Dias (em seu trabalho Os meios de dissuaso nas tutelas coletivas inibitrias, publicado na obra coletiva Tutela jurisdicional coletiva, DIDIER JR., Fredie et alii (coords.), Salvador: Ed. Jus Podium, 2009. p. 261-271, esp. p. 265-266), mostrando que a linha interpretativa aqui sustentada a que melhor atende necessidade de assegurar a tutela jurisdicional mais efetiva possvel:
Para que a multa tenha o verdadeiro efeito inibidor, no h dvida a respeito, ela deve ser exigida de imediato e mediante um procedimento especfico capaz de levar a esse pagamento. Somente quando isso ocorre que se pode verdadeiramente observar o efeito dissuasrio. Transferir a exigncia para o futuro, ou seja, aps o trnsito em julgado, significa apenas dotar o agente potencialmente causador do dano de mais um dado na equao econmica que d suporte sua conduta. Ao contrrio do que supem alguns autores, a transferncia para o futuro importa em imediato enfraquecimento do comando judicial e por isso a evidente perda de coao da vontade que justifica a concesso da medida. Analiticamente, o debate doutrinrio deve ser resolvido em prol da melhor soluo dissuasria que certamente a que impe um risco imediato pelo desatendimento do comando judicial.
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[...] em ambientes no-cooperativos como o estabelecido em juzo para a soluo de conflitos coletivos, a soluo estratgica, sendo racional o agente, somente leva ao efeito pretendido quando a sano econmica representa uma imposio imediata e suficientemente relevante para orientar sua conduta. [...] Ao contrrio do que se pode supor, a autonomia radical da multa (tanto quanto ao momento da eficcia quanto ao meio processual) nas aes coletivas exigncia do prprio modelo de dissuaso previsto na nossa legislao.

Ainda no plano doutrinrio, tambm se pronunciam no mesmo sentido e merecem ser mencionados Jos Carlos Barbosa Moreira (em seu artigo A tutela especfica do credor nas obrigaes negativas, in Temas de direito processual segunda srie, 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1988. p. 30-44, esp. p. 39-40), Marcelo Lima Guerra (in Execuo indireta, 1. ed. 2 tiragem, So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. p. 205), lton Venturi (in Execuo da tutela coletiva, So Paulo: Malheiros, 2000. p. 150-151) e Jos Miguel Garcia Medina (in Execuo civil: teoria geral - princpios fundamentais, 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 449-450). Por todo o exposto, de se concluir que, ao contrrio dos r. entendimentos do i. juzo de origem e do d. Relator, o 2 do artigo 12 da Lei da Ao Civil Pblica no , ao menos no atual estado do presente feito, suficiente para se rejeitar, liminarmente, a pretenso do rgo agravante, formulada em sua manifestao de f. 391-405 (acompanhada dos documentos de f. 406-763), de que, uma vez constatado o descumprimento pela reclamada, ora agravada, no perodo subsequente de 01.03.2005 a 22.09.2009, da ordem judicial objeto da antecipao de tutela (nesse ponto confirmada pela deciso final de mrito, ainda pendente, para seu trnsito em julgado, de julgamento de agravo de instrumento pelo Colendo Tribunal Superior do Trabalho) de [...] que se abstenha de utilizar-se de contratos de prestao de servios com o fim de fornecimento a ela de mo-de-obra, devendo utilizar trabalhadores prprios, devidamente registrados por ela, para a consecuo de suas atividades-fim [...], sob pena de pagamento da respectiva multa coercitiva diria ora em discusso. Deve, portanto, ser reformada a r. deciso agravada de f. 777 nesse ponto. Contudo, uma nota de prudncia se impe necessariamente no caso presente, levando a dar-se provimento apenas parcial ao presente agravo de petio: que se afigura, por enquanto, prematuro pura e simplesmente atender por completo pretenso recursal do Ministrio Pblico do Trabalho agravante, que de que se determine desde logo parte contrria que pague, em favor do Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT), quantia que, na presente data, j est por volta de R$8.000.000,00 (oito milhes de reais), correspondente ao valor resultante da aplicao, a partir de 01.03.2005, da medida coercitiva pecuniria de R$3.000,00 por dia e para cada caso de descumprimento da deciso inibitria e antecipada proferida, pela parte contrria, da ordem judicial em questo. que inexistem, at agora, nos presentes autos, suficientes elementos de prova capazes de permitir que esta instncia recursal decida, desde logo, se houve ou no descumprimento da tutela inibitria (antecipada e final) neles concedida: que, como se pode verificar tanto da r. deciso original de f. 764, da lavra de MM. Juiz Substituto (que, sem qualquer fundamentao, limitou-se a deferir a execuo
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provisria requerida) quanto da r. deciso agravada de f. 777, proferida pelo MM. Juiz Titular daquela Vara do Trabalho (que, como j se disse, limitou-se a considerar o multicitado 2 do art. 12 da LACP um impedimento absoluto e suficiente para o indeferimento imediato da execuo imediata da multa coercitiva acima referida), o primeiro grau de jurisdio pura e simplesmente ainda no dirimiu a acirrada controvrsia ftica, suscitada pelas partes, sobre se, no perodo em discusso (01.03.2005 a 22.09.2009), a requerida, ora agravada, teria ou no voltado a descumprir a ordem judicial de no fazer objeto de antecipao de tutela que o requerente, ora agravante, quer efetivar atravs da execuo da multa coercitiva diria para tanto fixada. Mais especificamente, a r. instncia de origem, naquela ocasio processual, no examinou se realmente os fatos narrados naquela pea processual do Ministrio do Trabalho, relativos aos contratos celebrados pela requerida VOTORANTIM METAIS ZINCO (ou sua antecessora COMPANHIA MINEIRA DE METAIS) localizada no Distrito de Morro Agudo, em Paracatu, com as empresas ATLAS COPCO, CEGELEC e BETEL, configurariam ou no o apontado descumprimento da ordem judicial objeto da antecipao de tutela (confirmada pela deciso final ainda pendente de recurso, embora sem efeito suspensivo) cujo imediato cumprimento, repita-se, buscou-se assegurar pela multa pecuniria objeto do presente agravo de petio. Em primeiro lugar, preciso observar que o dispositivo da r. sentena cujo cumprimento imediato ora se pretende assegurar, embora realmente tenha se baseado nas irregularidades (apuradas na instruo processual da fase de conhecimento desta ao civil pblica) na contratao, pela requerida, de servios terceirizados para atividades pecurias, agrcolas ou em sua serraria (como restou claro no item 2.6 de sua fundamentao, s f. 74-79), foi proferido, como est claro na f. 85, sem qualquer restrio a aquelas atividades especficas, determinando genericamente requerida [...] que se abstenha de utilizar-se de contratos de prestao de servios com o fim de fornecimento a ela de mo-de-obra, devendo utilizar trabalhadores prprios, devidamente registrados por ela, para a consecuo de suas atividades-fim. Assim, na medida em que somente a parte dispositiva da sentena far, oportunamente, coisa julgada (CPC, artigo 469, I, a contrario sensu), no se pode, ao menos em princpio, descartar a possibilidade de os contratos de prestao de servios celebrados pela ora agravada com as trs empresas acima nomeadas, embora em atividades diversas, tambm configurarem descumprimento da ordem judicial nestes autos proferida. Tal possibilidade, como se sabe, decorre das peculiaridades da tutela inibitria (antecipada e final) nestes autos concedida, consistente em um preceito que, alm de inibir a continuao de determinadas prticas e atividades desde j julgadas contrrias ao ordenamento jurdico trabalhista, tambm estabeleceu uma proibio para o futuro, voltada no apenas para as atividades especificamente narradas na causa de pedir da petio inicial da ao civil pblica, mas igualmente para atividades similares que tambm configurarem, em essncia, o mesmo descumprimento da legislao trabalhista que se buscou, por meio dela, prevenir. O prprio juzo de origem, alis, j previra tais dificuldades e a necessidade de se proceder a uma ampla atividade instrutria antes de se aplicar a multa
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coercitiva ora em tela, ao decidir expressamente (primeiro apenas em sua fundamentao, f. 80, primeiro pargrafo, mas depois como parte integrante do dispositivo da sentena ento proferida, ao julgar procedentes, em parte, os embargos de declarao interpostos pela requerida, f. 88) que [...] na hiptese de descumprimento da deciso proferida nesta ao, pela necessidade de apurao e de prova e de se conceder ampla defesa, a multa dever ser buscada em ao especfica. Embora essa parte da deciso de primeiro grau tenha sido objeto de reforma por esta E. Quinta Turma quando do julgamento do recurso ordinrio interposto pelo Ministrio Pblico do Trabalho para, dando-se provimento parcial ao mesmo, [...] determinar que a execuo da multa pelo descumprimento seja processada nos prprios autos da deciso exequenda [...] (dispositivo de f. 111), tal modificao no alterou em nada a necessidade, corretamente apontada pelo MM. Juzo a quo, de que sejam sempre assegurados a ambos os litigantes o mais amplo espao probatrio e a mais cabal observncia da garantia do contraditrio antes de se proferir a deciso sobre a aplicabilidade, ou no, da referida multa pecuniria a situaes, como aquelas agora trazidas aos autos, que no tiverem sido exatamente as mesmas j apreciadas na fase cognitiva que antecedeu a referida deciso. A necessidade da prvia e aprofundada apurao, valorao e deciso a respeito das circunstncias fticas da matria, pelo primeiro grau, ainda mais avulta quando se constata que a requerida, ora agravada, nunca admitiu que tais contratos configurariam descumprimento da tutela inibitria antecipada e final nestes autos concedida ao contrrio, seja em sua manifestao de f. 714-verso a 715-verso (feita no mbito do procedimento de acompanhamento de Ao Civil Pblica aberto em 20.07.2009 pelo MPT, antes de pleitear a incidncia da multa coercitiva ora em discusso), seja em sua manifestao de f. 770-776 sobre o pleito de aplicao da multa coercitiva, seja finalmente na contraminuta do presente agravo (f. 799-801), a empresa agravada sempre afirmou, de forma clara e coerente, que tais contratos no esto ligados sua atividade-fim, tendo por objeto atividades especializadas e especficas de mero apoio a seu empreendimento principal. Em contrapartida, se a manifestao do MPT foi acompanhada de documentos (f. 406-763) que, ao menos em tese e a princpio, poderiam levar concluso diversa, foroso concluir que a questo em tela , ainda, altamente controvertida e depende de prvia e cuidadosa atividade instrutria especfica, a ser levada a cabo no primeiro grau de jurisdio, para que o MM. julgador de origem possa a seguir proferir deciso a esse respeito, de acordo com o seu livre convencimento fundamentado. Em consequncia, e data venia do r. entendimento contrrio do i. Relator, dou provimento parcial ao agravo de petio para, declarando a possibilidade jurdico-processual de se exigir imediatamente o pagamento, pela requerida, da multa coercitiva objeto da antecipao da deciso inibitria nestes autos concedida, determinar o retorno dos autos instncia de origem para que o MM. Juzo a quo, aps ampla instruo da controvrsia objeto das manifestaes do MPT de f. 391405 e da requerida de f. 770-776, decida sobre o pedido do agravante de aplicao da referida multa pecuniria agravada a partir de 01.03.2005, nos termos da fundamentao.
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CONCLUSO Conheo do agravo de petio e, no mrito, dou-lhe provimento parcial para, declarando a possibilidade de se exigir imediatamente o pagamento, pela requerida, da multa coercitiva objeto da antecipao da deciso inibitria nestes autos concedida, determinar o retorno dos autos instncia de origem para que o MM. Juzo a quo, aps ampla instruo da controvrsia objeto das manifestaes do MPT de f. 391-405 e da requerida de f. 770-776, decida sobre o pedido do agravante de aplicao da referida multa pecuniria agravada a partir de 01.03.2005, nos termos da fundamentao. FUNDAMENTOS PELOS QUAIS, O Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio, pela sua Quinta Turma, unanimidade, conheceu do agravo de petio; no mrito, por maioria de votos, deu-lhe provimento parcial para, declarando-se a possibilidade de se exigir imediatamente o pagamento, pela requerida, da multa coercitiva objeto da antecipao da deciso inibitria nestes autos concedida, determinar o retorno dos autos instncia de origem para que o MM. Juzo a quo, aps ampla instruo da controvrsia objeto das manifestaes do MPT de f. 391-405 e da requerida de f. 770-776, decida sobre o pedido do agravante de aplicao da referida multa pecuniria agravada a partir de 01.03.2005, nos termos da fundamentao, vencido o Ex.mo Juiz Convocado Relator que negava provimento ao apelo. Belo Horizonte, 23 de fevereiro de 2010. JOS ROBERTO FREIRE PIMENTA Desembargador Revisor e Redator

TRT-00474-2008-043-03-00-9-RO Publ. no MG de 03.05.2010 RECORRENTES: SOUZA CRUZ S/A MILTON JORGE DOS SANTOS REIS RECORRIDOS: OS MESMOS E RICARDO VILLARINHO EMENTA: INVENO DE MAQUINRIO - MQUINA DE DESENCARTEIRAR E RECUPERAR CIGARROS - DISPOSITIVO ESPERANA - AUTORIA E COAUTORIA - APLICABILIDADE DA LEI N. 9.279/96 - CONTRIBUIO PESSOAL DO EMPREGADO NO APERFEIOAMENTO DA MQUINA. A interpretao que se d Lei n. 9.279/96, que regula direitos e obrigaes relativos propriedade industrial, em seu artigo 91, 2, no sentido de que o empregador deve pagar ao empregado uma justa remunerao, na hiptese em que o trabalhador contribui com sua atividade intelectiva e irradiada de sua personalidade, para criao e/ou aperfeioamento de invento,
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cujo produto ser revertido em benefcio da explorao econmica do empreendedor. In casu, o acervo probatrio comprova que o reclamante, valendo-se de suas aptides intelectivas, colaborou no desenvolvimento e aperfeioamento da mquina apelidada de UM SC 30 - Projeto Esperana - extrapolando suas obrigaes contratuais, para se enquadrar no permissivo legal em comento. Sentena que se mantm. Vistos, etc., relatados e discutidos os presentes autos de recursos ordinrios interpostos em face da sentena proferida pelo MM. Juzo da 1 Vara do Trabalho de Uberlndia, processo em que figuram, como recorrentes, SOUZA CRUZ S/A e MILTON JORGE DOS SANTOS REIS e, como recorridos, OS MESMOS e RICARDO VILLARINHO. RELATRIO A reclamada Souza Cruz S/A e o reclamante interpem recurso ordinrio em face da r. sentena proferida pelo MM. Juzo da 1 Vara do Trabalho de Uberlndia, que rejeitou as preliminares de inpcia, ilegitimidade passiva e impossibilidade jurdica e, no mrito, julgou improcedentes os pedidos formulados em face do segundo reclamado e parcialmente procedentes os pedidos formulados em face da primeira reclamada, para conden-la ao pagamento de indenizao prevista no art. 89, pargrafo nico, c/c 2 do art. 91 da Lei n. 9.279/96, no valor de R$33.059,13, condenando-a, ainda, ao pagamento de honorrios periciais. A reclamada interpe recurso ordinrio s f. 1133/1139, arguindo a preliminar de nulidade do decisum ao fundamento de que a r. sentena extrapolou os limites da lide; no mrito, sustenta a inaplicabilidade dos artigos 89 e 91 da Lei n. 9.279/96 ao caso, pugnando pela improcedncia do pedido, inclusive no tocante condenao pelo pagamento dos honorrios periciais. O reclamante recorre s f. 1142/1192, pretendendo a reforma da r. deciso a qua, pugnando pela nulidade do registro efetuado pela reclamada no INPI em relao ao invento da mquina UM SC 30, condenando a reclamada a proceder retificao do nome do inventor junto ao referido rgo, [...] para constar como nico inventor o nome do reclamante, sob pena de faz-lo este Egrgio rgo Julgador atravs de determinao diretamente ao INPI [...], bem como a pagar ao recorrente as reparaes legais, conforme postulado. Subsidiariamente, pugna, caso seja reconhecida a participao do segundo reclamado, como coautor do invento, pela reforma da r. sentena, condenando-se a reclamada a proceder retificao do nome do inventor junto ao INPI para constar tambm o seu nome, em conjunto com o Sr. Ricardo Villarinho, segundo reclamado, com a condenao de todas as reparaes legais. As partes apresentam contrarrazes: a primeira reclamada, s f. 1198/1203; o segundo reclamado, s f. 1207/1213 e o reclamante, s f. 1217/1251. Eis o relatrio.

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VOTO Juzo de admissibilidade Prprios e tempestivos, estando o recurso da primeira reclamada devidamente preparado (f. 1140/1140-verso), conheo dos recursos, bem como das contrarrazes. Incompetncia absoluta da Justia do Trabalho para apreciao de pedido de nulidade de registro de patente - Arguio de ofcio O reclamante requer no item I do rol de pedidos seja
[...] decretado nulo o registro efetuado pela primeira reclamada no INPI da mquina inventada pelo autor em nome do Sr. Ricardo Villarinho, de n. PIO-301064-3, devendo a primeira reclamada ser condenada retificao do nome do INVENTOR junto ao referido rgo, para constar como nico inventor o nome do reclamante, sob pena de faz-lo este MM. Julgador atravs de determinao direta ao INPI, o que fica tambm requerido, tudo conforme fundamentao supra.

Requer, ainda, sucessivamente,

[...] se for reconhecida a participao do referido Sr. Ricardo Villarinho (segundo reclamado) como coinventor, em conjunto com o reclamante, na idealizao da mquina inventada por ele, o que se admite apenas por absurda hiptese e para possibilitar este requerimento, que seja a primeira reclamada condenada a proceder retificao do nome do INVENTOR junto ao INPI, para constar como inventor da mquina UM SC 30 O NOME DO RECLAMANTE, em conjunto com o Sr. Ricardo Villarinho, sob pena de faz-lo este MM. Julgador atravs de determinao diretamente ao INPI, o que fica tambm requerido, tudo conforme fundamentao supra.

Analiso-os: O Captulo VI da Lei n. 9.279/96 trata das questes de Da nulidade da Patente Seo I - Das disposies Gerais e, em sua Seo III, no artigo 57, contempla a hiptese de ao de nulidade de patente prevendo que esta dever ser ajuizada no foro da Justia Federal, com a incluso do INPI quando for autor e, em caso contrrio, interferir no feito. Conjugando a aplicao da referida Lei com o artigo 114 da CR/88, tem-se que a Justia do Trabalho no competente para analisar questes envolvendo nulidade de registro de patente junto ao INPI, porquanto da Justia Federal tal competncia. Refriso que o pedido se desmembra em nulidade do registro da patente no INPI e pagamento de reparaes advindas do invento, do qual diz, inicialmente, ser autor e, sucessivamente, coautor. Logo, quanto ao pedido de reparao pela inveno, no h dvidas de que a competncia desta Justia, por aplicao do artigo 114 da CR/88 e Captulo XIV da Lei que regula direitos e obrigaes relativos propriedade industrial. Em concluso, extingo o feito sem resoluo do mrito, com base no inciso IV do artigo 267 do CPC c/c artigo 769 da CLT, em relao ao pedido de itens I e II da inicial, f. 21/22.
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Incompetncia absoluta da Justia do Trabalho para apreciao de pedido referente ao Sr. Ricardo Villarinho - Segundo reclamado - Arguio de ofcio Examinando a causa de pedir, verifico que o reclamante incluiu no polo passivo da lide o Sr. Ricardo Villarinho, ao fundamento de que ele no o autor do invento da mquina UM SC 30, no obstante ter sido o segundo reclamado contratado, como autnomo, para desenvolver a ideia do projeto. Diz, ainda, que, se reconhecida a autoria do segundo ru, seja ele, o reclamante, considerado coautor, o que o credencia a receber as reparaes legais. de fcil percepo que entre o reclamante e o segundo reclamado no existiu qualquer relao jurdica de trabalho, nem mesmo de prestao de servios. Assim, atendo-se aos limites da competncia desta Justia do Trabalho impostos pelo artigo 114 da CR/88, impe-se arguir, de ofcio, a incompetncia desta Justia trabalhista para anlise e julgamento de pedidos envolvendo o reclamante e segundo reclamado. Por consequncia, e na mesma esteira de entendimento acima externado, extingo o feito sem resoluo do mrito, com base no inciso IV do artigo 267 do CPC c/c artigo 769 da CLT, quanto aos pedidos envolvendo o Sr. Ricardo Villarinho, segundo reclamado. Recurso ordinrio da primeira reclamada - Souza Cruz S/A Preliminar de nulidade da deciso a qua - Julgamento extra petita A recorrente argui a nulidade da r. sentena primeva ao fundamento de que o MM. Juzo olvidou-se da aplicao do artigo 460 do CPC, deferindo ao reclamante pedido de natureza diversa daquele constante da inicial, ou seja, indenizao prevista no artigo 89, pargrafo nico, c/c 2 do artigo 91 da Lei n. 9.279/96, rotulada como justa remunerao, no importe de R$33.059,13. A questo atinente ao julgamento que no respeita os limites da lide e os extrapola se sujeita ao exame meritrio que, se verifica tal extrapolao, motivo de decote e no de nulidade do decisum, ajustando-o aos limites impostos pelo artigo 128 do CPC c/c artigo 769 da CLT. Ademais, a deciso observou a matria ftica, aplicando ao caso concreto a lei especfica, no se vislumbrando vcio a ensejar a nulidade arguida. Rejeita-se. Juzo de mrito Considerando-se que ambos os recursos versam sobre pedido de indenizao em razo do invento, examino-os, no mrito, conjuntamente, destacando que o reclamante objetiva o reconhecimento de sua condio de autor do invento ou, sucessivamente, a coautoria, com respectivas indenizaes, ao passo que a empresa pugna pela improcedncia total dos pedidos.

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Inveno de maquinrio - Mquina de desencarteirar e recuperar cigarros - Dispositivo esperana autoria e/ou coautoria O reclamante ajuza a presente reclamatria, alegando que foi admitido pela Souza Cruz, primeira reclamada, em 16.11.1994 para exercer a funo de mecnico Jr. Manuteno, sendo dispensado, sem justa causa, em maio de 2007, quando exercia as atividades de analista de projetos. Assevera que, durante o pacto laboral, idealizou, inventou e desenvolveu mquina industrial que passou a ser utilizada pela empresa. Entretanto, segundo o seu relato, a ex-empregadora procedeu, indevidamente, ao registro da patente do invento, indicando, como inventor, o Sr. Ricardo Villarinho, segundo reclamado, situao esta que lhe causou prejuzo, alm de violar o seu direito de registro de propriedade industrial. Em razo disso, requereu a nulidade do registro feito pela empresa junto ao INPI, pleiteando a retificao do nome do inventor para constar a patente em seu nome. Sucessivamente, requer a incluso de seu nome no registro junto ao INPI juntamente com o segundo reclamado, Sr. Ricardo, como coautor, bem como pleiteia o pagamento de 25% do total das vantagens auferidas com a utilizao desse invento. A empresa negou as alegaes do autor, admitindo apenas que o Sr. Ricardo Villarinho, seu ex-empregado, foi contratado, atravs de sua empresa, aps ter se jubilado, para idealizar projeto de mquina de desencarteirar e recuperar cigarros, na condio de consultoria autnoma de projetos. Esclareceu que referida escolha recaiu sobre o segundo reclamado, porquanto o mesmo tem na empresa respeitvel histrico na rea de invenes, j tendo, inclusive, sido autor de mais de 50 (cinquenta) projetos que j foram patenteados pela Souza Cruz. Diz, ainda, que esse trabalho era desenvolvido de forma manual, credenciando o contratado a desenvolver projeto de automatizao da tarefa. Sustenta que o autor no o inventor da mquina e que o mesmo s veio a participar da execuo do projeto em meados de 1999, quando o projeto j estava em andamento. O projeto foi idealizado pelo Sr. Ricardo que o entregou reclamada, dandose incio a uma nova etapa, na qual o mesmo deveria ser testado por meio de simulaes, a fim de aferir a sua viabilidade, na forma idealizada. Admite que o autor, no exerccio da funo de tcnico de mecnica, tinha condies para atuar no projeto, conforme avaliao laboral feita pelo Sr. Demivaldo, que o deslocou de funo para atuar no projeto, tudo por recomendao do prprio inventor da mquina. Segundo a empresa, o reclamante iniciou os testes na mquina e em agosto de 2001 foi contratada a empresa JR Engenharia Mecnica da Universidade Federal de Uberlndia - Meta Consultoria JR, para criao de um prottipo complexo que contivesse todos os seus dispositivos, o qual deveria ser testado, visando sua implementao final. Relata, ainda, a reclamada que, pelo fato de o reclamante j estar realizando testes com a mquina internamente na reclamada, por conhecer seu modus operandi, foi designado como responsvel e elo de ligao entre a Souza Cruz e a empresa recm-contratada.
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O reclamante atuava como interface entre os engenheiros da Souza Cruz e da Meta, participando do processo de desenvolvimento da mquina, assim como outros empregados tambm o fizeram. Arrematou dizendo que o reclamante fazia parte da equipe, coordenada pelo Sr. Marcos Koshaka, que orientou os trabalhos da empresa contratada. Ainda nos dizeres da empresa, o projeto Dispositivo Esperana restou integralmente preservado pela empresa Meta, no sendo verdade que o projeto tenha sido descartado e que o reclamante teria desenvolvido uma nova ideia com novos conceitos. Em 2002, concludos os testes de viabilidade da mquina e justificada a sua fabricao, a reclamada requereu autorizao do Sr. Ricardo, inventor do equipamento, para pleitear junto ao INPI a concesso de sua patente, o que foi anudo. Para o implemento do projeto contratou a empresa Mollins que entregou sua misso em meados de 2003 e, em razo de apresentar algumas falhas, o Sr. Ricardo foi contratado para assessorar o processo de fabricao. Feito esse breve relato, passo a decidir: Segundo o pensamento de Paolo Greco e Paolo Vercellone (La invenzini e i modelli industriali), a inveno consiste em operar a imaginao fora do campo da realidade fenomnica, o que vale dizer fora da experincia, sem que o resultado tenha confirmao nos fatos exteriores. Na tcnica jurdica corresponde criao de coisa nova, no sentido comercial, constituindo-se em propriedade do inventor que detm o direito de sua explorao mercadolgica, por meio do registro no rgo competente e atravs de concesso de patente. Para Pontes de Miranda, inventor [...] no sentido da legislao sobre propriedade industrial [...] a pessoa que cria objetos, e.g., aparelho ou processo, de que provenha produto novo, meio novo ou nova aplicao [...] (In Comentrios Constituio de 1967, Editora Revista dos Tribunais, tomo V). Pelo conjunto probatrio, no h dvida de que o Sr. Ricardo Villarinho o autor do projeto apelidado de Dispositivo Esperana. Ao concluir o projeto, no final de 1998 ou incio de 1999, o segundo reclamado o entregou empresa Souza Cruz para testes de sua viabilidade e posterior fabricao, instalao e operacionalizao. Os testes iniciais foram feitos pela empresa, por meio de empregados e empresas terceirizadas. fato incontroverso que o projeto inicial foi elaborado em 1998, para o qual a reclamada contratou especificamente o Sr. Ricardo Villarinho, sem qualquer participao do autor na elaborao desse projeto. De conformidade com o relato da inicial, no incio do ano 2000 o reclamante deixou o exerccio das funes de mecnico e foi convidado para trabalhar exclusivamente no Departamento de Engenharia de Processos da primeira reclamada, para dar prioridade e maior dedicao ao projeto da mquina. Assim, torna-se claro que, dentre as atribuies do reclamante a partir de 2000, estava o acompanhamento, desenvolvimento, instalao e implementao do projeto, porm no estava a condio de seu aperfeioamento, atraindo a aplicao do artigo 88 da Lei n. 9.279/96, que prev que a inveno e o modelo de unidade pertencem exclusivamente ao empregador, [...] quando decorrerem de
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contrato de trabalho cuja execuo ocorra no Brasil e que tenha por objeto a pesquisa ou a atividade inventiva, ou resulte esta da natureza dos servios para os quais o empregado foi contratado. Com efeito, no caso sub judice, o empregado tem direito a uma indenizao em razo de o fato gerador da utilidade ser extracontratual, cujas origens emanam da atividade intelectiva irradiada da personalidade do trabalhador, que se reverte em benefcio econmico do empreendedor. Esclareo que o laudo tcnico pericial de f. 930/948 e o projeto Esperana (f. 746/773) corrobora com a assertiva de que a autoria da inveno industrial UM SC 30 do segundo reclamado. Da mesma forma, o acervo probatrio converge para o sentido de que o autor, embora trabalhando no Departamento de Engenharia da primeira reclamada, extrapolou os limites de sua funo de acompanhamento do projeto para contribuir pessoalmente para o aperfeioamento do projeto, fazendo uso dos recursos da empresa. Ressalto que, de conformidade com a defesa que no nega a atuao no aperfeioamento da mquina, admitindo inclusive que, dentre as atribuies do reclamante nesse setor, este concebeu a ideia [...] para uma nova mquina, aquela que veio a ser finalmente desenvolvida e produzida (f. 738), resta evidenciada a contribuio pessoal do autor no produto final. Ademais, a empresa, ao permitir e admitir essa contribuio do reclamante na concepo do projeto final e sua execuo, no se valeu do disposto no 1 do artigo 91 da referida Lei, deixando de ressalvar disposio contratual em contrrio, devendo assumir o nus de sua no observncia legal. Essa metodologia de atuao do empregado no se insere no rol de atividades do Departamento de Engenharia elencado pela defesa (f. 737), at porque o Setor de Engenharia responsvel pela execuo de projetos, e no criao de projetos. A prova testemunhal (f. 1043/1044) no sentido de que o reclamante foi o responsvel pelas modificaes no maquinrio, e, caso necessrio, os funcionrios que quisessem obter informaes acerca do projeto eram encaminhados pela gerncia ao reclamante para explicaes. E mais. Restou comprovado que a reclamada necessitava do implemento do projeto, que j havia sido frustrado por diversas vezes, contando para o seu xito com a contribuio pessoal do reclamante, auferindo resultados econmicos que sequer foram divididos com o autor da ideia inicial, Sr. Ricardo Villarinho. O que importa que restou comprovado nos autos que a atividade de aperfeioamento da mquina, feita pelo reclamante, ultrapassou os limites de sua condio funcional de tcnico para se assentar no campo inventivo. A farta documentao milita em favor do autor, no que diz respeito ao fato de prestar informaes tcnicas e mecnicas para execuo e aperfeioamento do projeto, demonstrando sua real contribuio pessoal para o modelo inventivo. Assim, comungo do entendimento exarado pelo juzo sentenciante de que o autor tem o direito ao recebimento de justa remunerao prevista no artigo 89, pargrafo nico, c/c 2 do artigo 91 da Lei n. 9.279/96. No que diz respeito ao valor fixado pelo juzo a quo, tenho-o por razovel e ajustado aos critrios estabelecidos na r. sentena (f. 1.123), mngua de parmetros objetivos em lei.
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Por essas razes, concluo que o recurso da reclamada, objetivando extirpar a condenao, no aspecto, no viceja, assim como tambm no merece provimento aquele interposto pelo autor que pretendia a procedncia do pedido, nos moldes iniciais. Honorrios periciais Tendo sido negado provimento ao recurso da reclamada e de acordo com a fundamentao retro, aflora-se til ao deslinde da questo a prova pericial, cujos honorrios permanecem a cargo da primeira reclamada. Desprovejo. CONCLUSO Pelo exposto, conheo de ambos os recursos ordinrios interpostos pela primeira reclamada e pelo reclamante. Arguo, de ofcio, a incompetncia da Justia do Trabalho para apreciar pedido de nulidade de registro de patente junto ao INPI, bem como sua incompetncia para analisar pedidos relativos ao segundo reclamado, Sr. Ricardo Villarinho, extinguindo-se o feito sem resoluo do mrito, na forma do inciso IV do artigo 267 do CPC c/c artigo 769 da CLT. Rejeito a preliminar de nulidade da deciso, por julgamento extra petita e, no mrito, nego provimento aos recursos ordinrios interpostos pela primeira reclamada e pelo autor. FUNDAMENTOS PELOS QUAIS, O Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio, em sesso ordinria da sua Oitava Turma, hoje realizada, julgou o presente processo e, preliminarmente, unanimidade, conheceu de ambos os recursos ordinrios interpostos pela primeira reclamada e pelo reclamante; unanimemente, acolheu a preliminar arguida de ofcio pela Ex.ma Juza Relatora de incompetncia da Justia do Trabalho para apreciar pedido de nulidade de registro de patente junto ao INPI, bem como sua incompetncia para analisar pedidos relativos ao segundo reclamado, Sr. Ricardo Villarinho, extinguindo-se o feito sem resoluo do mrito, na forma do inciso IV do artigo 267 do CPC c/c artigo 769 da CLT; unanimidade, rejeitou a preliminar de nulidade da deciso, por julgamento extra petita; no mrito, por maioria de votos, negou provimento aos recursos ordinrios interpostos pela primeira reclamada e pelo autor, vencida parcialmente a Ex.ma Desembargadora Revisora que provia o recurso da reclamada para julgar improcedente a reclamatria. Belo Horizonte, 14 de abril de 2010. MARIA CRISTINA DINIZ CAIXETA Juza Relatora convocada

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TRT-01492-2009-023-03-00-4-RO Publ. no MG de 07.06.2010 RECORRENTES: (1) WALNEY ALVES SODR (2) SUPERINTENDNCIA DE LIMPEZA URBANA DE BELO HORIZONTE SLU RECORRIDOS: OS MESMOS EMENTA: JUSTA CAUSA - SINTOMAS CRNICOS DE ALCOOLISMO DESCARACTERIZAO. Para que se legitime qualquer justa causa aplicada, o empregador deve comprovar, de forma irrefutvel, a culpa do empregado, a gravidade de seu comportamento, o imediatismo da resciso, o nexo de causalidade entre a falta grave cometida e o efeito danoso suportado pelo empregador, alm da singularidade e proporcionalidade da punio. A dispensa com fulcro na justa causa tambm deve decorrer da contextualizao da falta praticada, ou seja, a responsabilidade exclusiva do empregado deve ser apreciada no caso concreto, levando-se em conta o grau de capacidade de seu discernimento e as circunstncias de meio, quais sejam, o tempo, os hbitos sociais, os valores, a profisso do prprio indivduo e as caractersticas do seu ambiente de trabalho. In casu, na provvel condio de alcolatra e dependente qumico, ao reclamante no se pode imputar a culpa exclusiva de sua conduta tipificada pela r como desidiosa, evidenciando-se, de plano, a ausncia de um dos principais requisitos que autorizariam a aplicao da pena mxima. o que basta, portanto, para descaracterizar a justa causa, revelando-se acertada a deciso de primeiro grau, eis que a patologia que acomete o obreiro, nitidamente geradora de compulso, clama por tratamento e no por punio, tanto que o vigente Cdigo Civil, no seu art. 4, inciso II, acoima de incapazes, relativamente a certos atos ou maneira de os exercer, os brios habituais e os viciados em txicos. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recursos ordinrios, interpostos da sentena proferida pelo Juzo da 23 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, em que figuram, como recorrentes, WALNEY ALVES SODR e SUPERINTENDNCIA DE LIMPEZA URBANA DE BELO HORIZONTE - SLU -, e, como recorridos, OS MESMOS. RELATRIO O Juzo da 23 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, atravs da r. sentena de f. 54/63, declarou a revelia da reclamada, aplicando-lhe os efeitos da confisso ficta e, presumindo verdadeiros os fatos alegados pelo reclamante, julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados na ao ajuizada por WALNEY ALVES SODR em face da SUPERINTENDNCIA DE LIMPEZA URBANA DE BELO HORIZONTE - SLU -, para declarar a nulidade da dispensa efetuada por justa causa e determinar a reintegrao do autor ao
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emprego, devendo, ainda, a reclamada proceder retificao da CTPS obreira, tudo em conformidade com os parmetros delineados no dispositivo sentencial de f. 62/63. O reclamante e a reclamada apresentaram, respectivamente, os embargos declaratrios de f. 65/70 e 143/145, sendo ambos conhecidos e julgados parcialmente procedentes, na deciso de f. 187/189, para prestar esclarecimentos, excluir o pagamento das custas processuais a cargo da reclamada, e para determinar a regra aplicvel de incidncia dos juros de mora. O reclamante interps o recurso ordinrio de f. 191/196, pugnando a reforma da r. sentena, para que o pagamento dos salrios vencidos no seja condicionado sua submisso a diagnstico e tratamento mdico. A reclamada, por sua vez, interps o recurso ordinrio de f. 198/212 (repetido em idnticos termos s f. 214/228), insurgindo-se contra a determinao sentencial pela reintegrao do autor ao emprego, com o pagamento dos salrios vencidos e vincendos e demais consectrios legais, inclusive a retificao da CTPS obreira e a incidncia de contribuio previdenciria sobre as parcelas deferidas. Recprocas contrarrazes s f. 230/244 e 253/258. O Ministrio Pblico do Trabalho manifestou-se nos autos, atravs do parecer de f. 261/262, em que opina pelo conhecimento e desprovimento meritrio de ambos os apelos. o relatrio. VOTO Juzo de admissibilidade Preliminares arguidas em contrarrazes pelo reclamante Inadmissibilidade do recurso patronal - Precluso lgica - Violao ao princpio da dialeticidade - Ausncia de interesse recursal A despeito dos argumentos lanados pelo reclamante, s f. 232/236, razo nenhuma lhe assiste no intento de ver inadmitido o recurso ordinrio interposto pela r. O imediato cumprimento da deciso reintegratria, conforme demonstrado pelos documentos de f. 245/247, resulta, precipuamente, da tutela antecipada concedida ao empregado em primeiro grau - de acordo com os esclarecimentos prestados reclamada f. 188 da deciso dos embargos declaratrios - o que no implica a deduo pela falta de interesse patronal em reverter, atravs do apelo segunda instncia, o teor do referido decisrio e tampouco se consubstancia em ato capaz de ocasionar a precluso lgica. Nesse sentido, as razes recursais aduzidas pela reclamada s f. 198/212 (repetidas em idnticos termos s f. 214/228) revelam-se suficientemente concatenadas em confronto ao teor do julgado de origem, no havendo que se falar em violao do princpio da dialeticidade ou falta de vontade de recorrer. Rejeito, pois, as adues preliminares formuladas em contrarrazes, pelo autor, e conheo dos recursos ordinrios interpostos pelo reclamante e pela
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reclamada, visto que presentes os seus respectivos pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Deixo, de conhecer, contudo, do requerimento de tutela especfica, formulado f. 244 das contrarrazes obreiras, por impropriedade da via eleita. Juzo de mrito Inverto a ordem de apreciao dos recursos, visando a uma melhor adequao dinmica processual Recurso da reclamada Dispensa por justa causa - Nulidade - Reintegrao ao emprego Por meio das adues esposadas s f. 202/212 de seu apelo, a reclamada, ora recorrente, insurge-se contra a determinao sentencial pela reintegrao do autor ao emprego, com o pagamento dos salrios vencidos e vincendos e demais consectrios legais, inclusive a retificao da CTPS obreira e a incidncia de contribuio previdenciria sobre as parcelas deferidas. Razo, contudo, no lhe assiste, conforme passo a fundamentar. A dispensa por justa causa decorre da prtica de uma falta grave pelo empregado, podendo esta ser definida como todo ato, ou sequncia deles, cuja extrema gravidade conduza supresso total da confiana necessria e indispensvel na vinculao com o empregador, inviabilizando a continuidade da relao empregatcia. A justa causa estrutura-se por meio de elementos imprescindveis, os quais se devem verificar, de forma concomitante, para a sua caracterizao. Para que se legitime a justa causa aplicada, o empregador deve comprovar, de forma irrefutvel, a culpa do empregado, a gravidade de seu comportamento, o imediatismo da resciso (para que no se caracterize o perdo tcito), o nexo de causalidade entre a falta grave cometida e o efeito danoso suportado pelo empregador, alm da singularidade e proporcionalidade da punio. A dispensa com fulcro na justa causa tambm deve decorrer da contextualizao da falta praticada, ou seja, a responsabilidade exclusiva do empregado deve ser apreciada no caso concreto, levando-se em conta o seu grau de capacidade de discernimento e as circunstncias de meio, quais sejam, o tempo, os hbitos sociais, os valores, a profisso do prprio indivduo e as caractersticas do seu ambiente de trabalho. No caso destes autos, a reclamada sustenta a legitimidade da dispensa operada por justo motivo (f. 21/22), procurando demonstrar que o reclamante teria assumido uma conduta desidiosa, com renitentes faltas ao trabalho, o que autorizaria a aplicao da pena mxima, nos termos da alnea e do art. 482 da CLT. Pois bem. Quando o empregado deixa de cumprir com as obrigaes trabalhistas firmadas com o empregador, ou se abstm de observar as normas da empresa para a qual presta seus servios, comete infraes sujeitas a punio, como
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o caso legalmente capitulado da desdia (da alnea e do art. 482 da CLT), que pode ser conceituada como o resultado de uma srie de atitudes negligentes ou imprudentes, efetivamente capazes de causar prejuzo ao servio. A principal caracterstica da desdia consubstancia-se na repetio de atos faltosos praticados pelo empregado, os quais no prescindem de respectiva punio, para que se evidencie a inteno pedaggica do empregador e o desinteresse do empregado em deixar de pratic-los. Todavia, no caso em apreo, ainda que os atrasos e as faltas sucessivas ao trabalho, alm da aparente indolncia do laborista, pudessem, a princpio, sinalizar a perpetrao de uma conduta desidiosa renitente, os documentos trazidos aos autos juntamente com a inicial - principalmente aqueles de f. 24 e seguintes revelam, sem deixar dvida, que o autor sofre com fortes sintomas de alcoolismo, sendo as suas faltas ao trabalho decorrentes dos efeitos danosos do provvel acometimento dessa patologia (vide, p. ex., o Relatrio Social de f. 28). Sendo despiciendas consideraes ulteriores quelas de f. 55/62 da r. sentena, que sumarizam um entendimento majoritariamente perfilhado neste Eg. Regional, de se ratificar que, na provvel condio de alcolatra, dependente qumico, ao reclamante no se pode imputar a culpa exclusiva de sua conduta tipificada pela r como desidiosa, evidenciando-se, de plano, a ausncia de um dos principais requisitos que autorizariam a aplicao da pena mxima. o que basta, portanto, para descaracterizar a justa causa, revelando-se acertada a deciso de primeiro grau. Ressalte-se que, reclamada, que sequer deu-se ao trabalho de comparecer audincia inicial (f. 53) e contestar os pedidos formulados pelo reclamante, aplicaram-se corretamente os efeitos da revelia e da confisso ficta, presumindo-se a veracidade da matria ftica inicialmente aduzida no aspecto, a qual, alm de documentalmente corroborada nos autos, tambm no foi infirmada por qualquer prova pr-constituda no processado. Conforme prudentemente sentenciado, o quadro ftico-circunstancial descortinado atravs dos documentos juntados s f. 21/42 pelo autor (mormente os de f. 24, 30 e 47) o suficiente para abalizar o reconhecimento da nulidade da dispensa perpetrada por justa causa, em consonncia com o entendimento jurisprudencial predominante e atual, no sentido de que, ao invs de punir o empregado habitualmente embriagado com a pena mxima, deve o empregador encaminh-lo para diagnstico e tratamento e, se necessrio for, obteno de licena mdica. Correta, pois, a condenao da r a reintegrar o autor ao emprego, pagando-lhe as parcelas vencidas e vincendas como consectrio lgico. O pleito eventual acerca da incidncia dos juros moratrios j foi deferido na deciso dos embargos declaratrios apresentados pela SLU (f. 189), na qual tambm se reconheceu que a demandada est legalmente isenta do pagamento das custas processuais. As incidncias fiscais tambm j se encontram determinadas de acordo com o que preconiza a lei. No h quaisquer parcelas a compensar. Provimento que se nega.
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Recurso do reclamante Das condicionantes para o recebimento dos salrios vencidos, vincendos e demais consectrios legais do perodo de afastamento at a efetiva reintegrao Ao determinar a reintegrao do obreiro ao emprego, o d. juzo de origem estipulou que
[...] dever a reclamada encaminhar o autor para diagnstico e tratamento mdico, ao qual dever se submeter o reclamante, o que ser condio para recebimento dos salrios vencidos, vincendos e demais consectrios legais do perodo de afastamento at efetiva reintegrao (FGTS e 13 salrio).

s f. 194/196 de seu recurso, o reclamante insurge-se contra a referida condicionante, aduzindo, em sntese, que a mesma implica vulnerao da Smula n. 381 do C. TST e dos arts. 5, XXXVI, e 7, VII, da CF/88, do art. 6, caput, da LICC, e do art. 459 da CLT. Alega, ainda, que [...] no se oporia e estaria at disposto a continuar seu tratamento, mas encontra-se no momento apto para o trabalho, no sendo necessrio se submeter a novo tratamento (f. 195). Nenhuma razo lhe assiste, porm. Somente o diagnstico adequado e o parecer mdico competente podem dimensionar a aptido do obreiro ao trabalho e definir se a continuidade do tratamento especfico necessria ou no. Ressalte-se que as parcelas de recebimento condicionado restringem-se quelas [...] do perodo de afastamento at efetiva reintegrao [...], o que no implicar qualquer reteno ou violao do direito contraprestativo ao salrio. Nesse contexto, tambm flagrantemente descabida a invocao do caput do art. 6 da LICC, uma vez que o direito que ora se reconhece est diretamente atrelado ao efetivo diagnstico e tratamento da doena. Conforme bem salientado pela i. representante do MPT, f. 262 de seu parecer, a medida [...] atende ao princpio da razoabilidade [...], sabendo-se que, nestes autos, o intuito precpuo garantir o direito obreiro ao emprego, bem como a sua recuperao e o restabelecimento da normalidade na rotina de trabalho, de forma mais clere e eficiente possvel. Restando inclumes as garantias constitucionais do reclamante, a deciso do juzo a quo tambm se harmoniza com o que dispe o art. 765 da CLT, a teor do qual Os juzos e Tribunais do Trabalho tero ampla liberdade na direo do processo e velaro pelo andamento rpido das causas, podendo determinar qualquer diligncia necessria ao esclarecimento delas. Finalmente, constata-se que o pedido eventual pela determinao de prazo, para que a reclamada promova o devido encaminhamento mdico, no encontra razo de ser, uma vez que, conforme explanado f. 188 (quarto pargrafo) da deciso dos pleitos declaratrios, a reintegrao do autor, com a observncia das diretrizes consignadas, dever ser imediata.
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Nada a prover, pois, mantendo-se inviolados todos os dispositivos jurisprudenciais, legais e constitucionais suscitados. CONCLUSO Conheo dos recursos ordinrios interpostos pelo reclamante e pela reclamada, rejeitando as preliminares de inadmisso do apelo patronal, suscitadas em contrarrazes, pelo autor. No mrito, contudo, nego provimento a ambas as insurgncias. FUNDAMENTOS PELOS QUAIS, O Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio, em sesso ordinria da sua Oitava Turma, hoje realizada, julgou o presente processo e, preliminarmente, unanimidade, conheceu dos recursos ordinrios interpostos pelo reclamante e pela reclamada, rejeitando as preliminares de inadmisso do apelo patronal, suscitadas em contrarrazes, pelo autor; no mrito, sem divergncia, negou provimento a ambas as insurgncias. Belo Horizonte, 19 de maio de 2010. MRCIO RIBEIRO DO VALLE Desembargador Relator

TRT-00627-2009-089-03-00-6-RO Publ. no MG de 07.04.2010 RECORRENTE: MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO RECORRIDO: ARCELORMITTAL INOX BRASIL S.A. EMENTA: AO CIVIL PBLICA - PONTO POR EXCEO. No encontra respaldo em nosso ordenamento jurdico a adoo do denominado registro de ponto por exceo, por fora do disposto no 2 do art. 74 da CLT. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recurso ordinrio, interposto contra a r. sentena, proferida pela MM. Juza do Trabalho da 3 Vara do Trabalho de Coronel Fabriciano, em que figuram, como recorrente, MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO e, como recorrido, ARCELORMITTAL INOX BRASIL S.A. RELATRIO A MM. Juza do Trabalho da 3 Vara do Trabalho de Coronel Fabriciano, Dr Maritza Eliane Izidoro, pela r. sentena de f. 505/520, cujo relatrio se adota e a este se incorpora, julgou improcedentes os pedidos de: a) condenao em obrigao de fazer, para que a reclamada providencie uma forma de anotao da real jornada
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praticada pelos empregados, conforme art. 74 da CLT; b) aplicao de multa pecuniria, em caso de descumprimento da obrigao e c) pagamento de R$1.000.000,00 (um milho de reais), a ttulo de dano moral de natureza coletiva. O Ministrio Pblico do Trabalho interps recurso ordinrio (f. 524/543), em que pugna pela reforma in totum da r. sentena, com deferimento do pedido de cessao da prtica do sistema de ponto por exceo e a implantao de sistema de controle de frequncia em que sejam anotados os reais horrios de entrada e sada, nos termos do 2 do art. 74 da CLT, sob pena de multa pecuniria, bem como do pedido de indenizao pelo dano social, no valor de R$1.000.000,00 (um milho de reais). Contrarrazes oferecidas (f. 546/556). o relatrio, em resumo. VOTO 1. Do juzo de admissibilidade Prprio, tempestivo e preenchidos os demais pressupostos de admissibilidade, conhece-se do recurso. 2. Do juzo de mrito A r. sentena entendeu que o sistema de ponto praticado pela reclamada no ilegal, porquanto no causa prejuzos aos trabalhadores, que tm condies de registrar as horas extras que prestaram. Ao contrrio do que entende o MPT, considerou-o [...] inovador, de fcil acesso e manuseio, sem qualquer restrio de uso pelos empregados. Asseverou, mais, que no h provas de que a requerida impea os trabalhadores de registrar as horas extras, no se podendo presumir que seja fraudulento o sistema, apenas pelo fato de ser diferente do ordinrio. Assim, indeferiu a tutela inibitria consistente na condenao de que a reclamada cesse a prtica da conduta lesiva ao ordenamento jurdico ( 2 do art. 74 da CLT), sob pena de multa pelo descumprimento, bem como o pedido de indenizao por dano moral de natureza coletiva, considerando a inexistncia de provas de que o atual sistema de registro da jornada tenha causado prejuzos aos trabalhadores. O Ministrio Pblico do Trabalho se insurge, alegando que o registro apenas das excees viola frontalmente o 2 do art. 74 da CLT, que prev que a anotao dos horrios de entrada e sada obrigatria. Aduz tambm que a tutela inibitria prescinde da demonstrao de danos, visto que este no [...] constitutivo do ilcito, mas da responsabilidade civil, ou seja, da obrigao de reparar. Quanto ao dano social, aduz que a conduta da r, ao afrontar o ordenamento jurdico impunemente, faz nascer na sociedade um sentimento de impotncia e de revolta, diante da leso reiterada a direitos metaindividuais, alm de comprometer seriamente a segurana jurdica e a crena da sociedade nas instituies pblicas e na efetividade das leis, insistindo no deferimento do pedido de indenizao pelo dano social. Assiste razo ao recorrente.
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Do 2 do art. 74 da CLT resulta que o incio e final da jornada devem, obrigatoriamente, ser registrados e no apenas eventuais excees jornada normal de trabalho. Trata-se de norma de ordem pblica, relacionada com a possibilidade, inclusive, de fiscalizao do cumprimento das regras que limitam a jornada diria e semanal de trabalho. O sistema adotado pela requerida (registro de ponto por exceo) resulta na ausncia de registro da jornada normal de trabalho dos seus empregados, que substitudo pela anotao das excees, assim consideradas as faltas, atrasos, horas extras, afastamentos, etc. Fora dessas situaes, o controle de frequncia automaticamente lana os mesmos horrios, de acordo com o contrato celebrado com cada trabalhador. Observe-se que as horas extras prestadas so registradas pelos prprios empregados, que possuem senha pessoal para tanto, mas a sua inscrio definitiva no sistema depende de aprovao pelo lder operacional, supervisor ou gerente. Enquanto ainda no aprovado, o registro das horas extras, feito pelo empregado, fica destacado em amarelo. Pelo que se l no documento que descreve o procedimento do sistema eletrnico de frequncia (f. 38/39), a aprovao do registro das horas extras no se d de forma automtica. Entre as atribuies do gerente est a negociao das excees com os empregados, o que significa que tais excees sequer podem chegar a serem registradas de forma definitiva e que a reclamada pode ser beneficiada pelas horas extras e, posteriormente, a ttulo de negociao, deixar de aprovar a sua prestao. Os cartes de ponto so considerados prova por excelncia da jornada efetivamente cumprida e no apenas de eventuais excees objeto de aprovao posterior. No favorecem a reclamada as Portarias por ela invocadas. Primeiro, porque simples Portaria no pode dispensar o cumprimento de obrigao prevista em lei. Segundo, porque a Portaria n. 1.120/95 no dispensa o empregador da obrigao de registro da jornada de trabalho, limitando-se a permitir adoo de regime de controle diferente daqueles previstos em lei (a alternativa diz respeito forma do registro e no ao seu contedo). Tanto isso verdade que j assente na jurisprudncia trabalhista a imprestabilidade dos registros de ponto feitos de forma britnica (item III da Smula n. 338 do TST). Acrescente-se que o cumprimento de normas de ordem pblica no pode ser afastado por meio da negociao coletiva e que a Portaria acima referida no possui o alcance que lhe atribudo pela reclamada. Nesse mesmo sentido de que o ponto por exceo no se presta a registrar a real jornada cumprida, ferindo o ordenamento jurdico, decidiu a SDC do TRT-2 Regio, nos autos do dissdio coletivo de natureza econmica, ajuizado pelo Sindicato dos Empregados nas Empresas Concessionrias no Ramo de Rodovias e Estradas em Geral no Estado de So Paulo, em face de SINICESP - Sindicato na Indstria da Construo Pesada do Estado de So Paulo; Concessionria Linha 4 do Metr de So Paulo (n. 20136.2007.000.02.00-0), de relatoria da Ex.ma Des. Ivani Contini Bramante. A deciso deixou de homologar a clusula 73, que previa a instalao do ponto por exceo, por consider-la ofensiva ao ordenamento jurdico, que prev o direito do trabalhador de ter sua real jornada anotada. Confira-se o teor:
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CLUSULA 73 - PONTO POR EXCEO A EMPRESA poder adotar o sistema de Ponto por Exceo, que consiste na prvia marcao dos horrios de trabalho. O TRABALHADOR s estar obrigado a marcar o ponto eletrnico, quando for necessrio o trabalho extraordinrio ou a sada antecipada. A falta ser informada pelo seu gestor imediato. No homologo, visto que ofende o ordenamento jurdico em vigor. O controle de horrio deve refletir a real jornada de trabalho.

Diante do exposto, defiro o pedido do item 9.1, da pea de ingresso, determinando reclamada que cesse a prtica do sistema de ponto por exceo e providencie um sistema de controle de frequncia em que sejam anotados os reais horrios de entrada e sada, nos termos do 2 do art. 74 da CLT, que no ficaro merc de negociao. Considerando-se a necessidade de planejamento e implantao do novo sistema de registro de ponto, de maneira a conformar-se com o 2 do art. 74 da CLT, tem-se por razovel a fixao do prazo de trs meses para cumprimento da deciso, a contar do trnsito em julgado, aps intimao, sob pena de incidncia de multa diria de R$1.000,00, por trabalhador que no registrar os reais horrios ( 5 do art. 461 do CPC). As multas sero revertidas para o Fundo de Amparo ao Trabalhador - FAT (Lei n. 7.998/90). No h como acolher, por outro lado, o pedido de indenizao, visto que a reclamada estava respaldada por negociao coletiva, o que, em nome do respeito que a Constituio impe em relao a ela, impede atribuir-lhe a obrigao de pagar qualquer indenizao. FUNDAMENTOS PELOS QUAIS, O Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio, pela sua Primeira Turma, preliminarmente, unanimidade, conheceu do recurso; no mrito, sem divergncia, deu-lhe provimento para determinar que a reclamada cesse a prtica do sistema de ponto por exceo e providencie um sistema de controle de frequncia em que sejam anotados os reais horrios de entrada e sada, nos termos do 2 do art. 74 da CLT, que no ficaro merc de negociao, no prazo de trs meses, a contar da data do trnsito em julgado desta deciso, e, aps intimao, sob pena de incidncia de multa diria de R$1.000,00 (mil reais), por trabalhador que no registrar os reais horrios ( 5 do art. 461 do CPC), a qual ser revertida para o Fundo de Amparo ao Trabalhador - FAT (Lei n. 7.998/90). Invertidos os nus da sucumbncia. condenao atribudo o valor de R$100.000,00 (cem mil reais), com custas no valor de R$2.000,00 (dois mil reais), pela reclamada. Determinou a aposio, na capa dos autos, do selo TEMA RELEVANTE, do Centro de Memria deste Tribunal (Ato Regulamentar n. 04, de 04 de maio de 2007). Belo Horizonte, 22 de maro de 2010. CLBER LCIO DE ALMEIDA Juiz convocado Relator

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DECISES DE 1 INSTNCIA

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ATA DE AUDINCIA - PROCESSO N. 01450-2009-014-03-00-2 Data: 15.03.2010 DECISO DA 14 VARA DO TRABALHO DE BELO HORIZONTE - MG Juiz Substituto: Dr. BRUNO ALVES RODRIGUES Aos 15 dias do ms de maro de 2010, s 17h15min, na sede da 14 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, sob o exerccio jurisdicional do Juiz do Trabalho Bruno Alves Rodrigues, realizou-se a audincia de julgamento da ao declaratria c/c pedido de anulao de infrao administrativa ajuizada por ECLTICA ADMINISTRADORA E CONSERVADORA LTDA. em face de UNIO FEDERAL. Vistos, etc. Submetido o processo a julgamento, passo a proferir a seguinte SENTENA RELATRIO ECLTICA ADMINISTRADORA E CONSERVADORA LTDA. ajuizou ao declaratria c/c pedido de anulao de infrao administrativa em face de UNIO FEDERAL aduzindo, em sntese, que pessoa jurdica de direito privado, com escopo precpuo de prestao de servios na rea de asseio, conservao, portaria, limpeza e fornecimento de mo-de-obra para terceiros; que emprega, em sua maioria, porteiros, faxineiros e zeladores; que seu quadro atual de 212 funcionrios; que, recentemente, foi instada pelos rgos da Unio Federal (MTE) a cumprir o estatudo no art. 429 da CLT e providenciar a contratao da cota de 11 aprendizes (5%); o correto seria considerar apenas as funes que demandassem formao profissional, na base de clculo; que foi desconsiderado que algumas funes se apresentam como exceo com relao base de clculo de apurao de cotas, como as que exigem habilitao profissional, cargos de confiana; desconsiderou-se, ainda, a incompatibilidade de algumas funes com a contratao de menor; por no contratar os 11 aprendizes, foi autuada em 24.09.2009 (auto de infrao 019695535); o fato gera desequilbrio econmico e perda de competitividade no mercado. Em face do articulado, deduz os pedidos de f. 23/25. Atribuiu causa o valor de R$1.000,00. Juntou documentos. Deciso de antecipao de tutela proferida s f. 69/88, atravs da qual se determinou SRTE, na pessoa do Delegado Regional do Trabalho de Minas Gerais, que: a) promova o levantamento de todas as empresas do ramo de asseio e conservao no Estado de Minas Gerais, mormente aquelas consideradas ativas e que repassaram contribuio sindical ao SEAC-MG e ao SINDEAC-MG nos anos de 2008 e 2009; b) promova a inspeo do trabalho de todas as referidas empresas com o objetivo de verificar o cumprimento do art. 429 da CLT. Fixou-se prazo de 90 dias para que o Delegado Regional do Trabalho promovesse prestao de contas das obrigaes supracominadas, com documentao pertinente, nos presentes autos. Audincia inaugural reduzida a termo na ata de f. 76, com a determinao de regularizao da citao da r. Contestao e documentos apresentados s f.
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81/118. Nova audincia inaugural reduzida a termo na ata de f. 120. Deferida a juntada de documento pela autora, com vista r, bem como deferida vista de defesa e documentos autora. Manifestao da r, com a juntada de documentos, s f. 126/680. Manifestao da autora acerca de defesa e documentos, s f. 686/698. Em audincia de prosseguimento, encerrou-se a instruo processual (f. 700). Razes finais e ltima tentativa conciliatria prejudicadas. o relatrio. FUNDAMENTAO 1 - Da base de clculo para a fixao de cota de contratao de aprendizes O art. 429 da CLT preconiza que
Os estabelecimentos de qualquer natureza so obrigados a empregar e matricular nos cursos dos Servios Nacionais de Aprendizagem nmero de aprendizes equivalente a cinco por cento, no mnimo, e quinze por cento, no mximo, dos trabalhadores existentes em cada estabelecimento, cujas funes demandem formao profissional. (grifamos)

Fica claro, assim, que a exegese do preceito normativo em comento no pode se voltar a uma adequao setorial de uma obrigao dotada de relevante cunho social, representativo da prpria solidarizao do nus de se emprestar efetividade ao primeiro direito fundamental social esculpido no art. 6 da CF/88, a educao. A obrigao de alicerar a sociedade na efetividade dos direitos sociais no pode recair exclusivamente sobre o Estado, e nada mais razovel do que a imposio legislativa de corresponsabilidade de humanizao do trabalho, via educao, s empresas. Essa a hermenutica propositiva em face de um pacto social de compromisso de cidadania na formao de uma comunidade tica. a partir dessa exegese que se verifica que o pedido da parte, de se ver excluda de um compromisso de formao de jovens de 14 a 24 anos, apenas a atende sob uma perspectiva imediatista. As distores existentes, nas relaes sociais, ocorrem na medida em que, no obstante as comunidades humanas sejam, por natureza, comunidades ticas - tendo no ethos uma dimenso constitutiva de sua estrutura - nas condies variveis e extremamente complexas em que essas comunidades se realizam penosamente na histria, sua face tica aparece quase sempre deformada ou velada pelos fatores poderosos que impelem os indivduos e os grupos na direo das necessidades e dos interesses, em que o encontro com o outro medido pelas categorias da utilidade, da dominao ou das satisfaes subjetivas.1

VAZ, Henrique Cludio de Lima. tica de direito. So Paulo: Edies Loyola, 2002. p. 245.

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Por certo que um estudo de mdio a longo prazo do segmento econmico da autora revelaria que a atividade de asseio e conservao passa por importantes transformaes quanto exigncia de mercado de tratar todos os prestadores de servio segundo uma perspectiva cognitiva e includente. Em outras palavras, no mais se tolera, no mundo moderno, a coisificao de um porteiro ou de um faxineiro (profisses que deveriam ser excludas da cota de formao educacional, segundo a autora). a cultura que se apresenta como veculo de humanizao, e a dotao de uma formao crtica dos prestadores de servio, em um segmento de amplo dficit educacional, representa medida imperiosa para a melhoria da interlocuo trabalhador / tomador de servios no ambiente de trabalho. Cada vez mais aumenta a carncia de profissionais, para suprir vagas de operrios, o que desencadeia um aumento setorizado do desemprego que afeta, primordialmente, a faixa de trabalhadores com educao deficitria, determinando uma ociosidade de vagas de trabalho especializado - circunstncia que, por sua vez, fomenta a m-distribuio de renda e desacelera o consumo. Basta tal reflexo para nos desvincularmos, ao mximo, das tendenciosas correntes que tratam do assunto, ora atravs de uma tica puramente econmica (e que defende, a todo custo, a total flexibilizao do Direito do Trabalho, sem refletir sobre o impacto social de tal medida), ora atravs de um pensamento retrgrado e meramente dogmtico, que despreza o carter contingencial do direito, para defender a estagnao do Direito do Trabalho em face das mudanas socioeconmicas. Aclara-se, cada vez mais, o equvoco de querer tratar a disciplina Direito do Trabalho considerando, simplesmente, as fontes formais do direito e ignorando a realidade que nos circunda. O Direito no impassvel s aflies contingentes que perturbam e alvoroam o meio social.2 Nessa linha de estudo interdisciplinar, Jos Augusto Rodrigues Pinto defende que j ocorreram, desde o sc. XVIII, trs ondas de transformaes na Revoluo Industrial, sendo que a sociedade humana assimilou e acomodou-se s mudanas dos perfis econmico, social e jurdico, resultantes de cada estgio anterior, faltandolhe adaptar-se ao estgio contemporneo, pela razo muito clara de a revoluo tecnolgica ainda estar em marcha, como processo de transformao radical da situao anteriormente estabelecida.3 Sustenta o autor, assim, que a trplice aliana tecnolgica entre automao, comunicao e informtica, sob o impulso da globalizao, est exercendo influncia sobre o Direito do Trabalho, para reviso de sua estrutura, como condio para manuteno de sua operacionalidade. As notas caractersticas do mundo do trabalho moderno apresentam-se com elementos completamente distintos daqueles que marcaram o surgimento do Direito do Trabalho - que teve, portanto, alterao do seu objeto, a merecer maior reflexo. Antnio lvares da Silva traduz, com peculiar preciso, como se processam as relaes de trabalho, na atualidade:
2

MARTINS, Idlio. Regime de trabalho a tempo parcial. LTr Suplemento Trabalhista n. 189/98. So Paulo. PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Direito do trabalho - Globalizao e flexibilizao. LTr n. 185/98.
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A atividade econmica, na sociedade contempornea, caracteriza-se pela rapidez, qualidade e informalidade. Se no for rpida, perder as oportunidades de um mercado onde a concorrncia o fato predominante; se os produtos no tiverem qualidade, cedero lugar a outros que esto espera de um lugar no mercado. Se for gerida por mtodos rgidos e pouco flexveis, no ter capacidade de adaptao a um mercado exigente e variado, cada vez mais seletivo. O relacionamento empregado/empregador o termmetro bsico desta situao. Nascido da simbiose do capital e do trabalho (portanto, da atividade econmica em seu aspecto mais substancial e direto), torna-se uma alavanca propulsora da produtividade se h entre ambos harmonia e cooperao.4

Verifica-se, realmente, franca decadncia dos postos de trabalho voltados para a consecuo de atividades meramente mecnicas. Esse processo, porm, s ocorre na medida em que se concentram esforos (e recursos) na atividade intelectual - o que ocorre de duas formas: a) de uma maneira direta, atravs de investimento em pesquisas, para aperfeioar a tecnologia e avanar no processo de automao, suprimindo-se, cada vez mais, os postos de trabalho de atividade essencialmente mecnica; b) de uma maneira indireta, obrigando a desconcentrao de conhecimento - na medida em que, s a partir da qualificao profissional, os funcionrios sero dotados da capacidade de lidar com a tecnologia envolta nos diversos segmentos do processo produtivo. Regra geral, tomando-se como paradigma o modelo de empresa moderna, se os postos de trabalho ainda no foram absorvidos pela automao, porque imprescindem de atividade intelectual, fazendo-se necessria a presena de trabalhador preparado para exerccio dessa atividade. A argumentao da r no sentido de que o conhecimento (formao profissional) teria necessidade setorizada atende aceitao da estruturao de um setor quaternrio, monopolizador do conhecimento, que no s entraria em choque com as necessidades das empresas, como configuraria tendncia francamente antidemocrtica e razo maior da falncia do sistema trabalhista tradicional. De fato, na origem do Direito do Trabalho, era possvel vislumbar, quase sempre, uma dissociao entre a esfera do conhecimento e a do trabalho. O surgimento do Direito do Trabalho est intimamente vinculado ao movimento operrio da Revoluo Industrial, e a sua conformao processou-se juntamente com a difuso do sistema fordiano de produo. No outra a razo pela qual uma das primeiras teorias que buscaram explicar a natureza jurdica da subordinao, no contrato de trabalho, foi de considerao subjetivista, para a qual esta nota do contrato foi
[...] considerada como fenmeno de natureza e fundamentao tcnica (dependncia tcnica): o empregador monopolizaria, naturalmente, o conhecimento necessrio ao processo de produo em que se encontrava inserido o empregado, assegurando-se, em consequncia de um poder especfico sobre o trabalhador. A assimetria do conhecimento tcnico daria fundamento assimetria na relao de emprego.5
4 5

SILVA, Antnio lvares da. O Juizado Especial de Causas Trabalhistas. RTM, 1996. p. 5. DELGADO, Mauricio Godinho. Introduo ao direito do trabalho. 2. ed. LTr, 1999. p. 263.
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Hoje, no entanto, alterou-se, por completo, a concepo do contrato de trabalho. Segundo Mauricio Godinho Delgado, com efeito,
A fragilidade da noo de dependncia tcnica flagrante. Ela no corresponde, sequer, a uma correta visualizao do processo organizativo do empreendimento industrial moderno, onde a tecnologia adquirida e controlada pelo industrial, sem necessidade de seu preciso descortinamento intelectual acerca do objeto controlado. O empregador contrata o saber (e seus agentes) exatamente por no possuir controle individual sobre ele; como organizador dos meios de produo capta a tecnologia atravs de empregados especializados que arregimenta - subordinando-os, sem ter a pretenso de absorver, individualmente, seus conhecimentos.6

Torna-se cada vez mais escasso o mercado para o trabalho estritamente mecnico. A otimizao de todos os setores (primrio, secundrio e tercirio) uma realidade, e as empresas buscam, cada vez mais, profissionais diferenciados, capazes de lhes acrescer um plus em relao aos concorrentes. A tendncia, portanto, de reduo das vagas a serem providas por operrios, ou seja, exercentes de atividades mecnicas - sem dvida, as mais afetadas pelo processo de robotizao. Dessa forma, emerge, claramente, a falta de qualificao profissional de nossos trabalhadores, como um dos fatores da crise do Direito do Trabalho no Brasil. Nos pases em que h maior equilbrio na distribuio de renda, garante-se, mesmo s classes menos favorecidas, o acesso s premissas do estado do bem-estar social, com garantia de sade, educao, transporte e habitao - o que, alm de generalizar a cidadania, resolve o problema do emprego7 (isso porque o setor de servios pessoais no Brasil no representa mais do que 5% na estrutura de emprego, ao passo que nos Estados Unidos esse percentual atinge 24%).8 As obrigaes trabalhistas se amoldam filosofia precursora do Estado Social, que visa promover valorizao intrnseca e axiolgica do trabalho, e no apenas a valorizao pecuniria, respeitando-se a Declarao de Filadlfia, pela qual o trabalho nunca pode ser equiparado a uma mercadoria. A efetividade dessa valorizao, sem dvida alguma, passa pelo compromisso de formao cultural dos prestadores de servios. Quanto melhor for a educao dos empregados e maior o grau de sua conscincia, mais fcil se torna o processo de integrao na cogesto das empresas (preceitos constitucionais do inciso XI do art. 7 e art. 11 da CF/88). Conforme magistrio de Joaquim Carlos Salgado, a educao deve ser fundada nos valores da liberdade e do trabalho, no podendo reduzir-se ao ensino de tarefas mecnicas, formando pessoas sem poder de crtica. A educao deve proporcionar criatividade, para que o trabalhador no s compreenda seu ofcio, mas tambm desenvolva senso crtico, para entender o contexto em que vive, e seja capaz de mud-lo, quando necessrio.

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DELGADO, Mauricio Godinho. Introduo ao direito do trabalho. 2. ed. LTr, 1999. p. 263. Inovao empresarial set./98 - Accor Brasil. Inovao empresarial set./98 - Accor Brasil.
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Nesse sentido, os mais recentes estudos da moderna concepo de trabalho defendem que
Los progresos de la autonoma en el trabajo constituyen la cara alegre de las evoluciones actuales. Se explican por el desarrollo de las nuevas tecnologias, la elevacin del nivel de formacin de los trabajadores, los nuevos mtodos de gestin participativa, etc. All donde la organizacin en red tiende a sustituir a la organizacin piramidal, el poder se ejerce de forma diferente: mediante una valoracin de los productos del trabajo y no mediante rdens sobre su contenido. De esta forma, los trabajadores estn ms sometidos a obligaciones de resultados que a obligaciones de medios. La consecuencia es una mayor fexibilidad en la ejecucin de su trabajo y una liberacin de su capacidad de iniciativa. La coaccin no desaparece, se interioriza. Un nmero creciente de trabajadores asalariados desarrollan su actividad en condiciones que no diferen sensiblemente, en la prtica, del trabajo independiente de un subcontratista. El poder empresarial utiliza adernas la metfora contractual para conceptualizar este nuevo tipo de relaciones de trabajo entre trabajadores de una misma empresa. Esta evolucin se h detectado en todos los pases europeus. Afecta tanto al sector industrial, como al de los servicios. Por ejemplo, en Suecia la participacin de los trabajadores en la organizacin cotidiana del trabajo se observa en la mayora de Ias empresas industriales de ms de 50 asalariados. En las empresas suecas, el 85% de los trabajadores asumen responsabilidades en la definicin de su trabajo.9

Essa uma tendncia mundial e que vem sendo adotada, sadiamente, no Brasil. A educao, em face dos motivos j expostos, premissa bsica no s para a estruturao dos recursos humanos de uma empresa moderna, mas tambm para o exerccio da cidadania - e, portanto, para o prprio desenvolvimento social (circunstncia que justifica uma corresponsabilizao no seu nus).10 J no mais se pode dissociar a ideia do setor produtivo da de formao pessoal do profissional - fato que tem desencadeado fomentao da iteratividade entre as referidas instncias. A preocupao com a educao e formao profissional dos trabalhadores, alis, tem sido uma constante para a estruturao da mundializao dos mercados. Segundo documento preparado para o Conselho de Administrao da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), celebrado em sua 282 sesso, em Genebra,
La OIT insiste en que, en el proceso de emprender la liberalizacin comercial y Ia reforma econmica, es preciso hacer todos los esfuerzos para minimizar los costos sociales a travs de medidas tales como un anlisis previo de su impacto social, en particular del impacto de los cambios de precios sobre los ms pobres, de la posible destruccin de mercados importantes para los productores pobres, y de los eventuales cambios en la demanda de trabajo. Entre las medidas especificas para aumentar los beneficios de la liberalizacin comercial para los pobres se incluiran la provisin
9

10

SUPIOT, Alain e outros. Trabajo y empleo; Transformaciones del futuro del derecho del trabajo. Informe para la Comisin Europea, Tirant to Blanch, Valencia, 1999. p. 46/47. Revista Veja, edio de 08 de agosto de 2001, p. 72.

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de crditos y la extensin de los servicios de apoyo a los pequeos agricultores, as como ayuda para la comercializacin de sus productos que les permita beneficiarse de las nuevas posibilidades exportadoras. Tambin es importante eliminar los prejuicios contra los pequeos negocios, promover la subcontratacin de pequeas empresas y aumentar la informacin e la ayuda para la comercializacin facilitada a las pequenas empresas. La OIT subraya la necesidad de dedicar uma atencin seria a estos factores a la hora de disear polticas. Con todo, aunque se progresara en estos campos, los pases en desarrollo an tendran que hacer frente a severos condicionamientos internos para la expansin de sus exportaciones. Los bajos niveles de educacin y formacin profesional do su mano de obra constituyen una barrera bsica para el desarrollo industrial, seala el documento. Las polticas de educacin y de formcion profesional son una prioridad obvia, se aade, pero tambin se necesitan polticas activas sobre el mercado del trabajo que faciliten su ajuste a los cambios de la produccin. Entre ellas, por ejemplo, medidas destinadas a la readaptacin de los trabajadores desplazados y asistencia en su bsqueda de un nuevo empleo. El informa concluye diciendo que el fortalecimiento de la proteccin social ser esencial para suscitar un amplio apoyo popular a la liberalizacin del comercio y otras reformas econmicas. (grifo nosso)

Dentro dessa tica de valorizao do trabalho por meio da formao, do acesso cultura e qualificao profissional, que o sistema legal tem sofrido alteraes para compatibilizar, cada vez mais, o trabalho e o estudo, independentemente do seguimento da prestao de servios, na certeza de que mesmo a formao generalista pode ser compatibilizada com o trabalho para a formao profissional. No outra a razo para a Lei n. 11.788, de 25 de setembro de 2008, que regulamenta a lei de estgio, e que alterou o art. 428 da CLT (o prprio contrato de aprendizagem), ter enfatizado a possibilidade da interao entre a formao generalista e o trabalho, autorizando o contrato de estgio a partir dos dois ltimos anos do ensino fundamental. Como bem salienta o 2 do art. 1 da mencionada Lei, a formao pretendida visa desenvolvimento do educando para a vida cidad e para o trabalho. A autora exerce sua atividade econmica em segmento de grande carncia de formao dos profissionais para a vida cidad, pelo que exclu-los dos programas de aprendizagem equivaleria a retrocesso na teleologia do atual sistema normativo.11
11

Essa tendncia encontra-se simbolizada, ainda, pelo PL 5798/09, que cria o vale-cultura, e que foi recentemente aprovado pela Cmara do Congresso Nacional (14.10.2009), tramitando agora no Senado Federal. Dispe o mencionado projeto de lei: Art. 1 Fica institudo, sob a gesto do Ministrio da Cultura, o Programa de Cultura do Trabalhador, destinado a fornecer aos trabalhadores meios para o exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes da cultura. Art. 2 O Programa de Cultura do Trabalhador tem os seguintes objetivos: I - possibilitar o acesso e a fruio dos produtos e servios culturais; II - estimular a visitao a estabelecimentos que proporcionem a integrao entre os temas de cincia, educao e cultura; e
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A articulao de toda a fundamentao supra se faz necessria, na medida em que, no obstante no assista parte o direito tutela, na forma indicada na exordial, o 5 do art. 461 do CPC admite que Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno de resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias [...]. No caso em tela, mostra-se sensvel o argumento vertido na exordial, no sentido de que a obrigao imposta r gerar um profundo desequilbrio econmico, com clara perda de competitividade no mercado em que atua (f. 05).
III - incentivar o acesso a eventos e espetculos culturais e artsticos. 1 Para os fins deste Programa, so definidos os servios e produtos culturais da seguinte forma: I - servios culturais: atividades de cunho artstico e cultural, fornecidas por pessoas jurdicas, cujas caractersticas se enquadrem nas reas culturais previstas no 2; e II - produtos culturais: bens materiais de cunho artstico e cultural, produzidos por pessoas fsicas ou jurdicas, cujas caractersticas se enquadrem nas reas culturais previstas no 2. 2 Consideram-se reas culturais para fins do disposto nos incisos I e II do 1: I - artes visuais; II - artes cnicas; III - audiovisual; IV - literatura e humanidades; V - msica; e VI - patrimnio cultural. 3 O Poder Executivo poder ampliar as reas culturais previstas no 2. Art. 3 Fica criado o vale-cultura, de carter pessoal e intransfervel, vlido em todo o territrio nacional, para acesso e fruio de produtos e servios culturais, no mbito do Programa de Cultura do Trabalhador. Art. 4 O vale-cultura ser confeccionado e comercializado por empresas operadoras e disponibilizado aos usurios pelas empresas beneficirias para ser utilizado nas empresas recebedoras. Art. 5 Para os efeitos desta Lei, entende-se por: I - empresa operadora: pessoa jurdica cadastrada no Ministrio da Cultura, possuidora do Certificado de Inscrio no Programa de Cultura do Trabalhador e autorizada a produzir e comercializar o vale-cultura; II - empresa beneficiria: pessoa jurdica optante pelo Programa de Cultura do Trabalhador e autorizada a distribuir o vale-cultura a seus trabalhadores com vnculo empregatcio, fazendo jus aos incentivos previstos no art. 10; III - usurio: trabalhador com vnculo empregatcio com a empresa beneficiria; IV - empresa recebedora: pessoa jurdica habilitada pela empresa operadora para receber o vale-cultura como forma de pagamento de servio ou produto cultural. Pargrafo nico. Considera-se tambm usurio o servidor pblico federal que perceba at 5 (cinco) salrios mnimos. Art. 6 O vale-cultura ser fornecido aos usurios pelas empresas beneficirias e disponibilizado preferencialmente por meio magntico, com o seu valor expresso em moeda corrente, na forma do regulamento. Pargrafo nico. Somente ser admitido o fornecimento do vale-cultura impresso quando comprovadamente invivel a adoo do meio magntico.

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A medida necessria soluo desse problema, contudo, no passa pela tutela precarizante de retirar da r a obrigao de contratar aprendizes, mas sim de extenso dessa obrigao s demais empresas que concorrem com a mesma no Estado de Minas Gerais, no mesmo segmento econmico. o que se equacionou nos presentes autos, por via da antecipao de tutela de f. 59/66, atravs da qual se determinou SRTE, na pessoa do Delegado Regional do Trabalho de Minas Gerais, que: a) promovesse o levantamento de todas as empresas do ramo de asseio e conservao no Estado de Minas Gerais, mormente aquelas consideradas ativas e que repassaram contribuio sindical ao SEAC-MG e ao SINDEAC-MG nos anos de 2008 e 2009; b) promovesse a inspeo do trabalho de todas as referidas empresas com o objetivo de verificar o cumprimento do art. 429 da CLT. Fixou-se prazo de 90 dias para que o Delegado Regional do Trabalho promovesse prestao de contas das obrigaes supracominadas, com documentao pertinente, nos presentes autos.

Art. 7 O vale-cultura dever ser fornecido ao trabalhador que perceba at 5 (cinco) salrios mnimos mensais. 1 Os trabalhadores de renda superior a 5 (cinco) salrios mnimos podero receber o vale-cultura, desde que garantido o atendimento totalidade dos empregados com a remunerao prevista no caput, na forma que dispuser o regulamento. 2 A Unio disponibilizar, com recursos do Tesouro Nacional, aos trabalhadores e trabalhadoras aposentados que auferirem mensalmente at 5 (cinco) salrios mnimos o vale-cultura, no valor de R$30,00 (trinta reais). 3 As despesas decorrentes de benefcio concedido a servidores pblicos federais correro conta de dotao oramentria prpria. 4 obrigatrio o fornecimento do vale-cultura a todos trabalhadores com deficincia que percebam at 7 (sete) salrios mnimos mensais. 5 Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero adquirir e fornecer o valecultura aos seus servidores pblicos, nos termos das leis de cada ente federado e de acordo com as dotaes oramentrias prprias, aplicando-se o disposto no art. 11. Art. 8 O valor mensal do vale-cultura, por usurio, ser de R$ 50,00 (cinquenta reais). 1 O trabalhador de que trata o caput do art. 7 poder ter descontado de sua remunerao o percentual mximo de 10% (dez por cento) do valor do vale-cultura, na forma definida em regulamento. 2 Os trabalhadores que percebem mais de 5 (cinco) salrios mnimos podero ter descontados de sua remunerao, em percentuais entre 20% (vinte por cento) e 90% (noventa por cento) do valor do vale-cultura, de acordo com a respectiva faixa salarial, obedecido o disposto no 1 do art. 7 e na forma que dispuser o regulamento. 3 vedada, em qualquer hiptese, a reverso do valor do vale-cultura em pecnia. 4 O trabalhador de que trata o art. 7 poder optar pelo no recebimento do valecultura, mediante procedimento a ser definido em regulamento. Art. 9 Os prazos de validade e condies de utilizao do vale-cultura sero definidos em regulamento. Art. 10. At o exerccio de 2014, ano calendrio de 2013, o valor despendido a ttulo de aquisio do vale-cultura poder ser deduzido do imposto sobre a renda devido pela pessoa jurdica beneficiria tributada com base no lucro real.
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Diante do provimento narrado, a Unio Federal deu conta de que efetivamente iniciara a ao fiscal para comprovao de registro de aprendizes em dezembro de 2009 (f. 126), suspendendo a ao fiscal, contudo, at a prolao da deciso judicial nestes autos. O memorando de f. 130 trata do encaminhamento dos documentos cuja apresentao fora determinada em tutela antecipada, e o documento de f. 131 informa que vrias empresas do segmento j tinham sido fiscalizadas no curso de 2009, e que aquelas ainda no fiscalizadas e que integravam a listagem do SINDEAC j tinham sido notificadas. A listagem das empresas de asseio e conservao da zona comercial da r consta das f. 139/157, e a listagem das empresas notificadas consta das f. 158/189. As notificaes foram acostadas s f. 191/680. Nesse sentido que restam confirmados e ratificados os termos da deciso de antecipao de tutela proferida nos presentes autos, com procedncia parcial do pleito formulado nas alneas a, b, c, d, e apenas para, em provimento modular, na forma autorizada pelo 5 do art. 461 do CPC, garantir a paridade de tratamento entre a r e as outras empresas de seu segmento econmico, providncia j materializada no presente feito.

1 A deduo de que trata o caput fica limitada a 1% (um por cento) do imposto sobre a renda devido, observado o disposto no 4 do art. 3 da Lei n. 9.249, de 26 de dezembro de 1995. 2 A pessoa jurdica inscrita no Programa de Cultura do Trabalhador como beneficiria, de que trata o inciso II do art. 5, poder deduzir o valor despendido a ttulo de aquisio do vale-cultura como despesa operacional para fins de apurao do imposto sobre a renda, desde que tributada com base no lucro real. 3 A pessoa jurdica dever adicionar o valor deduzido como despesa operacional, de que trata o 2, para fins de apurao da base de clculo da Contribuio Social sobre o Lucro Lquido - CSLL. 4 As dedues de que tratam os 1 e 2 somente se aplicam em relao ao valor do vale-cultura distribudo ao usurio. 5 Para implementao do Programa, o valor absoluto das dedues do imposto sobre a renda devido de que trata o 1 dever ser fixado anualmente na lei de diretrizes oramentrias, com base em percentual do imposto sobre a renda devido pelas pessoas jurdicas tributadas com base no lucro real. 6 As empresas que, atendidos todos os seus empregados, ainda no atingirem o teto de que trata o 1 podero, procedendo deduo respectiva, destinar os recursos equivalentes para dependentes dos trabalhadores beneficiados pelo vale-cultura. 7 Independentemente das dedues de que trata este artigo, os empregadores podero adquirir das empresas operadoras o vale-cultura para fornecimento aos seus empregados, nos termos da negociao coletiva, aplicando-se os arts. 8 e 11. 8 A destinao de recursos de que trata o 6 deste artigo ocorrer na forma que dispuser o regulamento. Art. 11. A parcela do valor do vale-cultura cujo nus seja da empresa beneficiria: I - no tem natureza salarial nem se incorpora remunerao para quaisquer efeitos; II - no constitui base de incidncia de contribuio previdenciria ou do Fundo de Garantia do Tempo de Servio - FGTS; e III - no se configura como rendimento tributvel do trabalhador.

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Determina-se que seja expedido mandado de intimao do Delegado Regional do Trabalho, com cpia da presente deciso, para que o mesmo restabelea, imediatamente, a ao fiscal que visa aferio do cumprimento do art. 429 da CLT pelas empresas do ramo de asseio e conservao no Estado de Minas Gerais. 2 - Dos honorrios advocatcios Sucumbente a autora na maior parte das pretenses deduzidas, e em face da natureza do provimento constante dos autos, improcede o pedido de honorrios advocatcios, nos termos do art. 21 do CPC. DISPOSITIVO Em face do exposto, decido julgar PROCEDENTES, EM PARTE, as pretenses formuladas por ECLTICA ADMINISTRADORA E CONSERVADORA LTDA. em face de UNIO FEDERAL para confirmar e ratificar os termos da deciso de antecipao de tutela proferida nos presentes autos, com procedncia parcial do pleito formulado nas alneas a, b, c, d, e apenas para, em provimento modular, na forma autorizada pelo 5 do art. 461 do CPC, garantir a paridade de tratamento entre a r e as outras empresas de seu segmento econmico, providncia j materializada no presente feito. Diante do provimento supra, determina-se que seja expedido mandado de intimao do Delegado Regional do Trabalho, com cpia da presente deciso, para que o mesmo restabelea, imediatamente, a ao fiscal que visa aferio do cumprimento do art. 429 da CLT pelas empresas do ramo de asseio e conservao no Estado de Minas Gerais. Custas pela r, no valor de R$20,00, calculadas sobre o valor arbitrado condenao de R$1.000,00, isenta, nos termos do inciso I do art. 790-A da CLT. Intimem-se as partes, sendo a r, nos termos da lei.

ATA DE AUDINCIA - PROCESSO N. 00299-2008-146-03-00-7 Data: 1.02.2010 DECISO DA VARA DO TRABALHO DE NANUQUE - MG Juiz Substituto: Dr. CELISMAR COLHO DE FIGUEIREDO Reclamantes:Marlene Borges de Oliveira Gleisson Borges de Oliveira Almeida Reclamadas: Comercial Polyana Ltda. Brasil Veculos Cia de Seguros S.A. No dia 1 (primeiro) do ms de fevereiro de 2010, s 17h53min, na sede da Vara do Trabalho de Nanuque-MG, o MM. Juiz do Trabalho Substituto Celismar Colho de Figueiredo realizou sesso exclusivamente para publicao do julgamento da reclamao trabalhista proposta por Marlene Borges de Oliveira e Gleisson Borges de Oliveira Almeida em face de Comercial Polyana Ltda., ocasio em que foi proferida a seguinte SENTENA: Ausentes as partes.
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I - RELATRIO Merece destacar, antes de relatar, de forma minuciosa, os principais incidentes processuais da presente ao que foi distribuda em 20.09.2001 perante a Justia Comum Estadual de Minas Gerais (f.06), tramitou pela Justia Federal Comum (f. 07), a partir de 15.09.2004, retornou Justia Estadual de Minas Gerais em 31.08.2006 e, finalmente, por imposio do despacho de f. 330/331, do juzo da 1 Vara Civil de Nanuque-MG, em decorrncia da EC n. 45/04, em 29.04.2008, foi remetida a esta Justia Especializada (f. 335). Marlene Borges de Oliveira e Gleisson Borges de Oliveira Almeida, qualificados na inicial, ajuizaram reclamao trabalhista em face de Comercial Polyana Ltda., aduzindo, em sntese, que, em 31.01.2001, no KM-899, da BR-101, o esposo e pai, Sr. Joelson Oliveira Almeida, foi vtima de um terrvel acidente envolvendo o veculo S-10, cabine dupla, ano 99/00, placa GXI 2413, Chassi 9BG138DT0YC412323, conduzido por Elson Krettli de Vette, administrador da reclamada, que perdeu o controle do veculo em razo de excesso de velocidade, capotou, vindo a cair em um despenhadeiro, ceifando a vida de todos os ocupantes. Acrescem que o esposo e pai, respectivamente, dos reclamantes percebia poca R$323,85 e com a morte do provedor da famlia caram no mais absoluto desamparo. Alegam ainda os autores que o motorista e administrador da reclamada, Sr. Elson, desrespeitou as normas de segurana da via, agindo com imprudncia e por tal razo provocou o acidente. Em face dos fatos narrados, postulam seja a reclamada condenada a pagarlhes: a) indenizao por danos morais, no valor de 500 salrios mnimos vigentes e que, poca do evento, correspondia a R$90.000,00; b) pagamento de penso mensal, no valor correspondente a 2/3 dos salrios que eram percebidos pela vtima que, poca, correspondia a R$215,90, acrescido de 13 salrio at o momento em que a vtima completaria 68 anos, o que totalizava poca R$106.654,60; c) condenao da reclamada constituio de capital que assegure o efetivo cumprimento do pensionamento; d) custas processuais e honorrios advocatcios base de 20% sobre o valor da condenao; e) multa de 50% do salrio mnimo vigente, em caso de descumprimento da deciso judicial final, na forma do art. 644 do CPC. Requereram, por fim, os benefcios da assistncia judiciria gratuita. Deram causa o valor de R$196.654,60 (cento e noventa e seis mil, seiscentos e cinquenta e quatro reais e sessenta centavos). Arrolaram testemunhas (f. 17), juntaram instrumento de mandato (f. 18), documentos (f. 19/30), declarao de pobreza na acepo legal (f. 33). Defendeu-se a reclamada alegando, em apertada sntese, preliminarmente, irregularidade de representao, isso porque, com a presena de menor no litgio, exigir-se-ia instrumento de mandato pblico. Requereu a defendente a denunciao da lide do DNER, sob a alegao das precrias condies da sinalizao do local do acidente, bem como da Brasil Veculos Cia de Seguros S.A., por ser esta a seguradora do veculo. No mrito, sustenta a demandada inexistirem provas de que o veculo, no momento do acidente, estivesse sendo dirigido por seu administrador, Sr. lson, e que o marido e pai dos autores era empregado e exercia a funo de motorista.
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Refuta o pedido de pensionamento, sob a impossibilidade de se cumular benefcio recebido da Previdncia Social com o pensionamento. Aduz ainda a reclamada que eventual procedncia da penso deve se limitar a eventual novo casamento ou convivncia da viva, bem como maioridade do filho ou sua emancipao. Defende-se dos valores pretendidos a ttulo de danos morais e, em sede de eventual condenao, alega que o valor no pode exceder a 50 (cinquenta) salrios mnimos, o que, poca da defesa, correspondia a R$9.000,00. Resiste, por fim, a reclamada s demais pretenses e requerimento dos autores, pugnando pela improcedncia dos pedidos, requerendo fosse oficiado ao Banco do Brasil, agncia de Nanuque-MG, para juntar aos autos comprovante de pagamento do Seguro DPVAT e ao INSS, unidade de Nanuque-MG, para que informasse ao juzo se os autores recebem algum benefcio previdencirio e, se positivo, qual o valor do benefcio e data de incio do pagamento. Impugna genericamente os documentos colacionados pelo autor. Junta instrumento de mandato (f. 66), documentos (f. 68/102). Os autores apresentaram impugnao defesa e documentos s f. 104/ 106, refutando os argumentos lanados na pea de resistncia. Designada audincia de conciliao para 17.06.2003 (f. 107), pela 1 Vara Cvel de Nanuque-MG, posteriormente redesignada para 05.05.2003 (f. 110). Na audincia de conciliao retro foi deferida a denunciao da lide da companhia de seguros Brasil Veculos Cia de Seguros S.A. e do Departamento Nacional de Estradas de Rodagem - DNER (f. 114). Regularmente citada, compareceu a juzo a Brasil Veculos, ofertando contestao s f. 128/142, refutando a denunciao da lide, argumentando, em sntese, que j quitou com a parte que lhe era devida em face do acidente ocorrido, no se enquadrando entre os legitimados a suportarem as consequncias da presente demanda. Juntou documentos (f. 143/160). O DNER, por sua vez, igualmente apresentou contestao (f. 161/166), sustentando a ilegitimidade passiva ad causam da Unio, isso porque no haveria que se falar em ao ou omisso do Poder Pblico, inexistindo nexo de causalidade entre o fato e o dano sofrido pelas vtimas, devendo ser julgada improcedente a sua responsabilidade pelo sinistro. Acostou documentos (f. 167/174). Os autores impugnam as contestaes apresentadas pelas denunciadas lide (f. 176/178). Deciso de f. 180 declara a incompetncia da Justia Estadual de Minas Gerais, ante o ingresso da Unio no litgio em face do que prev o inciso I do art. 109 da CR/88, remetendo-se os autos para a Justia Federal Comum. A Unio manifesta-se, pleiteando por sua excluso da lide, ante a extino do DNER, requerendo a incluso no polo passivo do DNIT - Departamento Nacional de Infraestrutura de Transportes - (f. 187/193) e junta documentos (f. 194/195). O DNIT refuta as alegaes da Unio (f. 211/217), asseverando que esta deveria figurar no polo passivo, acostando documentos (f. 218/225). Deciso de f. 227/232, o Juiz Federal indeferiu a denunciao da lide da Unio, com a consequente remessa dos autos Justia Estadual. A agora 1 reclamada comprova (f. 259/275) a interposio de agravo de instrumento com pedido de liminar contra a deciso de f. 227/232 que indeferiu a denunciao da lide da Unio.
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Em deciso de f. 277/278, a Desembargadora Federal Selene Maria de Almeida indeferiu o efeito suspensivo pleiteado no agravo de instrumento. Despacho de f. 286 determinou o retorno dos autos Justia Estadual de Minas, sendo designada nova audincia de conciliao (f. 287). Na audincia de conciliao foi deferida, a requerimento da demandada, a expedio de ofcio 2 Vara Cvel de Nanuque-MG para que fosse averiguada a existncia ou no de conexo entre esta demanda e a de n. 0443.06.030641-4, uma vez que a r alegava envolver as mesmas partes e a mesma causa de pedir (f. 291). Acostada aos autos cpia da Ata de Audincia da Ao 0443.06.030641-4, onde o juzo da 2 Vara Cvel de Nanuque-MG extingue aquele feito com fundamento no inciso V do art. 267 do CPC. A demandada arrola suas testemunhas - Jadir de Jesus e Jackson da Silva Leite - (f. 297), requerendo a expedio de carta precatria para o juzo de Teixeira de Freitas-BA. A 1 demandada dispensa o depoimento da testemunha Jadir de Jesus (f. 301). Realizada audincia de instruo na 1 Vara Cvel de Nanuque-MG, oportunidade em que a 1 demandada desistiu da oitiva da testemunha da comarca de Teixeira de Freitas-BA, sendo os autos conclusos para sentena (f. 304). Os autos foram remetidos ao Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, ante a constatao da presena de um menor no polo ativo da demanda (f. 305). O ilustre representante do Parquet opina que, primeiro, sejam apresentadas pelas partes suas alegaes finais, uma vez que no houve registro de debates orais na audincia de instruo retrocitada (f.306). A 1 demandada apresenta seus memoriais (f. 308/313). Os autores no apresentaram memoriais. O Ministrio Pblico apresenta seu parecer, propugnando pela rejeio da preliminar de ilegitimidade passiva manejada pela Brasil Veculos e, no mrito, pelo deferimento parcial dos pedidos de danos materiais e morais, bem como seja a segunda demandada condenada a responder perante a primeira demandada no montante previsto na aplice (f. 315/329). Declinada a competncia da Justia Estadual para a esta Especializada pela deciso de f. 330/331. Os autos foram recebidos e distribudos nesta Especializada (29.07.2008) (f. 335). Pela deciso de f. 337/338 este juzo designa audincia de instruo, com as advertncias legais, concedendo s partes o prazo de 10 dias, sob pena de precluso, para arrolarem suas testemunhas. A 1 demandada protesta pela designao da audincia de instruo, vindicando o regramento do 2 do art. 113 do CPC, arguindo que tal ato processual j fora produzido pelo juzo cvel, requerendo fosse a deciso de f. 337/338 reconsiderada (f. 347/348). Este juzo mantm a audincia de instruo e defere pedido de adiamento da audincia para 05.06.2008, com as cominaes da deciso de f. 337/338. A 1 demandada arrola suas testemunhas - Leandro Borges Brito, Jackson da Silva Leite e Vera Lcia Soeiro dos Santos - sendo as duas ltimas a serem ouvidas por carta precatria inquiritria na cidade de Teixeira de Freitas-BA (f. 355/356).
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Audincia adiada para 25.06.2008, ante a participao obrigatria da juza condutora do feito, em curso de formao na Escola Judicial (f. 359). A 1 demandada colaciona os documentos para a formao da carta precatria inquiritria e requer o adiamento da audincia (f. 366). Pelo despacho de f. 367 foi determinada a expedio da carta precatria para oitiva das testemunhas arroladas pela demandada e mantida a audincia designada. Expedida carta precatria para a Vara do Trabalho de Teixeira de Freitas-BA em 03.06.2008 (f. 368). Os autores apresentam manifestao, tecendo consideraes sobre o caso em testilha e propugnam pela condenao da 1 demandada nos pedidos articulados na inicial (f. 376/383). Audincia de instruo adiada para 16.07.2008, ante a ausncia da testemunha, arrolada pela 1 reclamada, Sr. Leandro Borges Brito (f. 388). A 2 reclamada, Brasil Veculos Cia de Seguros S.A., denunciada lide, apresenta aditamento contestao, arguindo a incompetncia em razo da matria, impossibilidade da denunciao da lide e, no mrito, alega o pagamento do valor contratado no seguro firmado com o Sr. Elson (f. 391). Instados os autores a se manifestarem sobre o aditamento, estes deixaram a matria livre apreciao do juzo (f. 396). Audincia de instruo de 16.07.2008 adiada sine die, uma vez que se encontrava pendente o cumprimento de carta precatria para oitiva de testemunhas expedida para a Vara do Trabalho de Teixeira de Freitas-BA (f. 400). Os autores arrolam suas testemunhas - Nadson Mrcio Limeira Silva e Marques Ferreira Paulino (f. 401). Determinada intimao s partes da data da audincia (12.11.2008) para oitiva das testemunhas na Vara do Trabalho de Teixeira de Freitas-BA (f. 402). Audincia de 12.11.2008, no juzo de Teixeira de Freitas-BA, adiada, em face da ausncia das testemunhas arroladas pela 1 reclamada. Deferido por aquele juzo prazo para que a 1 reclamada levasse, na prxima audincia, uma testemunha independentemente de intimao e indicasse no prazo de 20 dias o endereo da testemunha Jackson (f. 405). Novamente adiada a audincia de oitiva das testemunhas arroladas pela 1 reclamada, no juzo de Teixeira de Freitas-BA, ante a impossibilidade de comparecimento do Sr. Jackson, sendo a nova audincia designada para 05.08.2009 (f. 411). Os autores apresentam manifestao sobre os constantes adiamentos de audincias pelo juzo da Vara do Trabalho de Teixeira de Freitas-BA e, ao final, requerem a incluso do feito em pauta neste juzo (f. 416). A 1 reclamada foi intimada a se manifestar sobre quais fatos pretendia provar com a oitiva das testemunhas arroladas (f. 417). Ao se manifestar, aduziu a 1 reclamada ser imprescindvel a oitiva da testemunha Jackson, policial rodovirio federal que elaborou o boletim de ocorrncia do acidente (f. 418/419). Em face das consideraes antecedentes, este juzo indeferiu o pedido dos autores e determinou fosse aguardada a realizao da audincia de oitiva das testemunhas pelo juzo deprecado da Vara do Trabalho de Teixeira de Freitas-BA (f. 420).
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Os autores apresentam manifestao ponderando quanto pretenso da 1 reclamada de oitiva da testemunha Jackson para desconstituir boletim de ocorrncia por ele elaborado no ano de 2000, aduzindo inexistir nulidades. Por fim requerem o prosseguimento do feito por este juzo (f. 424). Mantida a deciso de f. 420, ante a alegao da 1 demandada da imprescindibilidade do depoimento, bem como em face da designao para 12.11.2009 da audincia para oitiva da referida testemunha (f. 430). Finalmente, devolvida pelo juzo da Vara do Trabalho de Teixeira de FreitasBA a carta precatria inquiritria (f. 434/495), devidamente cumprida. O feito foi includo na pauta de audincias do dia 21.01.2010 (f. 496). Realizada a audincia de instruo (f. 500/501), foi colhido o depoimento pessoal do preposto da 1 reclamada, Sr. talo Vagner Silva de Oliveira (carta de preposio f. 303). A 1 reclamada desistiu da oitiva da testemunha Leandro Borges Brito. Os autores dispensaram o depoimento das testemunhas arroladas f. 401. As partes declararam no possuir outras provas a produzir, ficando encerrada a instruo processual (f. 501). ltima proposta de conciliao recusada. Julgamento designado para 01.02.2010, s 17h53min (f. 501). este o relato do feito. Decide-se. II - FUNDAMENTOS 2.1 - Preliminares 2.1.1 - Das medidas saneadoras De incio merece destacar que, luz dos comandos do art. 113, 2, os atos decisrios anteriores ao desaforamento da competncia para este juzo so nulos. Todavia, este juzo no reexaminar a denunciao da lide do DNER, porquanto a matria foi objeto de exame pela deciso de f. 227/232 e, poca, era competente para tal exame luz do inciso I do art. 109 da Constituio da Repblica a Justia Federal, ante o ingresso da Unio no feito. Contudo, o deferimento da denunciao da lide da Brasil Veculos Cia de Seguros S.A. ser objeto de exame por este juzo, porquanto a deciso do juzo estadual (f. 114) no vincula este juzo e, ainda, por ser aquele juzo incompetente para processar e julgar o feito, notadamente aps a promulgao da EC n. 45/04 c/c 2 do art. 113 do CPC (CLT, art. 769) e do precedente 7.204-MG do Supremo Tribunal Federal, de 29.06.2005. 2.1.2 - Da designao de audincia de instruo nesta Especializada Quando da distribuio da ao nesta Especializada, este juzo determinou pela deciso de f. 337/338 a incluso da mesma em pauta, designando audincia de instruo.
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A 1 reclamada, pela manifestao de f. 347/348, requereu a reconsiderao da deciso antecedente e/ou o recebimento de sua manifestao como protesto. Sem-razo, a 1 demandada. No particular cumpre esclarecer 1 demandada que, na Justia do Trabalho, busca-se, por imposio do art. 764 da CLT, como regra, a conciliao. Alm disso, a designao de audincia de instruo tem como finalidade precpua a busca das provas para julgamento do feito, sendo o juiz o destinatrio dessas luz dos comandos do art. 130 (CLT, art. 769), que estatui:
Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. (destaquei)

Merece ainda acrescer que o pargrafo nico do art. 132 do CPC, na mesma esteira, confere liberdade ao juiz, condutor do feito, de repetir inclusive as provas j produzidas se entender imprescindveis ao deslinde da causa. Observe:
Art. 132 [...] Pargrafo nico. Em qualquer hiptese, o juiz que proferir a sentena, se entender necessrio, poder mandar repetir as provas j produzidas. (includo pela Lei n. 8.637, de 1993)

No s. O art. 765 da CLT confere liberdade ao julgador na conduo do feito. Confira:

Art. 765 - Os Juzos e Tribunais do Trabalho tero ampla liberdade na direo do processo e velaro pelo andamento rpido das causas, podendo determinar qualquer diligncia necessria ao esclarecimento delas. (destaques acrescidos)

Em acrscimo observo que as alegaes so desprovidas de razoabilidade e no produzem quaisquer nulidades que, a propsito, no foram reiteradas em sede de razes finais, quando da audincia de instruo (f. 500/501). Por tais fundamentos ratifico a deciso de f. 337/338, bem como ficam afastados os protestos lanados pela 1 demandada s f. 347/348. 2.1.3 - Da incompetncia material A 2 reclamada, Brasil Veculos Cia de Seguros S.A, em manifestao de f. 391/394, adita sua contestao para arguir a incompetncia material da Justia do Trabalho para processar e julgar a presente ao. Afirma a 2 demandada que a discusso dos autos no versa sobre o contrato de trabalho do esposo e pai dos reclamantes, respectivamente e, mesmo aps o advento da EC n. 45/04, a competncia para dirimir tais conflitos continua a ser da Justia Estadual Comum. Colaciona arestos jurisprudenciais em abono a sua tese e acresce que a discusso travada nos presentes autos refere-se a contrato de seguro de natureza civil. Acresce que o direito material em discusso decorre da responsabilidade civil
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contratual e aquiliana, requerendo o acolhimento de preliminar e remessa Justia Comum. Sem-razo, contudo, a 2 demandada. De incio cumpre observar que a Justia Comum j declinou sua competncia para exame do feito (f. 330/331), tendo a mesma trnsito em julgado. Mas, mesmo assim, a matria ser enfrentada para que no se aleguem, no futuro, nulidades. E, ainda, para que a soluo do feito no fique ainda mais prejudicada, porquanto este tramita no Judicirio brasileiro h mais de 8 (oito) anos, desde a distribuio em 2001, fazendo-nos rememorar o velho brocardo justia tardia, injustia . Pois bem. Analisando a inicial, tem-se que foram postulados direitos da viva e do herdeiro, mas relativamente a fatos ocorridos em vida do de cujus e na constncia de seu contrato de trabalho com a 1 demandada. De plano, esclareo que, ao morrer, o trabalhador brasileiro, normalmente, no deixa quase nenhum patrimnio, porque trabalhou para viver e consumiu o que ganhou, consigo e com a sua famlia. A sua fonte de receita costuma ser nica e exclusivamente o trabalho, do tipo da mo para a sua boca e de sua famlia. Se esse trabalhador detinha a condio de empregado, o respectivo contrato era o seu bem maior, isto , o mais precioso patrimnio de ordem material e econmica para si e para a sua famlia. Em regra, os direitos trabalhistas nascem, edificam-se e se consomem quando ainda em vida o empregado, no mbito da prpria relao de emprego, facilitando a fixao da competncia trabalhista. Com o seu falecimento, todos os bens e direitos transferem-se para os seus herdeiros, nos quais se inclui o direito de ao, que pode ser exercido pela viva e demais herdeiros, visando ao eventual recebimento de todos os direitos de ndole trabalhista, inclusive as indenizaes por dano moral e por dano material em face do ex-empregador. A natureza da pretenso de recebimento de indenizao fruto de responsabilidade trabalhista do ex-empregador e possui natureza jurdica nitidamente trabalhista. A ao oriunda da relao de emprego. Ela nasce e decorre da relao empregatcia, enquadrando-se nas hipteses previstas nos incisos I e VI do art. 114 da Constituio Federal. A titularidade do direito e a legitimidade para a ao, transferidas viva e aos herdeiros, por morte do empregado, no desnaturam a natureza da indenizao, que continua sendo, intrieurement et sous la peau , trabalhista, puramente trabalhista, fruto que de eventual prtica de ato ilcito trabalhista, no mbito de uma relao de emprego ou mesmo de uma relao de trabalho, agora similares para fins competenciais. A nova competncia trabalhista no est mais alicerada apenas em aspectos de ordem subjetiva trabalhador e empregador, mas em critrio objetivo: relao de trabalho. Tudo que nela nasce ou dela decorre, sem amarras aos sujeitos titulares da relao jurdica, da competncia da Justia do Trabalho, aparelhada que est para dar uma clere resposta s questes que lhe so submetidas, mesmo porque possui um processo simples e informal, com operadores altamente especializados.
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A estrutura existe e deve ser aproveitada sem grandes filigranas jurdicas, mesmo porque o Direito dialtica; argumentao, ambas baseadas em valores e em escolhas. Dessa forma, se o direito reivindicado tem origem ou decorre do contrato de trabalho, a sua natureza trabalhista, e assim continua diante das vicissitudes da vida, da qual a morte pode ser uma delas, pelo que a competncia para conciliar, instruir e julgar esses litgios da Justia do Trabalho, pouco importando se a ao foi proposta pela viva e herdeiros, como no caso. Destarte, ainda que se entenda que a viva e os herdeiros postulem direitos prprios, eles decorrem do contrato de trabalho do falecido, empregado da 1 demandada, sendo indubitvel a competncia desta Especializada. O ajuizamento da ao de indenizao pelos sucessores no altera a competncia da Justia Especializada. A transferncia do direito patrimonial em decorrncia do bito do empregado irrelevante, reitero. No particular, merece trazer colao arestos do Excelso Supremo Tribunal Federal:
EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. COMPETNCIA EM RAZO DA MATRIA. INDENIZAO POR DANOS MORAIS E PATRIMONIAIS, DECORRENTES DE ACIDENTE DO TRABALHO. AO AJUIZADA OU ASSUMIDA PELOS DEPENDENTES DO TRABALHADOR FALECIDO. COMPETNCIA DA JUSTIA ESPECIAL. Compete Justia do Trabalho apreciar e julgar pedido de indenizao por danos morais e patrimoniais, decorrentes de acidente do trabalho, nos termos da redao originria do artigo 114 c/c inciso I do artigo 109 da Lei Maior. Precedente: CC 7.204. Competncia que remanesce ainda quando a ao ajuizada ou assumida pelos dependentes do trabalhador falecido, pois a causa do pedido de indenizao continua sendo o acidente sofrido pelo trabalhador. Agravo regimental desprovido. (STF - 1 T.-Processo RE-AgR 503043/SP - Relator: Ministro Carlos Ayres Britto - DJ 01.06.2007). (destaquei) EMENTA: I. Embargos de declarao convertidos em agravo regimental. II. Competncia. Justia do Trabalho. Ao de indenizao por danos resultantes de acidente do trabalho, proposta contra o empregador perante a Justia estadual, que pendia de julgamento de mrito quando do advento da Emenda Constitucional 45/04. 1. Ao julgar o CC 7.204, 29.06.2005, Britto, Inf. STF 394, o Supremo Tribunal, revendo o entendimento anterior, assentou a competncia da Justia do Trabalho para julgar as aes de indenizao por danos, morais ou materiais, decorrentes de acidente de trabalho, ajuizadas aps a EC 45/04. 2. A nova orientao alcana os processos em trmite pela Justia comum estadual, desde que pendentes de julgamento de mrito (v.g. AI 506.325-AgR, 23.05.2006, 1 T., Peluso; e RE 461.925-AgR, 04.04.2006, 2 T., Celso), o que ocorre na espcie. 3. Irrelevante para a questo da competncia que se cuide de ao proposta por vivo de empregada das embargantes, falecida em decorrncia do acidente de trabalho: trata-se de direito patrimonial, que, com a morte do trabalhador, se transmitiu aos sucessores. 4. Agravo regimental desprovido. (STF - 1 T. - RE-ED 509353/SP - Relator: Ministro Seplveda Pertence, DJ 17.08.2007). (destaquei)
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Dessa forma, considerando que ao STF compete dar a palavra final sobre a interpretao da Constituio - e aqui a questo tipicamente constitucional, pois envolve juzo sobre competncia estabelecida no art. 114 da Constituio -, importante a adoo do entendimento por ele assentado, at mesmo para evitar que a matria acabe provocando recursos desnecessrios. Destaco ainda que at mesmo o Superior Tribunal de Justia, que adotava o entendimento avocado pela 2 reclamada, alterou seu entendimento, cancelando seu verbete sumular de n. 366, em observncia s reiteradas decises das Turmas e do Pleno do Supremo Tribunal Federal sobre a matria. Nesse sentido, transcrevo a ementa do Conflito de Competncia em que o STJ, por sua seo especializada, alterou seu entendimento, com o cancelamento da Smula n. 336. Observe:
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. ACIDENTE DE TRABALHO. EMPREGADO PBLICO MUNICIPAL. VNCULO CELETISTA. ALTERAO INTRODUZIDA PELA EMENDA CONSTITUCIONAL N. 45/2004. AO DE INDENIZAO. PROPOSTA POR VIVA DO EMPREGADO ACIDENTADO. Reiterada Jurisprudncia das Turmas e do Plenrio do STF afirmando a competncia da Justia do Trabalho. Entendimento diferente da Smula 366/STJ. Conflito conhecido para, cancelando a Smula, declarar a competncia do Juzo Suscitante. (Conflito de Competncia n. 101.977-SP - 2008/0281066-7. Relator: Min. Teori Albino Zavascki. Autor: Ccera da Silva Barbosa. Ru: Municpio de Guaruj-SP. Suscitante: Juzo da 3 Vara do Trabalho de Guaruj-SP. Suscitado: Juzo de Direito da 4 Vara Cvel de Guaruj-SP. Data de Julgamento: 16.09.2009. Data de Publicao: DJe de 05.10.2009 - Corte Especial). (destaques adicionados)

Perfilha tambm de tal entendimento o Tribunal Superior do Trabalho (Ag em RR 362/2007-205-08-41, 8 T., Min. Dora Maria da Costa, DJ de 04.05.2009; RR 393/2006-102-18-00, 5 T., Min. Joo Batista Brito Pereira, DJ de 17.04.2009; RR 800/2006-019-12-00, 4 T., Min. Maria de Assis Calsing, DJ de 27.03.2009). O Egrgio Regional domstico adota o mesmo entendimento, conforme se infere do aresto do RO 00871-2005-071-03-00-7, publicado em 15.06.2009, DJMG, p. 66, de relatoria do Desembargador Luiz Otvio Linhares Renault. Por tais fundamentos, rejeito a preliminar eriada pela 2 demandada. 2.1.4 - Irregularidade de representao Sustenta a 1 reclamada a irregularidade de representao do reclamante Gleisson Borges de Oliveira Almeida, porquanto o instrumento de mandato (f. 18) foi conferido por sua genitora, tambm reclamante, por meio de instrumento particular. Alega a 1 demandada a necessidade de instrumento pblico pelo 2 demandante para tal fim, requer, pois, seja concedido ao autor prazo para sanar a irregularidade luz do art. 13 e, em eventual no regularizao no prazo concedido, seja o feito extinto sem resoluo do mrito. Sem-razo, todavia, a 1 demandada. Inexiste a irregularidade alegada. Alis, no h na legislao imposio expressa de que o menor, seja ele impbere ou pbere, apenas possa conferir mandato por meio de instrumento pblico.
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Da anlise sistmica do art. 654 do Cdigo Civil em vigor com os comandos do art. 3 do mesmo Diploma Legal, conclui-se que, estando o menor representado, se menor de 16 anos e assistido, se maior de 16, inexiste a alegada nulidade. Ademais, o 2 demandante que, poca de ingresso da ao (2001), tinha apenas 10 (dez) anos, atualmente conta com 17 (dezessete) anos, podendo, inclusive, luz do art. 666, receber mandato e, ainda, existindo na Justia do Trabalho a figura do mandato tcito, no h como acolher a alegada irregularidade. H que se adotar para situaes da espcie o devido processo legal substancial, conferindo maior valor ao direito material em discusso do que ao aspecto formal - ou ao processo como razo em si mesmo -, e mais, em especial no processo do trabalho que adota o princpio da instrumentalidade das formas por excelncia. Em tais circunstncias tem-se a aplicao do devido processo legal como um direito fundamental. Nesse sentido a moderna doutrina processual, destaquese, civilista:
As decises jurdicas ho de ser, ainda, substancialmente devidas. No basta a sua regularidade formal; necessrio que uma deciso seja substancialmente razovel e correta. Da, fala-se em um princpio do devido processo legal substantivo, aplicvel a todos os tipos de processo, tambm. desta garantia que surgem os princpios da proporcionalidade e razoabilidade, aqui tratados como manifestao de um mesmo fenmeno. (JNIOR, Fredie Didier. Curso de Direito Processual Civil. Salvador: 7 ed., Editora Podivm, 2007. p. 31) (destaquei)

Merece destacar que h muito o Supremo Tribunal Federal teve oportunidade de examinar a matria e concluiu pela possibilidade de outorga de mandato por instrumento particular a advogado pelo representante legal do menor impbere. Confira:
vlida a procurao ad judicia , outorgada por instrumento particular pelo representante de menor impbere, em nome deste. (STF - 1 Turma, RE 86.168-8-SP, j. 27.05.80, v.u., DJU 13.06.80, p. 4.461; RJTJESP 56/132, JTJ 188/225, Lex-JTA 162/624, RJTAMG 38/81, JTAERGS 91/67, 91/151, Bol. AASP 955/40). - Nota 1 ao art. 38 do CPC - Theotnio Negro, Jos Roberto F. Gouva. 40 ed., 2008, p. 180.

No mesmo sentido, julgado do Superior Tribunal de Justia:

EMENTA. ADVOGADO. PROCURAO AD JUDICIA EM QUE FIGURAM COMO OUTORGANTES MENORES PBERES, COM ASSISTNCIA DA ME, LAVRADA POR INSTRUMENTO PARTICULAR. Pretendida contrariedade ao art. 1.289 do Cdigo Civil, por inobservncia da exigncia de instrumento pblico. Alegao rejeitada ante a existncia de normas especficas, no restritivas, quanto ao mandato ad judicia. Recurso Especial pela Letra a no conhecido. (REsp. 25482 - SP/1992/00190152-9. rgo Julgador: 5 Turma. Relator: Min. Assis Toledo. Data do Julgamento: 15.03.1993. Data Publicao: DJ 05.04.1993, p. 5847, RSTJ, vol. 67, p. 316, RT, vol. 698, p. 226). (destaquei)
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.51, n.81, p.311-378, jan./jun.2010

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De igual modo o TJMG adota o mesmo entendimento, conforme se extrai do seguinte aresto:
EMENTA. DESPEJO POR FALTA DE PAGAMENTO C/C COBRANA DE ALUGUIS. CERCEAMENTO DE DEFESA. NO-OCORRNCIA. MANDATO. PROCURAO. REGULARIDADE. MULTA. LEGISLAO APLICVEL. CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. LEI DO INQUILINATO. Subtrai-se da lei processual a inocuidade de prolongar a fase instrutria quando a natureza da matria em tese e os elementos probatrios nsitos no processo autorizam o julgamento da lide sem que seja necessria a produo de todas as provas requeridas pela parte, no ficando configurado o cerceamento de defesa. No necessria a procurao por instrumento pblico para que o menor pbere ou impbere seja representado nos autos por seus pais, visto que a exigncia do artigo 1.289 do Cdigo Civil s se justifica para os casos de mandato ad negotia, e no ad judicia. [...] (TJMG - Nmero do Processo: 2.0000.00.477925-9/000(1). Relator: Irmar Ferreira Campos. Data do Julgamento 16.03.2005. Data da Publicao: 31.03.2005. (destaquei)

Portanto, no h a pretendida nulidade por inobservncia do art. 1.289 do CC/1916 ou de seu correspondente na atual legislao material civil, art. 654, considerando mais que o autor se fez presente nas audincias realizadas nesta Especializada, ocorrendo, na espcie, o mandato tcito em interpretao substancial do art. 666 do CC/02. De mais a mais, na forma do art. 793 da CLT, a reclamao trabalhista de menor de 18 anos, como o caso do 2 reclamante, Gleisson Borges de Oliveira Almeida, pode ser feita, como efetivamente aconteceu no presente feito, por sua representante legal e tambm 1 reclamante. Dessa forma, no h necessidade, como no processo civil (arts. 13, 36 e 37 do CPC ), de o menor impbere e 2 reclamante, que teve a reclamao trabalhista proposta por sua representante legal, outorgar procurao ao advogado constitudo nos autos, bastando, para regularizao do processado, que a sua me e representante legal, tambm, 1 reclamante, tenha outorgado procurao ao causdico, o que se percebe f. 18 dos autos. Ante o exposto, no h irregularidade de representao processual do 2 reclamante. A preliminar de irregularidade de representao manejada pela 1 demandada fica, assim, rejeitada. 2.1.5 - Da ausncia de autorizao expressa da subseo da OAB de Nanuque para que o subscritor da inicial possa funcionar na qualidade de defensor pblico Afirma a 1 reclamada que, em situaes da espcie, ante o requerimento de assistncia judiciria pelos reclamantes, este juzo, na forma do art. 5 da Lei n. 1.060/50, deveria oficiar a subseo local da Ordem dos Advogados do Brasil OAB - para que fosse designado profissional para prestar assistncia aos autores. Em sntese, alega a 1 demandada ser incompatvel a pretenso de assistncia judiciria com o patrocnio da causa por advogado particular. Sem-razo, contudo, a 1 demandada.
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Data venia, a 1 demandada parece confundir a assistncia judiciria com justia gratuita. Aquela, na Justia do Trabalho, prestada pelo sindicato de classe do empregado, nos termos da Lei n. 5.584/70, no sendo essa a hiptese dos autos. J o benefcio da justia gratuita pode ser concedido at de ofcio pelo juiz queles que perceberem salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal, ou ainda declararem, sob as penas da lei, que no esto em condies de pagar as custas do processo sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia, nos termos do 3 do artigo 790 da CLT. No caso dos autos, os autores declararam serem pobres no sentido legal, sob as penas da lei, afirmando no terem condies de suportar as despesas processuais sem comprometimento de seus sustentos (f. 33), razo pela qual entendo que os mesmos fazem jus aos benefcios da justia gratuita. Nesse sentido, entendimento da Corte Regional domstica:
EMENTA: ASSISTNCIA JUDICIRIA x JUSTIA GRATUITA. No h que se confundir assistncia judiciria com justia gratuita. Aquela prestada pelo sindicato de classe do empregado, nos termos da Lei 5.584/70, enquanto o benefcio da justia gratuita pode ser concedido at de ofcio pelo juiz queles que perceberem salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal, ou declararem, sob as penas da lei, que no esto em condies de pagar as custas do processo sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia, nos termos do artigo 790, 3, da CLT. (Processo: 000772006-140-03-00-4 RO. Data de Publicao: 13.02.2007. rgo Julgador: Stima Turma. Relator: Convocada Juza Wilmia da Costa Benevides. Revisora: Maria Perptua Capanema Ferreira de Melo. Recorrentes: Maria da Conceio de Oliveira (1). Fundao Educacional Lucas Machado (2). Recorridos: os mesmos). (destaquei)

Observo que at mesmo o advogado dos autores pode vindicar a gratuidade de prestao jurisdicional, a teor da Orientao Jurisprudencial n. 331 da SBDI-I do Col. Tribunal Superior do Trabalho:
JUSTIA GRATUITA. DECLARAO DE INSUFICINCIA ECONMICA. MANDATO. PODERES ESPECFICOS DESNECESSRIOS (DJ 09.12.2003) Desnecessria a outorga de poderes especiais ao patrono da causa para firmar declarao de insuficincia econmica, destinada concesso dos benefcios da justia gratuita. (destaques adicionados)

Alis, a prpria Lei n. 1.060/50 regra que ser preferido para a defesa da causa o advogado que o interessado indicar e que declare aceitar o encargo (art. 5, 4):
Art. 5. O juiz, se no tiver fundadas razes para indeferir o pedido, dever julg-lo de plano, motivando ou no o deferimento dentro do prazo de setenta e duas horas. [...] 4. Ser preferido para a defesa da causa o advogado que o interessado indicar e que declare aceitar o encargo. (destaquei)

Por tais razes, rejeito a preliminar arguida pela 1 reclamada.

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2.1.6 - Da denunciao da lide Ao apresentar sua defesa (f. 39/64), a 1 reclamada requereu fosse denunciada lide a Brasil Veculo Cia de Seguros S.A., pois o veculo envolvido no acidente que provocou a morte do esposo e pai dos reclamantes era segurado por aquela companhia de seguro. Sustenta a 1 demandada que a circunstncia ftica amolda-se aos comandos do inciso III do art. 70 do CPC. A ao foi distribuda inicialmente perante o juzo cvel (f. 06) em 20.09.2001, e o juzo da 1 Vara Cvel de Nanuque-MG, pela deciso de f. 114, deferiu o requerimento da 1 demandada de denunciao da lide da Brasil Veculos Cia de Seguros S.A., 2 demandada. A denunciada, 2 reclamada, apresentou defesa e no aceitou a denunciao (f. 128/142). Por fim, em face da deciso de f. 330/331, o juzo da 1 Vara Cvel de Nanuque-MG declinou da competncia para processar e julgar o presente conflito de interesses, ante os comandos do art. 114 da Constituio da Repblica com a redao que lhe foi dada pela EC n. 45/04, bem como pelo entendimento sedimentado no julgado 7.204-MG do STF. Assim, reexamino o pedido de denunciao da lide da Brasil Veculos Cia de Seguros S.A., porquanto o ato decisrio de f. 114 tido como nulo como de sabena curial, a teor do 2 do art. 113 do CPC, de aplicao supletiva seara trabalhista (CLT, art. 769). certo que, em defesa, a reclamada pretende a compensao de valores eventualmente devidos aos reclamantes em razo do contrato de seguro, sob pena de enriquecimento sem causa destes por receber em duplicidade verbas decorrentes do mesmo fato. A questo do no cabimento da denunciao da lide na Justia do Trabalho era, pode-se dizer, pacfica, afinal a controvrsia decorrente dela no tinha natureza trabalhista - discutia-se o direito de regresso entre aquele que deveria pagar e aquele que pagou. Todavia, em face da ampliao da competncia da Justia do Trabalho, mormente em se tratando de indenizaes devidas pelo empregador em razo de acidente do trabalho, tornou-se possvel a denunciao, j que o empregador poderia ter contratado com terceiro seguro, para cobrir esse tipo de dano, pelo qual deveria ser ressarcido, hiptese, pois, de direito de regresso, a ser captada no inciso III do art. 70 do CPC. Ainda que assim no fosse, no se poderia negar ao estipulante, no caso o empregador, exigir o cumprimento da obrigao, para ver minorados os efeitos da condenao. Contudo, essa no a realidade dos autos, porquanto a reclamada denunciante no realizou com a segurada denunciada, Brasil Veculos Cia de Seguros S.A., aplice de seguro com a finalidade de cobrir riscos de responsabilidade civil decorrente de acidente do trabalho. A propsito, os documentos juntados com a defesa (f.79/102) do conta de que o veculo envolvido no sinistro que ceifou a vida do ex-empregado, esposo e pai dos reclamantes, era de fato segurado, todavia a natureza do seguro era diversa daquela em que se admite a denunciao em sede trabalhista - cobrir ou minorar responsabilidade em decorrncia de acidente do trabalho.
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Destaco, alis, que o segurado, conforme se verifica da aplice deste f. 82 dos autos, o Banco do Brasil Leasing - pessoa jurdica e no a demandada, Comercial Polyana Ltda. A denunciao, portanto, como pretende a reclamada, traduz-se em lide desta com a seguradora - o direito de se ver ressarcida pela indenizao que deveria pagar, ou reduzida pelo fato da denunciada no cumprir o seguro contratado. No caso, contudo, no h entre os reclamantes ou mesmo entre o falecido empregado, e a Comercial Polyana e a denunciada, Brasil Veculos Cia de Seguro, qualquer relao jurdica contratual. O prosseguimento da lide em face da denunciada s seria possvel se a reclamada denunciante tivesse contratado o ressarcimento daquilo que se obrigara a pagar aos dependentes do falecido empregado, a ttulo de indenizao por danos decorrentes de eventual acidente do trabalho. Todavia, no essa a realidade dos autos. Logo, eventual discusso quanto cobertura do seguro contratado, cuja aplice e condies encontram-se s f. 79/102, no de competncia desta Especializada, porquanto se trata de relao eminentemente civil, da qual a demandada denunciante sequer era a segurada. Dessa forma, ante a ausncia de competncia da Justia do Trabalho para conhecer dessa relao jurdica de natureza securitria, no h como dirigir a sua pretenso, prosseguir na reclamao em desfavor da Brasil Veculos Cia de Seguros S.A. Falta-lhe os pressupostos de constituio e desenvolvimento regular do processo; juzo competente, causa de pedir. Alm disso, convm lembrar que o instituto da denunciao da lide consiste em chamar terceiro, que mantm um vnculo jurdico com o denunciante, para vir responder pela garantia do negcio jurdico, caso este ltimo seja vencido no processo. Objetiva solucionar, dentro do mesmo processo, as relaes entre denunciante e denunciado. No processo do trabalho so rarssimas as hipteses de denunciao da lide - j que, por fora do art. 114 da CR, falece competncia a esta Especializada para dirimir litgio entre a empregadora e pessoa jurdica com quem a denunciante sequer contratou avena securitria com a finalidade de minorar prejuzos em decorrncia de acidente do trabalho para seus empregados (f. 79/102). Logo, a denunciao da lide no se justifica porquanto a controvrsia entre a denunciante e a denunciada no decorre da relao de trabalho, sendo de natureza civil, o que implica a incompetncia deste juzo para apreci-la. Assim, sendo a denunciao da lide ao incidental tem por objeto pretenso de regresso da demandada contra terceiro, caso venha a ser condenada na ao principal (art. 70 do CPC). Bem por isso, no caso examinado, no compatvel com o processo trabalhista, visto que a Justia do Trabalho no se presta a resolver conflito entre sociedades empresrias. Ademais merece destacar que a presente reclamao foi proposta somente em face da real empregadora do empregado falecido, estando regularmente formada a relao jurdico-processual. E, se a 1 demandada entende que outra pessoa pode vir a responder pelos crditos reconhecidos na sentena, compete-lhe propor a ao regressiva, no sendo possvel a denunciao da lide, por no se adequar a situao destes autos hiptese do inciso III do art. 70 do CPC.
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Nesse sentido, o entendimento do Egrgio Regional domstico:

EMENTA: DENUNCIAO DA LIDE - APLICABILIDADE NO PROCESSO DO TRABALHO: A denunciao da lide ao incidental que tem por objeto pretenso de regresso da demandada contra terceiro, caso venha a ser condenada na ao principal (art. 70 do CPC). Bem por isso, neste caso, no compatvel com o processo trabalhista, visto que a Justia do Trabalho no se presta a resolver conflito entre empresas. E, se a r entende que outra pessoa pode vir a responder pelos crditos reconhecidos na sentena, compete-lhe propor ao regressiva, no sendo possvel a denunciao da lide, por no se adequar a situao hiptese do inciso III do art. 70 do CPC. (Processo: 00154-2009-026-03-00-4 RO. Data de Publicao: 11.11.2009. rgo Julgador: Dcima Turma. Relator: Mrcio Flvio Salem Vidigal. Revisor: Convocada Wilmia da Costa Benevides. Recorrente: (1) Massima Alimentao S.A. (2) Cermica Saffran S.A. Recorridos: (1) Os mesmos e (2) Marcos Pedro de Matos (3) Denso Sistemas Trmicos do Brasil Ltda. (4) Iveco Latin Amrica Ltda. (destaquei)

De resto, repita-se, inteiramente dos reclamantes a responsabilidade pelo apontamento das partes, e, no tendo os autores, no exerccio de seu direito de ao, pleiteado em face da seguradora denunciada, no h como alterar o polo passivo, sendo inaplicvel no Processo do Trabalho a denunciao da lide em situaes como a versada nos presentes autos. A denunciao da lide, portanto, incabvel no presente caso, pelo no enquadramento nas hipteses dos incisos I e II do art. 70 do CPC, seja por incompetncia material, haja vista que o inciso III do citado dispositivo legal trata do direito de regresso, sendo facultativa e no obrigatria a denunciao. Por tais fundamentos afasto a denunciao da lide da Brasil Veculos Cia de Seguros S.A., extinguindo-se o feito em relao a esta, sem resoluo do mrito, na forma do inciso IV do art. 267 do CPC, de aplicao supletiva seara trabalhista (CLT, art. 769). III - MRITO 3.1 - Da Impugnao aos documentos juntados aos autos A 1 reclamada, doravante demandada, impugnou, conforme se verifica s f. 48/50, os documentos carreados com a inicial pelos autores, em especial o Boletim de Ocorrncia de f. 20/23, sob o fundamento de que referido documento insuficiente para comprovar que seu administrador, Sr. Elson Krettli de Vette, era o condutor do veculo no momento do acidente. Entretanto, a impugnao da demandada, apresentada em face do Boletim de Ocorrncia, no merece ser acolhida, uma vez que restou inclume o contedo do mesmo. Ressalte-se, por oportuno, que a afirmao sobre o contedo do Boletim de que o condutor do veculo era seu falecido empregado, esposo e pai dos reclamantes, trata-se de mera articulao, porquanto no h qualquer indcio de que a vtima Joelson dirigia referido veculo.
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Destaco que a simples impugnao mngua de contraprova robusta e de elementos especficos nos autos no possui o condo de desqualificar o contedo de tais documentos. At mesmo o depoimento testemunhal do elaborador do Boletim (f. 494), depois de decorridos 8 (oito) anos da ocorrncia do acidente, insuficiente para torn-lo insubsistente. Desse modo, na anlise do conjunto probatrio, toda a prova documental produzida nos autos, inclusive o Boletim de Ocorrncia de f. 20/23, servir de base para o convencimento do juzo e, se houver algo impertinente nos documentos carreados aos autos, sero desconsiderados. Rejeita-se. 3.2 - Do acidente do trabalho - Responsabilidade da reclamada Os reclamantes relatam, em sntese, que, em 31.01.2001, no KM-899, da BR-101, o esposo e pai, Sr. Joelson Oliveira Almeida, respectivamente, foi vtima de um terrvel acidente envolvendo o veculo S-10, cabine dupla, ano 99/00, placa GXI 2413, Chassi 9BG138DT0YC412323, conduzido por Elson Krettli de Vette, administrador da reclamada, que perdeu o controle do veculo em razo de excesso de velocidade, capotou, vindo a cair em um despenhadeiro, ceifando a vida de todos os ocupantes. Acrescem que no dia do acidente o empregado falecido viajava com seu patro e estava a servio do mesmo. Alegam ainda que o falecido recebia poca R$323,85 e com a morte do provedor da famlia caram no mais absoluto desamparo. Aduzem ainda os autores que o motorista e administrador da reclamada, Sr. Elson, desrespeitou as normas de segurana da via, agindo com imprudncia e por tal razo provocou o acidente que vitimou todos os ocupantes do veculo. Defendeu-se a demandada alegando, em apertada sntese, inexistirem provas de que o veculo, no momento do acidente, estivesse sendo dirigido por seu administrador, Sr. lson, e que o marido e pai dos autores era empregado e exercia a funo de motorista. Sustenta a demandada que o esposo e pai dos reclamantes era quem dirigia o veculo no momento do acidente (f. 42). Refuta o pedido de pensionamento, sob a impossibilidade de se cumular benefcio recebido da Previdncia Social com o pensionamento. Logo, tendo a demandada alegado, implicitamente, fato impeditivo pretenso do autor - culpa exclusiva da vtima - cumpria mesma a comprovao de suas alegaes luz do art. 818 da CLT c/c inciso II do art. 333 do CPC (CLT, art. 769). nus do qual no se desincumbiu. O acidente do trabalho se caracteriza pelo evento ocorrido em decorrncia da prestao dos servios pelo trabalhador empresa, abrangendo, ainda, as situaes descritas no art. 19 da Lei n. 8.213/91, equiparando-se ao acidente do trabalho, tambm, a doena profissional e a doena do trabalho. O dever de reparar os danos decorrentes de acidente do trabalho pressupe, alm do prejuzo, a ao ou omisso dolosa ou culposa por parte do agente (conduta ilcita) e o nexo de causalidade com a prestao laboral. Nesse sentido, a lio de Caio Mrio da Silva Pereira:
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A) O fundamento primrio da reparao est, como visto, no erro de conduta do agente, no seu procedimento contrrio predeterminao da norma, que condiz com a prpria noo de culpa ou dolo. Se o agente procede em termos contrrios ao direito, desfere o primeiro impulso, no rumo do estabelecimento do dever de reparar, que poder ser excepcionalmente ilidido, mas que em princpio constitui o primeiro momento da satisfao de perdas e interesses; B) O segundo momento, ou o segundo elo dessa cadeia, a ofensa a um bem jurdico [...] C) Em terceiro lugar, cumpre estabelecer uma relao de causalidade entre a antijuridicidade da ao e o dano causado. No basta que o agente cometa um erro de conduta e que o queixoso aponte um prejuzo. Torna-se indispensvel a sua interligao, de molde a assentar-se ter havido o dano porque o agente procedeu contra direito. (Instituies de direito civil. 9. ed. So Paulo, Ed. Forense, 1988. p. 237) (destaquei)

S h responsabilidade civil do empregador (inciso XXVIII do art. 7 da Constituio da Repblica) se este incorrer em dolo ou culpa. A nica inferncia lgica possvel a de que essa responsabilidade no objetiva, vinculando-se conduta do empregador. A teoria do risco objetivo, nas suas mais diversas modalidades (riscoproveito, risco profissional ou industrial, risco criado, risco excepcional e risco integral), por outro lado, impe o dever de reparar o dano independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, riscos para os direitos de outrem (pargrafo nico do art. 927 do CC), o que no o caso dos autos, porquanto a atividade da demandada no se insere em tais conceituaes jurdicas. Poucas so as atividades sem risco para os direitos de outrem, donde sequer necessidade haveria de especificar em lei os casos de responsabilidade objetiva. Mas a lei no costuma ter palavras inteis. Se h necessidade de especificao, alguma razo h para tanto. O Direito Civil condiciona a reparabilidade do dano culpa (lato sensu) do agente. Significa dizer que a obrigao de ressarcir provm de ato comissivo ou omissivo praticado com culpa (lato sensu). Sem esta, a responsabilidade civil se esvai. Na tica do Direito do Trabalho interessa o dano e sua incidncia na relao contratual trabalhista. No se trata de transferir ao empregado os riscos da atividade econmica, mas de aplicar a norma civil (art. 186 do CC/2002), com respaldo constitucional, segundo a qual ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (inciso II do art. 5 da CF/1988), ou a reparar o dano para o qual no deu causa. Portanto, para fazer jus indenizao, no basta comprovar a leso; devese demonstrar a vinculao desta com o labor e a conduta ilcita, no mnimo culposa do empregador. Assim, para que o trabalhador faa jus indenizao assegurada pela Constituio Federal, que se traduz em danos materiais, morais e estticos, deve este comprovar o acidente ou doena ocupacional, o nexo causal e, ainda, a culpa
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ou dolo do empregador, haja vista que prevalece o entendimento de que a responsabilidade deste subjetiva, a no ser naqueles casos expressamente previstos no pargrafo nico do art. 927 do CC, reitero. fato incontroverso que o acidente ocorreu quando o esposo e pai dos reclamantes, Sr. Joelson Oliveira Almeida, acompanhava, em viagem a trabalho, o administrador da demandada, Sr. Elson Krettli de Vette. H, portanto, nexo causal entre as funes exercidas pelo reclamante e o evento danoso - bito do empregado. Alm disso, pela descrio do acidente, conforme se extrai do Boletim de Ocorrncias (f. 170/174), este ocorreu por imprudncia/impercia do condutor do veculo:
Aps levantamento feito no local, ficou constatado que o veculo trafegava normalmente ao entrar, esquerda, o seu condutor perdeu o controle da direo capotando em seguida. (f. 176) (destaquei)

O Boletim de Ocorrncia registra ainda que o condutor do veculo era o Sr. Elson Krettli de Vette, comerciante, residente em Nanuque-MG (f. 172). Em sede de resistncia a demandada refuta os registros constantes do Boletim de Ocorrncia, sob o argumento de que o veculo, no momento do acidente, era conduzido pelo Sr. Joelson O. Almeida, seu empregado que desempenhava a funo de motorista (f. 48/49). Todavia, conforme observado na manifestao do ilustre representante do Ministrio Pblico (f. 321/322), ficou claro que referido documento possui f pblica, porquanto produzido por policial, no desempenho de seu cargo, desde que no desconstitudo por prova em contrrio. Nesse sentido, confira arestos do Tribunal de Justia de Minas Gerais:
EMENTA. AO DE INDENIZAO - DANOS MATERIAIS - ACIDENTE DE TRNSITO - ILEGITIMIDADE PASSIVA DO ANTIGO PROPRIETRIO - SIMPLES TRADIO - COMPROVAO - NO OCORRNCIA - PARADA OBRIGATRIA DESOBEDINCIA - DEVER DE INDENIZAR. Em que pese ocorrer a aquisio do veculo apenas com a tradio, caber ao suposto antigo proprietrio comprovar, atravs de prova robusta, a ocorrncia da alienao, sendo que, ante a ausncia de referida comprovao, esse parte legtima para figurar no polo passivo de ao de indenizao decorrente de acidente de trnsito. O boletim de ocorrncia policial documento portador de presuno iuris tantum de veracidade, eis que elaborado por autoridade ou agente pblico, portanto, prevalece at prova em contrrio, ou, sua eliso atravs de outros elementos idneos de convico. Estando comprovada nos autos a culpa do acidente atravs do relato contido no boletim de ocorrncia, corroborado pelas demais provas dos autos a ensejar danos materiais, impe-se o dever de indenizar. Considerando a existncia de placa de parada obrigatria para o condutor do veculo, deve o condutor agir com a diligncia necessria ao adentrar no cruzamento para que tenha certeza de que no havia nenhum veculo trafegando na via preferencial antes de adentr-la. (Processo: 1.0024.06.090442-2/001 (1) - Numerao nica: 094442274.2006.8.13.0024. Relator: Valdez Leite Machado. Data do Julgamento: 09.07.2009. Data da Publicao: 28.07.2009). (destaquei)
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EMENTA. AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS, MORAIS E ESTTICOS- RESPONSABILIDADE CIVIL - ACIDENTE DE TRNSITO PROVOCADO POR VECULO DE PROPRIEDADE DO MUNICPIO - TEORIA OBJETIVA - RISCO ADMINISTRATIVO - ART. 37, 6 DA CF/88 - PROVA - DEVER DE INDENIZAR - FIXAO DO QUANTUM - O Municpio responde objetivamente pelos danos causados aos administrados, conforme preceito da CF 37, 6. Somente deixa de ser responsabilizado se demonstrar que o dano ocorreu por culpa exclusiva da vtima. - O Boletim de Ocorrncia Policial goza de presuno de veracidade, devendo ser contestado por alegaes que tenham o efeito de desfazer essa presuno, e no por argumentos aleatrios. Na hiptese de impugnao pelo ru, cabe ao mesmo o onus probandi. - devida a indenizao por danos materiais, se provado que a autora, em decorrncia da leso sofrida, efetuou gastos na sua recuperao. Na fixao da indenizao por danos morais, deve-se levar em considerao sua gravidade objetiva, a personalidade da vtima, sua situao familiar e social, a gravidade da falta, e as condies do autor do ilcito. A verba indenizatria, decorrente de dano moral, que engloba o psicolgico e esttico, tem como objetivo minimizar a dor e a aflio suportada pela vtima. Tem carter compensatrio e no pode constituir fonte de enriquecimento ilcito, defeso por lei. (Processo n. 1.0105.01.033584-9/001(1). Numerao nica: 033584965.2001.8.13.0105. Relator: Wander Marotta. Data do Julgamento: 01.04.2008. Data da Publicao: 15.04.2008). (destaques acrescidos)

No caso dos autos, a demandada, requereu e foi atendida, sendo colhido, por precatria na Vara do Trabalho de Teixeira de Freitas-BA, o depoimento do Policial Rodovirio que elaborou o Boletim de Ocorrncia do acidente e este, em momento algum, afirmou que quem dirigia o veculo era o empregado falecido, Sr. Joelson. Confira:
[...] que fez a ocorrncia de um acidente ocorrido no dia 31.01.2001 no KM 899 da BR 101; que foi avisado sobre o acidente por volta das 10h, mas o acidente ocorreu por volta das 05h; que acredita que curiosos j teriam mexido no local do acidente; que o local onde o carro se encontrava de cerca de 60 metros abaixo do nvel da pista; que no acidente faleceram os 03 ocupantes do veculo S-10; que das vtimas do acidente, s conhecia o Sr. Welson, que era o proprietrio do supermercado Popo, que, quando o depoente chegou, os corpos estavam fora do veculo; que poderiam estar fora do veculo; que acredita que foram projetados para fora por causa do impacto, mas tambm no descarta a hiptese de algumas pessoas terem mexido nos corpos, porque o depoente chegou no local 05 horas aps o acidente; que antes disso no havia nenhum policial no local; que no sabe informar se foi subtrado por populares algum objeto de valor contido no veculo; que, no Boletim de Ocorrncia elaborado pelo depoente, constou que o condutor do veculo seria o Sr. Welson, pois, no momento da chegada do depoente no local do acidente, era a vtima que estava mais prxima do carro - cerca de 03 metros, que um dos corpos estava um pouco mais distante do veculo e outro estava bem distante do local, como se tivesse sado para buscar socorro; que este ltimo parecia ser asitico; que, apesar do local ser considerado de difcil acesso, quando o depoente chegou ao local, encontrou vrias pessoas prximas ao carro olhando a situao; que uma delas se apresentou como genro do Sr. Welson. (f. 494). (destaques acrescidos)
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As alegaes da demandada de que o veculo acidentado era conduzido pelo empregado falecido ruram com o depoimento de seu preposto em juzo, ao deixar claro que os motoristas que realizam entregas, caso do empregado falecido, no dirigiam a camioneta S-10 do Sr. Elson Krettli de Vette. Confira.
[...] que trabalha para a primeira reclamada h 14 anos; que conheceu o administrador da reclamada, Sr. Elson Krettli de Vette; que o referido senhor realizava os servios de compra de mercadorias e administrava a rede de supermercados, atualmente trs lojas, sendo que poca do acidente eram apenas duas; que o depoente conhecia o esposo da reclamante e o Sr. Elson; que o terceiro ocupante do carro no era empregado da reclamada; pelo que se recorda, o nome deste era Edvaldo; que o esposo da reclamante era empregado da reclamada; que exercia a funo de motorista de entregas que eram realizadas dentro da cidade de Nanuque; que, no mximo, o esposo da reclamante, Sr Joelson, poderia fazer entregas at Serra dos Aimors/ MG, dada a sua proximidade; que na reclamada existe cerca de 05 ou 06 motoristas, que fazem o mesmo trabalho que fazia o Sr. Joelson; que, normalmente, o Sr. Elson, administrador da reclamada, era quem dirigia a camioneta S10, cabine dupla, cor prata; que a camioneta era dele; que no chegou a ver nenhum dos motoristas de entrega do supermercado dirigindo a camioneta; que o carro era pessoal dele, Sr. Elson; que no conversou com o Sr. Elson no dia anterior viagem; que ficou sabendo do acidente por volta de 11h, em casa; que no sabe dizer quem dirigia a camioneta no dia do acidente; que, inclusive, esteve no local do acidente por volta das 11h40min/ 12h; que o local do acidente dista desta cidade cerca de 70km/80km; que os carros de entrega so caminhes 709 e 710, da Mercedes, tipo ba; que nunca chegou a ver o Sr. Joelson dirigindo a camioneta do Sr. Elson na cidade de Nanuque; que era comum o Sr. Elson dirigir-se sua fazenda acompanhado de empregados da reclamada; que no sabe informar se o Sr. Elson tinha sofrido algum acidente no perodo em que trabalhava para a reclamada, exceto aquele que o vitimou; que o grupo empresarial possui cerca de 180 empregados; que a reclamada fatura por volta de 15 a 17 milhes de reais, anualmente; que as fazendas so dos scios, Sr. Elson Jnior (1.300 hectares) e Poliana Ferreira de Vette (347 hectares); que as propriedades ficam em Itabela/BA; que desconhece o valor de mercado das mesmas; que o Sr. Elson tratava bem os empregados; que no sabe indicar qual foi o objetivo da viagem empreendida pelo Sr. Joelson no dia do acidente (f. 500). (os destaques foram acrescidos)

Inexistem ainda quaisquer elementos nos autos que comprovem que o acidente tenha ocorrido por falha mecnica do veculo ou exausto de materiais. Destaco ainda que o veculo, ano/modelo 99/00, no contava com dois anos de uso na data do acidente, ocorrido em 2001. Assim, evidente pela mecnica dos fatos que a culpa do acidente foi do administrador da demandada, que dirigia o veculo e, por imprudncia/impercia, conforme se extrai do Boletim de Ocorrncias, no elidido por prova em contrrio, causou o acidente que vitimou o esposo e pai dos reclamantes. O conjunto probatrio, formado pelo Boletim de Ocorrncia da Polcia Rodoviria Federal, bem como o depoimento pessoal do preposto da demandada, reportagens de jornal (f. 24), permite concluir que o acidente se deu em razo
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impercia/imprudncia do condutor do veculo que vitimou o esposo e pai dos reclamantes. Sendo, pois, o Boletim de Ocorrncia incio de prova material razovel, corroborada pelas declaraes do preposto da demandada em juzo, no h dvidas de que o condutor do veculo, no momento do acidente, era o Sr. Elson Krettli de Vette, administrador da demandada. Dessa forma, no restando dvidas de que o condutor do veculo, no momento do acidente, era o Sr. Elson Krettli de Vette, administrador da reclamada e, ainda que o empregado falecido, Sr. Joelson Oliveira Almeida, esposo e pai dos reclamantes, encontrava-se a trabalho no momento do acidente - fato alegado pelos autores e no contestado pela demandada, o que atrai a aplicao do art. 302 do CPC. Do contexto, no se desvencilhou a reclamada de comprovar o fato impeditivo pretenso dos reclamantes, qual seja, a culpa exclusiva do falecido Sr. Joelson, na ocorrncia do acidente. Os autores, ao contrrio, conforme se infere do depoimento pessoal do preposto da demandada, comprovaram os fatos constitutivos de seus direitos (CLT, art. 818, CPC, art. 333, I), ou seja, a ocorrncia do evento danoso (acidente), o nexo causal (bito do empregado) e, ainda, a culpa do preposto do empregador (Sr. Elson Krettli, administrador da demandada). Ademais, a demandada no fez quaisquer provas quanto a alegao de que o falecido empregado desobedecera normas internas daquela sociedade empresria (f. 50), caindo no vazio jurdico as alegaes, porquanto no comprovadas em juzo (CLT, art. 818). Dessa forma, considerando que o empregador assume os riscos da atividade econmica e dirige a prestao pessoal de servios (art. 2 da CLT), considerando mais que nosso ordenamento jurdico estabelece que o empregador responsvel pela reparao civil, por atos de seus empregados, no exerccio do trabalho que lhes competir ou em razo dele (inciso III do art. 932 do CC), inequvoca a responsabilidade do empregador pela reparao patrimonial ao dano sofrido pelo trabalhador falecido, notadamente quando acompanhado de preposto da demandada, superior hierrquico do esposo e pai dos autores. Por tais razes, luz do inciso III do art. 932 do CC/02 c/c art. 933 do mesmo Diploma Legal, deve a demandada responder pelos prejuzos causados por seu administrador que, agindo em tal condio, causou o bito do esposo e pai dos autores. 3.2.1 - Danos materiais - Pensionamento Pretendem os reclamantes a fixao de penso mensal, at a data em que o empregado falecido completasse 65 (sessenta e cinco) anos de idade, correspondentes a 2/3 da remunerao que o de cujus recebia na data do evento, correspondentes a R$215,90 (duzentos e quinze reais e noventa centavos), acrescida do 13 salrio, uma vez que o falecido era o provedor da famlia. Defende-se a demandada alegando a impossibilidade de se cumular benefcio recebido da Previdncia Social pelos autores com o pensionamento, bem como que a autora confessa na inicial a percepo de remunerao mensal na ordem de um salrio mnimo.
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Alega que o deferimento da pretenso importaria em enriquecimento sem causa e locupletamento ilcito, porquanto os autores, alm da renda da viva, recebem pensionamento da Previdncia Social. E, ad cautelam, requer que eventual procedncia da penso seja limitada a eventual novo casamento ou convivncia da viva, bem como maioridade do filho ou sua emancipao. Sem-razo, a demandada. A reparao, na espcie, visa a compensar os danos materiais suportados pela cnjuge suprstite e seu filho, decorrentes da morte prematura do empregado, esposo e pai dos autores e provedor familiar. O parmetro temporal correto a se observar o tempo de vida que a doena suprimiu da vtima, gerando, assim, o dano para os ora postulantes. por esse perodo que, ainda vivo o empregado, estaria ele apto para produzir renda aos seus dependentes, o que cessaria com sua morte natural. Todavia, teve a vida ceifada, de forma abrupta, aos 27 anos de idade. Nos termos do inciso XXVIII do art. 7 da CF/88, so direitos dos trabalhadores seguro contra acidentes do trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. Seguindo esse norte dispe o CC, em seu art. 948, inciso II, relativamente aos homicdios por atos ilcitos (hiptese que se amolda ao caso vertente):
Art. 948. No caso de homicdio, a indenizao consiste, sem excluir outras reparaes: [...] II - na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levando-se em conta a durao provvel da vida da vtima. (destaquei)

Antes de tudo, cabe salientar que a percepo de benefcio previdencirio no constitui bice ao deferimento do pensionamento pleiteado. Tal benefcio visa proporcionar ao corpo social e a cada indivduo a garantia da seguridade sob o aspecto econmico. J a indenizao a ttulo de danos materiais tenta compensar os prejuzos econmicos decorrentes do ato lesivo, possuindo finalidade distinta daquele primeiro. No particular, adverte Aguiar Dias,
[...] o que se procura, com a indenizao, restabelecer o status quo anterior ao dano. A indenizao no empobrece e nem enriquece. O responsvel obrigado a repor os beneficirios da vtima na situao em que estariam, sem o dano. (DIAS, Jos Aguiar. Da responsabilidade civil. V. II, 1995. p. 756)

Alis, essa a regra motriz da Lei Substancial Civil quando estatui em seu art. 944 que a reparao deve ser integral, sendo proporcional extenso do dano. Nessa direo, ressalto que a cobertura acidentria pelo INSS no exclui a responsabilidade civil do empregador de arcar com o pagamento de indenizaes por dano moral e/ou material quando incorrer em dolo ou culpa. A propsito, o art. 121 da Lei n. 8.213/91 expressamente estabelece que O pagamento, pela Previdncia Social, das prestaes por acidente do trabalho no exclui a responsabilidade civil da empresa ou de outrem.
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Esse, alis, o entendimento jurisprudencial assente no Egrgio Regional domstico:

EMENTA. INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. ACIDENTE DO TRABALHO. CUMULAO COM BENEFCIO PREVIDENCIRIO. POSSIBILIDADE. Os proventos recebidos mensalmente do INSS no excluem o direito da vtima indenizao pelos danos materiais e morais sofridos. A cumulao entre o seguro acidentrio e a indenizao por responsabilidade civil atribuda ao empregador encontra-se assegurada pela Constituio da Repblica, que estabelece, no artigo 7, inciso XXVIII, que a cobertura do seguro acidentrio no exclui o cabimento de indenizao, nos casos de dolo ou culpa do empregador. O artigo 121 da Lei n. 8.213/91 prev que o pagamento, pela Previdncia Social, das prestaes por acidente do trabalho no exclui a responsabilidade civil da empresa ou de outrem. Alm dos fundamentos legais, a matria tambm se encontra solucionada pelo STF por intermdio da Smula 229. Ademais, esse entendimento est uniformemente pacificado na doutrina mais autorizada a respeito e na torrencial jurisprudncia do STJ e dos Tribunais de Justia dos Estados. Com efeito, o chamado seguro acidentrio no oferece qualquer cobertura alm da que j concedida normalmente pela Previdncia Social. O valor que o empregado recolhe, atualmente, a ttulo de seguro de acidente do trabalho apenas financia os benefcios previdencirios em geral, aos quais qualquer trabalhador segurado tem direito, dentro da amplitude da seguridade social, para a qual tambm o empregado contribui com sua parte. Assim, no se recolhe, a rigor, seguro de acidente de trabalho, mas uma parcela adicional para financiar os benefcios previdencirios concedidos pelo INSS, dentre eles, aqueles decorrentes dos infortnios do trabalho. O seguro de acidente do trabalho da Previdncia Social no indeniza, no sentido tcnico da palavra. Basta mencionar que os danos materiais, morais ou estticos nem so cogitados na legislao previdenciria, o que torna o acidentado vtima de real prejuzo. O benefcio de natureza alimentar, concedido pelo INSS, garante apenas um mnimo de subsistncia, porm distante de atender ao princpio da restitutio in integrum , ou mesmo de assegurar a manuteno do padro de vida que a vtima desfrutava antes do evento danoso [...]. (Processo n. 01005-2006-142-03-00-7 RO, Rel. Des. Sebastio Geraldo de Oliveira, DJMG 04.05.2007) (destaquei) EMENTA: DANO MORAL DECORRENTE DE ACIDENTE DO TRABALHO - PENSO VITALCIA - BENEFCIO PREVIDENCIRIO - PARCELAS COMPATVEIS ENTRE SI. O benefcio previdencirio tem por objetivo proporcionar ao corpo social e a cada indivduo a garantia da seguridade, sob o aspecto econmico. J a penso mensal vitalcia, deferida a ttulo de reparao por danos materiais, tem por objetivo garantir a manuteno do padro de vida proporcionado pelo trabalho da vtima. Percebe-se, portanto, que se trata de parcelas distintas, donde no ser incompatvel o deferimento de ambas. (Processo: 00977-2008-058-03-00-3 RO. Data de Publicao: 06.05.2009. rgo Julgador: Primeira Turma: Relator: Marcus Moura Ferreira. Revisor: Maria Laura Franco Lima de Faria. Recorrente(s): Enprol Engenharia e Projetos Ltda. Recorrido(s): Marcelo Rodrigues de Faria) (destaques de agora)
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Desse modo, no merece acolhida a tese empresria de compensao de eventuais valores deferidos a ttulo de penso vitalcia, pois a aposentadoria decorrente da morte do de cujus paga pela Previdncia Social independentemente de verificao de atos praticados pela demandada (teoria objetiva), e prevista na legislao previdenciria. Ao contrrio, a penso mensal vitalcia depende de verificao de ato ilcito praticado pela demandada, e decorre da sua responsabilidade objetiva ou subjetiva, tendo por fundamento o inciso XXVIII do art. 7 da CF, e esse dispositivo no contm regra de excluso em face da cobertura do seguro acidentrio. A morte do ex-empregado, pai de famlia, por bvio, interrompe os rendimentos gerados pelo contrato de trabalho e, consequentemente, a indenizao em epgrafe tem o propsito de assegurar ao grupo familiar que dependia da vtima o mesmo padro de renda at ento mantido. A lgica do clculo deve levar em conta os rendimentos que a vtima percebia e no as necessidades de seus dependentes, como pretende fazer crer a demandada. Reitero que, para a aferio do dano, irrelevante o recebimento de eventual benefcio previdencirio (penso por morte), porquanto a responsabilidade do Estado no exclui a responsabilidade do empregador, ao contrrio, elas acumulamse (Smula n. 229 do STF, inciso XXVIII do art. 7 da Constituio da Repblica e art. 121 da Lei n. 8.213/91). Extrai-se do contexto dos autos que o ncleo familiar, entendido como grupo de pessoas que vivem sob o mesmo teto, era composto de trs membros, sendo o casal e um filho menor. As circunstncias evidenciadas nos autos, portanto, autorizam presumir que 1/3 da remunerao do de cujus era utilizado para suas despesas pessoais. Por outro lado, no merece guarida a pretenso empresria de que o marco temporal para fixao do pensionamento ocorra quando de eventual casamento/ convivncia da viva. De fato, no mbito do Direito de Famlia o cnjuge que contrai novas npcias ou unio estvel perde o direito penso (CC, art. 1.708), o que, em muitas oportunidades, at estimula relacionamentos clandestinos para evitar a interrupo do pagamento. Todavia, a mesma lgica no se aplica ao caso dos autos, porquanto o pensionamento decorrente da responsabilidade civil do empregador possui natureza jurdica de reparao de danos, razo pela qual o novo casamento ou unio estvel do cnjuge sobrevivente no implica a interrupo do pensionamento. O novo vnculo afetivo no afasta ou mesmo atenua o ato ilcito que provocou a morte do esposo da autora e, portanto, no tem influncia nas reparaes o cnjuge ou companheira prejudicada. Alis, esse tem sido o entendimento adotado pela jurisprudncia do Col. Superior Tribunal de Justia. Confira:
EMENTA. DIREITO CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL. VALOR DA PENSO PARA A FAMLIA. PENSIONAMENTO VIVA DA VTIMA DE ACIDENTE FATAL. REMARIDAO. A penso prestada viva pelos danos materiais decorrentes da morte de seu marido no termina em face da remaridao, tanto porque o casamento no constitui nenhuma garantia da cessao das necessidades da viva alimentanda,
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porque o prevalecimento da tese oposta importa na criao de obstculo para que a viva venha a contrair novas npcias, contrariando o interesse social que estimula que as relaes entre homem e mulher sejam estabilizadas com o vnculo matrimonial. Recurso parcialmente conhecido e, nessa parte, provido. (STJ. 4 Turma. REsp. 100.927/RS. Rel.: Min. Csar Asfor Rocha. DJ 15.10.2001) (destaquei)

Por seu turno, no que concerne limitao temporal do pensionamento ao filho, sem-razo a demandada que este seja fixado quando o autor atingir a maioridade ou vier a contrair matrimnio. fato notrio que os filhos que dependiam economicamente do acidentado morto so beneficirios natos da penso prevista no inciso II do art. 948 do CC. A dependncia dos filhos menores no emancipados ou estudantes at os 25 anos presumida. Acima dessa idade necessria a comprovao do prejuzo, como, por exemplo, a situao do filho invlido impossibilitado de prover o prprio sustento. Cabe tambm aqui fazer registro de que, na forma do art. 402 do CC/02, as perdas e danos abrangem o que os autores perderam mais o que razoavelmente deixaram de auferir em decorrncia do falecimento prematuro do esposo e pai. Dessa forma, considerando que o salrio do empregado deve ser pago a cada ms, na forma do art. 459 da CLT, tambm a indenizao por lucros cessantes dever ser paga mensalmente, sob a forma de pensionamento. Lado outro, apesar da redao do art. 948, II, estabelecer que o pensionamento deve levar em conta a durao provvel da vida da vtima. No resta possvel o atendimento de tal regramento no caso dos autos, porquanto os autores, quando do ingresso da ao, estabeleceram como limitao ao pensionamento a data em que o falecido viesse a atingir a idade de 65 (sessenta e cinco) anos (petio inicial, f. 16). Por tal razo, no resta possvel o acolhimento do requerimento inovatrio dos autores conduzido aos autos f. 382, porquanto os limites da lide so estabelecidos quando do ingresso da ao, sendo defeso o oferecimento de pedidos inovatrios, sem a concordncia da demandada, notadamente aps a oferta de defesa. De igual modo, o pensionamento no ser fixado em salrios mnimos, como requerido na manifestao de f. 381/382 dos autos, em respeito ao que prev o inciso IV do art. 7 da Constituio da Repblica. Nesse compasso, este Juzo, por imposio legal (CPC, art. 460), ficar adstrito aos limites do pedido de pensionamento (f. 16), limitado idade em que o de cujus completaria 65 anos, ou seja, 12.04.2039. O limite temporal para encerrar o direito dos filhos penso, atualmente considerado pela jurisprudncia, tem sido os 25 anos de idade, levando-se em conta aquilo que ordinariamente acontece. Isso porque, normalmente, nessa idade, o filho j completou sua formao escolar ou universitria e j dispe de condies para conquistar sua independncia financeira ou mesmo contrair matrimnio. Ademais, cabvel a presuno de que toda pessoa adulta, no sendo invlida, deve prover as prprias necessidades, o que, alis, um dever tico. Nesse sentido, vem caminhando a jurisprudncia, notadamente a do STJ. Confira:
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EMENTA. AO DE INDENIZAO. MORTE DO PAI E COMPANHEIRO. IDADE LIMITE PARA A PENSO DA FILHA MENOR. JURISPRUDNCIA DA CORTE. Tratando-se de penso pela morte do pai, a obrigao vai at a idade que a menor completar 25 anos, na forma da mais recente jurisprudncia da Corte. (STJ. 3 Turma. REsp. 650.853. Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito. DJ 13.06.2005)

Dessa forma, resta igualmente afastada a pretenso da demandada de fixao do limite temporal do pensionamento quando o autor, Gleisson Borges de Oliveira Almeida, atingir a maioridade. Contudo, mngua de comprovao de que o demandante Gleisson Borges de Oliveira Almeida seja invlido e necessite de pensionamento de forma vitalcia, o valor fixado ficar limitado data em que referido autor completar 25 (vinte e cinco) anos de idade, ou seja, em 10.08.2017, ante os fundamentos antecedentes. Contudo, atingindo o autor Gleisson a idade de 25 (vinte e cinco) anos ou perdendo a condio de beneficirio, caso, eventualmente, venha a falecer antes de completar tal idade, sua cota-parte no pensionamento dever ser acrescida cota-parte de sua genitora, Marlene Borges de Oliveira, ante o que prev o 1 do art. 77 da Lei n. 8.213/91:
Art. 77. A penso por morte, havendo mais de um pensionista, ser rateada entre todos em partes iguais. 1 Reverter em favor dos demais a parte daquele cujo direito penso cessar.

Tal entendimento decorre da consagrao antiga da Jurisprudncia do STF:

EMENTA. RESPONSABILIDADE CIVIL, EM DECORRNCIA DE ACIDENTE FERROVIRIO. PENSO. INDENIZAO VIVA E FILHA DA VTIMA. Cessada a quota de penso devida a uma das beneficirias, ela reverter em favor da remanescente. (STF. 2 Turma, RE 73.463, Rel. Min.: Eloy Rocha. Julgado em 21.08.1972) (destaques de agora)

No mesmo sentido, a consolidao da jurisprudncia do ento TRF, conforme se verifica do contedo de seu verbete sumular n. 57:
cabvel a reverso da penso previdenciria e daquela decorrente de ato ilcito aos demais beneficirios, em caso de morte do respectivo titular ou a sua perda por fora de impedimento legal. (destaquei)

O direito de acrescer, portanto, reside na constatao lgica de que a vtima, se viva fosse, quando cessasse o desembolso para algum dos dependentes, presumidamente assistiria melhor aos demais, notadamente em circunstncias como as dos autos que possuem natureza reparatria e do princpio basilar do restitutio in integrum. A esse propsito, confira julgado do Egrgio Regional domstico:
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EMENTA. PENSO POR MORTE OCASIONADA EM ACIDENTE DO TRABALHO DIREITO DE ACRESCER DOS BENEFICIRIOS REMANESCENTES - O beneficirio da penso decorrente do ilcito civil tem direito de acrescer sua quota o montante devido a esse ttulo aos outros filhos do de cujus, em virtude do advento da maioridade destes ou em caso de morte dos outros titulares, justificando-se o respectivo direito pela presuno de que os pais, se vivos fossem, melhor assistiriam os filhos remanescentes, at quando alcanassem a idade-limite de 25 anos, adquirindo autonomia econmica. (TRT 3 Regio. 8 Turma. RO 00331-2006-134-03-00-2, Rel. Des. Mrcio Ribeiro do Valle, DJ 07.10.2006) (destaques acrescidos)

Por tais fundamentos, em eventual perda do direito do pensionamento pela esposa do de cujus, o valor dever ser acrescido penso do filho, Gleisson. E, considerando que o salrio do empregado falecido era pago a cada ms, tambm a indenizao por danos materiais dever ser paga mensalmente, sob a forma de pensionamento. Para o clculo de tal valor, deve ser utilizado como parmetro o valor do salrio do de cujus, vigente poca do evento danoso, consoante faz prova cpia do contrato de trabalho (f. 29), que, registro, no foi objeto de impugnao, atraindo, assim, a regra do art. 302 do CPC. Pelos fundamentos antecedentes, considerando-se tambm as particularidades do caso em exame, observada a razoabilidade e proporcionalidade, bem como a gravidade do acidente que vitimou o empregado, condeno a demandada a pagar aos autores danos materiais, correspondentes a uma penso mensal vitalcia de R$215,90 (duzentos e quinze reais e noventa centavos), rateada em partes iguais entre os autores (50% para cada um), exigvel a partir da data do evento danoso - 31.01.2001 - (CC, art. 402), correspondente a 2/3 da remunerao do de cujus na data de seu falecimento, limitada data em que o empregado falecido completaria 65 (sessenta e cinco) anos de idade (12.04.2039), em respeito aos limites objetivos da lide (CPC, art. 460) ou at a morte dos beneficirios (me ou filho), prevalecendo o que ocorrer primeiro, assegurando ao sobrevivente o direito de acrescer, conforme fundamentos antecedentes. Devida ainda a gratificao natalina (13 salrio), conforme postulado, limitada, todavia, ao valor apurado para o ms de dezembro de cada ano, observando-se os mesmos parmetros antecedentes para as parcelas vencidas e vincendas, sendo certo que a primeira parcela corresponder a 11/12 (onze doze avos), relativos ao perodo de 31.01.2001 a 31.12.2001. A correo da importncia ora fixada ser mensal, a partir da data do evento danoso (31.01.2001), para as parcelas vencidas no perodo, tendo como base o INPC - ndice Nacional de Preos ao Consumidor, divulgado pela Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica - IBGE, na forma da Smula n. 43 do STJ que prev Incide correo monetria sobre dvida por ato ilcito a partir da data do efetivo prejuzo. Contudo, quanto s parcelas vencidas, sero, aps atualizao monetria antecedente, corrigidas por juros, incidentes a partir do evento danoso, na forma da Smula n. 54 do STJ que prev: Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual.
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No que se refere aos percentuais incidir o percentual de 0,5% (meio por cento) ao ms, de 31.01.2001 at 11.01.2003 (data de entrada em vigor do novo Cdigo Civil), nos termos do art. 1.062 do CC/1916 e, a partir de 12.01.2003, os juros sero de 1,00% (um por cento) ao ms, conforme estatui o art. 406, do CC/02. Quanto s parcelas vincendas, sero previamente atualizadas pelo INPC-IBGE, do evento danoso at a data de sua exigibilidade, acrescidas dos juros legais, fixados na forma do pargrafo anterior. Todavia, os juros apenas sero exigidos a partir do vencimento de cada ms, ou seja, decrescente. Por tais fundamentos julgo procedente o pedido de pensionamento, nas condies antecedentes. A apurao dos valores devidos ocorrer em regular liquidao de sentena. 3.2.2 - Constituio de reserva de capital Pretendem os reclamantes seja a demandada compelida constituio de um capital, cuja renda assegure o cabal cumprimento da condenao, de conformidade com o art. 644 do CPC, atualmente art. 475-Q do CPC. A demandada no se defendeu da pretenso, o que, a rigor, j atrairia a aplicao do art. 302 do CPC. Mas no s. A determinao de constituio de capital, com o objetivo de resguardar a penso deferida, providncia que se revela til e necessria, ainda que a demandada seja empresa financeiramente idnea, devendo aqui ser consideradas as oscilaes do mercado e o longo prazo em que a parcela ser devida. Destaco que a histria recente da economia nacional e mundial traz registros de grandes empresas que sucumbiram s injunes mercadolgicas. Cito, a ttulo de exemplo, Pan Am - gigante americana da aviao -; VARIG - (empresa brasileira, igualmente considerada slida); Sharp; Banco Bamerindus; Banco Nacional, dentre outros. A pretenso dos reclamantes encontra amparo no disposto no caput do artigo 475-Q do CPC, de seguinte teor:
Quando a indenizao por ato ilcito incluir prestao de alimentos, o juiz, quanto a esta parte, poder ordenar ao devedor a constituio de capital, cuja renda assegure o pagamento do valor mensal da penso. (destaquei)

A possibilidade prevista no 5 do artigo 20 do CPC que faculta a consignao da penso na folha de pagamento do devedor, em geral indicada quando o devedor pessoa jurdica de direito pblico, j que inexiste o risco de insolvabilidade, sendo tambm admitida para as empresas pblicas ou de economia mista com notria idoneidade. Todavia, em se tratando de empresas privadas, por mais slidas e confiveis que sejam, no possvel presumir que a solidez econmica perdurar por muitos anos, de modo a permitir a dispensa da garantia, porquanto, diante da realidade econmica nacional, no se ignora que ocorrem falncias inesperadas, mesmo em grandes corporaes.
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No mesmo sentido, colhe-se da jurisprudncia regional:

EMENTA: CONSTITUIO DE CAPITAL. INDENIZAO POR ATO ILCITO. PENSO MENSAL - Em que pese a idoneidade financeira do empregador, no possvel presumir que a solidez econmica perdurar por muitos anos, sendo cabvel a condenao do reclamado constituio de capital que assegure o cumprimento da obrigao relativa penso mensal, nos termos do artigo 475-Q, do CPC. A possibilidade prevista no artigo 20, 5, do CPC, que faculta a consignao da penso na folha de pagamento do devedor, em geral indicada quando o devedor pessoa jurdica de direito pblico, j que inexiste o risco de insolvabilidade, sendo tambm admitida para as empresas pblicas ou de economia mista com notria idoneidade, no sendo cabvel no caso de empresas privadas ou pessoas fsicas. (Processo: 00436-2008-090-03-00-3 RO. Data de Publicao: 04.05.2009. DEJT. Pg. 21. rgo Julgador: Segunda Turma. Relator: Sebastio Geraldo de Oliveira. Revisor: Luiz Ronan Neves Koury. Recorrente: Edmundo Chaves de Oliveira. Recorrido: Antnio Besso Chaves)

Sobreleva dizer que, uma vez determinado o pagamento da penso vitalcia, o cumprimento da obrigao deve ser assegurado, independentemente do requerimento do autor, a fim de dar efetividade tutela jurisdicional. A matria foi abordada pelo Mestre Sebastio Geraldo de Oliveira, em sua obra Indenizaes por acidente do trabalho ou doena ocupacional, Editora LTr, junho/2005, dispondo que:
O comando legal, por entender indispensvel a garantia, foi adotado em tom imperativo, como norma de ordem pblica, devendo o juiz determinar o cumprimento, independentemente de pedido dos credores da penso. E a garantia no s do pagamento da renda mensal; exige-se que seja destacado capital suficiente para gerar renda equivalente ao valor da penso. Temos na sequncia lgica: capital que produz renda, que gera alimentos, que garante a sobrevivncia. o propsito da lei de assegurar, com a fidelidade possvel, que a morte injusta do acidentado no faa desaparecer o provedor. O capital constitudo por imveis ou por ttulos da dvida pblica ser inalienvel e impenhorvel, enquanto durar a obrigao do pensionamento (art. 602, 1, do Cdigo de Processo Civil). Os bens indicados permanecem normalmente na posse do devedor, mas os rendimentos tm destinao direcionada: garantir o pagamento mensal da penso. Somente quando cessar a obrigao que o juiz far a liberao do gravame (art. 602, 4, do CPC).

Portanto, inquestionvel a necessidade de se constituir um capital que assegure o cumprimento da obrigao, ora deferida aos prprios reclamantes, em face do acidente do trabalho que vitimou o provedor familiar, em face das incertezas econmicas do mundo atual, sendo a finalidade precpua proporcionar aos lesados a segurana de que os recebimentos das prestaes no resultaro frustrados. Por isso, a cautela recomenda a constituio de um capital ou a prestao de uma cauo fidejussria, para garantia do recebimento das prestaes de quem na causa foi exitoso.
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Nesse sentido tambm o STJ, atravs da Smula n. 313, entendeu que:

Em ao de indenizao, procedente o pedido, necessria a constituio de capital ou cauo fidejussria para a garantia de pagamento da penso, independentemente da situao financeira do demandado. DJ 06.06.2005.

Frise-se, ento, que se faz necessria a constituio de capital em garantia do adimplemento de prestaes vincendas, recomendando a cautela a constituio de um capital ou prestao de cauo fidejussria, a fim de assegurar o recebimento das prestaes. Dessa feita, determino demandada que comprove, em dez dias, aps o trnsito em julgado desta sentena e depois de intimada para tanto, a constituio de um capital ou prestao de cauo fidejussria, para garantir o pagamento das prestaes relativas penso mensal, sob pena de penhora a ser determinada pelo juzo. 3.2.3 - Danos morais Postulam os reclamantes que a demandada seja compelida a pagar-lhes indenizao a ttulo de danos morais na ordem de 500 (quinhentos salrios mnimos) o que, atualmente, corresponderia a R$255.000,00 (salrio mnimo de R$510,00). A demandada sustenta inexistirem provas de que o veculo em que se encontrava o esposo e pai dos autores, no momento do acidente, estivesse sendo dirigido por seu Administrador, Sr. lson, e que o de cujus era empregado e exercia a funo de motorista. Sustenta ainda a demandada que o parmetro para eventual condenao deve observar o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, entre o mnimo de 05 (cinco) e o mximo de 100 (cem) salrios mnimos. Refuta os valores pretendidos a ttulo de danos morais e, em sede de eventual condenao, alega que o valor no poder exceder a 50 (cinquenta) salrios mnimos, o que, poca da defesa, correspondia a R$9.000,00, atualmente, R$25.500,00 (salrio mnimo de R$510,00). As provas dos autos demonstram que as alegaes da demandada no se comprovaram. Ao contrrio, a impercia/imprudncia do administrador ficou comprovada e foi a causadora do malfadado sinistro. Os aspectos inerentes culpa e at mesmo responsabilidade da demandada j foram objeto de considerao no tpico 3.2 - Do acidente de trabalho - Responsabilidade da reclamada, aos quais se remete para evitar repetio. Comprovados o dano, a culpa e o nexo causal, no h que falar na necessidade de prova do dano moral, porquanto o que se prova so os fatos, e estes restaram cabalmente demonstrados nos autos, ou seja, o acidente que vitimou o esposo e pai dos reclamantes e resultou na sua morte prematura ocorreu por culpa do preposto e administrador da demandada, quando o de cujus o acompanhava a trabalho. Presentes, portanto, os requisitos legais, dever da reclamada a indenizao pelos danos morais sofridos (CF, art. 5, X; art. 7, XXVIII, e CC, arts. 186 e 927, pargrafo nico).
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No que se refere aos danos de ordem moral em casos como o ora examinado, a perda abrupta de um ente da famlia, aos 27 anos de idade, torna facilmente perceptvel a alterao do estado psicolgico dos autores, cnjuge e filho do empregado prematuramente falecido, de modo muito mais gravoso do que um simples aborrecimento, de que no se exige comprovao. Na precisa lio da juza Maria Ceclia Alves Pinto,
[...] o dano moral pode ser conceituado como o sofrimento humano provocado por ato de terceiro que ataca valores ntimos da pessoa, os quais constituem a base sobre a qual sua personalidade moldada e sua postura nas relaes da sociedade sustentada. (TRT 3 Regio. Oitava Turma. Processo 01158-2006-113-03-00-9. DJMG 21.04.2007, p. 34)

No caso dos autos, evidente que a morte do empregado, decorrente do acidente do trabalho, provocou sofrimento da me e do filho do falecido, consistente na dor, angstia, raiva, frustrao, decepo e saudade daquele cuja convivncia lhes foi retirada. No restam dvidas de que esses sentimentos afetam a personalidade de todos os integrantes do ncleo familiar bsico do falecido, ou seja, o direito fundamental vida saudvel, integridade psicolgica e bem-estar da me e do filho. Danos dessa natureza deixam marcas profundas e enormes prejuzos de ndole psquica, os quais no so passveis de aferio pecuniria. Como no h legislao traando os parmetros do valor a ser arbitrado a ttulo de danos morais, cabe ao julgador, sopesando todas as circunstncias do caso, arbitrar valor condizente com a situao econmica da vtima e do ofensor; levando-se em conta, ainda, no apenas o carter indenizatrio, mas, tambm, o carter pedaggico, a fim de que o ofensor seja compelido a evitar a prtica de condutas que possam causar prejuzos aos seus empregados. Contudo, no razovel a pretenso dos autores de fixao de 500 salrios mnimos vigentes a ttulo de danos morais, porquanto tal critrio resultaria no montante de R$90.000,00, considerando-se o salrio mnimo vigente na data do ajuizamento da ao (R$180,00), o que atualmente corresponderia a R$ 255.000,00 (salrio mnimo de R$510,00), valor excessivo, tendo em vista as circunstncias do caso concreto. De igual modo, no resta possvel o atendimento da tese defensiva de vinculao da indenizao por danos morais aos parmetros da Lei de Imprensa, porquanto esta aplicvel, por especialidade, aos litgios envolvendo indenizaes que no se aproximam da gravidade das que ora se examinam. O valor apontado, ad cautelam pela demandada, tambm se revela insuficiente para reparao sob a ptica do princpio do restitutio in integrum (art. 944 do CC/02). Tratando-se do dano moral propriamente dito, o arbitramento do valor indenizatrio pelo juiz deve levar em conta a extenso do dano e a natureza pedaggica que deve ter a reparao em comento, bem assim as circunstncias de que a indenizao seja proporcional ao grau da dor suportada pelos familiares
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da vtima, a gravidade da conduta do ofensor, o seu grau de culpa e situao econmica, no se olvidando, ainda, de que a indenizao no h de ser meio de enriquecimento dos ofendidos. No particular, cumpre observar que a demandada empresa que possui forte representao econmica na regio, conforme atestou o preposto em seu depoimento pessoal. Confira:
[...] que o grupo empresarial possui cerca de 180 empregados; que a reclamada fatura por volta de 15 a 17 milhes de reais, anualmente; que as fazendas so dos scios, Sr. Elson Jnior (1.300 hectares) e Poliana Ferreira de Vette (347 hectares); que as propriedades ficam em Itabela/BA; que desconhece o valor de mercado das mesmas; que o Sr. Elson tratava bem os empregados; que no sabe indicar qual foi o objetivo da viagem empreendida pelo Sr. Joelson no dia do acidente (f. 500). (os destaques foram acrescidos)

A esse propsito, merece transcrever ementa deste Regional:

EMENTA: INDENIZAO POR DANOS MORAIS - FIXAO DO QUANTUM DEVIDO. O valor arbitrado para a indenizao por danos morais observou os critrios de razoabilidade e proporcionalidade que devem levar em considerao as condies pessoais da vtima, a capacidade econmica do ofensor, a natureza, a gravidade e a extenso do dano causado, bem como o grau de culpa da parte lesante, razo pela qual no comporta majorao. (Processo: 00387-2008-139-03-00-0 RO. Data da Publicao: 16.11.2009. rgo Julgador: Terceira Turma. Relator: Juiz Convocado Danilo Siqueira de Castro Faria. Revisor: Bolvar Vigas Peixoto. Recorrentes: Alterosas Empreendimentos de Hotelaria Ltda. e Aline Esteves de Barros. Recorridos: Os mesmos) (destaquei)

Logo, considerando-se esses aspectos, a gravidade do acidente que ceifou a vida do esposo e pai dos reclamantes, quando este possua 27 anos de idade, e as demais circunstncias j sopesadas luz da razoabilidade e proporcionalidade, arbitro a indenizao por danos morais em R$150.000,00 (cento e cinquenta mil reais), consentnea a uma justa reparao em hipteses dessa natureza, observando-se, para tanto, a diviso em partes iguais, no importe de R$75.000,00 (setenta e cinco mil reais) para cada um dos dois reclamantes. O valor fixado se mostra razovel em caso de morte, consoante anotado no REsp. 530.618, da relatoria do Ministro Aldir Passarinho Jnior, publicado no DJ do dia 07.03.2005, p. 260, cujo trecho pertinente convm transcrever:
De efeito, esta Turma tem inclusive estabelecido, em caso de morte, valores maiores, em torno de 500 salrios mnimos, de modo que os trezentos estabelecidos no aresto recorrido no representam, em absoluto, valor abusivo que merea reduo. (destaquei)

Alis, o Egrgio Regional domstico tambm tem fixado valores superiores a R$100.000,00 (cem mil reais) para evento dessa natureza. Confira, a propsito, o aresto a seguir:
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EMENTA: ACIDENTE DO TRABALHO. MORTE DO EMPREGADO. DANOS. REPARAO. devida a compensao do dano moral sofrido pelos autores em consequncia da morte do familiar, ocorrida no curso da prestao de servios ao reclamado. O ato ilcito atribudo ao empregador resulta da conduta imprudente adotada por seu preposto, na conduo do veculo onde se encontrava outro empregado, em viagem de servio, provocando acidente de trnsito que culminou no falecimento deste ltimo. Alm da obrigao referente compensao do dano moral, devido o pagamento da reparao do dano material sofrido pelos familiares do falecido, nos termos do artigo 948 do Cdigo Civil, vantagem devida na forma de penso alimentar, destinada a restaurar a situao financeira dos autores anteriormente ao bito. (Processo: 01107-2007-099-03-00-6 - RO. Data da Publicao: 18.11.2008, DJMG, p. 20. rgo Julgador: Stima Turma. Relatora: Alice Monteiro de Barros. Revisora: Maria Perptua Capanema Ferreira de Melo)

Dos fundamentos do voto condutor, a ilustre relatora, Des. Alice Monteiro de Barros, fez constar:
De outro lado, deve-se ter em vista que os autores, todos eles menores impberes, viram-se privados da convivncia materna quando ela era essencial em sua formao. O dano, no caso, bastante extenso, razo pela qual considero insuficiente a quantia deferida. Entendo, por isso, deva ser elevada a quantia devida a cada um dos autores para R$40.000,00, totalizando R$120.000,00 a ttulo de compensao do dano moral.

Ressalto que o valor est sendo fixado em bloco para todos os integrantes do ncleo familiar bsico (me e filho) para evitar a propagao de aes indenizatrias, desviando a compensao do dano moral de suas finalidades. Cumpre frisar, por fim, que o valor da indenizao por danos morais no obedece ao mesmo critrio aplicado aos danos materiais, devendo-se arbitrar uma indenizao para pagamento imediato, em parcela nica, [...] como forma rpida de amenizar o sofrimento e propiciar alguma melhoria de vida para a vtima (Sebastio Geraldo de Oliveira). O valor ora fixado dever ser corrigido pelo INPC-IBGE, a partir do arbitramento - data da publicao desta deciso, na forma da Smula n. 362 do Col. STJ que prev: A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento. De igual modo, com fincas na razoabilidade e proporcionalidade, os juros incidentes sobre a indenizao por danos morais incidiro, aps atualizao monetria, no percentual de 1,00% (um por cento) ao ms, a partir do arbitramento (data desta sentena), tendo em conta o que prev o art. 406 do CC/02. 3.3 - Da fixao de multa diria pelo descumprimento de obrigao estipulada em sentena Pretendem os autores a fixao de multa diria equivalente a 50% do salrio mnimo vigente, em caso de descumprimento da deciso judicial final, na forma da antiga redao do art. 644 do CPC.
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Refuta a demandada a pretenso, sob o fundamento de que as pretenses deduzidas so de natureza condenatria e que a pretenso dos autores apenas tem aplicao em sede de obrigao de fazer e no fazer. Com razo a demandada. De fato, a imposio de astreintes como postulado apenas tem lugar nas obrigaes de fazer e no fazer. Alm disso, a pretenso de imposio da penalidade requerida pelos autores exige a prvia previso legal, sob pena de violao dos ditames constitucionais e legais de prvia fixao em lei, ante sua natureza jurdica. Por outro lado, o ordenamento jurdico ptrio j contempla diversas formas de punio ao devedor de obrigao imposta por sentena, se eventualmente no vier a cumprir voluntariamente a condenao. Para tanto existem os juros moratrios, os comandos do art. 475-J do CPC, os arts. 600 e 601 do CPC, quando for o caso. Por tais fundamentos, julgo improcedente o pedido de alnea c da inicial (f. 16). 3.4 - Honorrios advocatcios Pretendem os reclamantes seja a demandada condenada ao pagamento de honorrios advocatcios da ordem de 20% sobre o montante da condenao. Defende-se a demandada sustentando que a eventual condenao de honorrios advocatcios dever observar as prestaes vencidas at a data da sentena, acrescidas de 12 (doze) parcelas vincendas, invocando ainda, por analogia, a aplicao da Smula n. 111 do STJ aplicvel seara previdenciria. certo que atualmente a questo relativa aos honorrios advocatcios na Justia do Trabalho no se resume aos dispositivos constantes da Lei n. 5.584/70, uma vez que o TST, em razo da ampliao da competncia da Justia do Trabalho, editou a Instruo Normativa n. 27 do TST (aprovada pela Resoluo n. 126/2005 - DJ 22.02.2005), assegurando o pagamento pela mera sucumbncia, exceto nas lides decorrentes da relao de emprego. A presente lide, embora decorra da relao de emprego, foi ajuizada antes da edio da EC n. 45/04 e, mesmo anteriormente vigncia do novel CC, razo pela qual existia controvrsia fundada acerca da competncia desta Especializada. Logo, mesmo evidenciado que os autores no estejam assistidos por seu sindicato de classe, tendo contratado advogado particular, no se aplicam os requisitos previstos no art. 14 da Lei n. 5.584/70, mas aqueles da IN n. 27 do TST. Ainda que assim no se entendesse, adoto o posicionamento de que os honorrios advocatcios so devidos em razo do inadimplemento de obrigao trabalhista, tudo por aplicao subsidiria e imediata dos arts. 389 e 404 do novo CC/02, cuja inovao deve ser prestigiada, como forma de reparao dos prejuzos sofridos pelo trabalhador, que, para receber o crdito trabalhista, necessitou contratar advogado s suas expensas, causando-lhe perdas. Os honorrios advocatcios por inadimplemento obrigacional (material) no se confundem, em absoluto, com os honorrios advocatcios sucumbenciais (processual), a teor do que dispe a IN n. 27/2005 do TST.
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A propsito, a matria foi objeto do Enunciado n. 53 da 1 Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho, TST, Braslia, 23.11.07; o tema foi objeto de discusso e de deliberao:
REPARAO DE DANOS - HONORRIOS CONTRATUAIS DE ADVOGADO. Os artigos 389 e 404 do Cdigo Civil autorizam o Juiz do Trabalho a condenar o vencido em honorrios contratuais de advogado, a fim de assegurar ao vencedor a inteira reparao do dano. (destaques acrescidos)

Inaplicveis ao caso, por seu turno, os parmetros ofertados pela demandada, porquanto aqueles so aplicveis aos casos de pensionamento oriundo do direito de famlia, cuja natureza jurdica distinta das condenaes por reparaes originrias da responsabilidade civil, como dito alhures. Por tais fundamentos, condeno a demandada a pagar aos autores honorrios advocatcios, no percentual de 20% (vinte por cento), incidente sobre o valor total da condenao. Destaco, contudo, que os honorrios ora fixados pertencem aos autores, porquanto decorrentes do princpio do restitutio in integrum de que tratam os arts. 389 e 404 do CC. Assim, estes devero ser liberados quando do pagamento, diretamente aos autores. 3.5 - Acompanhamento do Ministrio Pblico Requereram os autores fosse o Ministrio Pblico intimado para acompanhar o feito. No merece acolhida o requerimento, porquanto, em sede trabalhista, o tema regulado pelo art. 793 da CLT. Nesta Especializada, diverso do que prev o art. 82 do CPC, estando o autor representado ou assistido pelo responsvel legal, no h necessidade de interveno do Parquet. Rejeito. 3.6 - Justia gratuita Requereram os autores a concesso dos benefcios da prestao jurisdicional gratuita ante a declarao dos reclamantes da impossibilidade de arcarem com os custos judiciais da demanda sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia (f. 33). Assim, presentes os pressupostos do 3 do art. 790 da CLT, defiro a concesso aos autores dos benefcios da prestao jurisdicional gratuita. 3.7 - Compensao / Deduo Pretende a demandada, em eventual condenao, sejam compensados os valores pagos a ttulo de seguro DPVAT, bem como indenizaes que a reclamante, Marlene Borges de Oliveira, recebeu da seguradora do veculo.
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Inexistem parcelas a serem compensadas, porquanto no provou a demandada dbitos dos reclamantes de igual natureza. Todavia, com o fito de evitar alegaes de enriquecimento sem causa e locupletamento ilcito, ou mesmo a percepo de valores em duplicidade em decorrncia do mesmo fato, autorizo a deduo dos valores recebidos pela 1 reclamante, Sr Marlene. Compulsando os autos, verifico, conforme cpia do documento de f. 157, no impugnado pela autora, que a Sr Marlene Borges Oliveira recebeu da Seguradora Sul Amrica Cia Nacional de Seguros a importncia de R$6.754,01 (seis mil, setecentos e cinquenta e quatro reais e um centavo), relativa ao DPVAT, 13.09.2001. De igual modo, em 07.05.2002, pelo documento de f. 160, igualmente no impugnado, a 1 reclamante, Sr Marlene, recebeu a importncia de R$3.000,00 (trs mil reais). Fica, assim, autorizada, quando da regular liquidao de sentena, a deduo da importncia de R$9.754,01 (nove mil, setecentos e cinquenta e quatro reais e um centavo) dos valores devidos Sr Marlene. Os valores recebidos pela reclamante devero igualmente ser atualizados pelo INPC, at a data da deduo para preservar o valor pago. No h, todavia, incidncia de juros, porquanto inexiste inadimplemento ou mora da autora, no particular. IV - DISPOSITIVO Pelos motivos expostos na fundamentao, que integram o presente decisum e por tudo o mais que dos autos constam, na ao movida por Marlene Borges de Oliveira e Gleisson Borges de Oliveira Almeida em face de Comercial Polyana Ltda. e Brasil Veculos Cia de Seguros S.A., decido rejeitar as preliminares de I) incompetncia material da Justia do Trabalho, alegada pela Brasil Veculos Cia de Seguros S.A.; II) irregularidade de representao por ausncia de instrumento de mandato pblico; III) ausncia de autorizao expressa da Subseo da OAB de Nanuque-MG para a subscritora da inicial funcionar nestes autos; IV) afastar a denunciao da Lide da Brasil Veculos Cia de Seguros S.A., extinguindo o feito em relao a esta, sem resoluo do mrito, na forma do inciso IV do art. 267 do CPC, de aplicao supletiva seara trabalhista (CLT, art. 769) e, no mrito, julgar PARCIALMENTE PROCEDENTES as pretenses para: Condenar a demandada Comercial Polyana Ltda. a pagar aos reclamantes Marlene Borges de Oliveira e Gleisson Borges de Oliveira Almeida as seguintes verbas: 1) Penso mensal vitalcia de R$215,90 (duzentos e quinze reais e noventa centavos), rateada em partes iguais entre os autores (50% para cada um), exigvel a partir da data do evento danoso - 31.01.2001 - (CC, art. 402), correspondente a 2/3 da remunerao do de cujus na data de seu falecimento, limitada data em que o empregado falecido completaria 65 (sessenta e cinco) anos de idade (12.04.2039), em respeito aos limites objetivos da lide (CPC, art. 460) ou at a
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morte dos beneficirios (me ou filho), prevalecendo o que ocorrer primeiro, assegurando ao sobrevivente o direito de acrescer, conforme as razes de decidir constantes da fundamentao. A correo da importncia ora fixada ser mensal, a partir da data do evento danoso (31.01.2001), para as parcelas vencidas no perodo, tendo como base o INPC - ndice Nacional de Preos ao Consumidor, divulgado pela Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica - IBGE, na forma da Smula n. 43 do STJ que prev Incide correo monetria sobre dvida por ato ilcito a partir da data do efetivo prejuzo. As parcelas vencidas sero, aps a atualizao monetria antecedente, corrigidas por juros, incidentes a partir do evento danoso, na forma da Smula n. 54 do STJ que prev: Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. No que se refere aos percentuais dos juros, estes sero de 0,5% (meio por cento) ao ms, de 31.01.2001 at 11.01.2003 (data de entrada em vigor do novo Cdigo Civil), nos termos do art. 1.062, do CC/1916 e, a partir de 12.01.2003, de 1,00% (um por cento) ao ms, conforme estatui o art. 406, do CC/02. Quanto s parcelas vincendas, sero previamente atualizadas pelo INPC-IBGE do evento danoso at a data de sua exigibilidade, acrescidas dos juros legais, fixados na forma do pargrafo anterior. Todavia, os juros apenas sero exigidos a partir do vencimento de cada ms, ou seja, decrescente. 2) Gratificao natalina (13 salrio), limitada, todavia, ao valor apurado para o ms de dezembro de cada ano, observando-se os mesmos parmetros antecedentes para as parcelas vencidas e vincendas, sendo certo que a primeira parcela corresponder a 11/12 (onze doze avos), relativos ao perodo de 31.01.2001 a 31.12.2001. 3) Determino demandada que comprove, em dez dias, aps o trnsito em julgado desta sentena e depois de intimada para tanto, a constituio de um capital ou prestao de cauo fidejussria, para garantir o pagamento das prestaes relativas penso mensal, sob pena de penhora a ser determinada pelo juzo em valor suficiente para gerao de renda mensal para cumprir o pensionamento. Condeno ainda a demandada, Comercial Polyana Ltda., a pagar aos autores. 4) Indenizao por danos morais de R$150.000,00 (cento e cinquenta mil reais), observando-se, para tanto, a diviso em partes iguais, no importe de R$75.000,00 (setenta e cinco mil reais) para cada um dos dois reclamantes. O valor ora fixado dever ser corrigido pelo INPC-IBGE, a partir do arbitramento - data da publicao desta deciso, na forma da Smula n. 362 do Col. STJ que prev: A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento. De igual modo, com fincas na razoabilidade e proporcionalidade, os juros incidentes sobre a indenizao por danos morais incidiro, aps atualizao monetria, no percentual de 1,00% (um por cento) ao ms, a partir do arbitramento (data desta sentena), tendo em conta o que prev o art. 406 do CC/02.
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5) Honorrios advocatcios indenizatrios, no percentual de 20% (vinte por cento), incidente sobre o valor total da condenao. Determino que os honorrios ora fixados sejam liberados quando do pagamento, diretamente aos autores, porquanto decorrentes do princpio do restitutio in integrum de que tratam os artigos 389 e 404 do CC. Fica, desde logo, autorizada, quando da regular liquidao de sentena, a deduo da importncia de R$9.754,01 (nove mil, setecentos e cinquenta e quatro reais e um centavo) dos valores devidos 1 reclamante, Sr Marlene Borges de Oliveira. Os valores objeto da deduo devero, igualmente, ser atualizados pelo INPC, at a data da deduo para preservar o valor pago. No h, todavia, incidncia de juros, porquanto inexiste inadimplemento ou mora da autora, no particular. Os valores apurados e devidos ao 2 reclamante devero ser, depois de deduzidos os honorrios advocatcios contratuais ajustados entre as partes, levantados e depositados em caderneta de poupana, caso referido autor no tenha completado na data do levantamento 18 (dezoito) anos de idade (CC/02, art. 5). Transitada em julgado, atualizados e corrigidos os valores, segundo os parmetros estabelecidos no presente decisum, estes devero ser liberados diretamente aos autores, com cincia ao seu digno procurador. Fica, todavia, facultada a reteno dos valores dos honorrios advocatcios acordados pelas partes em contrato escrito da subscritora da inicial com os reclamantes, desde que o contrato seja juntado aos autos at a data de expedio de alvar/mandado de levantamento, limitados ao valor de 20% (vinte por cento) do valor da condenao corrigidos, ante o que prev o 4 do art. 22 da Lei n. 8.906/94. Defiro aos autores os benefcios da justia gratuita nos termos do 3 do art. 790 da CLT. Quanto ao marco final da correo monetria e juros, dever ser observado o disposto na Smula n. 15 do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio. Para os fins do 3 do art. 832 da CLT, declaro que as verbas deferidas possuem natureza indenizatria, inexistindo incidncias fiscais e contribuies previdencirias, por serem decorrentes de reparao por acidente do trabalho. A liquidao processar-se- por clculos, mas a forma ora estipulada meramente indicativa e pode ser alterada a critrio do juzo da execuo. Aps a homologao dos clculos e em execuo definitiva, a demandada dever ser intimada por mandado para pagar o dbito no prazo de quinze dias, quanto s parcelas vencidas e indenizao por danos morais e honorrios advocatcios indenizatrios, sob pena de multa de 10% sobre o montante da condenao, por aplicao subsidiria do art. 475-J do CPC, conforme entendimento assente na Smula n. 30 do Egrgio TRT da 3 Regio. Atentem as partes para a previso contida nos artigos 17, 18 e 538, pargrafo nico, todos do CPC, no cabendo embargos de declarao para rever fatos, provas e a prpria deciso ou, simplesmente, contestar o que foi decidido. Intime-se a Unio Federal. Custas, pela demandada, Comercial Polyana Ltda., no valor de R$6.000,00 (seis mil reais), calculadas sobre R$300.000,00 (trezentos mil reais), valor provisoriamente arbitrado condenao.
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Cientes os autores e seu procurador, na forma da Smula n. 197 do TST (f. 501). Cientes a demandada Comercial Polyana Ltda. e seu procurador, na forma da Smula n. 197 do TST (f. 501). Intime-se a demandada Brasil Veculos Cia de Seguros S.A, com retorno de AR. Encerrou-se a audincia. Nada mais.

ATA DE AUDINCIA - PROCESSO N. 00213-2010-156-03-00-8 Data: 27.05.2010 DECISO DO POSTO AVANADO DE FRUTAL - MG Juiz Substituto: Dr. CAMILO DE LELIS SILVA AUTOS: CLASSE: AUTOR: RU: PUBLICAO: 00213-2010-156-03-00-8 Posto Avanado de Frutal/MG AO TRABALHISTA - RITO SUMARSSIMO David Feliciano de Queiroz Aralco S.A. Indstria e Comrcio (Cervejaria Premium) 27.05.2010

Aos vinte e sete dias do ms de maio de 2010, s 14h, na sala de audincias do Posto Avanado, foram, por ordem do MM. Juiz do Trabalho Dr. CAMILO DE LELIS SILVA, apregoados os litigantes: David Feliciano de Queiroz, reclamante(s) e, Aralco S.A. Indstria e Comrcio (Cervejaria Premium), reclamada(s). Ausentes as partes. Proposta conciliatria prejudicada. Submetido o processo a julgamento, foi proferida a seguinte deciso: VISTOS, ETC. SENTENA I - RELATRIO Dispensado na forma do art. 852-I da CLT. II - FUNDAMENTAO Da estabilidade Trata-se de reclamao trabalhista em que o reclamante pretende o reconhecimento de sua estabilidade no emprego em virtude de sua eleio como dirigente sindical pelo Sindicato dos Trabalhadores nas Indstrias de Alimentao de Frutal/MG, e, por consequncia, sua reintegrao no emprego com o pagamento dos consectrios legais.
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A reclamada se defende alegando, em sntese, que s teve conhecimento da eleio do reclamante aps ter efetuado a dispensa do reclamante, que a reclamada no tinha conhecimento da assembleia a ser realizada, por fim, que no houve comprovao da regularidade de constituio do sindicato do qual o reclamante faz parte, e que a reclamada j estava enquadrada no sindicato de Uberaba/MG. Da prova oral produzida nos autos extrai-se que a reclamada foi comunicada atravs de ofcio da eleio do reclamante no mesmo dia em que ocorreu a demisso, porm em momento posterior, confessando tais fatos o preposto da reclamada em seu depoimento pessoal. Por outro lado, a testemunha do reclamante (Sr. Agriston) afirmou que, de fato, no foram remetidos os documentos que comprovassem a eleio do reclamante juntamente com o ofcio e tampouco no momento em que tentou protocolar o ofcio diretamente na sede da empresa. Passa-se anlise de tais fatos sob o aspecto jurdico. Em primeiro lugar observa-se que foi cumprido o requisito do 5 do art. 543 da CLT, j que a eleio ocorreu no dia 18.08.2009 s 22 horas (conforme comprovam os documentos de f. 26, 29, 30), sendo que confesso a comunicao da eleio no dia seguinte, 19.08.2009, por volta das 12h, ou seja, dentro do prazo de 24 horas estabelecido legalmente. Em segundo lugar, a comunicao posterior ao momento da demisso no obsta a aquisio da estabilidade por parte do reclamante, j que, juridicamente, a estabilidade adquirida no momento da eleio e no no momento da comunicao da eleio. Ora, a comunicao da eleio somente requisito formal exigido para confirmao da eleio e cincia da parte contrria, no entanto, no pode ser tida como o termo inicial da estabilidade, j que esta garantida desde o registro da candidatura e no desde a comunicao na forma do 5 do art. 543 da CLT. Como, no caso em questo, no houve registro de candidatura anterior formao do sindicato, o momento jurdico de aquisio da estabilidade deve ser considerado o da eleio, sendo o 5 do art. 543 da CLT condio de validao do ato (que no caso foi cumprido), mas no o termo inicial da estabilidade. A reclamada argumenta, ainda, que no foram apresentados os documentos de constituio do sindicato, tais como registro em cartrio e protocolo do requerimento junto ao Ministrio do Trabalho. Aqui tambm no lhe assiste razo. O art. 543, 5, prev apenas a comunicao, mas no prev qualquer determinao quanto a prazo para entrega da documentao que comprove a eleio do dirigente sindical. Ainda que se interprete que a documentao referente ao registro do sindicato, ata de assembleia, protocolo junto ao Ministrio do Trabalho, deva ser feita no mesmo prazo da comunicao prevista no 5 do art. 543 da CLT, tal entrega no foi feita no prazo por justo motivo. Ocorre que o sindicato foi criado justamente no dia anterior s 22h, sendo praticamente impossvel apresentar toda a documentao no dia seguinte ao meiodia. Ademais, observa-se que, conforme j restou apurado no processo n. 00033/ 2010, o sindicato do qual o reclamante faz parte no providenciou o registro em cartrio de forma imediata, pois foi impedido injustamente pela existncia do registro
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de outro sindicato constitudo irregularmente. Ressalta-se, por fim, que a documentao acostada aos autos f. 29/32 comprova que, atualmente, o sindicato j possui a sua documentao regularizada, inclusive com a solicitao do registro sindical perante o Ministrio do Trabalho (f. 32). Ora, somente no apresentou a documentao naquela poca da comunicao, j que a documentao no estava totalmente pronta e sem qualquer culpa do sindicato, no havendo, atualmente, dvidas quanto formalizao do sindicato. verdade que, ainda, falta o registro sindical da entidade, no entanto, conforme a prpria jurisprudncia que a reclamada cita (f. 55/56), o registro no formalidade essencial para a aquisio de estabilidade. Tambm no mesmo sentido os seguintes julgados:
RECURSO DE REVISTA. ESTABILIDADE SINDICAL. REGISTRO DO SINDICATO NO MINISTRIO DO TRABALHO. DESNECESSIDADE. Estabilidade sindical provisria (CF, art. 8, VII); reconhecimento da garantia aos diretores eleitos, na assembleia constitutiva da entidade sindical, desde, pelo menos, a data do pedido de registro no Ministrio do Trabalho, o que no contraria a exigncia deste, constante do art. 8, I, da Constituio. A constituio de um sindicato - posto culmine no registro no Ministrio do Trabalho (STF, MI 144, 3.8.92, Pertence, RTJ 147/868) - a ele no se resume: no um ato, mas um processo. Da exigncia do registro para o aperfeioamento da constituio do sindicato, no cabe inferir que s a partir dele estejam os seus dirigentes ao abrigo da estabilidade sindical: interpretao pedestre -, que esvazia de eficcia aquela garantia constitucional, no momento talvez em que ela se apresenta mais necessria, a da fundao da entidade de classe - (STF RE 2005107/MG, Relator Ministro Seplveda Pertence, DJ 25.9.98). Alm de mencionar que o processo de registro do SECOOMED sindicato do qual o reclamante secretrio-geral -, se encontra em andamento junto ao Ministrio do Trabalho, a Corte de origem consigna a presena da ata de assembleia de criao do sindicato e da eleio do reclamante, o estatuto da entidade - j registrado em cartrio e no CNPJ -, bem como a comunicao da respectiva existncia reclamada. A pretenso da reclamada de, em recurso de revista, demonstrar que outro sindicato detm, h mais tempo, na mesma base territorial, a representatividade da categoria esbarra no bice da Smula 126/TST, porquanto invivel o reexame de fatos e provas em sede extraordinria. Recurso de revista conhecido e no-provido. (PROC. N. TST-RR-81063/2006-028-09-00.9, 3 Turma, Relatora Ministra ROSA MARIA WEBER CANDIOTA DA ROSA) RECURSO DE REVISTA. ESTABILIDADE SINDICAL - INTERPRETAO DO ART. 8, I e VIII, DA CONSTITUIO FEDERAL - SINDICATO AINDA NO REGISTRADO NO MINISTRIO DO TRABALHO. 1. A estabilidade do dirigente sindical, consagrada no art. 8, VIII, da CF, conforme jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, nasce para o dirigente sindical antes mesmo do registro do ente associativo no rgo competente, o Ministrio do Trabalho. 2. A garantia da estabilidade reconhecida, pelo menos, desde a data do pedido de registro da entidade sindical no Ministrio do Trabalho, abrangendo a fase de formao do ente sindical.
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3. No caso, o TRT reconheceu a estabilidade do dirigente sindical, ressaltando que havia pedido de registro do novel sindicato no Ministrio do Trabalho, no existindo, por outro lado, prova de que esse sindicato recm-criado tenha sido impugnado pela entidade sindical preexistente. 4. Precedentes desta Corte no sentido de que o registro da entidade sindical no Ministrio do Trabalho no afasta o direito estabilidade atraem a Smula n. 333 do TST como bice reviso pretendida, restando afastada a pretensa violao do art. 8, I, da CF. Recurso de revista de que no se conhece. (RR - 194/2003-011-06-00.5, 5 Turma, Relator Ministro Gelson de Azevedo, DJ 06.09.2007) REINTEGRAO. ESTABILIDADE DE DIRIGENTE SINDICAL. SINDICATO AINDA NO REGISTRADO NO MINISTRIO DO TRABALHO. O excelso Pretrio j se posicionou acerca do momento da aquisio do direito estabilidade sindical, no sentido de que a garantia da estabilidade sindical aos diretores eleitos na assembleia constitutiva da entidade sindical reconhecida antes mesmo do seu registro no Ministrio do Trabalho. Recurso conhecido e desprovido. (RR-1089/2001-002-22-00.3, 2 Turma, Relator Ministro Jos Simpliciano Fontes de F. Fernandes, DJ 16.03.2007)

As mesmas razes que serviram de fundamentos para os acrdos supra aplicam-se no presente caso. Se a estabilidade dos dirigentes a garantia do livre exerccio do direito de sindicalizao (art. 8, caput e inciso VIII da Constituio Federal), com maior razo tal estabilidade deve ser assegurada no momento de fundao sindical, momento em que a organizao dos trabalhadores se revela mais frgil, sob pena de se inviabilizar de maneira indireta a fundao de novos sindicatos. A garantia de estabilidade , assim, fundamental no momento de criao do sindicato, do contrrio, sem a existncia de garantia, bastaria que o empregador dispensasse os empregados que organizam a fundao do sindicato, para impedir, dificultar ou mesmo inviabilizar a constituio da entidade. Dessa forma, embora no se constate no presente caso o registro da entidade no Ministrio do Trabalho, entende-se que o mesmo no condio essencial para a aquisio de estabilidade por parte dos dirigentes sindicais. Quanto ao suposto enquadramento no Sindicato de Uberaba/MG no h qualquer prova nos autos de que o Sindicato dos Trabalhadores na Indstria da Alimentao de Uberaba/MG tivesse como sua base territorial, tambm, a cidade de Frutal/MG. Atenta-se, ainda, para a negligncia da reclamada que, ante a cincia da eleio do reclamante como dirigente sindical, preferiu manter a dispensa de um diretor, no garantindo a estabilidade e com isso violando os princpios da liberdade sindical. Mais prudente seria que a reclamada tivesse solicitado a documentao de constituio do sindicato e, aps a negativa de apresentao dos mesmos, procurasse saber se houve justo motivo para a demora na entrega, pois, s assim, assegurar-se-ia a plena efetividade das normas que asseguram a estabilidade sindical em ateno aos princpios da liberdade sindical consagrados no art. 8 da Constituio Federal.
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Ante o exposto, julga-se procedente para anular a demisso do reclamante efetuada em 19.08.09 e, por consequncia, condenar a reclamada a reintegrar o reclamante no emprego, sob pena de multa diria de R$500, 00 (quinhentos reais), bem como a pagar-lhe salrios, 13 salrios, FGTS, frias e tero constitucional, que so devidos desde a demisso irregular at a efetiva reintegrao. Devendo, ainda, aps a reintegrao, obedecer ao perodo de estabilidade legal na forma do 3 do art. 543 da CLT. Utilizar-se- como base de clculo da indenizao do perodo de estabilidade a remunerao de R$786,80 (conforme consta no TRCT de f. 111 - mdia da remunerao dos ltimos 12 meses utilizada como base de clculo para o FGTS). Improcedente o recolhimento do INSS referente ao perodo entre demisso e reintegrao, pois se trata de indenizao; pelo mesmo motivo, no h que se falar em remessa de cpia dos autos ao INSS. Autoriza-se a deduo no valor da indenizao daqueles recebidos pelo reclamante a ttulo de verbas rescisrias TRCT (f. 111) e multa de 40%. Da liminar de reintegrao Conforme j restou apurado acima, aps a anlise de toda a prova constante dos autos, restou apurado que a demisso do reclamante foi irregular, sendo devida a sua reintegrao no emprego. Assim, presente no presente caso a verossimilhana das alegaes, j que a prova dos autos, aps a cognio exauriente, revelou o acerto do pleito inicial. Tambm est presente o perigo da demora, j que eventual demora na anlise do recurso pode prejudicar a reintegrao do reclamante que, no presente caso, deve prevalecer por no se tratar de um direito individual do reclamante, mas de uma proteo constitucional referente liberdade de associao sindical de todos os trabalhadores. A reintegrao liminar do reclamante se faz necessria, portanto, pois s assim ir se preservar a representatividade da categoria que o mesmo representa, em ateno ao direito constitucional consagrado no art. 8 da Constituio Federal. Trata-se aqui, na verdade, de antecipao de tutela e no de liminar conforme requerido na inicial, j que a medida requerida se refere ao prprio mrito da demanda. Contudo, o enquadramento jurdico da figura incorreto no a torna improcedente, j que o art. 273, 7, consagrou legalmente a fungibilidade entre tais medidas. No presente caso esto presentes, pois, todos os requisitos para a concesso de tutela antecipada na forma do art. 273, caput e do Cdigo de Processo Civil. Ante o exposto, defere-se o pedido para conceder a tutela antecipada para a reintegrao do reclamante no emprego independentemente do trnsito em julgado da deciso. Danos morais (prtica de conduta antissindical) Para a configurao da obrigao de reparar um dano, a doutrina e jurisprudncia apontam para a necessidade de ocorrncia de quatro requisitos: a) ato ilcito; b) dano; c) nexo de causalidade entre o dano e o ato e d) culpa do agente que cometeu o ato ilcito.
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No entanto, no caso em questo, apesar da existncia de ato ilcito, no se verifica a existncia do dano moral. Ora, as ementas colacionadas na inicial, f. 13/14, evidentemente tratam de casos diversos do processo em questo. No se verifica que a reclamada tenha agido de m-f no manifesto intuito de violar o exerccio da liberdade sindical. certo que sua conduta culminou com a violao dessa liberdade conforme j exposto, mas no foi adotada dolosamente, mas, sim, em face da fundada controvrsia existente nos autos, j que a comunicao da eleio do reclamante foi feita aps a demisso, ou seja, no se verifica que a reclamada tenha dispensado o reclamante no intuito de fazer represlia ao movimento sindical. Ademais, embora equivocada a interpretao jurdica dada pela reclamada, houve fundada controvrsia no caso em questo, pelo que no se pode pressupor dolo da reclamada na violao da liberdade sindical. Ora, a violao praticada pela reclamada j ensejou a reparao por danos materiais e a reintegrao do reclamante, conforme j deferido no tpico anterior, no se visualizando de qualquer forma a existncia de dano moral (leso honra, imagem, ou conceito moral do reclamante) no caso em questo. Em face de todo o exposto, julga-se improcedente o pedido de danos morais. Justia gratuita Declarada a situao de miserabilidade (OJ n. 304 da SBDI-I do TST), defiro ao autor os benefcios da justia gratuita (CF/88, art. 5, LXXIV; CLT, art. 790, 3; Lei n. 1.060/50, art. 2). Honorrios advocatcios Na Justia do Trabalho, a nica hiptese de condenao em honorrios advocatcios decorre da Lei n. 5.584/70, conforme j pacificado pela Smula n. 219 do Tribunal Superior do Trabalho, ou seja, deve a parte estar assistida por sindicato da categoria profissional e comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro do salrio mnimo ou encontrar-se em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento ou da respectiva famlia. No satisfeitos os requisitos legais no presente caso, rejeito o pedido. Contribuio previdenciria e imposto de renda Conforme a Smula n. 368 e Orientao Jurisprudencial n. 363 da SBDI-I do Tribunal Superior do Trabalho, o inadimplemento do empregador no tempo devido no exime o empregado da sua cota-parte quanto referida contribuio. Assim, contribuio previdenciria incidente sobre as parcelas de natureza salarial discriminadas no dispositivo: a) ser calculada mediante apurao mensal (Decreto n. 3.048/1999, art. 276, 4, e Smula n. 368 c/c Orientao Jurisprudencial n. 363 da SBDI-I do TST); b) incide sobre as parcelas de natureza salarial (CF, art. 195). Cumpre, por isso, observar o rol do 9 do art. 28 da Lei n. 8.212/1991; c) de responsabilidade do empregado, ser deduzida do seu crdito (Lei n. 8.212/1991, art.
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11, pargrafo nico, a e c; tambm por aplicao da Smula n. 368 do TST), observando-se o limite mximo do salrio-de-contribuio (Lei n. 8.212/1991, art. 28, 5); d) de responsabilidade do empregado e do empregador ser executada juntamente com o crdito trabalhista (CF, art. 114, VIII; CLT, arts. 876, pargrafo nico, e 880), salvo nas hipteses de recolhimento espontneo e integral (CLT, art. 878-A), ou parcelamento da dvida obtida pelo interessado junto ao rgo previdencirio (CLT, art. 889-A, 1), hipteses essas que devem ser comprovadas nos autos. Fica tambm autorizada a reteno na fonte do imposto de renda (IRPF) incidente sobre os crditos do reclamante deferidos na presente deciso, observados os seguintes parmetros: a) ser calculado sobre o valor total da condenao (Lei n. 8.541/1992, art. 46; Smula n. 368 do TST c/c Orientao Jurisprudencial n. 363 da SBDI-I do TST); b) no incide sobre as parcelas de natureza indenizatria, excluindo-se, tambm, os juros de mora decorrentes dessas mesmas parcelas (STJ-REsp 985196/RS, Rel. Ministro Francisco Falco, 1 Turma, DJ de 19.12.2007) e a importncia devida a ttulo de contribuio previdenciria; c) sempre de responsabilidade do empregado, e por isso dedutvel do seu crdito, ser executado juntamente com o principal, salvo nas hipteses de reteno e recolhimento espontneo e integral pelo empregador, hiptese que deve ser comprovada nos autos. Dedues Autoriza-se a deduo dos valores pagos pelos mesmos ttulos deferidos, desde que devidamente comprovados nos autos atravs da prova documental, a fim de que se evite o enriquecimento sem causa. Da hipoteca judiciria Segundo o art. 466 do Cdigo de Processo Civil, toda sentena condenatria em pecnia ou entrega de bem vale como hipoteca judiciria. A hipoteca judiciria , portanto, um efeito secundrio da sentena, que decorre da simples existncia de sentena condenatria em pecnia, independentemente do seu trnsito em julgado, j que visa garantir as sentenas que no so passveis de execuo imediata, ou seja, aquelas contra as quais h recurso com efeito suspensivo, tudo na forma do art. 466 do Cdigo de Processo Civil. Contudo, sendo efeito prprio e inerente sentena, desnecessrio que na inicial se faa requerimento expresso, ou que o referido efeito conste expressamente na sentena, conforme ensina a lio do mestre MOACYR AMARAL DOS SANTOS (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Vol. IV, p. 455). Por se tratar de efeito prprio da deciso judicial que visa garantir a futura execuo, tratando-se de norma de ordem pblica, pois nela se visa garantir a efetividade das decises judiciais, independe at mesmo do requerimento da parte, podendo ser constituda de ofcio. Quanto aplicao do art. 466 do Cdigo de Processo Civil na Justia do Trabalho, a jurisprudncia dominante no TST no sentido de que o referido artigo perfeitamente compatvel com o procedimento trabalhista. Nesse sentido citamos os seguintes julgados do Tribunal Superior do Trabalho quanto ao tema:
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[...] ART. 466 DO CPC - HIPOTECA JUDICIRIA - APLICAO AO PROCESSO DO TRABALHO - JULGAMENTO EXTRA PETITA - INOCORRNCIA. A hipoteca judiciria, prevista no art. 466 do CPC, um efeito secundrio e imediato da sentena, que decorre apenas da existncia desta e da condenao a uma prestao em dinheiro ou em coisa, e tem por finalidade garantir o efetivo cumprimento da deciso condenatria. Dessa forma, independe de pedido da parte e sua inscrio pode ser determinada de ofcio pelo juiz ou tribunal. O art. 466 da CPC aplica-se subsidiariamente ao Processo do Trabalho, a teor do art. 769 da CLT, porquanto o depsito previsto no 1 do seu art. 899 tem natureza de garantia do juzo, notadamente para efeito de interposio de recurso, constituindo-se precipuamente em pressuposto extrnseco de recorribilidade, tanto que o depsito nele previsto pode ser efetuado em valor inferior ao da condenao. Precedentes. [...]. (TST, Processo: RR - 110900-43.2007.5.03.0019 - Data de Julgamento: 16.12.2009, Relator Ministro: Joo Batista Brito Pereira, 5 Turma, Data de Divulgao: DEJT 05.02.2010) [...] RECURSO DE REVISTA DA RECLAMADA. 1. HIPOTECA JUDICIRIA. APLICAO NA JUSTIA DO TRABALHO. A hipoteca judiciria efeito da sentena condenatria proferida, estatudo em lei, no havendo impedimento a sua aplicao na Justia Trabalhista, ainda quando concedida de ofcio pelo julgador. Inteligncia do art. 466 do CPC, de aplicao subsidiria ao processo do trabalho. Recurso de revista conhecido e desprovido. [...]. (Processo: RR - 159600-47.2007.5.03.0020 - Data de Julgamento: 11.11.2009, Relator Ministro: Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira, 3 Turma, Data de Divulgao: DEJT 27.11.2009) [...] RECURSO DE REVISTA - HIPOTECA JUDICIRIA. I - A hipoteca judiciria efeito ope legis da sentena condenatria, cabendo ao magistrado apenas ordenar sua inscrio no cartrio de imveis para que tenha eficcia contra terceiros, a partir do que no se divisa a pretensa ofensa ao artigo 575, II, do CPC, muito menos aos artigos 620 e 593, III, do CPC. II - Com efeito, segundo dispe o artigo 466 do CPC, a sentena que condenar o ru no pagamento de uma prestao, consistente em dinheiro ou em coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca judiciria, cuja inscrio ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei de Registros Pblicos-. III - Decorrendo a hipoteca judiciria da mera prolao de sentena condenatria, extrai-se a evidncia de ela independer de pedido da parte adversa, pelo que no se divisa eventual julgamento extra petita . IV - De outro lado, embora no seja usual no mbito do Judicirio do Trabalho, impe-se a aplicao subsidiria da norma do artigo 466 do CPC, tendo em vista a identidade ontolgica da sentena do Processo Civil e da sentena do Processo do Trabalho, mesmo no cotejo com o artigo 899, , da CLT, uma vez que o depsito recursal, ainda que qualificado como garantia da execuo, ali foi erigido precipuamente em requisito objetivo de recorribilidade. V - Recurso no conhecido. [...]. (Processo: RR - 109800-41.2006.5.03.0099 - Data de Julgamento: 18.11.2009, Relator Ministro: Antnio Jos de Barros Levenhagen, 4 Turma, Data de Divulgao: DEJT 27.11.2009)
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Em face do exposto, determina-se, de ofcio, a constituio da hipoteca judiciria sobre eventual bem imvel da reclamada, no valor arbitrado presente condenao. Dever, portanto, a secretaria da vara oficiar ao Cartrio do Registro de Imveis da Comarca com competncia sobre a localidade da sede da reclamada, para que registre a hipoteca nos termos legais, independentemente do trnsito em julgado da deciso. III - DISPOSITIVO Pelos motivos expostos na fundamentao, a qual integra este dispositivo para todos os efeitos legais, na ao proposta por David Feliciano de Queiroz em face de Aralco S.A. Indstria e Comrcio (Cervejaria Premium), decide-se: no mrito, JULGAR PARCIALMENTE PROCEDENTES os pedidos formulados, a fim de anular a demisso do reclamante efetuada em 19.08.09, e, por consequncia, condenar a reclamada a reintegrar o reclamante no emprego, sob pena de multa diria de R$500,00 (quinhentos reais), bem como a pagar-lhe salrios, 13 salrios, FGTS, frias e tero constitucional, que so devidos desde a demisso irregular at a efetiva reintegrao. Devendo, ainda, aps a reintegrao, obedecer ao perodo de estabilidade legal na forma do 3 do art. 543 da CLT. Utilizar-se- como base de clculo da indenizao do perodo de estabilidade a remunerao de R$786,80 (conforme consta no TRCT de f. 111 - mdia da remunerao dos ltimos 12 meses utilizada como base de clculo para o FGTS). Autoriza-se a deduo no valor da indenizao daqueles recebidos pelo reclamante a ttulo de verbas rescisrias TRCT (f. 111) e multa de 40% j pagos ao reclamante. Expea-se mandado para reintegrao do reclamante no emprego, independentemente do trnsito em julgado da deciso em face da tutela antecipada concedida. Liquidao por clculo; a liquidao dever observar os valores mximos indicados pelo reclamante na inicial (arts. 128 e 460 do Cdigo de Processo Civil), ressalvando-se que a limitao refere-se apenas aos valores histricos e no se aplica atualizao do dbito atravs dos juros de mora e correo monetria. Definem-se como indenizatrias as parcelas deferidas. Cumprimento no prazo de 8 dias (CLT, art. 832, 1). Atualizao monetria na forma da Lei n. 8.177/91 e da Smula n. 381 do TST. Juros de mora na forma do art. 883 da CLT e da Smula n. 200 do TST. Custas pela r no importe de R$130,00 calculadas sobre o valor arbitrado condenao de R$6.500,00. Expeam-se os ofcios na forma da fundamentao. Cientes as partes (Smula n. 197 do TST). Intime-se a UNIO, aps a liquidao da deciso (CLT, art. 879, 3), se for o caso, observados os termos do 7 do art. 832 da CLT c/c com a Portaria n. 176 de 19 de fevereiro de 2010 do Ministrio da Fazenda. Frutal, 27.05.2010.

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ATA DE AUDINCIA - PROCESSO N. 0534-2010-087-03-00-2 Data: 10.05.2010 DECISO DA 4 VARA DO TRABALHO DE BETIM - MG Juiz Substituto: Dr. PEDRO PAULO FERREIRA Aos 10 dias do ms de maio do ano de 2010, s 16h40min, na sede da 4 Vara do Trabalho de Betim, tendo como Titular o MM. Juiz do Trabalho Dr. Pedro Paulo Ferreira, realizou-se a audincia de DECISO da reclamao ajuizada por Vanda Lcia Narcisa Gonalves contra Denso Mquinas Rotantes do Brasil Ltda. Aberta a audincia, foram, de ordem do MM. Juiz do Trabalho, apregoadas as partes. Aos 10 dias do ms de maio de 2010, s 16h49min, na sala de audincias desta 4 Vara do Trabalho da cidade de Betim/MG, na presena do MM. Juiz PEDRO PAULO FERREIRA, realizou-se o julgamento da ao trabalhista na qual contendem VANDA LCIA NARCISA GONALVES e DENSO MQUINAS ROTANTES DO BRASIL LTDA. Preenchidas as formalidades legais, proferiu-se a seguinte SENTENA: I - RELATRIO Em 16.04.2010, VANDA LCIA NARCISA GONALVES, ora reclamante, ajuizou a presente ao trabalhista em face de DENSO MQUINAS ROTANTES DO BRASIL LTDA., ora reclamada. A reclamante alegou que foi contratada pela reclamada em 01.09.2009 e dispensada imotivadamente em 07.01.2010, tendo exercido a funo de auxiliar de produo mediante salrio de R$3,53 por hora. Nos exames admissional e demissional foram constatadas alteraes em sua taxa de hemoglobina, sendo que, aps a dispensa, a obreira confirmou o diagnstico de leucemia. Diante disso, pretende sua reintegrao com o pagamento de salrios, frias + 1/3, gratificaes natalinas e FGTS, bem como os recolhimentos previdencirios, por todo o perodo de afastamento. Requereu gratuidade de justia e tutela antecipada quanto ao pleito reintegratrio, atribuindo causa o valor de R$2.208,80, conforme exrdio de f. 02/04. Devidamente citada, a reclamada compareceu audincia e, aps frustrada a primeira tentativa de conciliao, apresentou contestao, com documentos, por meio da qual impugnou o valor da causa e a adoo do rito sumarssimo, e alegou, em resumo, que a patologia da reclamante no lhe d direito reintegrao; que no se trata de doena ocupacional; que a enfermidade no incapacitante e que o requerimento de tutela antecipada no merece ser acolhido. Pugnou pela improcedncia das pretenses obreiras consoante pea de f. 36/38. Foi produzida apenas prova documental. Razes finais remissivas. Infrutfera a derradeira tentativa de conciliao. o relatrio. Passo a decidir.
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II - FUNDAMENTAO 1. Valor da causa e rito processual O valor atribudo causa pela reclamante encontra-se harmonizado com a repercusso econmica das pretenses deduzidas, atendendo s disposies do inciso II do art. 259 do CPC, razo pela qual rejeito a impugnao. Por conseguinte, considerando o enquadramento s disposies do art. 852-A da CLT, concluo que a presente ao vem sendo processada sob o rito adequado (sumarssimo). 2. Reintegrao e consectrios Em primeiro lugar, importante perceber que os documentos de f. 13/27, bem como o atestado de f. 35, confirmam o quadro leucmico da reclamante, que sequer foi contestado pela reclamada (art. 302 e inciso III do art. 334 do CPC). A princpio, a leucemia neoplasia maligna no incapacitante e sem nexo de causalidade ou concausalidade com a atividade laborativa desenvolvida pela reclamante. Nesse contexto, no existe garantia de emprego tipificada de forma expressa na lei que assegure a reintegrao da laborista. Todavia, invocando os mtodos lgico, finalstico e sistemtico de interpretao do ordenamento jurdico, conclui-se que a pretenso da reclamante merece ser acolhida. Seno vejamos. Os arts. 1, IV; 6; 170, VIII e 193 da CR/88 revelam a existncia de um direito fundamental ao trabalho, notadamente atravs da relao empregatcia. Ainda, os arts. 6 e 196 tambm da CR/88 asseguram a todo o cidado o direito fundamental sade. Cabe observar que a doutrina e a jurisprudncia j reconhecem a eficcia horizontal dos direitos fundamentais para civilizao das relaes sociais. No diferente no contrato de trabalho entre particulares, no qual o empregador tambm deve velar pelos direitos fundamentais do empregado (inclusive emprego e sade). Ademais, apesar do inciso I do art. 7 da CR/88 consubstanciar norma constitucional de eficcia limitada com preceito institutivo, tal dispositivo no estril de efeitos jurdicos, servindo principalmente como norteador da atividade legiferante estatal. Nessa toada, diante da inrcia infundada do Poder Legislativo neste particular, o Judicirio est autorizado a invocar o ativismo judicial para assegurar o mnimo de efetividade s normas constitucionais. Noutro giro, a reclamada confessou, na prpria pea de bloqueio, que os exames admissional e demissional constataram as anomalias hematolgicas da laborista. Assim, conclui-se que a empregadora promoveu a dispensa, sem qualquer motivo, ciente de que a empregada no estava em pleno gozo de sua sade. Ao adotar tal comportamento, a reclamada inobservou a funo social do contrato de emprego (art. 421 do CC/02), colocando a reclamante em situao de
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desamparo, com comprometimento de sua subsistncia e potencial agravamento de seu quadro clnico. Como se no bastasse, ao dispensar imotivamente a reclamante, a reclamada tambm violou os deveres anexos de lealdade e colaborao, decorrentes da funo integrativa da boa-f objetiva (art. 422 do CC/02). Ora, evidente que o emprego mantm a autoestima do trabalhador elevada, preservando sua dignidade, o que constitui fator relevante para recuperao da reclamante. Diante de um diagnstico to assustador como o de leucemia, o momento de apoio e no de abandono! Destarte, considerando todos esses elementos, reputo invlida a dispensa da reclamante e julgo procedentes os pedidos de reintegrao e de pagamento dos salrios, frias + 1/3, 13 salrio e FGTS durante todo o perodo de afastamento. Por fim, com base no 4 do art. 461 do CPC, concedo reclamada prazo de 08 dias para reintegrar a reclamante, a contar do dia 10.05.2010 (data da cincia da presente deciso pelas partes), sob pena de multa cominatria no importe de R$50,00 por dia. 3. Tutela antecipada Os recursos no processo do trabalho, via de regra, no esto sujeitos a efeito suspensivo (art. 899 da CLT) e, portanto, a presente sentena pode ser executada imediatamente, o que prejudica o requerimento de tutela antecipada. Nada a deferir. 4. Gratuidade de justia A assistncia jurdica integral e gratuita garantia fundamental assegurada pelo inciso LXXIV do art. 5 da CR/88, cujo um dos corolrios a gratuidade de justia, indispensvel para concretizao dos princpios da isonomia, da inafastabilidade do Judicirio e do devido processo legal. Ao declarar a insuficincia de recursos na pea de ingresso, entendo que a reclamante preencheu os requisitos insculpidos no art. 4 da Lei n. 1.060/50; art. 14 da Lei n. 5.584/70 e art. 790 da CLT, para o exerccio de tal garantia. Portanto, considerando ainda o teor da OJ n. 304 da SDI-I, defiro o requerimento. III - DISPOSITIVO Ante todo o exposto, na ao trabalhista proposta por VANDA LCIA NARCISA GONALVES em face de DENSO MQUINAS ROTANTES DO BRASIL LTDA., luz da fundamentao supra, decido: - rejeitar as preliminares aduzidas pela reclamada; - julgar PROCEDENTES os pedidos formulados na petio inicial para condenar a reclamada nas seguintes obrigaes:
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a) reintegrar a reclamante, no prazo de 08 dias a contar do dia 10.05.2010 (data da cincia da presente deciso), sob pena de multa cominatria no importe de R$50,00 por dia; b) pagar os salrios, frias + 1/3, 13 salrio e FGTS inerentes a todo o perodo de afastamento; e - conceder gratuidade de justia reclamante. Os valores ainda no liquidados sero apurados por clculos que devero incluir eventuais contribuies previdencirias, fiscais e parafiscais, inclusive a terceiros, bem como observar os parmetros e procedimentos estabelecidos na fundamentao, ora parte integrante do dispositivo independentemente de transcrio. As parcelas reconhecidas sero atualizadas nos termos do 1 do art. 459 da CLT e Smula n. 381 do TST, inclusive os valores relativos ao FGTS (OJ n. 302 da SDI-I). Sobre o montante devidamente atualizado incidiro juros de mora, a partir da data de ajuizamento da ao, na forma do art. 883 da CLT e da Smula n. 200, do TST, razo de 1% ao ms, no capitalizados, pro rata die, consoante 1 do art. 39 da Lei n. 8.177/91. A reclamada dever providenciar os recolhimentos previdencirios e fiscais devidos, na forma da legislao pertinente, Smula n. 368 do TST e OJ n. 363 da SDI-I. Eventual incidncia de imposto de renda ter como base de clculo o valor das parcelas atualizadas monetariamente, mas sem os juros de mora, cujo propsito a decomposio de perdas e danos (art.404 do CC/02). Autorizo a reteno dos valores devidos pela reclamante a ttulo fiscal, devendo a reclamada comprovar o recolhimento tributrio (quota parte empregado e quota parte empregador, salvo hipteses de imunidade ou iseno devidamente demonstradas), inclusive contribuies previdencirias sobre o perodo de afastamento (por GFIP e ms a ms), sob pena de execuo oficiosa das parcelas sob alada desta Especializada (inciso VIII do art. 114 da CR/88 e pargrafo nico do art. 876 da CLT) e remessa de ofcio para PGF, PGN e Receita Federal para cobrana das demais. Para os fins do 3 do art. 832 da CLT, integram o salrio de contribuio, nos moldes do art. 28 da Lei n. 8.212/91, as seguintes parcelas: salrios e gratificaes natalinas relativos ao perodo de afastamento. Custas pela reclamada, no importe de R$200,00, calculadas sobre R$10.000,00, valor arbitrado condenao para os efeitos legais cabveis ( 2 do art. 789 da CLT). Cumprimento em 8 dias. Cientes as partes (Smula n. 197 do TST). Intime-se a Unio oportunamente ( 5 do art. 832 da CLT). E, para constar, lavrei a presente ata, assinada na forma da lei. Nada mais.

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ATA DE AUDINCIA - PROCESSO N. 02094-2009-031-03-00-0 Data: 22.01.2010 DECISO DA 3 VARA DO TRABALHO DE CONTAGEM - MG Juiz Titular: Dr. MARCELO MOURA FERREIRA Aos 22 dias do ms de janeiro do ano de 2010, s 16h59min, na sala de audincias da 3 Vara do Trabalho de Contagem, esteve presente o Juiz do Trabalho, Dr. MARCELO MOURA FERREIRA, para julgamento da ao trabalhista ajuizada por ALYSSON INELI SEBASTIO DA SILVA em face de CIO DA TERRA FERTILIZANTES E JARDINAGEM LTDA. e CEMIG CENTRAL ELTRICA DE MINAS GERAIS S/A. Aberta a audincia, foram apregoadas as partes, por ordem do Juiz do Trabalho. Ausentes estas, proferiu-se a seguinte deciso, dispensado o relatrio, conforme art. 852-I da CLT: FUNDAMENTOS Valor da causa - Impugnao Nada de errado com o valor dado causa, que assusta a segunda reclamada, mas que a mim, o juiz do processo, no assusta porque manifestamente compatvel com o objeto do pedido, prestando-se a ser a expresso numrica correspondente ao somatrio de cada qual das parcelas deduzidas na inicial, esta que uma atermao. Desprovejo. Ilegitimidade passiva - Inpcia da inicial Outras duas preliminares suscitadas em separado na contestao da segunda reclamada e que se resumem ideia de que no houvera um contrato de trabalho ou de prestao de servios celebrado entre a reclamada, ora arguente, e o reclamante, mas entre ela e o primeiro reclamado, este, sim, empregador, contrato este de natureza civil, sendo indiferente arguente o fato de qual trabalhador, pessoalmente e a servio de seu empregador, executaria o trabalho objeto do aludido contrato, no havendo falar, a seu ver, em responsabilidade solidria ou subsidiria para com o contrato de trabalho do reclamante com o seu empregador. Ledo equvoco da reclamada, que est a fazer vista grossa, ao que parece e data venia, de princpios bsicos do direito do trabalho, que convergem no sentido de proteo ao mais frgil na relao contratual de emprego, como tambm do conceito de culpa, lato e stricto sensu, que se extrai da doutrina do direito civil e do regramento jurdico imposto pela legislao que lhe correlata e que vai embasar a responsabilidade civil daquele que, direta ou indiretamente, dolosa ou culposamente, e, em se tratando de culpa, por qualquer de suas formas - in comitendo, in omitendo, in vigilando, in eligendo - causou dano a terceiro, este que pode perfeitamente ser o empregado na relao contratual de trabalho, vtima no s de um ato patronal como, tambm, de quem com o patro tenha mantido relao profissional. E essa relao est, na espcie, no contrato de prestao de servios
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celebrado entre a ora arguente, ento dona da obra, e o empregador do prestador dos servios, sendo aquele o reclamado-litisconsorte e este, o reclamante. A nica hiptese cogitvel de terceiro, este agora, o dono da obra, ficar a forro da responsabilidade indireta para com o contrato de trabalho que teve, num de seus polos, como empregador, o fornecedor da mo-de-obra, pessoa fsica ou jurdica, e de outro, o trabalhador, s mesmo se ele, terceiro, no tiver sido, em poca nenhuma, tomador dos servios desse trabalhador, contanto que isso reste cabalmente demonstrado, o que, a propsito, nada tem a ver com qualquer das excees processuais aqui ventiladas, mas com o mrito propriamente dito, para l devendo ser remetida a discusso em torno do tema. Ademais, o afirmar o ora arguente lhe ser de todo indiferente quem vai lhe prestar o servio, se o trabalhador A ou B, no induz pensar que esteja refutando a ideia de um ou outro lhe ter prestado o servio, como que os excluindo, ficando a dvida, para ele, quanto a quem executara o tal servio. , portanto, situao bem diversa do que puramente negar a existncia do fato. Para arrematar, tem a jurisprudncia cristalizada, h muito que sumulada, do TST, justificadora da responsabilidade indireta, pela modalidade subsidiria, do tomador em face do inadimplemento do empregador, ainda que o primeiro seja rgo da administrao pblica centralizada ou integre a administrao descentralizada de quaisquer dos entes federados, como o caso da arguente, tambm reclamada, sociedade de economia mista do Estado de Minas Gerais. Nesses termos, dispe o item IV da Smula n. 331, daquele Sodalcio, de total pertinncia ao caso. Preliminares que rejeito. Mrito Oportuno que eu corrija, ab initio, um erro, meu prprio, quando fiz constar do termo de audincia que os reclamados-litisconsortes apresentaram defesa escrita. Em verdade, quem assim o fez foi a segunda reclamada, a CEMIG. O primeiro reclamado, Cio da Terra, ento empregador, produziu defesa oral, aparentemente omitida no termo respectivo, mas que, de fato, fora reproduzida em seu depoimento pessoal, por mim tomado na ocasio. Esse depoimento, equivocadamente por mim assim rotulado, prestou-se a ser a sua defesa, oral, portanto. E a defesa dele, empregador, mais do que fazer presumir uma confisso quanto aos fatos articulados na inicial, a atermao, o que ocorreria acaso o reclamado no houvesse contestado quaisquer alegaes obreiras no petitrio, prestou-se a ser a confisso expressa quanto ao que ali, na inicial, houvera o reclamante articulado e postulado. Com efeito, ao menos no essencial, j que o pedido se restringe a verbas rescisrias que o reclamante alegou no as ter recebido, o ora reclamado fora enftico em seu depoimento - leia-se defesa - ao admitir no as ter pago. No mais, aduziu que o reclamante trabalhara o tempo inteiro a servio da litisconsorte, a CEMIG, que lhe retivera o pagamento pelo servio contratado, para cuja execuo fornecera a mo-de-obra terceirizada indispensvel aos fins do contrato, reteno que lhe obstou o acerto rescisrio com os seus empregados, no s o reclamante. Fora este, em suma, o relato do empregador, primeiro reclamado, em sua defesa, que, como confisso expressa ao que alegado e requerido, torno a insistir, soa.
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O pedido, em circunstncia tal, tem tudo para ser acolhido, s no o sendo, se o ru-litisconsorte houver contestado, especificamente, qualquer das parcelas, o que vai demandar o exame da prova no ponto ou pontos especficos, atento o juiz ao critrio de distribuio do nus da prova a cada qual das partes. Mas, a segunda reclamada, a bem da realidade, no contestou praticamente nada. Preambularmente e outra vez no mrito, teceu considerandos sobre a ausncia de sua responsabilidade, sustentando no ser empregadora ou tomadora dos servios, argumento ltimo condizente com a situao, alhures citada, de lhe ser indiferente o fato de o reclamante ou outro empregado do primeiro reclamado lhe ter prestado o servio, este de jardinagem. A propsito, a reclamada fizera aqui uma confuso em torno do objeto da prestao de servios que contratara com o primeiro reclamado, ora se reportando a um trabalho de jardinagem - hiptese correta -, ora de leitura de medidores de consumo de energia eltrica - hiptese incorreta -, dando a entender, claramente, que a defesa sua fora extrada de outro processo, como que defesa-matriz. Enfim, no mrito propriamente dito, tirante as observaes por ela feitas e aqui reproduzidas, a segunda reclamada, CEMIG, no contestou absolutamente nada, ou melhor, contestou, bem ao final, as multas dos artigos 467 e 477 consolidados, mas, mesmo assim, redundantemente ao tema vnculo empregatcio, como se esse estivesse em linha de discusso com ela, no indo nada alm. Em suma, no preciso me alongar para dizer, ao final, que o pedido integralmente procedente, porque admitido plenamente por quem poderia contestlo, mas que, por ato de lealdade, no o fez, muito menos o tendo feito em seu lugar a tomadora de servios, a CEMIG. Sim, tomadora a toda evidncia, porque fora ela, o tempo todo, a beneficiria exclusiva dos servios que lhe pusera disposio o fornecedor, ento primeiro reclamado. Alis, um contrato escrito fora celebrado entre ambos, com clusulas bem delineadas quanto ao objeto, preo dos servios, forma de execuo e o mais, cuidando a prpria reclamada de traz-lo para o bojo dos autos (f. 24/42 e anexo, a partir de f. 43). Tomadora dos servios, outrossim e em ltima anlise, do reclamante, pelas razes por mim j externadas quando do exame das prefaciais de mrito suscitadas, cujo arremate est no fato de que a reclamada no se desincumbira do nus que lhe toca na circunstncia, tambm pelos motivos ali expostos, de que o reclamante no trabalhara ao seu servio. Por derradeiro, posso admitir tudo que pertinente ao contraditrio, desde que nos limites do razovel. Posso admitir que a tomadora dos servios negue, exausto, quaisquer que sejam os seus motivos, judiciosos ou no, essa sua condio. Admito que ela, ao par desses seus argumentos, no queira assumir, parelho ao empregador, responsabilidade de qualquer ordem para com o contrato de trabalho. Isso com certeza pertinente ao contraditrio, que a Constituio da Repblica expressamente lhe garante. O que a Constituio, todavia, no lhe garante, o mesmo fazendo o restante do ordenamento jurdico ptrio, a prtica de expediente escuso, dirigido seja a quem for, com intuito de causar prejuzo, notadamente quando este acaba por refletir em terceiro, alheio inteno do agente causador do dano, mas, enfim, vtima do dano, sendo este, e logo este, o trabalhador. Isso, a legislao, eu, o juiz, o empregador, o trabalhador e qualquer cidado comum de mediano bom senso no podemos admitir. Digo isso em razo de que, a par da fala do preposto, em depoimento por mim colhido em audincia,
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ficou a ntida impresso de que a reclamada CEMIG vem retendo, sem uma razo fundada, quantia vultosa, que pode mesmo corresponder a que o primeiro reclamado se reportara em sua defesa, destinada ao pagamento de seu fornecedor, o reclamado-litisconsorte. Impresso patente, segundo me parece, por no fazer o menor sentido que o repasse da verba a tanto destinada no tenha sido feito a ele, fornecedor, a pretexto de ele no ter prestado servios tomadora na regio metropolitana da capital. Isso no condiz em nada com o contrato reduzido a termo pelas partes nele envolvidas - os reclamados - cujo objeto, logo em sua clusula primeira, no inclui a regio metropolitana de Belo Horizonte como localidade destinatria dos servios, mencionando, ao revs, as cidades de Varginha e Pouso Alegre. Ademais, ainda que assim fosse, tambm no faria sentido o expediente, pois que ele, fornecedor, no poderia ficar privado, sem uma razo fundada, de receber o seu crdito, por no ter atuado na cidade X, embora tenha obrado nas localidades Y ou Z. Ao menos por esses servios ele deveria ser remunerado. Claro ficou para mim, a partir de indcio e na ausncia de dados concretos que possam militar em sentido contrrio, que a reclamada CEMIG, tomadora dos servios do reclamado litisconsorte e do reclamante, incorrera em quebra de contrato. E o prejuzo experimentado, em vista disso, no fora s do contratado, extrapolando o patrimnio deste, indo muito alm, atingindo qui uma gama de trabalhadores, serviais do contratado, a comear pelo reclamante, todos privados de seus direitos trabalhistas bsicos, que so as verbas rescisrias, pelo simples fato de que a dona da obra e tomadora dos servios respectivos no repassou ao empregador deles, o fornecedor da mo-de-obra, o que lhe era de direito, porque contratualmente previsto. E sem o que de direito, vale dizer, sem dinheiro, o contratado no tem como saldar suas dvidas, a principal delas com seus empregados. Isso, mais do que um ilcito, desumano, um absurdo. Tenho como estampada nos autos, a essa altura, a inteno da reclamada, logo ela, uma respeitada estatal, de se subtrair, a todo custo, da responsabilidade indireta para com os contratos de trabalho firmados por esse seu fornecedor. Para tanto, no mede os meios, no se preocupando com o fato de o expediente estar desconforme ao contrato e tampouco se vai ou no redundar em prejuzo a terceiro, terceiro no menos do que o trabalhador, que depende do crdito do patro para que dele possa tambm receber. A bem da verdade, se bem analisado o modus operandi sub-reptcio da tomadora, a CEMIG, o que ela quer se resguardar de uma futura responsabilidade subsidiria que o Judicirio trabalhista, no s este, mas este sobretudo, possalhe increpar em razo de eventuais e futuras reclamatrias que os empregados de terceiro, fornecedor da mo-de-obra, venham a propor em face deste. Este no paga, no s a resciso, mas obrigaes contratuais outras, a comear pelo prprio salrio, no porque queira, pura e simplesmente, ser inadimplente, mas porque a situao sua de inadimplncia fora provocada por quem lhe tomara os servios, ningum menos do que a contratante e dona da obra. Esta fica a forro, ao menos por certo e considervel tempo, de suas obrigaes, enquanto o contratado, fornecedor terceirizado da mo-de-obra, quebra, e com ele quebram todos os seus empregados. Sim, porque nenhum trabalhador nada vai receber e no receber porque o empregador no dispor de meios para pagar, porquanto previamente
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retidos os seus ativos financeiros com a contratante, dona da obra, e esta, s depois de demandada judicialmente, contestando em juzo a sua condio de tomadora, recorrendo a todas as instncias da deciso que lhe venha a ser desfavorvel e, na execuo, aguardando que se esgotem os meios de se cobrar a dvida do devedor principal, o empregador, que ela, tomadora, finalmente resolve entrar em cena, pagando a dvida, dvida trabalhista, no do prprio bolso ou com o que tem, legitimamente, para receber do contratado, mas com o que, ilegitimamente, deste j recebera por antecipao, quando, bem antes, j retivera o seu crdito. Isso, convenhamos, um despropsito. Tenho comigo, portanto, que a responsabilidade da segunda reclamada, em vista do ato perpetrado, no pode se adstringir mera subsidiariedade, a pretexto da redao dada Smula n. 331 do Col. TST. Deve ir alm. Atento ao fato de que a conduta por ela envidada quase que responde exclusivamente pelo dano, s no isentando de obrigao o litisconsorte por ser este o empregador e no por este ter culpa no episdio, sua responsabilidade, no caso, passa a ser solidria a que por este, empregador, legalmente assumida e descumprida. Tem assento no disposto no caput do artigo 927 do CCb ou, quando menos, no caput do art. 942 do mesmo estatuto. Assim provejo. Outrossim, sempre atento ao fato de que o expediente engendrado, desconforme ao contrato e lei, tem tudo para ser reputado ardiloso e profundamente lesivo aos direitos do reclamante e de outros tantos empregados do litisconsorte, entendo que se deva cominar uma sano processual ao agente, que no processo agiu como litigante de m-f. Poderia eu, agora, invocando preceptivos da legislao processual comum, a este processo tomado de emprstimo, condenar a segunda reclamada, CEMIG, ao pagamento de multa e indenizao, bem acanhados, ali expressos a ttulo de clusula penal (arts. 17, II e 18, caput e 2, do CPC). Mas considero que os importes encerrados por esses mnimos percentuais no produziriam os efeitos sancionatrios almejados, tampouco inibiriam o agente da prtica futura de outras condutas gravosas como essa que acabo de examinar. Assim pensando, prefiro invocar outro preceptivo legal, consentneo com o rito processual da ao, o sumarssimo, e bem acima dele em importncia, consentneo com a realidade ftica e jurdica dos autos, esta mesma que est pululando aos meus olhos. Refiro-me ao disposto no 1 do inciso I do art. 852 da CLT, segundo o qual O juzo adotar em cada caso a deciso que reputar mais justa e equnime, atendendo aos fins sociais da lei e as exigncias do bem comum. com esteio nesse preceptivo, que enceta um juzo de equidade, autorizado, portanto, pela lei, que imponho segunda reclamada uma sano pecuniria compatvel, a um s tempo, com a gravidade do ato por ela perpetrado e com o efeito pedaggico da medida. Essa sano est em ela pagar ao reclamante uma indenizao de 50% (cinquenta por cento) incidente sobre o valor da causa. A pretenso deduzida resta acolhida integralmente, no obstante a entrega, pelo empregador em audincia, das guias para saque dos depsitos de FGTS e das cotas de seguro-desemprego. que o primeiro, conforme dissera o prprio empregador, no fora depositado em sua plenitude, e o segundo, justamente por pressupor a totalidade do primeiro, decerto no ser concedido ao seu titular. Seja como for, o que apurado a tal ttulo ser compensado da execuo.
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CONCLUSO Tudo isso posto, julgo PROCEDENTE a reclamao para, observados os fundamentos que integram a deciso, condenar os reclamados Cio da Terra Fertilizantes e Jardinagem Ltda. e CEMIG - Central Eltrica de Minas Gerais S.A. a pagar ao reclamante, solidariamente, com juros sobre o capital atualizado correo monetria conforme Smula n. 381 do TST - na forma da lei, conforme se apurar em liquidao, as parcelas rescisrias de letras a a h, l, m e n do rol de pedidos, bem como ao cumprimento das obrigaes de fazer alinhavadas nos itens de letras i a ke o do mesmo rol, diligenciando a secretaria do juzo, ainda e em seguida ao trnsito em julgado, em cumprir o que requerido no item q do rol. O que eventualmente apurado a ttulo das obrigaes de fazer de letras i a k do pedido, parcialmente cumpridas, ser compensado da execuo. Condeno, outrossim, a segunda reclamada, CEMIG - Central Eltrica de Minas Gerais S.A. - a pagar ao reclamante, tambm com juros e correo monetria, indenizao, no percentual expresso, por litigncia de m-f. Sobre o aviso prvio e o 13 salrio incidiro, na forma da lei, os encargos previdencirios e fiscais. Os reclamados faro as dedues e recolhimentos respectivos, comprovando estes ltimos to logo lhes seja exigida a obrigao. A Unio ser intimada ao final da execuo, nos termos e para fins do disposto nos 3 e 5 do art. 832 da CLT. Custas pelos reclamados, calculadas sobre R$12.000,00, valor arbitrado condenao. Publique-se, estando cientes as partes. Encerrou-se.

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- ORIENTAES JURISPRUDENCIAIS DAS 1 E 2 SEES ESPECIALIZADAS DE DISSDIOS INDIVIDUAIS DO TRT DA 3 REGIO - SMULAS DO TRT DA 3 REGIO

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ORIENTAES JURISPRUDENCIAIS DA 1 SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS INDIVIDUAIS (1 SDI) DO TRT DA 3 REGIO

01 -

PREVENO. DISTRIBUIO POR DEPENDNCIA. (Nova redao DJMG 22.08.2006) Para os fins do artigo 253, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, considerar-se- prevento o juzo onde se processou a desistncia da ao, seu arquivamento ou a extino do processo sem exame do mrito. PUBLICAO: DJMG 17.07.2004, 20.07.2004 e 21.07.2004; DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006

02 -

MANDADO DE SEGURANA. APREENSO DE DINHEIRO OU CRDITO. CABIMENTO. Penhora, bloqueio ou qualquer outro tipo de apreenso judicial de dinheiro ou de crdito passvel de exame por meio de mandado de segurana. PUBLICAO: DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006

03 -

MANDADO DE SEGURANA. APREENSO DE DINHEIRO OU CRDITO. INDEFERIMENTO DA INICIAL PELO RELATOR. POSSIBILIDADE. Ainda que verificada penhora, bloqueio ou outro tipo de apreenso judicial de dinheiro ou crdito (OJ n. 02/1 SDI/TRT da 3 Regio), poder o relator indeferir, de plano, o processamento do mandado de segurana, caso detectado defeito processual grave ou seja manifestamente incabvel o pedido. PUBLICAO: DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006

04 -

MANDADO DE SEGURANA. INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL. EXAME DO MRITO. POSSIBILIDADE. Em face do disposto no art. 8 da Lei n. 1.533/51, pode o juiz relator, no exame da admissibilidade do processamento do mandado de segurana, verificar, alm de outros requisitos formais, a existncia de direito lquido e certo do impetrante, bem como a existncia de ilegalidade do ato impugnado ou de abuso de poder da autoridade impetrada. PUBLICAO: DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006

05 -

BEM PENHORADO. REMOO. POSSIBILIDADE. Em face do que dispem os arts. 765 e 878 da CLT, o juiz da execuo pode determinar a remoo do bem penhorado, a requerimento do credor, e at mesmo de ofcio (CPC, art. 666). PUBLICAO: DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006
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06 -

SUBSTITUIO DE BENS PENHORADOS. POSSIBILIDADE. Em face do que dispem os arts. 765, 878 e 889 da CLT, e o art. 15, II, da Lei n. 6.830/80, o juiz da execuo pode determinar a substituio dos bens indicados penhora ou penhorados, principalmente por dinheiro, at mesmo de ofcio, respeitada, em caso de execuo provisria, a restrio quanto penhora de dinheiro. PUBLICAO: DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006

07 -

MANDADO DE SEGURANA. VALOR DA CAUSA. INALTERABILIDADE. O valor dado causa pelo autor no pode sofrer modificao, uma vez que a ao mandamental no se insere na regra contida no art. 259 do CPC, mas, sim, naquela estabelecida no art. 258, porquanto, na maioria das vezes, no tem contedo econmico imediato. PUBLICAO: DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006

08 -

MANDADO DE SEGURANA. BLOQUEIO DE CONTA BANCRIA. VALORES RESULTANTES DE SALRIO OU BENEFCIO PREVIDENCIRIO. Fere direito lquido e certo da pessoa fsica impetrante a determinao de penhora ou bloqueio de valores existentes em sua conta bancria, quando resultantes de salrio ou benefcio previdencirio, por lei considerados absolutamente impenhorveis (incisos IV e VII do artigo 649 do CPC). PUBLICAO: DJMG 22.08.2006, 23.08.2006, 24.08.2006

09 -

MANDADO DE SEGURANA. LITISCONSRCIO PASSIVO DE AUTORIDADES COATORAS. NO CABIMENTO. Em caso de multiplicidade de processos ajuizados contra devedor comum, no se processa mandado de segurana nico impetrado contra atos praticados por Juzes de Varas do Trabalho distintas, por ensejar incabvel litisconsrcio passivo de autoridades coatoras, ainda que impugnada penhora, bloqueio ou outro tipo de apreenso judicial de dinheiro ou crdito. PUBLICAO: DJMG 04.08.2007, 08.08.2007 e 09.08.2007

10 -

MANDADO DE SEGURANA. REGISTRO NO CADASTRO NACIONAL DE INFORMAES SOCIAIS (CNIS). Na esteira da OJ 57 da SBDI-II do TST, conceder-se- mandado de segurana para cassar ato judicial trabalhista que determina ao INSS o registro da data de incio e/ou de trmino do contrato de trabalho no CNIS. PUBLICAO: DEJT/TRT3 10.09.2010, 13.09.2010 e 14.09.2010)

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.51, n.81, p.381-383, jan./jun.2010

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ORIENTAES JURISPRUDENCIAIS DA 2 SEO ESPECIALIZADA DE DISSDIOS INDIVIDUAIS (2 SDI) DO TRT DA 3 REGIO

01 -

NOTIFICAO POSTAL. PROVA DO NO RECEBIMENTO. Em face da presuno referida na Smula n. 16/TST, cabe ao destinatrio comprovar o no recebimento da notificao postal, ainda que tenha sido remetida sem comprovao do SEED. PUBLICAO: DJMG 04.05.2007, 05.05.2007 e 08.05.2007

02 -

AO RESCISRIA. REPRESENTAO PROCESSUAL. PROCURAO SEM ESPECIFICAO DE PODERES PARA O AJUIZAMENTO DA AO RESCISRIA. JUNTADA DE CPIA DA PROCURAO OUTORGADA PARA A RECLAMATRIA. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito, quando o autor, instado a juntar a procurao com poderes especficos para o ajuizamento da ao rescisria, deixa de faz-lo, remanescendo nos autos, to-somente, a procurao com poderes para o foro em geral conferida na ao cuja sentena se pretende rescindir. PUBLICAO: DJMG 04.05.2007, 05.05.2007 e 08.05.2007

03 -

AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS, DECORRENTES DE ACIDENTE DE TRABALHO. NULIDADE DA SENTENA RESCINDENDA POR VCIO DE INCOMPETNCIA ABSOLUTA. NO OCORRNCIA. No padece de nulidade a sentena rescindenda que declara a competncia da Justia do Trabalho para instruir e julgar as aes sobre indenizao por danos morais e materiais decorrentes de acidente de trabalho, aps a Constituio Federal de 1988, considerando principalmente que a matria era controvertida. PUBLICAO: DJMG 04.05.2007, 05.05.2007 e 08.05.2007

04 -

AO RESCISRIA. ACORDO HOMOLOGADO. CERTIDO DE TRNSITO EM JULGADO. DESNECESSIDADE. desnecessria a juntada de certido de trnsito em julgado, quando se pretende rescindir a prpria sentena homologatria do acordo. PUBLICAO: DJMG 04.05.2007, 05.05.2007 e 08.05.2007

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SMULAS DO TRT DA 3 REGIO

01 -

CORREO MONETRIA - NDICE - PARCELAS SALARIAIS. (CANCELADA) Aplica-se o ndice aps o 5 (quinto) dia til do ms seguinte ao trabalhado. Inteligncia da Orientao Jurisprudencial n. 124 da Seo de Dissdios Individuais - Subseo I do E. Tribunal Superior do Trabalho. (Res. Adm. n. 199/2000/TRT 3 R./STP, DJMG de 25, 29 e 30.11.2000 e 01.12.2000) (Cancelada pela Res. Adm. TRT 3 R. n. 89/2005, 05.08.2005 - DJMG de 11,13 e 17.08.2005)

02 -

TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO - HORAS EXTRAS. Independe da forma de contratao do salrio, as horas trabalhadas, alm da 6 (sexta) diria, no turno ininterrupto de revezamento, devem ser pagas tomando-se o valor do salrio-hora, apurado pelo divisor 180 (cento e oitenta) e acrescidas do adicional de horas extras. (Res. Adm. n. 200/2000/TRT 3 R./STP, DJMG de 25, 29 e 30.11.2000 e 01.12.2000)

03 -

APOSENTADORIA ESPONTNEA - EXTINO DO CONTRATO DE TRABALHO. (CANCELADA) A aposentadoria espontnea extingue o contrato de trabalho. Permanecendo o empregado trabalhando forma-se novo contrato, que no se comunica com aquele anterior, extinto pela jubilao. (Res. Adm. n. 201/2000/TRT 3 R./STP, DJMG de 25, 29 e 30.11.2000 e 01.12.2000) (Cancelada pela Res. Adm. TRT 3 R. n. 181/2006, 15.12.2006 - DJMG de 20, 21 e 23.12.2006 e 16.01.2007)

04 -

HORA NOTURNA REDUZIDA - TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO. devida a reduo da hora noturna em turnos ininterruptos de revezamento. (Res. Adm. n. 202/2000/TRT 3 R./STP, DJMG de 25, 29 e 30.11.2000 e 01.12.2000)

05 -

INTERVALO PARA ALIMENTAO E DESCANSO NO GOZADO. O intervalo para alimentao e descanso no concedido, ainda que no tenha havido elastecimento da jornada, deve ser remunerado como trabalho extraordinrio, com o adicional de 50% (cinquenta por cento). Inteligncia do art. 71, 4 da Consolidao das Leis do Trabalho. (Res. Adm. n. 203/2000/TRT 3 R./STP, DJMG de 25, 29 e 30.11.2000 e 01.12.2000)
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06 -

HORAS EXTRAS - COMPENSAO. vlido o acordo individual para compensao de horas extras, desde que observada a forma escrita. Inteligncia do art. 7, XIII da Constituio da Repblica. (Res. Adm. n. 204/2000/TRT 3 R./STP, DJMG de 25, 29 e 30.11.2000 e 01.12.2000)

07 -

PETROBRS - PETROS - COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA SALRIO CONTRIBUIO - PARTICIPAO NOS LUCROS - PL/DL 1971/82. No compe a base de clculo do salrio contribuio, para fins de complementao de aposentadoria devida pela PETROS, a parcela de participao nos lucros que, por fora do Decreto-lei 1.971, de 30.11.1982, passou a ser paga pela PETROBRS, ms a ms, sob a rubrica PL/DL 1971/82. (Res. Adm. n. 12/2001/TRT 3 R./STP, DJMG de 15, 21, 22 e 23.03.2001)

08 -

HORAS EXTRAS - MINUTOS - CARTES DE PONTO - ORIENTAO JURISPRUDENCIAL 23 DA SEO DE DISSDIOS INDIVIDUAIS DO E. TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO - PROVA EM CONTRRIO PELO EMPREGADOR. (CANCELADA) Inaplicvel a Orientao Jurisprudencial 23, da Seo de Dissdios Individuais do E. Tribunal Superior do Trabalho, quando o empregador demonstra, por qualquer meio de prova, que o empregado no se encontra trabalhando ou sua disposio. (Res. Adm. n. 34/2001/TRT 3 R./STP, DJMG de 10, 11 e 12.04.2001) (Cancelada pela Res. Adm. TRT 3 R. n. 177/2004, 10.12.2004 - DJMG de 16, 17 e 18.12.2004)

09 -

MINERAO MORRO VELHO LTDA. - ACORDO COLETIVO - VALIDADE - ADICIONAL DE PERICULOSIDADE - TEMPO DE EXPOSIO. D-se validade clusula do acordo coletivo firmado entre a Minerao Morro Velho Ltda. e a categoria profissional, que limita o pagamento do adicional de periculosidade ao tempo de exposio ao agente perigoso. (Res. Adm. n. 35/2001/TRT 3 R./STP, DJMG de 10, 11 e 12.04.2001)

10 -

TELEMAR - HORAS EXTRAS - BASE DE CLCULO - ANUNIOS. Para fins de apurao do valor das horas extras, os anunios pagos pela TELEMAR compem a base de clculo do salrio hora normal. (Res. Adm. n. 36/2001/TRT 3 R./STP, DJMG de 10, 11 e 12.04.2001)

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11 -

TELEMAR - CESTA BSICA - NATUREZA INDENIZATRIA. Ao custo compartilhado e no fixando a norma coletiva a natureza jurdica da cesta bsica paga pela TELEMAR a seus empregados, no detm essa parcela carter salarial, no se integrando aos salrios para nenhum fim legal. (Res. Adm. n. 47/2001/TRT 3 R./STP, DJMG de 31.05.2001, 01 e 02.06.2001)

12 -

RELAO DE EMPREGO CONTROVERTIDA - APLICAO DA MULTA PREVISTA NO ART. 477, 8 DA CLT. (CANCELADA) Mesmo havendo sria controvrsia sobre a existncia de vnculo empregatcio e sendo este reconhecido apenas em juzo, aplica-se ao empregador a multa por atraso no pagamento das verbas rescisrias. (Res. Adm. n. 60/2002/TRT 3 R./STP, DJMG de 16, 17 e 18.05.2002) (Cancelada pela Res. Adm. TRT 3 R. n. 68/2007, 23.08.2007 - DJMG de 30 e 31.08.2007 e 01.09.2007)

13 -

HONORRIOS PERICIAIS - JUSTIA GRATUITA. (CANCELADA) A Gratuidade Judiciria concedida parte considerada pobre em sentido legal no abrange os honorrios periciais por ela eventualmente devidos. (Res. Adm. n. 96/2002/TRT 3 R./STP, DJMG de 03, 04 e 05.07.2002) (Cancelada pela Res. Adm. TRT 3 R. n. 159/2002, 24.10.2002 - DJMG 01, 05 e 06.11.2002)

14 -

PRESCRIO - INTERRUPO - AJUIZAMENTO ANTERIOR DE AO. A interrupo da prescrio pelo ajuizamento anterior de demanda trabalhista somente produz efeitos em relao s pretenses referentes aos direitos postulados naquela ao. (Res. Adm. n. 97/2002/TRT 3 R./STP, DJMG de 03, 04 e 05.07.2002)

15 -

EXECUO - DEPSITO EM DINHEIRO - ATUALIZAO MONETRIA E JUROS. A responsabilidade do executado pela correo monetria e juros de mora incidentes sobre o dbito exequendo no cessa com o depsito em dinheiro para garantia da execuo, mas sim com o seu efetivo pagamento. (Res. Adm. n. 137/2002/TRT 3 R./STP, DJMG de 20, 21 e 24.09.2002)

16 -

MULTA DE 40% DO FGTS - DIFERENA - PLANOS ECONMICOS EXPURGOS INFLACIONRIOS - RESPONSABILIDADE DO EMPREGADOR. O empregador responsvel pelo pagamento da diferena da multa de 40% do FGTS decorrente da aplicao sobre o saldo da conta vinculada dos ndices inflacionrios expurgados pelos Planos Econmicos do Governo Federal e reconhecidos ao trabalhador aps a resciso contratual. (Res. Adm. n. 93/2003/TRT 3 R./STP, DJMG de 04, 05 e 06.06.2003)
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.51, n.81, p.385-390, jan./jun.2010

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17 -

MULTA DE 40% DO FGTS - DIFERENA - EXPURGOS INFLACIONRIOS - PLANOS ECONMICOS - PRESCRIO PRINCPIO DA ACTIO NATA. O prazo da prescrio para reclamar diferena da multa de 40% do FGTS, em decorrncia dos expurgos inflacionrios, conta-se do reconhecimento ao empregado do direito material pretendido (complementos de atualizao monetria do FGTS), seja por deciso judicial transitada em julgado, seja pela edio da Lei Complementar n. 110/01. Irrelevante a data da resciso contratual. (Res. Adm. n. 189/2003/TRT 3 R./STP. DJMG de 30.09, 01 e 02.10.2003)

18 -

TELEMAR NORTE LESTE S/A - REDES DE TELEFONIA - ADICIONAL DE PERICULOSIDADE - LEI N. 7.369/85. O trabalho habitualmente desenvolvido em redes de telefonia no integrantes do sistema eltrico de potncia, mas prximo a este, caracteriza-se como atividade em condies de periculosidade, nos termos do Decreto n. 93.412/86. (Res. Adm. n. 218/2003/TRT 3 R./STP. DJMG de 05, 06 e 07.11.2003)

19 -

EMPREGADO DOMSTICO - FRIAS PROPORCIONAIS - ART. 7, PARGRAFO NICO, DA CONSTITUIO DA REPBLICA. As frias so um direito constitucional do empregado domstico, sendo-lhe aplicveis as disposies da CLT que preveem o seu pagamento proporcional. (Res. Adm. n. 217/2003/TRT 3 R./STP, DJMG de 05.11.2003, Rep. DJMG 06, 07 e 08.11.2003)

20 -

INTERVALO INTRAJORNADA - REDUO - NEGOCIAO COLETIVA VALIDADE. (CANCELADA) vlida a reduo, mediante negociao coletiva, do intervalo mnimo para repouso e alimentao previsto no artigo 71, caput, da CLT. (Res. Adm. n. 249/2003/TRT 3 R./STP, DJMG de 17, 18 e 19.12.2003) (Cancelada pela Res. Adm. TRT 3 R. n. 106/2004, 06.08.04 - DJMG de 11,13 e 14.08.2004)

21 -

INTERVALO INTRAJORNADA - DURAO - HORAS EXTRAS. (CANCELADA) A durao do intervalo intrajornada para repouso e alimentao determinada pela jornada legal ou contratual do empregado, independentemente da prestao de horas extras. (Res. Adm. n. 32/2004/TRT 3 R./STP, DJMG de 02, 03 e 04.03.2004) (Cancelada pela Res. Adm. TRT3/STPOE n. 54/2010 - DEJT/TRT3 17, 24, 29 e 30.06.2010)
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CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA - EXECUO - COMPETNCIA VNCULO DE EMPREGO RECONHECIDO EM SENTENA OU ACORDO JUDICIAL. (CANCELADA) Reconhecido o vnculo de emprego em juzo, a competncia da Justia do Trabalho para executar a contribuio previdenciria abrange todo o perodo contratual objeto da deciso judicial, no se restringindo s parcelas salariais constantes da condenao ou acordo. (Res. Adm. n. 178/2004/TRT 3 R./STP, DJMG de 16,17 e 18.12.2004) (Cancelada pela Res. Adm. TRT 3 R. n. 162/2005, 09.12.2005 - DJMG de 15, 16 e 17.12.2005)

23 -

CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA - BASE DE CLCULO - ACORDO JUDICIAL FIRMADO ANTES DO TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA - PROPORCIONALIDADE COM OS PEDIDOS INICIAIS. A fixao das parcelas integrantes do acordo judicial constitui objeto de negociao, em que as partes fazem concesses recprocas para a soluo do litgio. Inexigvel, para fins de clculo da contribuio previdenciria, a observncia de proporcionalidade entre as verbas acordadas e as parcelas salariais e indenizatrias postuladas na inicial, sendo possvel que apenas parte do pedido seja objeto da avena. (Res. Adm. n. 179/2004/TRT 3 R./STP, DJMG de 16,17 e 18.12.2004)

24 -

CONTRIBUIES DEVIDAS A TERCEIROS - EXECUO INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO - ART. 114 DA CR/1988. A Justia do Trabalho incompetente para executar as contribuies arrecadadas pelo INSS, para repasse a terceiros, decorrentes das sentenas que proferir, nos termos do art. 114 da Constituio da Repblica. (Res. Adm. n. 180/2004/TRT 3 R./STP, DJMG de 16,17 e 18.12.2004)

25 -

CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA - INCLUSO NO PROGRAMA DE RECUPERAO FISCAL - REFIS - EXTINO DA EXECUO. A comprovada incluso do dbito previdencirio exequendo no Programa de Recuperao Fiscal - REFIS, institudo pela Lei 9.964/00, extingue a sua execuo na Justia do Trabalho. (Res. Adm. n. 110/2005/TRT 3 R./STP, DJMG de 21,22 e 23.09.2005)

26 -

HONORRIOS ADVOCATCIOS - SUBSTITUIO PROCESSUAL. No so cabveis honorrios advocatcios em favor do sindicato vencedor da ao, nos termos da Lei n. 5.584/70, quando figurar como substituto processual. (Res. Adm. n. 67/2007/TRT 3 R./STPOE, DJMG de 30 e 31.08.2007 e 01.09.2007)

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INTERVALO INTRAJORNADA PARA REPOUSO E ALIMENTAO CONCESSO PARCIAL - PAGAMENTO DO PERODO INTEGRAL. A concesso parcial do intervalo intrajornada mnimo gera para o empregado o direito ao pagamento, como extraordinrio, da integralidade do perodo destinado ao repouso e alimentao, nos termos do 4 do artigo 71 da CLT e da Orientao Jurisprudencial n. 307 da SBDI-I/TST. (Res. Adm. n. 108/2007/TRT 3 R./STPOE, DJMG de 31.10.2007, 01 e 06.11.2007)

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PARCELAMENTO DO DBITO FISCAL/PREVIDENCIRIO - LEIS N. 10.522/02, 10.684/03 E MP N. 303/06 - EXTINO DA EXECUO. A comprovada incluso do dbito executado em parcelamento institudo pelas Leis n. 10.522/02, 10.684/03 e Medida Provisria n. 303/06 enseja a extino de sua execuo na Justia do Trabalho. (Res. Adm. n. 91/2009/TRT 3 R./STPOE, DEJT 13, 14 e 17.08.2009)

29 -

JORNADA DE 12 X 36 - ADICIONAL NOTURNO - SMULA N. 60, II, DO TST. No regime acordado de 12 horas de trabalho por 36 de descanso, devido o adicional noturno sobre as horas laboradas aps as 5h da manh, ainda que dentro da jornada normal, em sequncia ao horrio noturno cumprido, nos termos do item II da Smula n. 60 do TST. (Res. Adm. n. 134/2009/TRT 3 R. / DEJT 10, 11 e 12.011.2009)

30 -

MULTA DO ART. 475-J DO CPC. APLICABILIDADE AO PROCESSO TRABALHISTA. A multa prevista no artigo 475-J do CPC aplicvel ao processo do trabalho, existindo compatibilidade entre o referido dispositivo legal e a CLT. (Res. Adm. n. 135/2009/TRT 3 R. / DEJT 10, 11 e 12.11.2009)

31 -

PENHORA - VECULO - ALIENAO FIDUCIRIA - IMPOSSIBILIDADE. No se admite, no processo do trabalho, a penhora de veculo gravado com nus de alienao fiduciria. (Res. Adm. n. 99/2010/TRT 3 R. / DEJT/TRT3 15, 16 e 19.07.2010)

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LITISPENDNCIA. SUBSTITUIO PROCESSUAL. AO INDIVIDUAL. CONFIGURAO. A ao coletiva ajuizada pelo substituto processual induz litispendncia para a ao individual proposta pelo substitudo com o mesmo pedido e causa de pedir. (Res. Adm. n. 143/2010/TRT 3 R. / DEJT/TRT3 14, 15 e 18.10.2010)

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I CICLO DE ESTUDOS SOBRE TRABALHO E SADE MENTAL

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A FUNO DA ESCUTA Celso Renn Lima* Trata-se, aqui, da tentativa de estabelecer uma conversa com outros discursos. Falo do lugar de um no saber. Esta a proposta do discurso do psicanalista: falar do lugar do no saber; abrir uma brecha ali onde a cincia tenta tamponar com um saber constantemente renovado e marcado pela insuportabilidade do no saber. Atualmente, temos constatado isto: demasiada gesto mata o social. Est na hora de comearmos a pensar se no lugar da avaliao no preciso colocar um pouco de inteligncia. certo que estamos submetidos a uma fora cada vez mais avassaladora, denominada Discurso do Mestre pela psicanlise. Farei um pequeno histrico para situar de onde eu falo. O Dr. Sigmund Freud, no final do sculo passado, inaugurou um novo discurso. Essa a grande verdade sobre a psicanlise. A psicanlise veio estabelecer um discurso que fundou um novo espao, possibilitando-nos colocar sob crtica os discursos reinantes at ento. O Dr. Freud inventou o inconsciente como uma forma de estabelecer um lugar regido pelo no saber. O inconsciente um trabalhador ideal - trabalha em silncio, constantemente, e no reclama. Mesmo que no se queira, ele produz seus efeitos. O inconsciente o trabalhador ideal que Marx, por exemplo, apontava - Dr. Lacan quem faz referncia a isso em um texto chamado Televiso.1 Contudo, para suportar esse no saber preciso que um sujeito venha dar conta de um lugar criado a partir mesmo da fundao do inconsciente. Nascemos no momento em que uma separao se estabelece e cria um buraco, um vazio. O nascimento de uma criana no simplesmente o ato de colocar um ser no mundo. Dr. Lacan, de uma maneira muito interessante, nos diz que o sujeito nasce na sua estpida e inefvel existncia, at que a palavra venha estabelecer a entrada desse ser no discurso. H um ser de carne que s comea a tomar vida no momento em que a me, angustiada diante do grito ou do primeiro choro dessa criana, coloca para ela mesma a questo: o que ele quer? Essa pergunta abre o espao do no saber, pois essa me, ao tentar responder a este ser constata que ela nada sabe. A prpria pergunta j a aponta o lugar de onde ela responde: lugar de no saber. Lugar de no saber para a me e para a criana que tambm se pergunta sobre o desejo de sua me ou, como explicita Dr. Lacan, o desejo do Outro. Por mais que uma me tente interpretar o choro de uma criana, ela vai sempre interpretar com uma pergunta e no com uma resposta. Ser frio? Ser fome? Ser calor? Ser que fez coc e xixi ou est incomodada? Em situaes muito especficas, que produzem consequncias drsticas naquele ser que comea

* Psiquiatra-Psicanalista. AME da Escola Brasileira de Psicanlise. Membro da Associao Mundial de Psicanlise. 1 LACAN, J. (2003) Televiso. In: Outros escritos. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, p. 508-543.
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a nascer, uma me pode ter a certeza de que responde e ento fecha o campo e impede que essa criana, diante da pergunta da me, introduza outra pergunta. Perguntas e respostas possibilitam um ciclo que s se conclui com a morte. Sustentar uma pergunta fundamental para que possamos existir. Jacques Lacan, psicanalista francs, fez uma releitura da obra de Freud a partir dos anos 50 e nos deixou um legado sustentado hoje pela transmisso do Dr. Jacques-Alain Miller na Frana, que ns, no Brasil, procuramos desenvolver. Dr. Lacan diz que preciso que o sujeito ex-sista - sista lugar; ex fora. Tem que existir sempre fora de lugar. Ele nunca est onde esperamos. Essa a maior angstia para professores, cientistas, magistrados, advogados e mdicos atualmente. A consequncia disso a predominncia do que chamei a pouco Discurso do Mestre que regido pela palavra na medida em que ela busca produzir um significado correto; uma palavra que no deixa lugar a nenhuma nuance, a nenhuma brecha, a nenhuma possibilidade de dvida. O Discurso do Mestre muito bem ilustrado no livro 1984, de George Orwell2, onde o reality show da televiso, Big Brother, foi se inspirar. Para George Orwell, o Big Brother tem como objetivo final produzir uma linguagem que no tenha nenhum valor semntico, ou seja, quando, por exemplo, eu falar a palavra mesa, ela vai representar uma mesa para todos, de forma igual e sem diferena. Esse romance de fico circula em torno de um cidado do pas do Big Brother que se apaixona e, s escondidas, vai exercitar sua individualidade no amor, pois no amor que a particularidade das escolhas do sujeito vai se manifestar. No final, encontramos um sujeito totalmente sem vida, na frente de uma televiso. Impressiona-nos como parece com o modo que nos encontramos hoje. No se enganem. Essa a presena do tal Discurso do Mestre na figura do Big Brother - produzir um discurso global onde o sujeito s vai existir em rede, sem poder estabelecer sua singularidade. Isso tem consequncias? Claro que sim, porque, sob a cadeia significante, a cadeia de palavras, ali onde uma palavra se segue outra para produzir mais um significado, mesmo que queiramos uniformizar as respostas, um resto sempre produzido. O resto se faz presente, independentemente das regras e normas que tentam colocar o sujeito em um sistema global. Esse resto, Freud j dizia, fundamental! Freud chamou esse resto de a Coisa; em alemo, das Ding. Aquilo que resta sem sentido em toda tentativa de significao. Resto este que, ao mesmo tempo, funciona como motor, como motivo para que se produza nova significao. Sustentando essa busca por uma nova significao, existe um sujeito que age a partir desta Coisa, disto que escapa ao saber. Em outras palavras, paradoxalmente, exatamente o no saber que pode produzir um novo saber. Se o sujeito ex-siste, ao colocar uma pergunta que explicite que ele no sabe, ele traz muita inquietao ao discurso dominante, ao discurso do tudo saber. No interessa ao discurso dominante, Discurso do Mestre, que o sujeito coloque questes. Interessa que ele faa exatamente o que est determinado; como se diz, interessa apenas que isso caminhe na direo determinada pelo Mestre. O sujeito com suas queixas, sua singularidade deve desaparecer. Contudo, fica claro

ORWELL, George. 1984. So Paulo: Editora Companhia Nacional.

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que ele ainda no se silenciou. E para onde ele corre em busca de socorro? Ele pode correr, por exemplo, para o jurdico em busca de justia, mas de uma justia que o leve em conta, que o escute. No entanto, o que ele encontra a partir da lei um empuxo uniformizao que faz valer um discurso ao qual s interessa que isso caminhe. Como consequncia o sujeito vai fazer sintoma, vai produzir alguma coisa que possa sustentar o seu lao social a partir da sua singularidade. Eu disse a pouco que demasiada gesto mata o social. Essa uma das primeiras funes que o mestre tem quando ele se instala em um discurso de poder - evitar toda e qualquer possibilidade de lao social que no seja o determinado por ele. Entretanto, por mais que se tente desfazer o lao social que um sujeito constri a partir da sua posio singular, este lao retorna no sintoma social. Sintoma pode ser interpretado de vrias maneiras: como um distrbio, como um incmodo que precisa ser tratado, por exemplo. neste ponto que a medicina entra de brao dado com o Discurso do Mestre. Hoje recebemos pacientes que j chegam com um diagnstico pronto e, caso seja contestado, ele diz: voc no sabe. A verdade que, infelizmente, os meus colegas mdicos esto se dobrando ao discurso da cincia. Quando algum chega e diz que aquilo que ele falou no certo, ele entulha o paciente com pedidos de exame. Por qu? Para se resguardar com respeito ao no saber, mas que acaba por chegar naquele ponto que chamamos ponto de indecidibilidade. Chega um momento em que os exames no resolvem; quando o mdico tem de assumir sua condio de sujeito e dizer: bom, agora eu me responsabilizo por isso e assino esse diagnstico. Mas esta deciso tambm no sem consequncias. Corre-se o risco de ser contestado pelo paciente que ameaa esse mdico com a possibilidade de lev-lo justia. Por isso, hoje, os mdicos se resguardam com excesso de exames e at mesmo com seguros contra processo mdico. Atualmente, est cada vez mais difcil diferenciar-se nessa globalizao que absorveu o sujeito. Est cada vez mais difcil poder dizer: eu desejo e me responsabilizo pelo que eu desejo. Talvez, por isso, cada vez mais os sujeitos esto submetidos ao trabalho e s leis do trabalho, o que gera um nmero cada vez maior de demandas. Mas, se tem uma coisa com a qual podemos nos tranquilizar a seguinte: demandas nunca sero respondidas. Alis, elas s existem para no serem respondidas. Isso uma verdade que a psicanlise traz no seu bojo de uma forma muito clara e foi o que tentei dizer-lhes, quando no incio falei sobre a experincia pela qual passa uma me em seu encontro com seu beb. Foi a percepo disto que possibilitou a Freud inventar a psicanlise. Quando Freud recebeu suas histricas, no final do sculo passado, e percebeu que os seus colegas mdicos simplesmente estavam ignorando o sofrimento dessas pessoas, expresso pelas suas queixas, ele parou para escutar. Com isso, ele pde saber que por trs da demanda feita ao discurso da cincia existia outro discurso, que o discurso do inconsciente que, na verdade, s quer mesmo se manifestar. Freud se especializou na arte de escutar. Contudo, no uma escuta to simples assim. Ns demoramos muitos anos para podermos sentar na poltrona do analista e conseguir escutar, porque uma escuta que vai um pouco mais alm da simples escuta da amizade, do companheirismo. uma escuta que implica poder escutar o que est presente por trs dos ditos e que pode surgir, por exemplo, nos relatos de um sonho, nos chamados atos falhos, ou deslizes da fala. O Discurso
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do Analista, diferentemente do Discurso do Mestre e do Discurso da Histeria, que consiste simplesmente em demandar, tem que se colocar em silncio. No um silncio do tipo eu sei, mas vou ficar calado, o silncio que se faz fechando a boca. o silncio da ausncia de palavras, porque o nosso objetivo levar o sujeito que est falando a se escutar no ponto em que ele veio ao mundo como sujeito do discurso, no ponto onde ele comeou a interpretar o mundo a partir, exatamente, de uma falta: da falta de uma palavra que o constitui como sujeito desejante. Afinal, at mesmo o poeta diz que [...] s uma palavra me devora, aquela que o meu corao no diz [...]3. Se ns no comearmos a escutar o sujeito do desejo, vamos ter uma resposta social drstica. A violncia uma resposta a essa tentativa de achatar o sujeito na sua ignorncia. Freud j denunciou isso em seu texto O mal-estar na cultura4, onde chamou de sintoma o retorno do recalcado. Em outras palavras, o que recalcado agora aparece sob outra forma amanh. Hoje, em meio a um movimento de transparncia global, em meio ao que podemos chamar de uma universalizao do Big Brother, no s as coisas so colocadas a cu aberto, mas tambm a nossa fraqueza, o nosso no saber. A contribuio que trago neste momento a de que preciso escutar o que o discurso da psicanlise trouxe tona: um sujeito do desejo - distinto do sujeito da verdade - um sujeito que est para alm daquilo que se fala. DISCUSSO Para a psicanlise, o analista deve, cada vez que recebe um paciente, esquecer tudo o que sabia do outro; ou seja, cada vez que um candidato anlise chega, precisamos comear tudo do zero; zero de protocolo. Ns temos uma expresso muito interessante que tomar posse daquilo que voc herdou. No caso, vocs do Judicirio, herdam processos. Ento, preciso tomar posse deles e fazer deles algo seus, para que no se permanea em uma defesa narcsica, como denominamos, em que no se permite ser questionado, onde no h a escuta. Se abrimos a possibilidade de escuta, no entanto, preciso saber que poderemos ser questionados. Por isso, falei mais acima, em um tom de humor, que as demandas sempre so demandas do que no se tem. O que se tem para dar no pedido. Demandamos somente aquilo que o outro no tem. justia demandada, basicamente, igualdade; justia distributiva. Isso no existe. Falei de uma maneira enftica que a demanda no tem resposta. No entanto, por causa de uma demanda, possvel que algo caminhe a partir de uma intermediao, a partir de um rearranjo. O sujeito procura anlise quando ele no est mais de comum acordo com o seu sintoma. Ns no vivemos sem sintoma. Temos nossos sintomas e convivemos muito bem com eles. O dia em que nosso sintoma comea a nos incomodar, quando no mais conseguimos conviver com ele, buscamos uma anlise. Qual a funo do analista? Intermediar a relao do

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Msica Jura secreta. Composio: Sueli Costa e Abel Silva. FREUD, Sigmund. (1930 [1929] / 1974). O mal-estar na civilizao. V. 21. Edio standard das obras psicolgicas de Sigmund Freud. Rio de Janeiro: Imago Editora.

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sujeito com o seu sintoma para que possam chegar a um bom termo. Ao invs de relegar o sintoma, fazer alguma coisa de novo com ele, em outro patamar. Diante de uma demanda judicial, penso que a funo do juiz, muito mais do que autoritariamente baixar uma sentena, exercer a sua autoridade para mediar o sujeito com a sua causa. Existe uma questo muito sria entre autoridade e autoritarismo. Na medicina, por exemplo, quanto mais a demanda de pacientes chega ao seu consultrio, mais autoritrio voc fica, porque suporta cada vez menos ser questionado no seu no saber. Para poder escutar, preciso, em primeiro lugar, suportar, com voc mesmo, o fato de que no sabe. Infelizmente, isso muito difcil de conseguir. Existem pessoas que ficam 20 anos em anlise para poder suportar esse ponto de no saber. Ns no sabemos tudo; vai existir sempre um ponto de no saber. Que bom! Isso vida! No mau; dizer que no sabe significa que temos o que aprender. preciso que o Judicirio acredite que no o nico capaz de responder. Ao mesmo tempo, ele tem que saber, que se tentar atender a todas as demandas, ele vai adoecer. Na psicanlise, ns trabalhamos muito com dois modais de Aristteles: a impotncia e a impossibilidade. Se voc acredita poder responder demanda do outro, vai cair na impotncia. A impotncia gera autoritarismo e agressividade. Se, no entanto, abrir um espao para trabalhar com a impossibilidade, abre-se um caminho para o possvel. Ns estamos falando da justia. Uma das coisas que eu tenho pensado muito a respeito da violncia o seguinte: existem duas sociedades hoje que, num primeiro momento, podem se separar em duas. Uma, em que a lei no funciona, e outra em que a lei funciona. A marginalidade regida por uma lei talinica que funciona. Se voc falhar, voc punido imediatamente. Do lado de c, e temos inmeros exemplos disto, pode-se fazer o que quiser que no se punido. Esse um problema muito srio que estamos vivendo atualmente. H um retorno horda primitiva na marginalidade em que a lei esta: se voc no cumpriu, voc punido imediatamente. Isso uma questo de autoridade que, talvez, tenhamos que rever, porque a lentido tem provocado uma desautorizao e um deixar acontecer que no leva a lugar nenhum.

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A GESTO CONTEMPORNEA DA EDUCAO E O TRABALHO DO PROFESSOR Giordano Bruno Soares Roberto* No meu tempo de menino, na bela e pacata cidade de Mantena, no interior de Minas, quando encontrvamos uma lesma se arrastando lentamente pelo cho, invariavelmente, cumpramos o ritual, um tanto perverso, de colocar um bocado de sal em cima do pobre molusco. Algum tempo depois, quando voltvamos para ver o resultado, no lugar onde estava a lesma, s havia, ento, uma pequenina poa dgua. Certo dia, quando brincava com meus primos, achamos um casulo preso num galho do p de goiaba. A descoberta nos impressionou muito, especialmente porque o estranho objeto realizava pequenos movimentos. Logo percebemos que a coitadinha da borboleta tentava se libertar, mas no tinha foras suficientes. Ento, resolvemos ajudar. Com um estilete, que usvamos para apontar lpis, e com todo o cuidado do mundo, conseguimos tir-la da priso. Para nossa tristeza, no entanto, mesmo depois de alguns minutos, suas asinhas no se desenrugavam, e ela no conseguia voar. Mas, o que essas duas memrias de minha infncia querida tm a ver com a gesto contempornea da educao e com o trabalho do professor? Talvez, nada. o que veremos um pouco mais adiante. Nos nossos dias, a principal caracterstica da gesto educacional a deliberada adoo de mtodos produzidos pela Cincia da Administrao. A gesto da escola se aproxima da gesto da empresa. Isso implica, por exemplo, a elaborao de planejamento estratgico, a imposio de metas de produo, a realizao de avaliao de resultados, a implementao de iniciativas de reduo de custos. Nas universidades pblicas, a adoo desses mtodos tem servido, principalmente, para buscar o aumento dos ndices de produo acadmica, alm de permitir, em perodos eleitorais, que os governantes apresentem nmeros positivos no campo educacional. Nas escolas particulares, a adoo dos mesmos mtodos tem servido, basicamente, para buscar a diminuio dos custos e a consequente maximizao do lucro. E, por fim, nas escolas particulares, sem finalidade lucrativa, os mtodos tm servido principalmente para a busca de obteno de melhores ndices nos vrios mecanismos de avaliao de desempenho escolar. Mas, em todos os casos, privilegia-se o objeto e no o sujeito, a quantidade e no a qualidade. Nas escolas pblicas, o foco est direcionado para fatores como nmero de publicaes, nmero de orientaes de monografias ou teses, nmero de alunos matriculados, nmero de alunos concluintes.

* Professor adjunto de Direito Civil na UFMG e Doutor em Direito Civil pela UFMG.

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Nas escolas particulares, para o lucro que o empreendimento proporciona. E, nas escolas particulares, sem finalidade lucrativa, para o posicionamento da instituio nos mais variados rankings educacionais. Em nenhum desses cenrios, no entanto, os sujeitos so verdadeiramente importantes. Nem o aluno, nem o professor. O aluno s importante pelo que pode produzir ou pagar. E o professor pelo que pode fazer para que o aluno produza ou pague. O aprendizado no est em jogo. O livre desenvolvimento da personalidade dos sujeitos envolvidos, muito menos. Do professor, nas universidades pblicas, espera-se que produza e, se possvel, d boas aulas. Nas escolas particulares, espera-se que d boas aulas, para que os alunos, melhor dizendo, os consumidores, felizes com a adequada prestao do servio, remunerem adequadamente o fornecedor. Nas escolas particulares, sem finalidade lucrativa, espera-se que o professor d boas aulas, para que os alunos acumulem o mximo de dados, a fim de que possam se comportar bem nas avaliaes a que sero submetidos. Para que entregue esses resultados, o professor submetido a cobranas de todo tipo. Se no produz, perde pontos no relatrio anual. Se no tem um bom currculo Lattes, no obtm financiamento de pesquisa. Se no realiza pesquisa com financiamento, no tem um bom currculo Lattes. Quando d aulas muito crticas, os alunos reclamam que no tem didtica. Quando d aulas lineares, dizem que no tem profundidade. Nada contra as cobranas, normais em qualquer ambiente profissional. O problema que o conjunto dos elementos colocados disposio do professor, para que entregue os resultados esperados, no minimamente satisfatrio. Nas universidades pblicas, muito embora os alunos tenham, em regra, boa formao escolar, o que permitiria o desenvolvimento de um bom trabalho educacional, a infraestrutura deficiente, a remunerao pfia, o volume de trabalho desumano. Nas escolas particulares, ainda que a infraestrutura seja, em regra, muito boa, a formao escolar de grande parte dos alunos no satisfatria e a remunerao passa muito longe de ser adequada. Resumindo, em qualquer contexto, espera-se muito do professor, mas no lhe so oferecidas condies adequadas de trabalho. E isso provoca sofrimento. Provocaria sofrimento em qualquer profissional. Mas, em relao ao professor, a questo ainda mais grave, por conta de uma circunstncia especial. Comumente, trata-se o magistrio como sacerdcio, como vocao pura, como atividade para pessoas idealistas, sonhadoras. E o professor, por acreditar nessa imagem, no apenas se submete s mais adversas condies de trabalho, como tem o seu sofrimento multiplicado quando fracassa no cumprimento de sua tarefa. Sim, porque, alm de ficar privado das vantagens que obteria caso fosse bem sucedido, alm de experimentar o prejuzo material decorrente de seu fracasso, o professor, em seu ntimo, sente-se abatido por no ter logrado xito na misso de ensinar. E no sofre apenas o professor. O aluno ressente-se, igualmente.
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E a sociedade, de modo mais amplo, sofre com a qualidade da educao que recebe. E o drama que tambm esperamos muito da educao, apostamos muito na educao, falamos muito em educao, discutimos muito a educao, mas no samos do lugar quando o assunto educao. Tragicamente, nossas reformas educacionais so antes estratgias de manipulao de nmeros que mecanismos de profunda transformao. E aqui nem vale a pena olhar para trs, em busca de um passado glorioso, que, de resto, no temos. Quando, independente o pas, em 1822, e instalada a nossa primeira Assembleia Constituinte, em 1823, ante a oportunidade de organizar globalmente o ensino pblico, fizemos uma escolha de trgicas consequncias (BRASIL, 1977, p. 23-25, 58, 174, 175). Durante os debates sobre a criao de um curso jurdico, para dotar o pas dos quadros administrativos de que tanto necessitava, o deputado Montezuma sugeriu que os trabalhos fossem suspensos, dando lugar elaborao de um plano geral de educao. Costa Barros concordava com a ideia. Por isso, dirigiu aos colegas a seguinte pergunta: Como procuramos j, de presente, estabelecer universidades onde no h mestre de primeiras letras? Em 1826, quando a proposta de fundao dos cursos jurdicos foi retomada, o deputado Ferreira Frana sugeriu que, antes de implantar o ensino superior, os parlamentares deveriam cuidar da [...] maneira de promover a primria instruo da mocidade, qual o ler, escrever, contar, medir comumente, etc.. A opinio vencedora, no entanto, foi a de Souza Frana. O deputado, depois de defender a urgncia na implantao dos cursos jurdicos, para o provimento dos cargos administrativos do Estado, concluiu: Temos, ou no temos escolas de primeiras letras? Eu creio que, em qualquer parte do Brasil, ou bem ou mal, sabe-se ler e escrever. Assim, a 11 de agosto de 1827, os cursos jurdicos foram criados no Brasil, antes, muito antes da organizao global do sistema de ensino. Adotamos, portanto, essa soluo original de, querendo construir um edifcio, o edifcio da educao nacional, comearmos pelo teto e no pela base. E de l pra c no foram poucas as reformas a que o nosso peculiar edifcio foi submetido. Nenhuma delas, no entanto, ocupou-se de oferecer melhores condies a que o trabalho docente se desenvolva. As formas de avaliao so alteradas. Os modelos de ingresso nas universidades so modificados. Matrias so includas nos currculos. Matrias so retiradas dos currculos. Nada, no entanto, que melhore a situao do professor. E, entre as muitas medidas que poderiam faz-lo, como, por exemplo, a reduo do nmero de alunos por turma, a adoo de medidas de qualidade de vida no trabalho, h uma sem a qual nenhuma outra faz sentido. Trata-se do modo como se remunera o professor, em todos os nveis de ensino. O problema grave e antigo. Quando o parlamento brasileiro discutia a criao dos cursos jurdicos, surgiu a ideia de se equiparar a remunerao dos professores catedrticos dos
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desembargadores das Relaes. E a Lei de 11 de agosto de 1827 fez isso. Nada mais que um pedao de papel, no entanto. Ao longo de todo o perodo imperial, os professores dos cursos jurdicos ficaram submetidos a baixas remuneraes. Em 1860, Aprgio Guimares, professor na Faculdade de Direito do Recife, fez a seguinte reclamao: Do-nos as honras e o tratamento de desembargadores, e recusam-nos os ordenados destes [...] (GUIMARES, 1860, p. 19). Algum tempo depois, o falecimento de dois professores de Direito permitiu revelar o quanto a baixa remunerao, por vezes, conduzia a situaes dramticas, como se pode notar pela leitura do seguinte relatrio, de 1870:
Na idade de 77 anos e depois de 42 de aturado ensino, o nosso colega, de saudosa memria, o Conselheiro Loureno Trigo de Loureiro, apesar de uma vida retirada e parcimoniosa, achou-se, em seus ltimos momentos, em tal penria, que, a no serem os cuidados de seus amigos, os seus restos mortais ficariam a cargo da glida caridade oficial. [...] A no ser a Munificncia Imperial, [...] em favor da desprotegida famlia de [...] nosso colega Dr. Braz Florentino Henriques de Souza, a esposa e filhos desse ilustre cidado, que somente viveu para servir s cincias e ao pas, achar-se-iam na luta contra as principais necessidades da vida! (AGUIAR, 1870, p. 2).

Como se percebe, portanto, muito longa a nossa tradio de remunerar mal os professores. E sem enfrentar esse ponto, no h mecanismo contemporneo de gesto que contribua para a melhoria da qualidade do ensino. O professor, porque mal remunerado, ou se realiza profissionalmente fora do magistrio, e acaba relegando-o a segundo plano, ou fica obrigado a trabalhar tanto, e, s vezes, em tantos lugares, que no consegue, ainda que queira muito, imprimir a qualidade desejada na execuo de suas tarefas. Agora, como resumo do que foi dito, gostaria de propor as seguintes teses, para subsidiar futuras discusses: 1. A gesto contempornea da educao se aproxima da gesto empresarial. 2. Em consequncia, espera-se que o professor produza determinados resultados. 3. As atuais condies de trabalho de que o professor dispe no permitem, no entanto, que oferea resultados satisfatrios. 4. O fracasso escolar provoca sofrimento e decepo, principalmente no professor, mas tambm no aluno, e na sociedade de modo mais amplo. 5. A gesto escolar deveria se preocupar antes com a qualidade que com a quantidade, antes com o livre desenvolvimento dos sujeitos envolvidos que com a produo de estatsticas favorveis. 6. Nenhum outro fator poderia colaborar com mais intensidade para as mudanas desejadas que a completa reviso do modo de remunerar o professor.
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Eram essas as ideias que eu havia preparado para a nossa conversa. Permitam-me apenas, nessa despedida, retomar aquelas duas historinhas do incio. Vocs sabem por que ns, meninos levados, colocvamos sal na lesma? No sei, mas suspeito que tenha algo a ver com o desprezo que sentamos por aquele bichinho lento, preguioso, quase imvel. Vocs sabem que por ns, meninos inquietos, ajudamos a borboleta a sair do casulo? Tambm no sei, mas suspeito que tenha algo a ver com impacincia, incapacidade de esperar, pressa. Ns no gostamos de lentido. Ns gostamos de pressa. Os mecanismos contemporneos de gesto priorizam o nmero, a quantidade. preciso, ento, andar, correr, voar. O problema que com a educao diferente. No por outro motivo Rubem Alves deu ao seu ltimo livro sobre o assunto o ttulo de A pedagogia dos caracis. Nele, o autor mineiro defende o valor da vagareza quando o negcio aprender e ensinar. O caracol, e no o gavio ou a lebre, o modelo do bom professor e do bom aluno. E ento, com um pequenino trecho desse livro, que me despeo:
A lentido uma virtude a ser aprendida num mundo em que a vida obrigada a correr ao ritmo das mquinas. Gastar tempo conversando com os alunos. Saber sobre sua vida, seus sonhos. Que importa que o programa fique atrasado? A vida vagarosa. Os processos vitais so vagarosos. Quando a vida se apressa, porque algo no vai bem. (ALVES, 2010, p. 79-80).

REFERNCIAS - AGUIAR, Joo Jos Ferreira de. Memria histrico-acadmica do ano de 1870. Recife: [s.n.], 1871. - ALVES, Rubem. A pedagogia dos caracis. Campinas: Verus, 2010. - BRASIL. Cmara dos Deputados. Criao dos Cursos Jurdicos no Brasil. Braslia: Centro de Documentao e Informao, 1977. - GUIMARES, Aprgio Justiniano da Silva. Memria histrica acadmica apresentada na primeira sesso do ano de 1860 Faculdade de Direito do Recife, na forma do artigo 164 dos Estatutos. Recife: [s.n.], 1860.

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CONTRIBUIES DA PSICANLISE PERCIA TRABALHISTA* Terezinha de J. Dias Souza** Confesso que, quando iniciei trabalhos de percia para a Justia do Trabalho, senti certo desconforto em razo de no compreender exatamente como poderia atuar nessa rea a partir de minha prtica psicanaltica. Foi preciso algum tempo para que eu pudesse encontrar um lugar, no por falta de demanda, mas por dvida quanto s reais possibilidades de se realizar percias a partir de uma abordagem que, a princpio, no parecia se prestar a tal uso. Ento, coloquei-me o desafio de tentar construir um saber fazer com isso, que ao mesmo tempo me instigava, mas tambm me enchia de incertezas. Convencida de que a prtica da psicanlise na Justia do Trabalho definitivamente no passa pelo veio clnico, propus-me a pensar quais seriam as possibilidades de sua contribuio nessa esfera judiciria. Sabese que, em algumas reas do Judicirio, existe a possibilidade, se no de um exerccio da clnica psicanaltica em sua forma pura, ao menos de se realizar intervenes clnicas ou percias interventivas, como vm sendo tratadas, capazes de produzir mudanas de postura que interfiram tanto na vida dos sujeitos envolvidos na lide quanto no andamento da Justia. o que chamamos de psicanlise aplicada, ou seja, uma prtica clnica pontual, delineada por uma demanda especfica. Na Justia do Trabalho, porm, algumas dificuldades se apresentam a essa modalidade de uso da Psicanlise. Foi, ento, pela via dos discursos que encontrei uma possibilidade de resposta. Sabemos que o Direito , antes de tudo, uma operao de discurso que trata do funcionamento da normatividade. A Psicanlise tambm concebida em termos de uma operao discursiva, na qual cada sujeito se posiciona em sua relao com o mundo a partir das coordenadas que ele recebe do Outro social. Nesse sentido, podemos pensar o entrelaamento da Psicanlise com o Direito para alm da clnica. Porm, essa tarefa no fcil. Transmitir os conceitos fundamentais da Psicanlise em sua articulao com outras disciplinas, sem perder de vista a impossibilidade do discurso analtico fora da clnica, constitui-se uma tarefa rdua. Apesar da dificuldade, a Psicanlise tem participado ativamente dos debates com o Direito, buscando compreender as novas manifestaes que se impem na ordem social. Estamos advertidos quanto necessidade de acompanhar a subjetividade de nossa poca. Da a importncia desse encontro e desse dilogo entre Direito e Psicanlise. Afinal, o Direito tambm uma disciplina dinmica que necessita acompanhar as transformaes sociais. No mundo do trabalho vemos surgir, cada vez mais, manifestaes concretas do mal-estar na civilizao, fruto de transformaes que tornam a sociedade cada vez mais destituda de substncia. Vivemos em uma sociedade de relaes frgeis e temporrias, dividida pelo mercado e orientada mais pelos vnculos laterais do

* Trabalho apresentado no I Ciclo de Estudos Sobre Sade Mental e Trabalho, realizado pela Escola Judicial do Tribunal Regional do Trabalho de Minas Gerais - 3 Regio, nos dias 20 e 21 de maio de 2010. ** Psicloga, Psicanalista, especializada em Psicologia jurdica, Perita Judicial.

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que verticais, em que h uma superestimulao da competitividade e uma busca frentica pela aquisio de novas habilidades. O excesso de informaes e a abertura das fronteiras sociais geram incertezas e dificuldades de enfrentar desafios, ocasionando uma necessidade extrema de segurana. Zygmunt Bauman, socilogo polons, diz que o [...] terreno instvel tal como so os empregos e as empresas que os oferecem. A ameaa constante de mudana gera crise e tenso, impedindo que haja um momento de descanso. Mantemo-nos em vigilncia constante, tentando calcular e reduzir o risco de nos tornarmos vtimas dos incontveis perigos que o mundo sombrio e seu futuro incerto supostamente tm guardado para ns. Diante do caos social, a esperana existencial calcada em sonhos e projetos de vida cede lugar ansiedade e ao medo generalizado, gerando uma competitividade frentica ao estilo cada um por si e Deus por todos, num mundo cada vez mais fragmentado, incerto e imprevisvel.1 Nesse contexto, as instncias judiciais so buscadas como possibilidade de proteo e de reparao. A Psicanlise tambm se ocupa dessas transformaes sociais, buscando compreender a via de mo-dupla que liga o coletivo e o particular. Vivemos numa sociedade orientada pelos objetos de consumo e cada vez mais permissiva quanto aos modos de satisfao. A lgica da sociedade hipermoderna a seguinte: a necessidade de satisfao comanda, o sujeito trabalha, as identificaes caem substitudas pela avaliao homognea das capacidades, enquanto o saber se ativa em buscar o progresso 2, que por sua vez produz efeitos colaterais indesejados que recaem sobre o prprio sujeito da necessidade de satisfao. Os programas de gesto empresarial esto a para demonstrar quanto o excesso de saber pode anular as singularidades em nome da excelncia, prejudicando, assim, a sade mental do trabalhador. So programas baseados em estudos de gesto empresarial e materializados em forma de manuais, protocolos, guias, planos de metas, etc., etc. A percia, tomada em uma vertente puramente tecnicista, alimenta a falsa crena de que tudo pode funcionar bem. Ou seja, ela nos induz a pensar que existe um ideal possvel quanto ao mundo do trabalho. Um ideal em que a tentativa de padronizao se configura como o caminho mais seguro, livre de surpresas. Como a Justia age no sentido de fazer com que as estruturas funcionem, a partir do seu ideal normatizante, ela recorre, ento, ao discurso da cincia, tomando a percia como um dispositivo capaz de alcanar a verdade que ir orientar a funo do magistrado. E qual a funo do magistrado? A funo do magistrado julgar a parte que cabe a cada um de acordo com o ordenamento jurdico. Em ltima instncia, se me permitem dizer, a funo do magistrado promover a harmonia social fazendo com que suas engrenagens funcionem da melhor maneira possvel. Ento, enquanto o Direito busca fazer com que as coisas funcionem, a Psicanlise opera a partir de um ponto de falha, tentando localizar o modo como cada sujeito se articula com o mundo. Nessa articulao do sujeito com o mundo resta sempre algo que no

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BAUMAN, Zygmunt. Tempos lquidos. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 2007. MILLER, J-A. Uma fantasia. In: Opo lacaniana, n. 42. So Paulo: EBP, fevereiro de 2005. p. 10.
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pode ser simbolizado. Algo que foge lgica estruturante do Direito, justamente porque escapa ao alcance das palavras. A parte que cabe ou que falta a cada um, mas que no est escrita no cdigo, algo que pode levar motivao, engrenando o sujeito no movimento da vida, ou, ao contrrio, a uma paralisao, fixando o sujeito no automaton de viver por viver. Algo que pode trazer alguma satisfao (um prazer possvel) ou, ao contrrio, sofrimento e mal-estar. Como fazer percia a partir de uma escuta psicanaltica sem se deixar arrastar pelo discurso normatizante do Direito, que em sua obstinao de fazer com que tudo funcione busca estabelecer parceria com o discurso da cincia? O que fazer diante da expectativa das partes, que esperam uma confirmao de suas verdades? Para a Psicanlise no necessrio recusar o saber da cincia. Podemos admitir que h saber no real, mas, ao mesmo tempo, reconhecer que nesse saber h um furo. O problema que, se antes o sintoma freudiano tinha algo a dizer, hoje ele foi reduzido a distrbio. Na sociedade atual, esse sintoma, reduzido a distrbio, desdobrado em dois: do lado do real ele tratado fora do sentido pela bioqumica; do lado do sentido ele continua existindo a ttulo de resduo como objeto de tratamento complementar que pura aparncia. O tratamento baseado no fenmeno, no comportamento, fica apenas na superficialidade. Temos ento que, do lado do real da cincia, h uma tentativa de supresso do sintoma, e do lado do sentido, na forma como tratado pela fenomenologia, ou seja, sintoma pelo sintoma, h uma recusa ou refutao.3 importante dizer que a Psicanlise reconhece a importncia dos medicamentos, especialmente no tratamento das psicoses. O problema o modo como o medicamento vem sendo utilizado nos ltimos tempos. (S falta colocarem antidepressivo na caixa dgua.) De modo diferente, a Psicanlise opera no sentido de tentar renovar o sentido do sintoma. Os sintomas so mensagens e tambm signos de satisfao, pois dizem da posio do sujeito em relao vida e ao seu modo de estar no mundo que o cerca. Eles so necessrios e sempre se repetem, por isso preciso escutlos. Preciso no sentido de necessrio, mas tambm de preciso, pois requer uma escuta afinada. Desse modo, a Psicanlise representa [...] o princpio de uma prtica na qual os sintomas no so distrbios.4 Em um processo judicial em que h de cada lado um sujeito, possvel dizer que a presena do psicanalista na percia judicial provoca nas partes envolvidas o questionamento de suas responsabilidades, a partir do referencial histrico de suas vidas. Nesse caso, um psicanalista na percia pode mediar o conflito, escutar os no ditos, decifrar os significados recalcados e promover a implicao dos sujeitos envolvidos naquilo do que se queixam.5 Mas e na Justia do Trabalho? O que pode a Psicanlise diante de partes estruturalmente desiguais? De que modo a Psicanlise pode contribuir com a percia trabalhista considerando as especificidades que a tornam uma prtica diferenciada?

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MILLER, J-A. Uma fantasia. In: Opo lacaniana, n. 42, So Paulo: EBP, fevereiro de 2005. p. 10. Ibid. LIMA, Alba Abreu. Psicologia jurdica: lugar de palavras ausentes. Aracaju: EVOCATI, 2008.
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A percia na Justia do Trabalho normalmente tem por objetivo avaliar danos psquicos decorrentes de acidente ou doena do trabalho, psicopatologias laborais, incapacidades e possibilidades de readaptao ou de reabilitao funcional, ou, at mesmo, a capacidade de autodeterminao do reclamante. Em primeiro lugar temos que, diferentemente do que ocorre em outras reas do Judicirio, as partes que compem o processo trabalhista no apresentam as mesmas condies estruturais. Se de um lado temos um sujeito que se faz representar por meio de palavras que lhe so prprias, do outro o que temos o capital como derivativo de um discurso, o discurso capitalista. De um lado, temos a busca do trabalhador por subsistncia e agregao de valores (bens e reconhecimento). Do outro, a ao do capital visando ao lucro que ir realimentlo, numa apropriao de valores que, inevitavelmente, produz menos-valia. Ou seja, a lide trabalhista envolve interesses financeiros que encobrem as questes subjetivas envolvidas no processo judicial. Para o empregado, a certeza de um dano a ser reparado, um resto de suor a acertar. Para o empregador a convico de que nada deve ao empregado, de que no lhe restam obrigaes trabalhistas ou sociais a pagar. Nesse jogo de interesses a Justia entra como a instncia que ir decidir sobre a verdade prevalente. Quando o que est em jogo o dano sade do trabalhador, o perito torna-se pea-chave no deslinde da questo. O juiz recorre a um profissional especializado para tentar apreender a verdade trazida aos autos. No mundo do trabalho, se antes predominavam as patologias orgnicas, facilmente diagnosticveis por sua objetividade, hoje o que prevalece so sintomas subjetivos, muitas vezes mal-interpretados pelo aparato da cincia, que tenta tudo enquadrar, tudo traduzir, tudo dizer sobre o que, por estrutura, no pode ser dito. Sintomas subjetivos, porm, no sem afetao no real do corpo, vale dizer. Em seu artigo intitulado A Psicanlise e a determinao dos fatos nos processos jurdicos, de 1906, Sigmund Freud faz um paralelo entre a tarefa do analista e a do juiz, que podemos traduzir da seguinte forma: enquanto o analista trabalha no sentido de desvelar um segredo oculto conscincia, o juiz lida com a simulao da ignorncia. Numa lide trabalhista no incomum ver a simulao entrar em cena. Porm, no a simulao da ignorncia, mas de causalidades ou no-causalidades relativas ao trabalho. Para o juiz, a verdade sempre factual e pode ser toda dita, ou melhor, confessada. Para a Psicanlise, o sujeito est sempre implicado no fato que relata, mesmo quando no reconhece nele sua cota de responsabilidade. A verdade do sujeito aparece ao deixar-se conduzir pelas palavras que se diz. Mas jamais se pode dizer a verdade toda, pois a linguagem estruturalmente falha, sempre comporta furos, tornando-se insuficiente como meio de acesso a toda a verdade. O que se diz remete sempre a um outro dizer, e o dito encobre o no-dito sobre a verdade oculta do sujeito, inacessvel em sua totalidade at para ele mesmo. O fundamento da estrutura de linguagem a palavra, que, encadeada uma outra, produz sentido. Mas que as palavras sempre permitem novos arranjos que produzem sentidos diversos. Por isso a verdade no pode ser toda dita. O discurso corrente se constri a partir de uma rede de palavras, na qual h furos entre o que se diz e o que se quer dizer, remetendo sempre a palavra a uma outra possibilidade de significao. Desse modo, as vias da verdade so por essncia vias de erro.
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Porm, no discurso que a se desenvolve, algo acontece por onde a verdade faz irrupo. Mas apenas parcialmente. Sempre. A verdade surge por meio do lapso. Nossas palavras que tropeam so palavras que confessam, diz Jaques Lacan.6 O sujeito emite uma palavra, que , como tal, palavra de verdade, uma palavra que ele nem mesmo sabe que emite como significante de alguma coisa. que ele diz sempre mais do que quer dizer, sempre mais do que sabe dizer. Mas aqueles que tm os ouvidos atentos escutam o no-dito naquilo que dito, ou seja, escutam a enunciao veiculada no enunciado. A palavra que o sujeito emite vai, sem que ele o saiba, para alm dos limites do que ele diz. Ento, a palavra verdica que esperam que desvelemos obedece a outras leis, outros meios distintos do discurso corrente. Ela no passa pela observao, mas pela interpretao, no sintoma, no sonho, no lapso, no trocadilho.7 O discurso capitalista age no sentido de apagar o sujeito, utilizando-se de programas de gesto e avaliao que visam a homogeneizar as capacidades e fomentar a competitividade. ele quem d as coordenadas no mundo do trabalho. Apreender o quantum de perversidade e de poder mortfero presente nessas coordenadas fundamental no trabalho pericial. Por outro lado, no podemos desconsiderar a posio de sujeito do trabalhador em sua relao com o trabalho. A Psicanlise no vitimiza o sujeito, pois entende que de sua posio no mundo ele sempre responsvel. Esse princpio psicanaltico comporta a noo de assentimento, que pode ser compreendida da seguinte forma: o outro das coordenadas a causa do sujeito, o assentimento a resposta. Ou seja, diante da causa, o sujeito responde posicionando-se em termos de submisso, de averso, de atrativo ou de negao.8 A Psicanlise critica o uso do DSM9 e da CID10 como meios de diagnstico, porque entende que, nesse tipo de prtica, h uma supresso do pensar e uma suspenso da escuta clnica baseada no ato de julgar. O ato analtico requer um julgamento [...] que no um conhecimento nem uma teoria, mas uma arte. uma arte que torna possvel distinguir o tato que cada caso requer, em sua singularidade.11 Ao realizar um trabalho pericial, como no cair na armadilha do discurso padronizado da cincia, que visa a classificar o sintoma para poder suplant-lo, e ao mesmo tempo responder s questes do magistrado quanto verdade presente na cena jurdica, ciente da impossibilidade de se diz-la toda?

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LACAN, J. O Seminrio: Livro 1, Os escritos tcnicos de Freud. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 1986. p. 298-310. Ibid. SALUM, M.J.G. Uma questo para a prtica lacaniana nas instituies judiciais: sobre a modalidade patolgica do assentimento. In : Opo lacaniana, n. 37, So Paulo: EBP, setembro de 2003. p. 74-78. Manual de diagnstico de sade mental. Classificao internacional de doenas. MILLER, Jaques-Alain. A arte do diagnstico: o rouxinol de Lacan. Jornal A Carta de So Paulo, volume 10, n. 5, novembro de 2003, p.18-32.

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Penso que a principal contribuio da Psicanlise percia trabalhista talvez seja a realizao de um trabalho no qual se possa permitir a surpresa e contar com a contingncia para poder localizar a posio do sujeito ante as coordenadas do mundo do trabalho, distinguindo o tato que cada caso requer. Para isso, necessrio reconhecer que entre o universal e o particular cabe o ato de julgar, que no universalizvel. Ele requer uma escuta afinada que possa depurar o singular de cada caso. Uma escuta capaz de capturar algo da verdade em jogo na cena jurdica, para alm do que revelam os fenmenos e o discurso corrente nos quais se baseiam os manuais de diagnstico. Trata-se de inventar uma prtica calcada no princpio de que a estrutura de linguagem falha e deixar-se conduzir pelas palavras que se diz para poder escutar alm do que dito, sem desconsiderar a impossibilidade de se alcanar a verdade toda. Concluo com a convico de que o saber psicanaltico no pode operar na Justia do Trabalho com seus dispositivos clnicos essenciais. No entanto, [...] ele contribui com o campo jurdico na medida em que empresta a concepo de sujeito como ser falante e prope uma lgica do particular.12 Lgica que permite a apreenso de algo da verdade presente nos vnculos que aportam Justia, pedindo uma regulao.

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JURISDIO E SOFRIMENTO MENTAL* - O TRABALHO SIMPLESMENTE LOCUS DE MANIFESTAO OU UM FATOR CONCORRENTE OU CONSTITUTIVO DOS TRANSTORNOS MENTAIS? Antnio Gomes de Vasconcelos** O trabalho o modo de ser do homem, e como tal permeia todos os nveis de sua atividade, seus afetos, sua conscincia, o que permite que os sintomas se escondam em todos os lugares: quem garante que o chute no cachorro ao retornar para casa no se deve a razes de ordem profissional. (Codo) RESUMO Este artigo pe em questo, sob o ponto de vista da jurisdio trabalhista, a caracterizao do sofrimento mental e as psicopatologias acometidas pelo trabalhador em consequncia do ambiente e das condies de trabalho. Analisa o trabalho enquanto fator determinante (ou no!?) para o surgimento, desencadeamento ou agravamento dos transtornos mentais, a partir de abordagens tericas e metodolgicas distintas que se apresentam como pano de fundo nos diagnsticos e levantamentos periciais destinados ao reconhecimento e caracterizao das psicopatologias associadas ao trabalho. Identifica alguns aspectos concernentes crise epistemolgica da cincia contempornea para instrumentao da crtica s abordagens tericas relativas sade/doena mental implicitamente presentes nas percias judiciais destinadas apurao de transtornos mentais manifestados no trabalho e sua correlao com o ambiente e as condies em que este desenvolvido. Exterioriza reflexes acerca das peculiaridades da jurisdio trabalhista diante das controvrsias concernentes ao sofrimento e aos transtornos mentais associados ao trabalho. 1. O DESCORTINO DO SOFRIMENTO MENTAL NO TRABALHO: A FUNO IDEOLGICA DOS ESTUDOS SOBRE A PSIQU E A INSUFICINCIA DAS ABORDAGENS CIENTIFICISTAS Constata-se, contemporaneamente, uma crescente manifestao de transtornos mentais no trabalho e da judicializao de questes pertinentes matria. Se contextualizadas histrica, econmica, cultural e socialmente, determinadas questes judiciais, consideradas por sua reincidncia e volume,

* Esta reflexo o desdobramento do debate em busca da interao entre a Psicanlise, o Direito e o mundo do trabalho, inaugurado no I Ciclo de Estudos sobre Trabalho e Sade Mental, protagonizado pelo Ncleo de Investigao e Estudo em Psicanlise e Psiquiatria Judiciria da Escola Judicial do Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio. ** Juiz Titular da 5 Vara do Trabalho de Belo Horizonte. Professor da Universidade Federal de Minas Gerais. Mestre e Doutor em Direito Constitucional (UFMG). Graduao em Filosofia (PUC/MG). Especialista em Direito Pblico (FDMM/MG).
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passam a refletir tendncias e sintomas de uma poca. Isso o que se passa com as demandas trabalhistas cujo objeto so as compensaes jurdicas por sofrimento mental vinculadas ao ambiente de trabalho, especialmente as indenizaes por danos materiais e morais. Tal fenmeno consequncia de um deslocamento do perfil da morbidade e da ateno para outras doenas relacionadas ao trabalho, em funo do surgimento de novos riscos sade relacionados ao trabalho. Decorre das profundas transformaes que se verificam no modo de produo e de ocupao de mo-de-obra oriundas das novas tecnologias e de novos modelos de organizao e gesto empresarial. Nos estudos e pesquisas em sade ocupacional, [...] passam a ser valorizadas as doenas cardiovasculares (hipertenso arterial e doena coronariana), os distrbios mentais, o estresse e o cncer, entre outras. As incapacitaes oriundas das psicopatologias manifestadas no trabalho e a recente introduo do dano moral como instituto jurdico-constitucional no Direito brasileiro modificaram profundamente este cenrio no Pas nas ltimas dcadas. O sofrimento mental do trabalho hoje tema de grande relevncia jurdica, em razo de sua crescente judicializao. De outro lado, a intensificao das demandas judiciais com vistas reparao judicial dos danos dela decorrentes sofridos pelo trabalhador insuficiente para preservar a dignidade da pessoa do trabalhador, impondo-se uma inverso desta lgica baseada na patologizao do sofrimento mental para a garantia da efetividade do direito constitucional a um ambiente de trabalho sadio e seguro como condio de possibilidade de concretizao daquele princpio (dignidade humana) constitudo como fundamento da Repblica. Sem contar as enormes dificuldades e limitaes relativas tipificao da doena mental do trabalhador. As transformaes decorrentes da reorganizao e da diviso do trabalho para obter maior produtividade e para atender aos ditames da nova lgica do capitalismo contemporneo e a modificao dos processos de trabalho decorrentes, por exemplo, da terceirizao da economia e da introduo de novas tecnologias que influenciam o modo de produo e de controle dos trabalhadores introduzem novos riscos sade destes. A situao jurdica desse trabalhador e dos efeitos desses riscos a sua sade, bem como da correlao dele com o ambiente de trabalho, torna-se cada vez mais complexa. Mendes e Dias assinalam, com apoio em Fleury1 e Zidan2, o paradoxo advindo das transformaes tecnolgicas e as novas formas de organizao do trabalho delas decorrentes:
Apesar de a automao e a informatizao virem cercadas de uma certa aura mtica de se constiturem na ltima palavra da cincia a servio do homem, elas introduziram, na verdade, profundas modificaes na organizao do trabalho. Por exemplo, permitiram ao capital diminuir sua dependncia dos trabalhadores, ao mesmo tempo em que aumentaram a possibilidade de controle. Ressurge, com vigor

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FLEURY, A.C.C. & VARGAS, N., org. Organizao do trabalho. So Paulo, Atlas, 1987. ZIDAN, L.N. Repercusses da introduo de novas tecnologias e automao nas condies de trabalho no Brasil. So Paulo, s.d.
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redobrado, o taylorismo, atravs de dois de seus princpios bsicos: o da primazia da gerncia (via apropriao do conhecimento operrio e pela interferncia direta nos mtodos e processos), e o da importncia do planejamento e controle do trabalho (MENDES & DIAS, 1991).

Tais instrumentos podem se configurar como formas sutis e mais sofisticadas de agresso sade (mental) do trabalhador que aquelas decorrentes da lida com maquinrios ou de condies de trabalho, cujos efeitos se evidenciam no comprometimento da integridade fsica do trabalhador, ainda que todo infortnio tenha reflexos psquico-somticos indissociveis um do outro. Dados estatsticos dos ltimos anos revelam um nmero crescente de transtornos mentais e comportamentais associados ao trabalho. A OMS estima que cerca de 30% dos trabalhadores ocupados padecem de transtornos mentais de menor gravidade, enquanto cerca de 5% a 10% acometem-se de transtornos mentais graves. Dados oficiais (afora os casos no notificados) da Previdncia Social revelam que no Brasil [...] os transtornos mentais ocupam a 3 posio entre as causas de concesso de benefcio previdencirio como auxlio-doena, afastamento do trabalho por mais de 15 dias e aposentadorias por invalidez (JACQUES, 2003). de se denotar, de outro lado, que em determinados segmentos os transtornos mentais so os mais incapacitantes, como revela estudo realizado a partir de Relatrio da Gerncia de Sade do Servidor e Percia Mdica (GSPM) da Prefeitura Municipal de Belo Horizonte, Minas Gerais, o qual d conta que no perodo de abril de 2001 a maio de 2003 os transtornos psquicos ficaram em primeiro lugar como causa de afastamento entre professores vinculados Secretaria Municipal de Educao (GASPARINI et al., 2005). Os desafios decorrentes desse fenmeno, que parece despontar-se como caracterstico das relaes laborais contemporneas, no esto imunes s prprias instituies pblicas na medida em que se passa a estudar e a pr em questo, com intensidade cada vez maior, o problema da sade mental no servio pblico, sem excluir as instituies judiciais. Revela-se a a importncia que se vem atribuindo temtica relacionada qualidade de vida e seus desdobramentos na discusso relativa s condies de trabalho nos programas de gesto de recursos humanos nas instituies pblicas e nas pautas dos programas associativos, no mbito do servio pblico e da prpria magistratura. Isso significa que tambm no setor pblico, impactado pelas profundas mudanas atualmente em curso quanto importao de modelos de gesto forjados para o atendimento de interesses do capitalismo contemporneo, concernentes gesto de recursos materiais e humanos, incluindo-se a a gesto judiciria e a administrao da justia propriamente dita, a considerao da temtica relacionada sade mental no trabalho no tema irrelevante. O impacto de tais transformaes na gesto judiciria no caso especfico da Justia do Trabalho comporta dupla face: a que diz respeito ao exerccio da jurisdio e, portanto, acerca da instruo e da deciso judicial que tenha como fato jurgeno a doena mental; e a que diz respeito s prprias condies de trabalho no servio pblico e sua relao com a sade mental dos seus servidores e dos magistrados. Resta-lhe o desafio de aprimorar a prestao da jurisdio ao menor custo-benefcio social possvel pela adequada correlao entre meios e fins (gesto judiciria) na prestao dos servios
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judiciais e, ao mesmo tempo, atuar exemplarmente no sentido de concretizar valores, princpios e direitos fundamentais, como o direito da dignidade humana e o direito a um meio ambiente de trabalho sadio e seguro. Deste ltimo aspecto, embora no menos relevante, no cuida esta reflexo. O incremento das doenas mentais no ambiente de trabalho e da preocupao de segmentos de diversas reas com esse fenmeno algo irredutvel a elementos monocausais ou multicausais, uma vez que refoge categorizao reducionista do modelo de racionalidade que orienta o mtodo da cincia e a matriz cartesiana do pensamento moderno e que preside a anlise e os diagnsticos concernentes sade e ao trabalho. No caso especfico da jurisdio laboral, caracteriza-se, portanto, como algo muito mais abrangente e muito alm da categorizao reducionista de uma simples demanda, ou dissdio individual, originria de um conflito entre as partes envolvidas em torno de um direito resistido ou no cumprido. A categorizao da doena mental, o estabelecimento de sua correlao causal com o ambiente de trabalho e, em consequncia, a caracterizao da culpa e da responsabilidade empresarial (empregador ou tomador dos servios) pelos danos advindos da sade mental do trabalhador vm se convertendo em questes processuais cada vez mais complexas e desafiadoras para o exerccio da jurisdio trabalhista. Enquanto isso, cada vez maior o nmero de condenaes ao pagamento de indenizaes reparatrias de danos morais e materiais oriundos das doenas mentais acometidas por trabalhadores durante o contrato de trabalho. A perspectiva reducionista decorre do mtodo racional/cientificista da modernidade, ainda hegemnico nos diversos ramos da cincia e da tecnologia, que se assenta na fragmentao, quantificao e simplificao artificializada do objeto, com sua multiplicidade de abordagens conflitantes ou contraditrias entre si, at bem pouco tempo deu qualquer relevncia ao sofrimento mental no trabalho, dado que este escapa s observaes quantitativas, s estatsticas e aos padres de comportamento ditados pelo psicologismo behaviorista. Os sentimentos e as emoes (angstia, raiva crnica, ansiedades, etc.) foram deliberadamente postos margem das investigaes cientficas, como se no integrassem a natureza humana. No entanto, o recrudescimento estatstico das doenas mentais no trabalho tem chamado a ateno de especialistas de diversas reas. digna de nota a observao de Maria da Graa Jacques em que se identifica que o trabalho ocupou posio central como categoria de anlise na afirmao da psicologia como uma disciplina independente no contexto europeu do sculo XIX. Adam Smith, Leo XIII, Hegel e Marx depositavam no trabalho a fora motriz da riqueza, da justia social, da humanizao do homem e da emancipao humana, respectivamente. Originariamente, no entanto, ao se comprometer com os princpios naturalistas e evolucionistas e ao se encaminhar para uma tendncia pragmtica para atender demanda do setor industrial norte-americano, orientou-se para o campo da psicologia do trabalho aplicada. Assim que seus estudos se desenvolveram sob o enfoque do aumento da produtividade. A psicologia industrial passou a ocupar-se com a mediao das diferenas individuais na busca do homem certo para o lugar certo, com o propsito de aumentar o rendimento dos trabalhadores, mediante o reconhecimento dos fatores psicolgicos como decisivos para o aumento da produtividade. Nessa sequncia, sob o rtulo de psicologia organizacional ocupou-se da realizao e da aplicao de estudos sobre motivao, satisfao no trabalho, clima e cultura
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organizacionais e de disponibilizar suporte s diferentes escolas de administrao de pessoal sempre em sintonia com os princpios da ampliao da acumulao capitalista de modo cada vez mais sofisticado, sem qualquer compromisso com as questes relacionadas sade/doena do trabalhador (JACQUES, 2007). No se pode, portanto, deixar de observar o comprometimento ideolgico originrio desse ramo do saber com os interesses do capitalismo e o desprezo pelas questes relacionadas sade do trabalhador. de se admitir que nenhum campo do conhecimento est imune a tal comprometimento. O que realmente decisivo assumir esse fato inexorvel. E, a partir da, considerando qualquer corpo de conhecimento ou saber tcnico, anunciar sempre a servio de qual causa ele se posiciona e opera. Essa circunstncia fez despertar questionamentos relevantes no mbito da prpria psicologia como se denota das observaes de Erick Fromm no sentido de que as formas de uso da psicologia aplicada [...] incrementam o empresrio de utilidades sem comprometer-se com a situao do trabalhador (FROMM, 1956). No campo da psiquiatria, Le Guillant, expoente da psiquiatria francesa, e seus coautores tornaram pblico o artigo A neurose das telefonistas, alm de outras pesquisas que procuraram demonstrar a relao entre o contexto laboral e a frequncia e gravidade dos distrbios mentais dos trabalhadores, movidos por concepes marxistas, das quais hauriu seus fundamentos epistemolgicos (JACQUES, 2007). Seguem-se tambm como contraponto viso instrumental-capitalista da psicologia aplicada os estudos desenvolvidos na rea da psicologia social, que conduz a psicologia rea de sade do trabalhador, dentre os quais o de W. Codo, de cujas observaes colhe-se a anotada por M.G. Jacques: a [...] psicologia industrial organizacional [...] insiste em inventar um ser humano desprovido de afetos, ou, como na Teoria das Relaes Humanas, em instrumentalizar o afeto como forma de aumentar a produtividade3 (apud JACQUES, 2007). Com a psicologia social nasce ao lado da psicologia do capital uma psicologia do trabalho, com interesses voltados para as condies de sade mental dos trabalhadores em lugar da ocupao com a mxima potencializao dos ganhos do capital, tendo por insumo a degenerao da sade fsica e mental dos trabalhadores. No campo da psicanlise, tambm se pode denotar a presena de um contraste ideolgico dessa natureza, que se pode exemplificar nas abordagens que na concepo mais tradicional atribui ao trabalho um [...] carter inessencial (grifo pstumo) no processo de adoecimento mental tendo em vista a prioridade que concede s relaes objetais.4 Braunstein5, no entanto, confere s relaes

CODO, W. Por uma psicologia do trabalho: ensaios recolhidos. So Paulo: Casa do Psiclogo, 2006. Teoria desenvolvida na psicanlise para se compreender a atividade psicolgica a partir do relacionamento humano com objetos (isto , uma entidade que atrai a ateno e/ou satisfaz a uma necessidade, e no uma coisa). BRAUNSTEIN, N. Relacin del psicoanlisis con el materialismo historico. In : BRAUNSTEIN, N. et al. (Orgs.) Psicologia: ideologia y ciencia. Mexico, Madrid, Bogot: Siglo XXI, 1981.
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de produo, mediadas pelas relaes familiares, um carter estruturante da psiqu. Dejours6, segundo a percepo de M. G. C. Jacques, admite que o trabalho se constitui como fator que, ao interagir com uma constituio psquica pr-dada, causa relevante de problemas psicopatolgicos (JACQUES, 2003). Elias M. R. Barros, a propsito da psicanlise contempornea, d conta do deslocamento de fatores patognicos tambm para fora do indivduo, ao asseverar:
Para Freud, a patologia poderia ser descrita por referncia a carncias, traumas e experincias que resultavam numa represso patolgica. O modelo proposto por Klein e Bion amplia a reflexo sobre os fatores produtores de patologias, deslocandoos para um outro terreno. As pessoas no sofrem apenas de carncias, traumas ou represses. Elas sofrem tambm de falta de experincias emocionais que propiciem um desenvolvimento/crescimento. Nessa perspectiva, no basta que a psicanlise seja efetiva no levantamento de represses que possam impedir certos pensamentos ou sentimentos de virem luz ou propicie um ambiente facilitador que permita reparar situaes de carncias passadas, que possam criar um sentimento de no aceitao (BARROS, 2004).

Nesses termos que tambm se pode visualizar a possibilidade de se identificar uma psicanlise do capital com uma psicanlise do trabalho, quando se constata a possibilidade de a psicanlise optar por depositar na conta do indivduo os fatores psicopatognicos de que padece e atribuir ao ambiente de trabalho apenas a condio de locus de manifestao da psicopatologia. Ou, de outro lado, a possibilidade de optar por atribuir s condies de trabalho a potencialidade de se constiturem como fatores psicopatognicos ou desencadeantes dos transtornos mentais, desde os mais leves aos mais graves e incapacitantes. No primeiro caso, desonera o empregador de qualquer responsabilidade pelos transtornos mentais do trabalhador; no segundo, devolve esta responsabilidade ao tomador de servios, que, neste caso, em coerncia com os direitos fundamentais do trabalhador, devolve-lhe a responsabilidade por assegurar a este ltimo um meio ambiente de trabalho sadio e seguro. Como se desenvolver na argumentao que segue, a caracterizao das psicopatologias como psicopatologias (manifestas) no trabalho, ou psicopatologias (oriundas) do trabalho depende de um posicionamento ideolgico aprioristicamente aceito pelo expert responsvel pela emisso de pareceres nos quais o magistrado basear-se- para julgar questes afetas s postulaes relacionadas caracterizao de patologias mentais como decorrentes do trabalho, o que afeta profundamente as concluses da prova tcnica. A par de tudo isso, no se deixa de registrar que se verifica no mbito da sade ocupacional um processo de desmedicalizao da sade em direo a uma nova misso, a da promoo da sade (MENDES & DIAS, 1991), com que se vem sintonizando a nova poltica nacional de sade e segurana no trabalho, que visa preparao do Pas para a ratificao da Conveno n. 187, da OIT.

DEJOURS, C. A loucura do trabalho: estudo de psicopatologia do trabalho. 3. ed. So Paulo: Cortez/Obor, 1988.
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Ao fim dessas consideraes iniciais, focaliza-se a observao de Mendes e Dias no sentido de que, se, de um lado, o capital busca reeditar as bases da administrao cientfica do trabalho, agora mais sofisticada, de outro, abre espao a formas de resistncia desenvolvidas pelos trabalhadores, visto que as formas de gesto contempornea tm na participao dos trabalhadores na gesto pblica ou privada um de seus elementos indispensveis, ainda que com o intuito de ampliar a participao dos trabalhadores e de diminuir os enfrentamentos (MENDES & DIAS, 1991). Na perspectiva dessas reflexes, essa dicotomia h de se resolver pelo dilogo e pela concertao social entre os diversos atores sociais envolvidos na tarefa de promover a sade do trabalhador e a efetividade do direito a um meio ambiente de trabalho seguro e sadio, em especial os sindicatos. Trata-se, portanto, da incluso do saber do trabalhador na apreciao e nas interaes entre sade e trabalho. Contudo, a adoo daquelas tcnicas como instrumentos indispensveis produo do conhecimento e ao (pblica e coletiva) implica uma profunda alterao paradigmtica do ponto de vista tanto epistemolgico quanto poltico e ideolgico. Trata-se do chamamento dos trabalhadores, como destinatrios e sujeitos interessados na edificao de um meio ambiente de trabalho sadio e seguro, participao democrtica nos processos cognitivos e decisrios voltados para a garantia do meio ambiente de trabalho sadio e seguro. A abordagem epistemolgica decisiva e implica o reconhecimento da natureza dialgica da razo e o da intersubjetividade como condio da produo e legitimao do conhecimento, bem como a aceitao da complexidade do real e da impossibilidade do seu exaurimento cognitivo, pelo que h que se dar por superado o modelo monocausal e, mesmo, o multicausal, na averiguao dos efeitos do trabalho nos processos de adoecimento dos trabalhadores. Tais modelos devero ser substitudos pela abordagem que focaliza a sade do trabalho em termos de garantia de um meio ambiente de trabalho sadio e seguro, na perspectiva eminentemente preventiva. Nesses termos que o dilogo Psicanlise7 & Direito, inaugurado pelo I Ciclo de Estudos sobre Trabalho e Sade Mental, reveste-se de inestimvel importncia. Do ponto de vista da jurisdio, oferecer ao magistrado elementos que lhe permitam perquirir e identificar o vis ideolgico subjacente aos trabalhos periciais que se lhes apresentam no processo judicial e confront-lo com os valores e princpios constitucionais que fundamentam o Estado brasileiro, em especial o da dignidade humana e o da cidadania e os valores sociais do trabalho, alm do direito fundamental a um meio ambiente de trabalho saudvel, bem como o da preservao da integridade fsica e mental do trabalhador. A partir dessa apreciao, poder valid-los, ou no, como instrumento subsidirio prtica de uma jurisdio

Sem embargo, a contribuio da psicanlise para a identificao de processos de adoecimento no trabalho dever ter em conta as problemticas ideolgica, epistemolgica e poltica. Neste ltimo campo, para fortalecer, sob o ponto de vista psicanaltico, a convico da importncia da escuta do trabalhador acerca de suas condies de trabalho e, em consequncia, a convico da necessidade de democratizar as relaes de trabalho como fator preventivo no campo das relaes de sade e trabalho, assim como em quaisquer outros.
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comprometida com os princpios de justia definidos na Constituio Federal, elegendo tal juzo de adequabilidade da prova tcnica aos referidos princpios como seu nico critrio de legitimao. J no mbito da jurisdio, de suma importncia para o magistrado dar conta das diversas abordagens terico-metodolgicas no campo das patologias laborais, em especial das psicopatologias do trabalho, para que possa apreciar criticamente a prova tcnico-pericial produzida neste campo. Para alm da questo ideolgica e da questo relativa multiplicidade de abordagens terico-metodolgicas do problema, nem a psicanlise, juntamente com as demais cincias da mente e do comportamento humano, nem a jurisdio podem deixar de levar em conta a crise da epistemologia clssica expressa nas profundas deficincias metodolgicas e principiolgicas do cientificismo moderno e do modelo de racionalidade fundado no racionalismo cartesiano como instrumentos de explicao da realidade e de construo de uma sociedade mais justa, fundada na dignidade humana. Portanto, a busca pelo nexo causal ou epidemiolgico , fundada em diagnsticos reducionistas da complexidade dos contextos e da realidade (em si), baseada em teorias sobre estresse, na psicodinmica do trabalho, no modelo da determinao social da doena ou nos estudos e pesquisas realizados sob o rtulo subjetividade e trabalho no podem fornecer jurisdio cabedal tcnicocientfico apto a promover a justia nas questes oriundas das relaes envolvendo trabalho e adoecimento. Caber sempre ao magistrado a ampliao dos elementos de prova a serem considerados, tendo por horizonte de observao a deteco das condies e do meio ambiente de trabalho em que se precipita o adoecimento enquanto as demandas que se lhes vierem a apresentar permanecerem hegemnica e uniformemente de natureza reparatrio-indenizatrio-sancionatria at o dia em que a cultura preventiva, baseada em princpios de sade, e no de reverso do adoecimento, consolide-se definitivamente. 2. ALGUMAS ABORDAGENS TERICO-METODOLGICAS ACERCA DO ADOECIMENTO MENTAL NO TRABALHO Elegem-se algumas das principais abordagens pertinentes ao estudo das relaes entre sade e sofrimento/adoecimento mental e trabalho, especialmente com relao funo determinante, ou no, atribuda ao trabalho no processo de adoecimento mental. O intuito menos que municiar o exerccio da jurisdio com algumas pistas terico-metolgicas que podem estar subjacentes a laudos periciais e pareceres tcnicos e mais abrir fendas para a ampliao de estudos e debates direcionados ao aprofundamento da questo e de suas influncias na jurisdio. M. G. C. Jacques esclarece que o tema trabalho tem sido o substrato dos estudos, pesquisas e intervenes no mbito da psicologia social. Distingue entre a psicologia social cientfica, que cuida de temticas como motivao, liderana, clima e cultura organizacionais, dentre outros, e a psicologia social histrico-crtica, ou scio-histrica, que considera o trabalho como um dos determinantes na constituio do psiquismo. O uso da psicologia como instrumento de interveno social enfatiza questes pertinentes ao tema direcionadas a apoiar polticas e prticas de gesto de pessoal.
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A autora esclarece ainda que se processa no mbito da psicologia uma [...] releitura das teorias clssicas sobre a constituio do psiquismo [...], as quais vm [...] reafirmando a importncia do trabalho na constituio do sujeito e na sua insero social como estratgia de sade e como associado ao adoecimento mental. D conta ainda da impreciso terica e metodolgica nesses estudos produzidos no campo da sade do trabalhador, diante de tentativas ingnuas de [...] combinar conceitos e tcnicas com fundamentos epistemolgicos diferentes. E prossegue:
Constata-se, no uma tentativa de articular pressupostos diversos, mas, simplesmente, emprestar conceitos e tcnicas sem uma reflexo sobre as diferentes concepes de homem, homem/sociedade, cincia e pesquisa que lhes fundamentam (JACQUES, 2003).

Ora, quaisquer teorias ou posicionamentos cientficos ou mesmo ramos do conhecimento que tenham por objeto a investigao acerca de quaisquer aspectos ou dimenso do homem requerem uma concepo, consciente ou ignorada, acerca do homem e da sociedade. No fundo, a grande questo que se apresenta recorrentemente ao longo da histria da filosofia a de saber se o homem resultado do meio em que vive ou se carrega uma essncia que lhe confere uma humanidade atemporal e a-histrica. A observao remonta questo central que se coloca, por exemplo, nas prprias origens do Estado moderno, a partir das concepes de Thomas Hobbes e de Rousseau, para os quais o homem por natureza dado discrdia e beligerncia, uma vez que a competio, a desconfiana e o anseio pela glria so condio natural da humanidade (HOBBES, 1983). O homem naturalmente bom e a sociedade (meio) que corrompe a sua natureza (ROUSSEAU, 1973). Na histria recente das ideias coube a um bilogo, por incrvel que isso possa parecer, estabelecer que a ontogenia humana se d na linguagem, dada a plasticidade do sistema nervoso e sua contnua transformao, congruente com as transformaes do meio, [...] como resultado de cada interao que o afeta [...], em consequncia do seu contnuo acoplamento estrutural com o meio. Assim:
A coerncia e a harmonia nas relaes e interaes dos componentes de cada organismo especfico se devem, em seu desenvolvimento individual, a fatores genticos e ontognicos que demarcam a plasticidade estrutural de seus componentes. A coerncia e a harmonia nas relaes e interaes dos integrantes de um sistema social devem-se coerncia e harmonia de seu crescimento em meio a ele. Isso ocorre numa contnua aprendizagem social, que definida por seu prprio funcionamento social (lingustico), e que possvel graas aos processos genticos e ontognicos (grifo pstumo) que permitem a sua plasticidade estrutural (MATURANA, 2004).

na linguagem que os seres humanos estabelecem a comunicao ontognica e o acoplamento estrutural intersubjetivo para constituir a si prprio e a realidade que os circunda. Assim, [...] nossa individualidade como seres humanos social, e ao ser humanamente social linguisticamente lingustica, isto , est imersa em nosso ser na linguagem (MATURANA, 2002).
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Em Maturana, as relaes de justia, de respeito, de honestidade e de colaborao so prprias do operar de um sistema social humano como sistema biolgico. Alm disso,
As relaes de trabalho so acordos de produo nos quais o central o produto, no os seres humanos que o produzem. Por isso, as relaes de trabalho no so relaes sociais. Que isso seja assim, o que justifica a negao do humano nas relaes de trabalho: ser humano em uma relao de trabalho uma impertinncia. Que as relaes de trabalho no sejam relaes sociais torna possvel a substituio dos trabalhadores humanos por autmatos, e o uso humano no desconhecimento do humano, que os trabalhadores que ignoram essa situao vivenciam como explorao (MATURANA, 2002).

Nesses termos, a relao de trabalho no traz j em si o grmen da psicopatogenia? A partir da eleio de uma dessas matrizes epistemolgicas pululam inmeras teorias e mtodos de tratamento do problema da sade/doena mental no trabalho para se propenderem a considerar como inatas, adquiridas ou contextualizadas as psicopatologias do trabalho. E isso impe a qualquer intrprete ou produtor de conhecimento o dever de anunciar qual o seu ponto de partida. Disso no est isento o aplicador do direito. Os estudos de Seligmann-Silva8 e Tittoni9 revelam as diversas abordagens tericas, seus quadros de referncia e suas possibilidades de classificao, segundo critrios variados, acerca da sade mental e do trabalho, dentre as quais se situam aquelas que focalizam o diagnstico de sintomas de origem psi e sua relao com o trabalho a partir da epidemiologia e aqueloutras que valorizam as vivncias cotidianas dos trabalhadores e as situaes de adoecimento sob influncias das cincias sociais e da psicanlise (JACQUES, 2003). A tese sustentada neste artigo no sentido de que, no exerccio da jurisdio, a eleio de fatos e circunstncias relevantes para a apurao da existncia de conexo originria ou secundria entre as psicopatologias manifestadas no ambiente de trabalho dependem decisivamente do tipo de abordagem terica subjacente s premissas tomadas como ponto de partida da apreciao da prova. Mais que isso, na prpria constituio da prova, inclusive e principalmente a prova pericial, tais condicionantes determinam o contedo da prova, uma vez que este tambm depende diretamente das premissas tericas com as quais o expert (perito do juzo) e assistentes tcnicos das partes iro trabalhar. Em primeiro nvel (o do perito judicial), essa filtragem terico-ideolgico-metodolgica constitui-se em critrio seletivo dos fatos relevantes/irrelevantes na construo da prova tcnica; em segundo nvel, opera, uma vez mais, filtro paradigmtico adotado pelo magistrado responsvel pela apreciao e deciso da controvrsia. Se a postura do magistrado

SELIGMANN-SILVA, E. Psicopatologia e psicodinmica do trabalho. In: MENDES, R. (Org.) Patologia do trabalho . So Paulo: Atheneu, 1995. TITTONI, J. Sade mental. In: CATTANI, A. (Org.) Trabalho e tecnologia; dicionrio crtico. 2. ed. Petrpolis: Vozes, 1997. p. 215-19.
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no sentido de acolher acriticamente a concluso pericial, estar ele automaticamente aderindo, inadvertidamente, s premissas adotadas pelo expert. Se, ao contrrio, pe em questionamento tais premissas ou a concluso pericial, renova-se nesta oportunidade a necessidade de promover uma fundamentao com base em novas premissas, da deciso contrria concluso do laudo. A partir da proposio de M. G. C. Jacques (JACQUES, 2003), elegem-se quatro possveis abordagens, de maneira despretensiosa, breve e meramente ilustrativa, da elucidao do fato de que cabe ao magistrado, a partir de premissas coerentes com os princpios do Direito Laboral, proceder crtica das premissas adotadas pelo perito judicial na apreciao de demandas relacionadas psicopatologia do/ no trabalho. a) Teorias sobre estresse As teorias sobre estresse identificam o estresse psicolgico como a relao prejudicial ao seu bem-estar entre a pessoa e o seu ambiente. A avaliao da identificao da origem do fator estressor possibilita o estabelecimento do coping: conjunto de estratgias cognitivas e comportamentais para avaliar e gerenciar as demandas internas e externas. De resto, o estresse seria [...] uma reao psicolgica com componentes emocionais fsicos, mentais e qumicos a determinados estmulos que irrigam, amedrontam, excitam e/ou confundem a pessoa (LIPP10 apud JACQUES, 2003). Aqui, o referencial terico o cognitivocomportamental, que sustenta o conjunto de teorias sobre estresse psicolgico e que determinante para os modelos de diagnstico, preveno e interveno propostos por estas teorias. O estresse no seria uma doena, mas uma busca de adaptao que existe dentro e fora do trabalho. Todavia, dada a sua relevncia no cotidiano da vida, o trabalho se converte em um dos principais fatores desencadeantes do estresse. Os mtodos adotados na avaliao dos fatores estressores - coping ou estresse propriamente dito - fundam-se nos modelos das cincias fsicas e naturais, e so, por isso, predominantemente quantitativos. A sndrome de burnout (do ingls, to burn out, queimar por completo) tida como a consequncia mais marcante do estresse profissional. sndrome do esgotamento profissional e corresponde ao colapso fsico e mental. Caracteriza-se por exausto emocional, despersonalizao e diminuio do envolvimento pessoal no trabalho. Reconhecida entre os profissionais da rea de servios e cuidadores, amplia-se entre trabalhadores de organizaes em transformaes radicais, como a reestruturao produtiva. As teorias do estresse profissional propendem a interpretar que o trabalho tem funo constitutiva, e no meramente desencadeante no adoecimento. Contudo, registra-se que tal enfoque no deixa de dicotomizar as dimenses externa e interna do estresse para considerar, neste caso, que a vivncia do trabalho como fonte de tenso individualmente experimentada pelo trabalhador. O flanco abre-se, novamente, para novas abordagens tendentes a atribuir a fatores internos ao indivduo a fonte do adoecimento.

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LIPP. M.E. Stress e suas implicaes. Estudos de psicologia. V. 1, n. 3 e 4, 1984. p. 5-19.

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b) Psicodinmica do trabalho A abordagem da psicodinmica do trabalho tem como principal expoente o autor francs Dejours, cuja obra (DEJOURS, Christophe. A loucura do trabalho estudo de psicopatologia do trabalho. So Paulo: Cortez/Obor, 1988) ainda tem grande repercusso no Brasil. O autor se dedica a [...] divulgar aquilo que, no afrontamento do homem com sua tarefa, pe em perigo sua vida mental. O psicanalista francs, sob influncia de sua formao multiverstil, considerou que a abordagem psicanaltica no podia se estender para alm do que poderia ser articulado com sua teoria, razo pela qual, por estar centrada sobre a vida de relao (relaes objetais), no podia dar conta das relaes de trabalho. O autor considera que h uma especificidade na vivncia operria, embora no haja uma vivncia que possa ser tomada como [...] um denominador comum a todas as situaes de trabalho. Tambm nestas se identificam vivncias diferenciais e irredutveis umas s outra, referentes s experincias concretas e aos respectivos dramas. Nestes termos que se concebe uma Psicopatologia do Trabalho. O autor identifica aspectos funcionais do sofrimento ligados produtividade. Tarefas repetitivas, por exemplo, no somente so consequncia da organizao do trabalho, mas tambm estruturam toda a vida externa ao trabalho e submetem os trabalhadores aos critrios de produtividade. Desse modo:
A eroso da vida mental individual dos trabalhadores til para a implantao de um comportamento condicionado favorvel produo. O sofrimento mental aparece como intermedirio necessrio submisso do corpo (DEJOURS, 1992).

O empenho do autor , portanto, no sentido de [...] revelar um sofrimento no reconhecido, provocado pela organizao do trabalho. Da a preferncia por psicodinmica do trabalho em lugar de psicopatologia do trabalho. O sofrimento psquico se encontra entre o patolgico e estado de bem-estar. Dessarte, o referido autor pretendeu afastar-se dos pressupostos psicanalticos centrais, na medida em que considera que a dinmica que se estabelece entre a represso social e a sexualidade emergente no seria a nica fonte de distrbios mentais. Entre autores que consideram que Dejours ainda permaneceu vinculado teoria psicanalista, na medida em que em sua obra a categoria trabalho segue subordinada subjetividade - objeto, por excelncia, da psicodinmica do trabalho -, M. G. C. Jacques chama como testemunho disso a apresentao, pelo autor, da organizao do trabalho como porta de entrada do sofrimento e da doena mental e a referncia a elos intermedirios entre as presses do trabalho e a doena mental. Refora-o o uso que a prpria organizao do trabalho faz das caractersticas de personalidade dos trabalhadores. A questo que se apresenta, uma vez mais, a que se refere pergunta sobre se tais caractersticas da personalidade do trabalhador j so pr-dadas ou se elas se constituem no ambiente e nas prprias relaes de trabalho. Tais crticas, apesar de no permitirem concluso definitiva sobre se Dejours logrou romper com a psicanlise, induzem exegese de que o trabalho constitui-se como causa relevante de problemas psicopatolgicos que interagem como uma constituio psquica pr-dada (JACQUES, 2003).
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c) Teorias epidemiolgicas Dentre os referenciais tericos mais relevantes, tambm se incluem as abordagens que se baseiam no modelo epidemiolgico e/ou diagnstico. Elas se referem aos efeitos do trabalho nos processos de adoecimento dos trabalhadores a partir de uma concepo inicialmente monocausal e posteriormente de uma concepo multicausal. Assim que a escola epidemiolgica franco/latinoamericana se organiza em torno do modelo da determinao social da doena e compreende a epidemiologia como
[...] cincia social, prtica, aplicada, que estuda a distribuio, determinao e modos de expresso, para fins de planejamento, preveno e produo de conhecimento, de qualquer elemento do processo sade/doena em relao populao qualificada nos elementos scio-econmico-culturais que a possam tornar estruturalmente heterognea (SAMPAIO & MESSIAS11, apud JACQUES, 2003).

A teoria epidemiolgica, segundo Fachini, permitiu a comprovao do carter social (portanto, laboral) do processo sade/doena, o que favoreceu a definio de seu objeto de estudo como um processo coletivo. No Brasil, os estudos de Codo objetivam a identificao de quadros psicopatolgicos associados a determinadas categorias profissionais, a exemplo da sndrome do trabalho vazio presente no meio bancrio, da paranoia entre os digitadores, da histeria entre trabalhadores em creches e da sndrome de burnout entre educadores (CODO12, apud JACQUES, 2003). Orientada por concepes marxistas e pelas premissas da psicologia social histrico-crtica, essa teoria compreende o trabalho como fator constitutivo do psiquismo e do processo sade/doena mental, como [...] uma dupla relao de transformao entre o homem e a natureza, geradora de significado (CODO, 2002). A epidemiologia conjuga elementos decorrentes de abordagens qualitativas e quantitativas dos respectivos objetos de estudo, com o objetivo de demonstrar a existncia de relao entre a condio de vida e de trabalho e o surgimento, e entre a frequncia e a gravidade dos distrbios mentais, como nos estudos pioneiros de Guillant, autor do artigo A neurose das telefonistas, publicado em 1956. A conjugao de fatores qualitativos e quantitativos nessas pesquisas epidemiolgicas corresponde valorizao tanto dos aspectos subjetivos do trabalhador e suas

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SAMPAIO, J.J.; MESSIAS, E.L. A epidemiologia em sade mental e trabalho. In: JACQUES, M.G.; CODO, W. (Orgs.) Sade mental & trabalho: leituras. Petrpolis: Vozes, 2002. p. 143-172. CODO, W. Um diagnstico integrado do trabalho com nfase em sade mental. In : JACQUES, M.G.; CODO, W. (Orgs.) Sade mental & trabalho: leituras. Petrpolis: Vozes, 2002. ________ O sujeito trabalhador apesar de seu trabalho? Um exame dos escritos de Cristophe Dejours. Sade mental e trabalho, ano 1, n. 1, ago. 2000. p. 43-55. ________ Um diagnstico do trabalho (em busca do prazer). In: TAMAYO, A.; BORGESANDRADE, J.; CODO, W. (Orgs.) Trabalho, organizao e cultura. So Paulo: Cooperativa de Autores Associados, 1987.

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relaes quanto dos fatos concretos e objetivos que compem as condies de trabalho. Trata-se, portanto, da articulao entre o subjetivo e o objetivo na identificao das psicopatologias do trabalho, nas quais se conjugam elementos da histria de vida e de trabalho do trabalhador, sendo certo que ambas esto integradas num contexto social mais amplo (LIMA13 apud JACQUES, 2003). O trabalho, contudo, aparece como constitutivo e no meramente desencadeante dos quadros psicopatolgicos relacionados ao trabalho (JACQUES, 2003). O trabalho compreendido, nessa perspectiva, como fator determinante do adoecimento mental. d) Teorias sobre subjetividade e trabalho Os estudos e pesquisas sobre subjetividade e trabalho tomam o trabalho como seu eixo norteador, mas conferindo-lhe um significado mais abrangente, oriundo da estrutura socioeconmica, da cultura, dos valores e da subjetividade dos trabalhadores. Sustentam a determinao histrica dos processos de sade/ doena e seus vnculos com as condies de vida e de trabalho dos trabalhadores. So representantes dessa abordagem: Nardi, Tittoni & Bernardes14, que buscam analisar o sujeito trabalhador, definido a partir de suas experincias e das vivncias adquiridas no mundo do trabalho; Thompson15, para quem a experincia operria determinada por fatores que extrapolam o macroeconmico; Canguilhem16, que enfatiza o cotidiano, as vivncias e o modo de ser dos trabalhadores e os aspectos qualitativos das experincias que acompanham os processos de adoecimento dos trabalhadores, sem privilegiar os aspectos patolgicos, o qual compreende a sade como conceito transcendente ideia de ausncia de doena; e Guattari & Rolnk17, que se apoiam em posies psicanalticas que concebem o sujeito - re-significando a subjetividade para alm do intrapsquico - vinculado s normas sociais e constitudo na sua subjetividade pelos contextos em que tais normas se definem (JACQUES, 2003). Tais concepes emparelham-se com as da psicologia social histrico-crtica no que transcendem dicotomia indivduo & coletivo e subjetivo & objetivo, e concepo ontolgica essencialista, opondo-se ao individualismo cientificista. Perquirem acerca daqueles que [...] constroem o campo da subjetividade e trabalho, e buscam as experincias dos sujeitos e as tramas que constroem o lugar do trabalhador, definindo modos de subjetivao relacionados ao trabalho (NARDI, TITTONI E BERNARDES apud JACQUES, 2003).

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LIMA, M.E. Esboo de uma crtica especulao no campo da sade mental e trabalho. In : JACQUES, M.G.; CODO, W. (Orgs.) Sade mental & trabalho: leituras. Petrpolis: Vozes, 2002. NARDI, H.; TITTONI,J.; BERNARDES, J. Subjetividade e trabalho. In: CATTANI, A. (Org.) Trabalho e tecnologia; dicionrio crtico. 2. ed. Petrpolis: Vozes, 1997. p. 240-6. THOMPSON, E.P. A misria da teoria. Rio de Janeiro: Zahar, 1981. CANGUILHEM, G. O normal e o patolgico. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1990. GUATTARI, F.; ROLNIK, S. Microfsica do poder; cartografias do desejo. Petrpolis: Vozes, 1986.
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e) A especificidade da abordagem psicanaltica Identificam-se no mbito mesmo da psicanlise distintas abordagens acerca da relao entre o trabalho e o sofrimento mental. A abordagem dejouriana, de cunho psicanaltico, j foi tratada no mbito das teorias relativas da psicodinmica do trabalho. Basta relembrar que, para o psicanalista francs, o sofrimento mental tem relao direta com as condies de trabalho, o que o conduziu conhecida e amplamente divulgada no Brasil teoria acerca das psicopatologias do trabalho. de se considerar ainda a compreenso psicanaltica que desloca para o indivduo a responsabilidade pela gnese psicopatolgica, a qual, por fundamentos distintos da abordagem psicanaltica apresentada por Dejours e na perspectiva das relaes objetais, considera que o sintoma manifesta-se nas relaes entabuladas pelo sujeito trabalhador, sendo as relaes travadas no trabalho simples espcie daquelas relaes objetais que no comportam, do ponto de vista psicanaltico, a especificidade preconizada por Dejours. O sintoma , portanto, um modo de o sujeito estar no mundo. Por isso, a ideia de normalidade incompatvel com esta abordagem, visto que todo sujeito portador de sintomas. A presena da inibio, que pode estar presente em quaisquer relaes (includas as do trabalho) que configura a patologia. O adoecimento psquico pertinente realidade psquica dos indivduos, dado que estes reagem de modo distinto perante uma mesma realidade. Nessa abordagem poder-se-ia, no mximo, admitir que certos ambientes de trabalho possam precipitar o desencadeamento do estado de morbidade do sujeito psictico. Nesses termos, a organizao e as presses do trabalho nada teriam a ver com a origem da doena mental, uma vez que esta desencadear-se-ia independentemente da existncia de condies de trabalho adversas. Assim, seria imprpria a assertiva doena do trabalho no campo das doenas mentais. Poder-se-ia, no mximo, referir-se a doena que se apresentou no trabalho, como poderia ser em qualquer outra circunstncia da vida do trabalhador. Na perspectiva terica adotada pela psicanalista Judith Albuquerque, o sintoma e o sofrimento so imanentes ao homem, e por isso no advm do trabalho. Ante o sonho do hedonismo contemporneo, o homem no pode [...] frear a pulso de morte e culpa do outro pelo seu mal-estar, sua privao, seu fracasso. Ainda assim, coloca-se como [...] vtima diante daquele que aos seus olhos tem o que lhe falta para ser feliz e lhe pede reparao. Essa reparao inclui, no mbito trabalhista, as compensaes pecunirias postuladas sob a forma de indenizao por dano moral. Dessa feita, os estudos destinados identificao de doenas mentais caractersticas de determinadas atividades profissionais (epidemiologia) neuroses do trabalho - seriam insustentveis ante [...] a complexidade da subjetividade humana por que se atm exclusivamente ao quadro clnico fenomenolgico (ALBUQUERQUE, 2010). A judicializao da questo da doena mental no trabalho corre, ento, o perigo do julgamento em funo da doena, e no dos [...] atos abusivos e desrespeitosos de algumas chefias sobre seus subordinados, fazendo surgir o exagero de que onde h doena h assdio. Esse cenrio configuraria injustia aos trabalhadores mais resistentes doena mental quando expostos s mesmas formas de assdio (ALBUQUERQUE, 2010).
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A assertiva levada s suas ltimas consequncias conduz indagao sobre se a aceitao do fato de que o assdio deva ser coibido e sujeito reparao indenizatria no seria suficiente para dar azo a condenaes dessa natureza por ser, ele prprio, um elemento constitutivo do sofrimento mental no trabalho. E, se assim for, a distino entre assdio e doena mental, enquanto fatos jurgenos do direito reparao indenizatria, justificar-se-ia apenas para se apurar a intensidade do dano moral advindo dessa condio (assdio) ou de outras condies de trabalho adversas? Impondo-se, com isso, que se considere irrelevante a circunstncia de existir ou no psicopatologias originrias de outros fatores no atribuveis s condies de trabalho? Isso porque a averiguao da intensidade do gravame advindo das condies de trabalho pode ser medida quer seja pelo sofrimento advindo das condies de trabalho, quer seja pelo impacto destas em um quadro patolgico preexistente ou potencialmente preexistente. Parece que, quaisquer que sejam as respostas dadas quelas indagaes, o desafio que, sempre, ser apresentado residir no direcionamento tericoepistemolgico-ideolgico que se vier a adotar na definio sobre se o trabalho e as condies em que ele se desenvolve podem ou no se constituir como fatores determinantes ou desencadeadores de psicopatologias manifestas no trabalho. Do mesmo modo, essa abordagem psicanaltica compreende o que se tem designado por transtorno ps-traumtico como dependente da estrutura psquica do sujeito trabalhador, uma vez que [...] cada um elabora o mesmo acontecimento de forma diversa. De sorte que a sua categorizao num cdigo de doenas (CID 10) decorre de uma insuportvel [...] homogeneizao dos sujeitos (ALBUQUERQUE, 2010). A deciso judicial, nessa perspectiva, teria que levar em conta [...] as solues subjetivas que cada um encontra para lidar com suas questes existenciais [...], o que significa que necessrio [...] privilegiar o detalhe e o singular, que se encontram alm das aparentes evidncias (ALBUQUERQUE, 2010). Levada s suas ltimas consequncias a proposio sugere s reflexes deste autor que a avaliao final da situao do sujeito acometido de psicopatologia manifesta no trabalho, quanto sua caracterizao como psicopatologia do trabalho, somente seria pertinente aps longo perodo de anlise a que voluntariamente o trabalhador viesse a ser submetido, onde tal singularidade pudesse ser, enfim, desobnubilada dos artifcios do inconsciente. Decerto, no mais das vezes, a percepo das solues individuais dadas pelo sujeito s questes existenciais que se lhes apresentam requer a sujeio a longevo processo de anlise a que o processo judicial no pode esperar, dada a proeminncia do interesse pblico sobre o interesse individual como conditio sine qua non para a organizao e sobrevivncia da sociedade. Isso remonta, uma vez mais, tormentosa questo da relao entre o indivduo e a sociedade... Dessarte, a sentena no pode resolver o problema do sujeito, mas a questo que se coloca no mbito das relaes sociais; eis por que o direito e a psicanlise so, dialeticamente, prximos e distantes um do outro. Contudo, de se vislumbrar que essa perspectiva psicanaltica parece perfilhar, dentre as inmeras possveis, uma concepo essencialista do homem, naquilo que ele no se renderia historicidade da existncia, uma vez que seria o ser humano imutvel quanto sua estrutura. O homem estaria necessariamente
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preso a uma estrutura cuja configurao independeria do meio em que ele est inserido. Ainda que se tenha o inconsciente como uma tvola rasa, a estrutura exsurgiria em etapas da vida precoce para no mais desgarrar do indivduo. Dessarte, um estado de depresso pode dizer respeito a uma histria subjetiva particular ou ocorrer em decorrncia de uma estrutura psictica preexistente. Essas situaes, porm, esto presas a desarranjos estruturais residentes em sua essncia na natureza humana. Outra vez, retroage-se a uma das questes mais tormentosas enfrentadas pela cincia e pela razo humana, para a qual se tm dado respostas historicamente condicionadas. Diante desse dilema, tambm essa concepo acerca do sofrimento no trabalho est posta sob questo. 3. O EXAURIMENTO DO MTODO CIENTFICO E DA DIVISO DISCIPLINAR DO CONHECIMENTO ANTE A COMPLEXIDADE DO REAL: PONDERAES ACERCA DA CRISE EPISTEMOLGICA CONTEMPORNEA H, contemporaneamente, uma crise epistemolgica a ser enfrentada, em torno da qual sero, com a brevidade necessria, expostas, a seguir, algumas consideraes, o suficiente para a sua constatao. Alexandre Herculano (Lendas e narrativas, IV, p. 107) explicita de modo antolgico a ciso filosfica representada pelos dsticos racionalismo X empirismo, sujeito X objeto, que repercute em tantos outros (indivduo X sociedade, pblico X privado,...) incrustados no modelo de racionalidade que preside o pensamento ocidental: Com Kant o universo uma dvida; com Locke dvida o nosso esprito; e num destes abismos vm precipitar-se todas as ontologias. Ao lado da crise de racionalidade que se engendrou como desdobramento dessa ambiguidade, registra-se uma crise irreversvel da cincia moderna, que se instala em todos os setores do conhecimento humano. Esse fenmeno histrico prprio aos perodos de profundas transformaes, como se d contemporaneamente. Inmeros fatores, acerca dos quais no se convm estender nos estritos limites desta reflexo, caracterizam este perodo de instabilidade e insuficincia dos saberes tradicionais para dar conta da complexidade do real e da vida humana. Talvez seja o problema do conhecimento a questo fundamental a ser enfrentada em todos os setores da atividade humana. H mesmo uma relao profunda entre democracia e epistemologia. Demonstra-o Leonel Severo Rocha em sua Epistemologia jurdica e democracia ao abordar o entrelaamento entre poltica e saber, que se expressa, por exemplo, nas distintas manifestaes do discurso do direito na sociedade contempornea (ROCHA, 2005). Edgar Morin esclarece a ambiguidade intrnseca que se encontra no cerne da cincia. Esta, cujos avanos permitiram progressos tecnolgicos inditos e o progresso civilizatrio, traz sociedade e ao por ela determinada problemas cada vez mais graves. Entre seus aspectos negativos inserem-se: a diviso disciplinar das cincias, que supera as vantagens da diviso do trabalho segundo a ideia da contribuio das partes especializadas para um todo organizador; o [...] desligamento das cincias da natureza daquilo a que se chama prematuramente de cincias do homem; a aquisio de todos os vcios da especializao pelas cincias antropossociais, sem nenhuma de suas vantagens; e a tendncia fragmentao, para a disjuno e para a esoterizao do saber cientfico. A propsito
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de um neo-obscurantismo do movimento pelas especializaes, o autor elabora sria ponderao ao pontuar que [...] o especialista torna-se ignorante de tudo aquilo que no concerne sua disciplina e o no especialista renuncia prematuramente a toda possibilidade de refletir sobre o mundo, a vida, a sociedade. Ocorre que ao cientista faltam tempo e aparato conceitual para essa empreitada (MORIN, 2003). Nenhuma cincia contempornea est autorizada a reivindicar a condio de repositrio do saber absoluto. Ao mesmo tempo em que o cientificismo pretendia purificar a mente de todo tipo de ideia preconcebida, admitia por pressuposto metaterico e acientfico a ideia de ordem e de estabilidade do mundo e a ideia de que o passado se repete no futuro. Por isso, a produo de conhecimento costuma partir de teorias ou de dados, conforme se privilegie a deduo ou a induo. Trata-se de reduo ingnua da complexidade csmica, racionalidade que se transps do estudo da natureza - se habitat originrio - para o estudo da sociedade, em busca de leis da sociedade. Tal esforo tambm se fez ancorar no Direito pelo positivismo jurdico. Boaventura, mirando sua desconstruo a partir de Einstein e o desenvolvimento da mecnica quntica, antev um necessrio colapso desse paradigma. A cincia rege-se, agora, pelo princpio da incerteza (Heisenberg) pelo que [...] no conhecemos do real seno o que nele introduzimos (SANTOS, 2002). Cai por terra a ideia da existncia de uma relao necessria entre as coisas. A relao causal concebida a partir da operao mental que pula de fatos passados para o enunciado relativos a todos os fatos e para o futuro. Porm, pode-se, no mximo, cogitar de probabilidades, como estabeleceu Popper (1972). O problema que o princpio da causalidade surge da f, das crenas e dos sentimentos, pelos quais se admite que o universo seja ordenado e organizado. O que seria vlido em um lugar o seria aqui e alhures ou em qualquer outro lugar. Do mesmo modo, a distino entre sujeito e objeto a mais marcante caracterstica da cincia moderna, o que oculta sua contradio fundamental: a definio das condies do conhecimento resultado de escolhas arbitrrias e, portanto, eivada de subjetividade. As convenes que as estabelecem so fruto de uma seleo determinada pela subjetividade, com vistas garantia do desenvolvimento da investigao (SANTOS, 2002). E, para acabar de inteirar, Thomas Kuhn desnudou que a elaborao cientfica comporta sempre um elemento arbitrrio que depende sempre das crenas alimentadas por uma comunidade cientfica especfica em determinada poca (KUHN, 2003). A cincia depende, portanto, da maneira de ver o mundo de uma determinada comunidade cientfica. O conhecimento , portanto, condicionado histrica, ideolgica e psicologicamente. E, mais, [...] os fatos no se organizam em conceitos e teorias se simplesmente os contemplamos (MYRDAL apud ALVES, 2003, p. 143). O que os cientistas (em especial os juristas) fazem integr-los num esquema terico explicativo. O problema cientfico , portanto, a interpretao. Assim, a objetividade do conhecimento reside to-somente na verificao intersubjetiva a que submetido. Ou seja, [...] os fatos no dizem coisa alguma a no ser quando so trabalhados pela imaginao (ALVES, 2003, p. 142). Os fatos so tambm construdos na medida em que lhes conferimos um sentido. No por outra razo que para Boaventura as energias regulatrias e
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emancipatrias da modernidade acidental foram mitigadas pela cincia moderna e pelo Direito estatal moderno, os quais serviram de instrumento de racionalizao da vida coletiva. E a crise de ambos coincide com a crise (epistemolgica e societal) do paradigma dominante. A crise est em que no se cumpriram as promessas de igualdade e de liberdade e de uma vida melhor para todos. Demonstram-no as mltiplas formas de excluso social, a brutal concentrao da riqueza, a destruio do ecossistema e muitos outros dilemas da sociedade contempornea. Em verdade, o prprio objeto do conhecimento construdo pelo sujeito. Por isso mesmo a distino entre natureza e cultura descabida. Nesses termos, [...] a natureza enquanto objeto de conhecimento foi sempre uma entidade cultural [...]; assim que [...] as cincias naturais foram sempre sociais (SANTOS, 2002, p. 85). Isso significa que todo conhecimento pode ser produzido e manipulado sob a dupla tica da regulao, que prestigia a ordem, ou da emancipao, que incorpora a desordem e compromete-se com a transformao da realidade, sobrepondo a solidariedade sobre o colonialismo (SANTOS, 2002, p. 78-81). Essas sucintas consideraes, a par de sua aleatoriedade e seletividade acerca da crise do modelo de racionalidade predominante, destinam-se exclusivamente a vulnerar a pretenso de se excluir, a priori, o trabalho como fator determinante ou desencadeante das psicopatologias. Sua negao pode significar a mais sutil forma de colonialismo epistemolgico como pode considerar a gnese das patologias mentais um dado proveniente de causaes lineares residentes no interior do indivduo sem qualquer interferncia das condies de trabalho. Essa concepo corre o srio risco de se comprometer inadvertidamente com um tipo de conhecimento erigido a servio da explorao capitalista que concebe o trabalhador como objeto - fator da produo - em detrimento da emancipao e do solidarismo fundado nos princpios da dignidade humana e dos valores sociais do trabalho inscritos na Constituio brasileira. A incurso nesse risco est em assentar o conhecimento que serve de base categorizao da doena mental na distino sujeito & objeto e no paradigma da regulao da cincia moderna, que atua a partir de uma dada ordem, concebida seletivamente a partir da excluso de fatores externos e contextuais intervenientes na configurao de contextos psicopatognicos presentes no ambiente laboral. Tais constataes conduzem a uma necessria alterao dos pressupostos do conhecimento se a escolha decorre do compromisso com a emancipao. Tal escolha implica a superao do reducionismo simplificador, do objetivismo ilusrio e da compartimentalizao do conhecimento em favor da contextualizao histrica da produo e da aplicao de todo e qualquer conhecimento, o que conduz ao reconhecimento da complexidade como elemento implcito a todo objeto de conhecimento. Admitir a complexidade do real (MORIN, 2003) admitir a inacessibilidade realidade pura e livre da interferncia do sujeito ante o fracasso do paradigma racional-cientificista. Admiti-la tambm reconhecer o outro como construtor de conhecimento. Desse reconhecimento emerge a possibilidade da construo intersubjetiva do conhecimento, cuja aplicao repercute diretamente em seu viver. O conhecimento deixa de ser reconhecido como fruto da razo subjetiva - individual - solipsista e passa a ser fruto da intersubjetividade que expressa na abertura ao dilogo e admite a sua perene falibilidade.
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4. DISCRICIONARIEDADE OU ALEATRIA SUJEIO DO MAGISTRADO ABORDAGEM TERICA SUBJACENTE AO LAUDO PERICIAL(?): A OBSOLETA PROCURA PELO NEXO DE CAUSALIDADE A transcendncia do modelo de racionalidade que informa a cincia moderna indispensvel ao exerccio da jurisdio em geral no que ela imprescinde da prova tcnica cuja produo se realiza hegemonicamente segundo os parmetros da cincia clssica. De modo particular pe-se em relevo a gravidade dos efeitos do modelo cientificista-tecnicista quando se trata da apurao de quadros psicopatolgicos com base na investigao acerca da existncia ou no de nexo de causalidade entre a doena e as condies de trabalho. A relevncia atribuda procura por nexo de causalidade assenta-se num modelo cientificista cujo mtodo se encaminha para o colapso, conforme as consideraes lanadas no item antecedente destas reflexes. Do mesmo modo que o cientista constri seu mtodo e produz conhecimento com base em pressuposies e a partir da seletividade do conjunto de fatos que considerar relevante e do afastamento do conjunto de outros tantos fatos do seu campo de observao que se rotulam, a partir de ento, como irrelevantes, a prova tcnicopericial o faz em relao aos fatos do caso concreto posto sob investigao. O laudo pericial, ipso facto, ser fruto de escolhas arbitrrias do perito quanto ao quadro terico que tomar como referncia e aos fatos que considerar relevantes no levantamento dos dados a serem enquadrados no referencial terico escolhido. certo que a prova pericial concerne ao exame, vistoria ou avaliao de pessoas ou coisas, conforme o caso, que dependam de conhecimento tcnico especial, sendo esse conhecimento tcnico o que se encontra no bojo da crise da epistemologia moderna. A tcnica processual, no entanto, resguarda ao magistrado instrumentos de enorme importncia para o exerccio da jurisdio nessas circunstncias de crise de legitimidade do conhecimento que assolam necessariamente a consistncia dos laudos periciais, dado que nestes se confere prestgio ao conhecimento cientfico em detrimento do conhecimento comum (senso comum). Em primeiro lugar, a garantia do direito da parte indicao de assistentes tcnicos distintos da figura do perito oficial e a sujeio destes s limitaes impostas pelas regras que configuram o impedimento e a suspeio so a demonstrao mais eloquente e cabal da possibilidade de manipulao dos resultados tcnico-cientficos oriundos da investigao pericial, em funo de fatores subjetivos oriundos da condio humana do perito e, portanto, externos objetividade cientfica. Ocorre, no entanto, que a eliminao desses fatores subjetivos (eventual interesse prprio ou de terceiro prximo na causa, amizade ntima ou inimizade em relao s partes, etc.) intervenientes na realizao da percia, assim como na formulao da deciso (sentena), no exclui de modo algum a interferncia de preferncias pessoais na escolha dos fundamentos tericos e dos fatos relevantes para o direcionamento da concluso tcnica segundo preferncias pessoais. Tais preferncias so imunes ao controle normativo e metodolgico da realizao da prova pericial. No por outro motivo que o legislador instituiu a figura do assistente tcnico. E, nesse sentido, a legislao processual, h muitas dcadas, deu conta da crise epistemolgica da
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cincia e instituiu procedimentos assecutrios de inputs provenientes de paradigmas epistemolgicos distintos na produo da prova cientfica. Em segundo lugar, atribuiu ao magistrado ampla liberdade na determinao das provas18 necessrias instruo do processo e na apreciao da prova.19 Assim que O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e s circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes, mas dever indicar na sentena os motivos que lhe formaram o convencimento. Eis o princpio do livre convencimento motivado, com o que o legislador transfere para o magistrado a inteira responsabilidade pela aceitao, ou no, das premissas epistemolgicas adotadas pelo expert. Essa circunstncia encontra-se ainda mais explcita nas regras que conferem ao juiz a competncia para a formulao dos quesitos [...] que entender necessrios ao esclarecimento da causa20 e na que estabelece que O juiz no est adstrito ao laudo pericial, podendo formar a sua convico com outros elementos ou fatos provados nos autos.21 Tais regras revelam a atualidade do Cdigo Processual com o estgio atual da filosofia da cincia, nesse aspecto. Admite explicitamente a presena inafastvel da subjetividade do magistrado na construo da verdade dos fatos, na escolha dos fundamentos e na construo do conhecimento tomado como base de sua deciso. E exatamente o reconhecimento e a relativa aceitao da subjetividade da discricionariedade da deciso judicial que devem ser tomados como antdoto contra os desvios das escolhas discricionrias do expert responsvel pela elaborao do laudo pericial dos princpios informativos do ramo do direito a que servir a prova tcnica. Dessarte, no caso especfico da jurisdio trabalhista, cujo objetivo preservar a dignidade humana e a integridade fsica, mental e moral do trabalhador no seu ambiente de trabalho, a apreciao de laudos periciais a partir de pressupostos epistemolgicos condicionados por uma opo privilegiadora da condio do tomador dos servios em detrimento da condio do prestador dos servios deve levar em conta aqueles objetivos, relativizando a fora probante dos referidos instrumentos tcnicos ante a presena de outros elementos de prova conducentes convico em sentido contrrio ao da prova tcnica. A constatao da prestao de labor durante longo perodo em condies adversas, hostis, opressoras e degenerativas da dignidade do trabalhador, inseridas no mbito de controle do tomador de servios, quer seja no que diz respeito ao tratamento recebido por superiores hierrquicos ou seus pares, quer seja pelas circunstncias em que lhe exigido o desempenho do seu trabalho, dever sobrepor a concluso pericial no sentido de que uma psicopatologia diagnosticada no curso do contrato de trabalho originria de fatores inatos ou preexistentes. Nesse caso, a concluso pericial, comprometida pela instalao do princpio da incerteza (PRIGOGINE, 1996) no mago da cincia contempornea, dever ser afastada para dar lugar convico emergente dos demais elementos de prova configurativos do exerccio do trabalho naquelas condies adversas desempenhado por trabalhador sem histrico psicopatolgico na sua trajetria de vida.
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Art. 130 do CPC. Art. 131 do CPC. Inciso II do art. 426 do CPC. Art. 436 do CPC.
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O exemplo dado no significa que a presena de histrico psicopatolgico na trajetria de vida do trabalhador exclua, ipso facto, a funo determinante das condies de trabalho no desencadeamento recidivo da doena mental e a consequente responsabilizao jurdica do tomador dos servios. Tal possibilidade est amplamente autorizada pela ordem jurdica no mbito da legislao previdenciria que reconhece explicitamente a figura da concausalidade.22 Os acidentes ou as doenas ocupacionais podem ser multicausais. Desde que uma ou algumas delas estejam ligadas ao trabalho, tem-se presente a figura da concausalidade. Nesse caso, uma vez mais, ainda que permanea no mago do paradigma cientificista das relaes causais restritivas, o legislador deu um passo adiante em relao ao modelo de racionalidade da cincia moderna, ao desvincular o reconhecimento da possibilidade da configurao do acidente do trabalho e da doena ocupacional da existncia do nexo causal exclusivamente trabalhista, isto , da exigncia de que as condies de trabalho sejam, exclusivamente, determinantes do infortnio. Dada a complexidade dos fatores intervenientes na configurao das psicopatologias, essa posio normativa particularmente relevante. Da se v que a caracterizao das psicopatologias do trabalho no se restringe definitivamente ao campo de investigaes de quaisquer das abordagens tericas estudadas ou quaisquer outras. Cada qual, no entanto, oferece, indubitavelmente, elementos de convico a serem apreciados e analisados pelo magistrado em cotejo com todos os demais elementos dos autos. A limitao individual de cada uma das abordagens que recobrem categorizao cientfica da doena mental como existente ou no, diante de um caso concreto, impe contundentemente a rejeio da aceitao acrtica de qualquer concluso pericial. A depender do quadro terico tomado como referncia ela poder ser fonte de grave injustia para com o trabalhador portador de sofrimento ou transtorno mental, ao desonerar, indevida e antijuridicamente, o tomador de servios de qualquer responsabilizao pela manuteno e permissividade de um meio ambiente de trabalho agressivo sade fsica e mental de seus empregados, quando no constituir fonte de estmulo perpetuao da dramtica situao em que se encontra a infortunstica no Pas, agora agravada, em inmeros segmentos, por surtos epidemiolgicos (para tomar como referncia a vertente terica da epidemiologia), como o caso da sndrome de burnout, da depresso e da sndrome do pnico, dentre outras. Se nas relaes de trabalho h uma desigualdade estrutural entre as partes contratantes e os princpios e regras juslaborais destinam-se a compensar essa desigualdade com garantias mnimas e condies de trabalho assecuratrias da dignidade humana no trabalho, somente so coerentes com tais valores e princpios poltico-constitucionais as abordagens terico-metodolgicas adotadas na apurao das psicopatologias emergentes no mbito das relaes de trabalho. Isso significa

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Estabelece o inciso I do art. 21 da Lei n. 8.213/91 que tambm do trabalho [...] o acidente ligado ao trabalho que, embora no tenha sido a causa nica, haja contribudo diretamente para a morte do segurado, para a reduo ou perda da sua capacidade para o trabalho, ou produzido leso que exija ateno mdica para a sua recuperao.
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que o perito e os magistrados no esto inteiramente livres nessa escolha, uma vez que a dignidade humana refere-se a princpio-norma definido como fundamento da Repblica. Portanto, o desprezo por abordagens que atribuem ao trabalho a condio de fator constitutivo das doenas mentais manifestas no trabalho em dadas circunstncias em favor das abordagens que remetem ao indivduo e sua condio pessoal a causa de tais doenas implica conduta inconstitucional. Ademais, j princpio consagrado no direito laboral o do in dubio pro operario, o que revela a opo poltica do legislador pela proteo do trabalhador em tais casos. Ocorre, porm, que no caso em debate no se trata de dvida da existncia, ou no, da doena ou do sofrimento mental, mas de discricionariedade na sua qualificao, ou no, como doena do trabalho, o que, com maior fora, impe a escolha do quadro terico que assegure o mximo possvel de proteo sade mental do trabalhador ou o no agravamento da doena j instalada. As abordagens que atribuem a origem das doenas mentais s condies subjetivas pr-dadas no so de menor relevncia. Sem dvida, elas contribuem para que o magistrado, aliado a outros elementos de prova, possa discernir os casos em que, de fato, as condies de trabalho no so, de modo algum, determinantes ou concorrentes para o surgimento da doena ou do sofrimento mental. O que mais importante que tais abordagens no podem ser tomadas, com exclusividade, como referncia nica e em detrimento das demais abordagens possveis e, mais grave ainda, com desprezo aos demais elementos de prova estampados nos autos. Por ltimo, a legislao processual ainda municia o magistrado de norma abrangente de profunda significao que estabelece que, Em falta de normas jurdicas particulares, o juiz aplicar as regras de experincia comum subministradas pela observao do que ordinariamente acontece.23 Trata-se da aceitao do senso comum como fonte de conhecimento e de convico. Como no h, nem pode haver regra determinante do contedo da convico do magistrado, seno que ele indique os fundamentos de sua deciso, a escolha entre compactuar ou no com o referencial terico adotado no laudo pericial decorrer da anlise do conjunto de toda a prova produzida, acrescida pelos dados extrados da experincia comum e da observao, pelo magistrado, do que ordinariamente acontece. No confronto ou na insuficincia do quadro terico eleito entre pareceres tcnicos antagnicos, prevalece a sensibilidade do magistrado, que, nesse caso, assim como em quaisquer outros em que se conforme com concluso pericial, assume a responsabilidade pelas consequncias negativas da cincia que endossou. Essa a responsabilidade inarredvel do julgador, que, por isso, mesmo se no obrigado a deter conhecimentos tcnicos qualificados em outros ramos do conhecimento, v-se na contingncia de incluir na sua formao elementos que lhe permitam posicionar-se de maneira crtica diante das premissas e das concluses produzidas pela cincia instrumental de que se vale no processo de tomada de deciso. J que est amplamente autorizado a faz-lo perante a ordem jurdica, o juiz pode, por lei, contrariar a cincia.

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Art. 335 do CPC.

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Conforme as concluses de M. G. C. Jacques, a complexidade da relao sade/doena mental e trabalho no pode ser apreendida a partir de uma nica abordagem. E, deve-se acrescentar, nem pela conjugao de todas elas. As teorias expostas alhures assumem, cada qual, pressupostos, conceitos e mtodos de trabalho prprios. Ou, por vezes, incorporam, a partir de uma reflexo aprofundada e de argumentos consistentes, conceitos e mtodos de origens diversas. As teorias sobre estresse e a psicodinmica do trabalho veem no trabalho um fator desencadeante no processo de sade/doena mental. As abordagens com base no modelo epidemiolgico e as oriundas da temtica subjetividade e trabalho atribuem ao trabalho um carter constitutivo dos processos de sade/doena mental, numa relao de causa e efeito. Segmentos da abordagem psicanaltica devolvem para o sujeito (trabalhador) toda a responsabilidade pelo sofrimento e pelos transtornos mentais que casualmente venham a se manifestar no trabalho. Contudo, qualquer que seja a teoria ou teorias tomadas como quadro de referncias, haver sempre uma lacuna, a ser preenchida pelo observador (sujeito cognoscente) ou pelo julgador, cujo implemento perpassa pelo vis polticoideolgico-epistemolgico subjacente na conscincia analtica ou na conscincia julgadora, eivadas de subjetividade24, que necessariamente condicionante do resultado. Embora esteja em foco o exerccio da jurisdio diante das psicopatologias do trabalho, questo de importncia superior a que diz respeito ao direito fundamental a um ambiente de trabalho sadio e seguro, assegurado a todo trabalhador. Sob esse enfoque, a questo primordial a ser examinada pelo magistrado desloca-se da doena para a garantia de um ambiente sadio e seguro. Dessarte, uma vez caracterizada a ofensa a esse direito, a est a possibilidade da postulao reparatria, independentemente da caracterizao da doena fsica ou mental. Nesse caso, a mera existncia do sofrimento mental ou, ainda que inexistente este ltimo, comprovada a ofensa quele direito fundamental, j se faz presente a ilicitude autorizativa do pleito reconstitutivo do ambiente degradado ou reparatrio do dano sade fsica ou mental do trabalhador, potencial ou emergente,
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Refere-se ao conceito de objetividade entre parnteses, construdo por Humberto Maturana. Para o autor, [...] o problema crucial que a humanidade enfrenta hoje a questo da realidade. No h um acesso privilegiado ao real, e por isso no possvel um argumento racional objetivo. possvel, no entanto, falar de uma objetividade entre parnteses. Um observador no dispe de bases operacionais para fazer qualquer declarao ou afirmao sobre objetos, entidades ou relaes, como se esses objetos existissem independentemente do que ele ou ela faz, uma vez que est, at mesmo biologicamente, condicionado. O observador que segue este caminho explicativo (da objetividade entre parnteses) se d conta de que ele ou ela vive num multiversa, ou seja, em muitas realidades explicativas diferentes, igualmente legtimas, mas no igualmente desejveis, e que no multiversa um desacordo explicativo um convite a uma reflexo responsvel sobre a coexistncia, e no uma negao irresponsvel do outro. Em decorrncia disso, nesse caminho explicativo, uma iluso uma afirmao de uma distino ouvida a partir de um domnio de realidade diferente daquele no qual ocorre e onde vlido, e a experincia de uma iluso uma expresso do observador de sua confuso de domnios explicativos (Cf. MATURANA, Humberto. A ontologia da realidade. Belo Horizonte: UFMG, 2002. p. 253).

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sob a forma de dano moral, quando existente. Essa perspectiva guarda coerncia com as novas regulaes do direito internacional do trabalho editadas mais recentemente pela OIT, determinantes da nova poltica de preveno em segurana e sade no trabalho ainda em gestao no Pas. Contudo, a ausncia de tais postulaes nos processos judiciais e a manuteno das pretenses no campo restrito das reparaes decorrentes da morbidez psicolgica decorrente do ambiente de trabalho impedem a jurisdio de avanar nesse sentido, pois que ao juiz no dado julgar alm do pedido. de se aguardar o advento das transformaes culturais necessrias para que em lugar de pedidos de reparao por danos advindos da doena prevaleam os pedidos de reparao de danos advindos da exposio da sade fsica e mental dos trabalhadores a riscos decorrentes de simples constatao da existncia de trabalho realizado em um meio ambiente de trabalho com potencial degenerativo da sade fsica e mental do trabalhador. No se esperar, portanto, a concretizao do dano, e tampouco a mutilao fsica e/ou psquica do trabalhador, para que se tomem providncias. REFERNCIAS - ALBUQUERQUE, Judith E. R. de. Consideraes sobre a sade mental do trabalhador. Palestra proferida no I Ciclo de Estudos sobre Trabalho e Sade Mental, Belo Horizonte/MG, Escola Judicial do Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio, 2010. - ALVES, Rubem. Filosofia da cincia. So Paulo: Loyola, 2003. - BARROS, Elias Mallet da Rocha. Mtodo psicanaltico. Cienc. Cult., So Paulo, v. 56, n. 4, Dec. 2004. Disponvel em: <http://cienciaecultura.bvs.br/ scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0009-67252004000400013&lng=en&nrm=iso>. Acesso em 20 de junho 2010. - CODO, W. Um diagnstico integrado do trabalho com nfase em sade mental. In: JACQUES, M.G.; CODO, W. (Orgs.) Sade mental & trabalho: leituras. Petrpolis: Vozes, 2002. - DEJOURS, Christophe. A loucura do trabalho - estudo de psicopatologia do trabalho. 5. ed. So Paulo: Cortez/Obor, 1992. - FROMM, E. Psicoanlisis de la sociedad contempornea. Mxico: Fondo de Cultura Economica, 1956. p. 269. - GASPARINI, Sandra Maria; BARRETO, Sandhi Maria; ASSUNO, Ada vila. O professor, as condies de trabalho e os efeitos sobre sua sade. Educ. Pesqui., So Paulo, v. 31, n. 2, Agosto 2005. Disponvel em: <http://www.scielo.br/ scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1517-97022005000200003&lng=en&nrm=iso>. Acesso em 16 de junho 2010. doi: 10.1590/S1517-97022005000200003. - HOBBES, Thomas. O leviat. So Paulo: Civita, 1983. - JACQUES, Maria da Graa Corra. Abordagens terico-metodolgicas em sade/ doena mental & trabalho. Psicol. Soc., Belo Horizonte, v. 15, n. 1, Jan. 2003. Disponvel em: <http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S010271822003000100006&lng=en&nrm=iso>. Acesso em 16 de junho de 2010. - __________. O nexo causal em sade-doena mental no trabalho: uma demanda para a psicologia. Psicol. Soc. [on-line]. 2007, vol. 19, n.spe, p. 112-119. ISSN 0102-7182. doi: 10.1590/S0102-71822007000400015.
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MINHA EXPERINCIA COMO PSICANALISTA DO CENTRO DE DIREITO E PSICANLISE DA ESCOLA JUDICIAL DO TRT DE MINAS GERAIS Judith Euchares Ricardo de Albuquerque* H sete anos fui convidada para trabalhar na Escola Judicial, junto aos juzes, com a incumbncia de observar o trabalho deles, para propor algum tipo de atuao, j que Atualmente, no fcil ser juiz. Essa foi a frase que ouvi e que me instigou a entrar em contato com o cotidiano das audincias do trabalho, para conhecer o universo do trabalhador juiz. Vrias audincias ao dia, um enorme entra e sai de pessoas, vrias demandas que logo percebi no serem somente dirigidas ao Judicirio, mas tambm quele que, assentado ali, como juiz, representa a autoridade e alvo de todo o imaginrio dos que l esto. Logo pude perceber que as demandas incluam afetos de toda ordem e que, na realidade, as pessoas estavam ali para tentarem resolver seu mal-estar, mesmo que para isso tivessem que travesti-lo em demanda trabalhista. como se buscassem no Judicirio a perdida orientao de outrora, que vem da funo paterna. Situaes como o caso de uma jovem me, amamentando em audincia seu filho com um ms de vida e dizendo que precisa deixar o emprego porque no tem ningum que fique com seus trs filhos. Vai Justia, ento, em busca de algum benefcio a mais, mesmo tendo, ela mesma, pedido demisso. O marido, desempregado, passa o dia fora, fazendo alguns biscates e procura de um emprego que aumente um pouco mais a renda da famlia. Sensibilizado, o juiz, que tem um filho pequeno em casa, me diz que uma situao como essa o angustia muito. Casos como o de uma me desesperada porque perdeu seu jovem filho quando este fazia o carregamento de um elevador da empresa que se desprendeu e o esmagou. Situao difcil para qualquer juiz que, mesmo fazendo com que o empregador assuma o que de sua responsabilidade, sabe que impossvel haver uma resposta suficiente para o desespero de uma me que se v diante da perda de seu verdadeiro objeto de amor. Tambm, o caso do empregador que, falido, mas tentando aparentar uma masculinidade imponente de quem possui um status do qual se orgulha, chora em audincia, absolutamente constrangido, ao ser informado de que ter que quitar sua dvida trabalhista, mesmo sem condio para isso. Situao que deixa claro o sofrimento de um homem que se v numa posio feminina, ao lidar com o choro, a dvida e a falta, diante de uma juza. Audincias em que casos amorosos e de difcil soluo entre patro e empregado chegam ao Judicirio, porm, portando uma roupagem de demanda trabalhista.

* Psicloga-Psicanalista responsvel pelo Centro de Direito e Psicanlise da Escola Judicial do TRT da 3 Regio. Coordenadora do grupo NIEP-J (Ncleo de Investigao e Estudo em Psicanlise e Psiquiatria Judiciria). Preceptora do Programa de Residncia Mdica de Psiquiatria Forense do Hospital das Clnicas da Universidade Federal de Minas Gerais.

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Assdio sexual, assdio moral; um pedfilo que traz o horror a uma juza ao descrever o que fazia, como empregado de uma igreja, s criancinhas que aguardavam, enquanto seus pais participavam dos cultos. Como ser a um magistrado, diante do deboche que o ato perverso dirige ao Judicirio? Ainda, a difcil situao de um juiz que teve que ir se encontrar com uma importante testemunha arrolada no processo, mas que, na hora de sua oitiva, no conseguia ir sala de audincia, permanecendo agarrada ao corrimo da escada do prdio da Justia, em pnico, sem que nada, nem ningum, conseguisse fazer com que ela se movesse. Como convenc-la a se soltar desse corrimo? Como lidar com o medo de algum, mesmo sem entend-lo? Outro processo que diz respeito a uma jovem mulher que, aparentemente vivendo um momento de realizaes em sua vida pessoal, mas, supostamente submetida por seu empregador a sucessivas presses e alteraes na organizao do trabalho, suicida. A famlia, ento, certa do abuso por parte da empresa, pleiteia, aps um ano de sua morte, o reconhecimento, por parte da justia, da desastrosa saga de humilhaes e desrespeito aos quais sua filha foi submetida. Para a juza responsvel pelo caso inicia-se um processo de indito manejo, em funo do tempo passado desde a morte da reclamante, da necessidade de um bom e difcil trabalho de percia, alm do incio de um contato com as partes, que envolve muito sofrimento. a constatao de que exercer a magistratura, na atualidade, conviver com o real que impe o sem-sentido e, nesse terreno, o juiz tem que decidir. Tambm o caso do reclamante que demanda h 17 anos, com regulares peties protocoladas no Judicirio de todo o pas e se recusa a receber a quantia lquida de mais de um milho e quinhentos mil reais. Cria semanalmente peties onde se nomeia jus postulandi pr-cadver e deixa claro que estar vivo no depende do dinheiro, mas sim da possibilidade de como um pr-cadver pode peticionar ao grande Outro do Judicirio, para no vir a se tornar um cadver. Como ele mesmo nos diz em uma de suas peties, em letra caixa alta: EVIDENTEMENTE, H OU NO DANOS IRREPARVEIS EM JOGO, EXCELENTSSIMOS MINISTROS? Foi com esse quadro que me deparei ao entrar em contato com o universo do juiz do trabalho. So situaes em que sujeitos vo ao Judicirio, cada qual com a importncia e a urgncia de suas queixas, mas que nem sempre podem ser acolhidas. A subjetividade trazida cena pelos processos toca o juiz e afeta sua interpretao e sua atuao, na medida em que ele tambm diretamente concernido enquanto sujeito. Nesses casos, diante da complexidade humana, muitas vezes incompreensvel, continua a acompanhar o processo, mesmo aps a publicao da sua sentena, como algo que, para ele, sujeito, difcil resolver, como um resto difcil de dele se desvencilhar. Se a sentena mantida pelo tribunal, talvez fique a eterna dvida do porqu foi capaz de convencer to bem a turma de desembargadores, j que nem ele mesmo estava to confortvel com sua deciso. Se, por outro lado, a sentena for reformada, talvez ento seja possvel se distanciar um pouco do caso. A resposta que se espera do magistrado se sustenta na letra da lei, mas, cada vez mais, impossvel desconsiderar a questo humana. O que est acontecendo? Estamos na era do Outro que no existe e no marca mais seu lugar como poder. No temos mais ideais e valores de um Outro a
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quem recorrer. A cincia, com seus argumentos lgicos e racionais, questionou o poder das autoridades simblicas e desautorizou as figuras que se sustentavam na tradio. O poder da palavra declinou, juntamente com o poder do pai e o poder do simblico. A autoridade paterna, lugar de orientao e dos ideais, vacilou e no cumpre mais sua funo. No se trata apenas da ausncia do pai da realidade, mas de sua ausncia tambm no discurso de nossas crianas. Pela impotncia da palavra nos entregamos quilo que a psicanlise denomina gozo, algo ilgico e desregrado. Gozo para a psicanlise no a mesma coisa que o prazer; o alm do prazer. o que se alcana por querer mais, por no se contentar simplesmente com o prazer. a busca do prazer irrestrito como resposta social de desafio ao pai. a extrapolao que leva dor do excesso. o prazer dolorido. Infelizmente, o objetivo atual da sociedade. Somos estimulados a uma conduta cnica que desconsidera o outro e faz valer apenas o gozo de cada um. Goza-se na bebida, na comida, na droga, nas solitrias relaes pela internet, mesmo que em grupo. Goza-se no perigo, no crime. Pode-se at estrangular e degolar cabeas para se gozar das contas bancrias de suas vtimas. Tudo isso porque se quer sempre mais. a poca de rechao ao saber, do vacilo dos semblantes na cultura, da crise da autoridade, do pice dos manuais de psiquiatria, numa sociedade em que se perde cada vez mais o sentido da tragdia. O homem ps-moderno tem tentado buscar suas respostas em protocolos, estatsticas e manuais, prontos a explic-lo como se fosse apenas um nmero a mais. Contabilizado e angustiado, capaz de ouvir, sem crticas, um personagem da novela das oito dizer que, com certeza, na populao 30% das pessoas tiveram, tm ou tero depresso. a ideologia farmacutica que se diz parceira dos gestores de sade e promete milagrosas plulas da felicidade, extremamente lucrativas ao capitalismo, j que 30% das pessoas consumiram, consomem ou consumiro medicamentos psiquitricos. Chegamos ao ponto em que, nas demandas dirigidas ao Judicirio trabalhista, a doena mental assumiu uma importncia to grande que alguns chegam a pensar que sua simples presena garantia de ganho no processo. Isso traz enorme dificuldade para o juiz decidir, porque, mesmo em casos em que o laudo pericial no aponta adoecimento mental, mas que o juiz se convence de que h ali, por parte do empregador, conduta desrespeitosa, com atos abusivos que desqualificam e humilham, como fazer, se a causa de pedir se baseia na doena mental? Desconsiderar o laudo? como se o abuso nas relaes de trabalho s merecesse punio, caso houvesse adoecimento mental. A, ento, no obteria vitria aquele trabalhador que foi submetido arrogncia e frieza dos mtodos cnicos e desumanos de gerenciamento, mas que, no entanto, no veio a sucumbir. A sociedade atual presencia um aumento da angstia e da depresso. A utopia da felicidade para todos tem levado depresso generalizada. Se a dor existe e a soluo o consumo, todos passam a ser consumidores e objetos de consumo e o sujeito contemporneo se tornou mais objeto e menos sujeito. Pronto para ser reduzido a um nmero nos protocolos ou um CID nos manuais de psiquiatria, em busca de um ideal de felicidade fixo e padronizado. Desresponsabilizado de seus atos pela biologia que descreve tudo em termos de serotonina e dopamina, o que o desculpa por tudo na sua vida, o sujeito
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ps-moderno apela ao Judicirio como um cliente desbussolado, angustiado e sem culpa. Afinal, tudo biolgico ou culpa do Outro. Por outro lado, as empresas, com seus modelos de gesto pela competncia, medem, classificam e incluem seus funcionrios em estatsticas mortferas e isso promove a inquietao, a desvalorizao e a excluso. So empregados entregues a uma prtica de desrespeito, assdios e embates no ambiente de trabalho que estimula a rivalidade e transforma, com seus sistemas de avaliao, o homem em nmero a ser cifrado, fazendo com que no haja nenhuma diferena entre o humano e o objeto. E a administrao de homens-coisa. Avaliao! Est em todos os lugares. At no Judicirio. Atualmente, o bom juiz das estatsticas aquele que produz muito, faz muitas audincias, adoece pouco, presta obedincia s smulas, faz muitos acordos. Mesmo que para isso tenha que desconsiderar aquele reclamante que vai ao Judicirio por no concordar com sua sofrida experincia de abuso e desrespeito pela empresa, e que quer, mais do que tudo, no um acordo, mas uma sentena de uma autoridade, para que sua dor, tornada pblica, adquira o valor e a dignidade de uma legtima queixa. Nesse caso, para esse reclamante, o acordo no a melhor soluo. S que, para que isso acontea, necessrio que haja juzes livres, que saibam se posicionar e responder pelos seus atos. Ou seja, juzes independentes e no apoiados pela biologia. Os novos sintomas esto a. E cada vez mais as pessoas, sem questionar as consequncias, concordam em fazer parte das estatsticas que as incluem na crescente massa de portadores de transtornos mentais. Bulimia, anorexia, dficit de aprendizagem, toxicomania, sndrome do pnico, depresso, stress ps-traumtico so os atuais nomes dados para as inquietaes humanas. Sigmund Freud, em seu texto O mal-estar na civilizao1, nos diz que [...] a vida dura demais [...] e nos proporciona [...] sofrimentos, decepes e tarefas impossveis [...] e que, para suport-la, precisamos lanar mo de [...] medidas paliativas [...]. O que ele quer dizer com isso que a cultura faz exigncias para que o homem entre na civilizao; exige que ele abra mo de suas pulses e isso no fcil. Ento, ele, homem, faz sintoma. No existe ser humano sem sintoma e podemos ir mais longe at e dizer que no h homem totalmente so. Entretanto, isso no significa que somos todos deprimidos ou bipolares. O que temos angstia. E isso, todos temos. Temos angstia porque no somos completos; porque, ao nascer, perdemos o complemento que nos liga ao Outro e essa perda para sempre. Um defeito sem remdio. Seremos, ento, sempre seres em falta. E isso importante na medida em que essa falta nos faz movimentar, caminhar, desejar. Entretanto, nossa sociedade no quer saber disso e busca freneticamente o prazer imediato, provisrio e sem lao e optamos por desconhecer que a felicidade transitria e contingente e que a realidade a conformao do desejo.

FREUD, Sigmund. (1930 [1929]/ 1974) O mal-estar na civilizao. Edio standard das obras psicolgicas de Sigmund Freud, v. 21, Rio de Janeiro: Imago Editora, p. 93.

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A psicanlise luta contra a clnica do consumo que, como os Alcolicos Annimos, considera o consumo incurvel; luta contra a clnica do shopping, do desejo devastador, sem limites, que no reconhece o verdadeiro desejo, sustentado pelo limite. Luta contra a homogeneizao dos sujeitos e se volta para o singular. E foi assim, orientada pela psicanlise, por sua tica que responsabiliza os sujeitos pelos seus atos, que fiz minha entrada no Centro de Direito e Psicanlise da Escola Judicial de Minas. Quem esse trabalhador juiz? Aquele que lida com os excessos, com o que no se submete s regras, com o que escapa ao ordenamento; aquele que lida com os limites que a sociedade no consegue mais impor. A variedade de dificuldades nos relacionamentos humanos tem desaguado no Judicirio que tem sido a nica instncia capaz de barrar os excessos. Nas queixas endereadas ao jurdico h sempre algo do gozo devastador a ser distribudo, organizado, regulado. Mas o juiz tem seus pontos de vulnerabilidade. Com seus valores e crenas, sua subjetividade esbarra em situaes que lhe exigem uma tomada de deciso e, muitas vezes, ele se angustia. Ele solicitado a decidir, mesmo com suas dificuldades. Como bem disse um juiz: Cada um de ns um verdadeiro repositrio de medos e angstias, ora reais, ora ilusrios. Desde a infncia geramos e cultivamos esses temores, incompreensveis e insondveis ao nosso prprio entendimento. Ser juiz hoje ter que lidar com a impossibilidade de uma resposta totalmente reparadora, porque no h a sentena ideal que acalme o vazio do ser. lidar com os conflitos, mesmo sabendo que cada homem um e deixa aparecer sua marca, seu trao particular que diz respeito ao lugar que ocupa no mundo, s suas escolhas e s suas decises. Cada homem passvel de responsabilizao naquilo que seu, porque, por nossa posio de sujeito, somos todos responsveis. Em se tratando de humanos, o arranjado, o pr-definido e o programado no se sustentam e nem tudo o que parece ser. Precisamos estar abertos aos elementos de novidade e, acima de tudo, sermos crticos para com os modelos impostos pela difuso da psicologia baseada na biologia do comportamento humano que tudo mensura, quantifica, padroniza. Homens so tornados doentes ao se identificarem com o discurso cientfico que se oferece tecnocracia e que, por meio do olhar de seus experts, trata os homens como ratos de laboratrio. Mas ao rato interessa apenas fazer com que seu corpo sobreviva. Com o homem diferente; ele possui um inconsciente. Ento, ele pode querer mais. E ele quer mais: A gente no quer s comida. A gente quer comida, diverso e arte.2

Msica Comida. Composio de Arnaldo Antunes, Marcelo Fromer e Srgio Brito.

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O PORTADOR DE SOFRIMENTO MENTAL COMO PARTE NO JUDICIRIO ESTUDO DE CASO Ccio Oliveira Manoel* Meu papel aqui o de narrador de um caso concreto, um processo no qual venho trabalhando h pouco mais de um ano e meio. Antes de adentrar especificamente no caso e nas suas particularidades, considero importante destacar o processo de formao que o Juiz do Trabalho recebe desde a criao da Escola Nacional da Magistratura Trabalhista - ENAMAT -, decorrente da EC n. 45/04, que corrobora um trabalho j existente h mais tempo, sete anos, na Escola Judicial do TRT da 3 Regio. Os juzes recm-aprovados na magistratura trabalhista permanecem por 30 dias na Escola Nacional, onde recebem uma gama de informaes e treinamentos necessrios ao exerccio da magistratura e, na Escola Judicial do TRT de Minas, -lhes dada a chance de aprofundarem as discusses sobre o tema da doena mental e sua interferncia no mundo do trabalho, por meio do trabalho desenvolvido pela psicanalista Judith Euchares Ricardo de Albuquerque, responsvel pelo Centro de Direito e Psicanlise e coordenadora do grupo NIEP-J (Ncleo de Investigao e Estudo em Psicanlise e Psiquiatria Judiciria), composto por juzes e profissionais da rea de sade mental. Todas as informaes trazidas pela interdisciplinariedade entre o Direito, a Psicanlise e a Psiquiatria so de grande importncia no processo de formao do juiz, uma vez que o simples fato de alguns conseguirem superar a linha tnue entre os pretendentes ao cargo e os efetivos magistrados no lhes d a capacidade de entender, compreender e resolver questes to complexas quanto s relacionadas sade mental. Questo importante para os Juzes do Trabalho o fato de que no incomum a questo da doena mental na relao de emprego, como tambm sua interferncia no prprio desenrolar do processo, alm de termos que considerar a existncia do jus postulandi na nossa rea de atuao, o que muitas vezes um grande complicador. O caso trazido para apresentao, no qual tenho trabalhado atualmente, de um processo de um reclamante portador de uma patologia mental grave, que trouxe, em consequncia, tumultos processuais dos mais variados. possvel fazer uma pardia daquilo que podemos denominar quem quer ser um milionrio. Nesse processo existe um valor disponvel lquido em uma conta bancria oficial em torno de R$1.700.000,00; quantia que o reclamante se recusa terminantemente a receber. Para que seja entendido, necessrio narrar o ocorrido no processo ao longo do tempo e em que condies ele encontra-se hoje. Trata-se de uma ao de complementao de aposentadoria, onde se busca o reconhecimento judicial de algumas parcelas que lhe seriam devidas, em face

* Juiz substituto da JT-MG. Membro do NIEP-J.

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do plano de previdncia privada, tendo sido reconhecidas as suas pretenses em juzo, com a procedncia da demanda em primeira instncia. Importante ressaltar que o processo iniciou-se h 17 anos, em 1993, sendo o reclamante inicialmente representado por advogado no processo, mas que veio a renunciar procurao antes mesmo da sentena de primeira instncia. A demanda encontra-se ainda sem soluo. Aps a renncia do advogado, o reclamante passou a exercer o que j havia mencionado anteriormente que o jus postulandi, ou seja, ele passou a sozinho conduzir os atos processuais de incumbncia do reclamante. Ao folhear as primeiras pginas dos autos, que atualmente se encontram com 47 volumes e mais de 10.000 pginas, pode-se constatar a existncia de peties feitas por advogado, dentro de uma lgica jurdica e nos padres aos quais estamos acostumados. O processo foi ao Tribunal e a deciso de primeira instncia foi mantida, ou seja, do ponto de vista de prestao jurisdicional, o reclamante alcanou xito e todas as suas pretenses foram atendidas. Entretanto, quando o processo chegou ao Tribunal, iniciaram-se os primeiros sinais de problemas psicolgicos do reclamante. At ento, ele falava por representao, mas, ao comear a falar por si, possvel observar uma mudana drstica nas peties que, segundo os especialistas, aponta para um padro de comportamento condizente com delrio paranico por parte do reclamante. H a criao de um universo prprio que inclui uma conspirao contra sua pessoa, iniciada quando do envio do processo ao Ministrio Pblico do Trabalho para anlise do recurso ordinrio; procedimento esse de praxe para os processos que chegam ao segundo grau de jurisdio. A partir de ento, suas peties passaram a adotar um tom agressivo e insultoso, tanto em face dos Desembargadores quanto em face dos Representantes do Ministrio Pblico, que ocasionaram, a partir de ento, os primeiros impedimentos e suspeies no processo, pois as autoridades se sentiram afrontadas e desrespeitadas pela conduta do reclamante. Esse foi o marco da mudana na estrutura do processo. A estrutura dos textos mudou drasticamente e suas letras se tornaram bem maiores, as peties passaram a ter vrias dobras e desdobras, com recortes de jornais e montagens com letras e textos desconexos. Nessas condies o processo saiu do Tribunal e foi ao Tribunal Superior do Trabalho. No TST, por ser o reclamante jus postulandi e fazer sustentaes orais que ofendiam os Ministros, obteve, ao longo desses 17 anos, 14 processos criminais e 04 processos de indenizao por danos morais. O problema que, durante toda a tramitao do processo at sua chegada segunda instncia, no havia sido cogitado o adoecimento mental do reclamante e, parece que, em funo dos reflexos disso na dinmica do processo, o pleno do TST proibiu o exerccio do jus postulandi no Tribunal Superior. Apesar de no haver provas materiais, sabe-se de registros de profissionais que na poca atuavam como advogados, que afirmam que a deciso do TST sobre a matria tenha sido inspirada no caso apresentado. Tentei investigar nos fundamentos da smula, mas no encontrei nenhum registro especfico dessa alegao. Nesse processo, com mais de 10.000 pginas, constatei a atuao de mais de 37 juzes diferentes, sendo que nenhum deles se preocupou em analisar o caso
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sob o prisma da doena mental. Optou-se pela punio do reclamante e no pela identificao das causas das agresses cometidas por ele. Por volta de 2003, e a j se vo mais ou menos 10 anos de processo, foi feita a primeira tentativa de se investigar a doena mental do reclamante. Entramos a um pouco na questo debatida hoje, nesta mesa, pela Dr Naray Paulino, pois, ao ser nomeado um perito mdico, que nem mesmo chegou a vir ao processo, pois teve recusada pela reclamada a antecipao de seus honorrios, a possvel discusso sobre doena mental foi encerrada, mesmo antes de ocorrer, pelo fato de que tal discusso no estava includa na causa de pedir do processo. Em 2005, o Ministrio Pblico Estadual, ao ser intimado, logo aps o Ministrio Pblico do Trabalho ter declinado de sua competncia, abriu um procedimento administrativo para verificao da condio do reclamante e sua possvel interdio. Ocorreu, ento, uma dupla falha, pois o juiz que conduzia o processo no procurou informaes sobre o andamento do procedimento e, por outro lado, o Ministrio Pblico tambm no informou ao juiz o resultado do procedimento administrativo. Passam-se mais alguns anos e o processo ingressou na fase de liquidao, quando ento foi fixado o valor devido ao reclamante. Nesse momento, os colegas, no meu entendimento por estarem aprisionados ao eixo imaginrio do conflito, no deram continuidade aos atos executrios e permanecerem na criao de procedimentos criminais e no envolvimento do processo em procedimentos desnecessrios. O reclamante, no exerccio do jus postulandi, apresentou ento a impugnao aos clculos de liquidao, onde questionou alguns pontos apresentados pelo reclamado e pleiteou algumas diferenas. Em funo das mltiplas agresses sofridas, meus colegas deixaram de analisar os elementos processuais e se limitaram a coibir a conduta do reclamante no processo. Deixaram de receber a impugnao ao clculo para a receberem como embargos execuo, porm julgados improcedentes aps anlise. O reclamante e a reclamada interpuseram agravo de petio. O da reclamada, todo tcnico, foi encaminhado para o Tribunal e o do reclamante sequer foi analisado pelo juiz de primeiro grau. Os autos retornaram e restou apenas a obrigao de serem pagos os valores devidos ao reclamante, visto a reclamada haver desistido do seu agravo. Tal fato foi o estopim para o agravamento da situao psquica do reclamante, pois ele interpretou a no anlise do seu agravo de petio como comprovao de toda sua teoria da conspirao. Minha atuao no processo se d nesse momento, sendo minha primeira funo a de proceder entrega do valor liquidado ao reclamante. Ao chegar Vara, fui informado pela Diretora de Secretaria de que havia um alvar minha espera para ser assinado. A essa altura, o processo j possua 41 volumes, o que me demandou algum tempo a mais para analis-lo na ntegra antes de assinar o alvar que identificava o valor total devido na poca de R$1.363.000,00. Como havia uma multa aplicada ao reclamante por litigncia de m-f, calculada sobre o valor da causa, tive que enviar ao perito para atualizao, pois o valor da causa em 1993 no estava em real. Feita a atualizao e o decote do valor, assinei o alvar e o intimei para pagamento, o que por si s j um contrassenso, uma vez que, nesses casos, as partes e os
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advogados j esto batendo porta do juiz com a seguinte pergunta: No assinou o alvar por qu?. Passado o prazo de cinco dias para recebimento, o reclamante no apareceu. Determinei, ento, que o Oficial de Justia fosse at a casa do reclamante para fazer a entrega do alvar, o que tambm no aconteceu, pois ele se recusou a receb-lo com a explicao de que pretendia continuar no processo, haja vista que seu agravo de petio no havia sido recebido. Marquei uma audincia de tentativa de conciliao. Imaginei que, uma vez presente o reclamante, eu poderia explicar-lhe que o valor do alvar j lhe era devido, independentemente da anlise e eventual provimento do seu agravo de petio. Nesse momento, solicitei a presena da psicanalista da Escola Judicial, com quem tive a oportunidade de conversar sobre o caso e ela se comprometeu a estar presente na audincia. Entretanto, o reclamante no compareceu audincia. Decidimos ento, Judith e eu, irmos at a residncia dele, onde constatamos seu srio problema psicolgico. O reclamante mora em um sobrado da dcada de 50, totalmente fechado com cercas enferrujadas. Havia uma rachadura enorme do piso ao teto, que compromete a estrutura da casa. O primeiro andar, com o parapeito cado, est envolto por correntes. A campainha, presa por fita adesiva, encontra-se em local quase indecifrvel. Ns a tocamos vrias vezes mas ele no nos recebeu, apesar de notarmos que ele estava em casa. Conversamos com alguns vizinhos que nos informaram estar o reclamante h mais de 04 anos sem contato com o filho e sua ex-mulher; que morava com sua me, atualmente falecida, mas que lhe infringia maus tratos. Odiado pelos vizinhos, por criar todo o tipo de problemas, j teve vrias vezes a polcia comparecido sua porta. Tambm fomos informados de que o reclamante tem o hbito de sair todos os dias entre as 08:00/08:30 e retornar por volta das 10:00/10:30. Diante do insucesso da diligncia, li novamente o processo onde, ao longo de infindveis peties delirantes, ele conta toda a sua histria de vida e seu sofrimento mental. Decidi fazer um novo despacho, pois percebi que ele acompanha o andamento processual pela internet, e informei que retornaramos sua residncia, em hora e dia estipulados, para que ele pudesse apresentar seus questionamentos diretamente a um juiz. No dia marcado, Judith e eu novamente comparecemos, mas no fomos recebidos. Ao retornar Vara, constatei que ele havia juntado uma nova petio, onde, no incio, apresentava seus argumentos em uma boa lgica jurdica e de modo respeitoso, mas deixava claro no restante da petio o seu delrio. Interessante e importante tambm o fato de que o reclamante protocolou sua petio na mesma hora e dia declinados no despacho publicado, o que me sugeriu estar a, dada por ele, a nossa possibilidade de dilogo: atravs de peties e despachos, por meio de significantes prprios do Judicirio. Busquei nova interveno do Ministrio Pblico Estadual. Ns nos reunimos inicialmente com a Promotoria do Idoso, at que, aps um tempo, identifiquei que a atuao anterior havia sido feita pela Promotoria da Doena Mental. Discutimos ento com o Promotor a necessidade de interveno imediata para a curadoria do reclamante.
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Por meio de despacho, informei ao reclamante todas as medidas processuais que foram tomadas, inclusive as relacionadas sua possvel interdio parcial ou total, bem como sobre a continuidade do processo, mesmo com o levantamento da quantia incontroversa. Informei-lhe tambm que no poder peticionar no processo at a concluso dos procedimentos pelo Ministrio Pblico e que, caso queira falar comigo nesse meio tempo, estarei sua disposio. Tenho a inteno de, em julho, poca de meu retorno Vara, reverter ao reclamante ao menos uma parte do dinheiro que ele ganhou, mesmo que para isso seja necessrio nomear um curador para o processo. O caso narrado para mim a constatao de que conceitos e discusses de outras reas so de fundamental importncia para ns juzes, to demandados na sociedade atual para atuarmos na resoluo de conflitos que nos exigem conhecimentos alm de nossa formao jurdica e que nos tocam profundamente como pessoas.

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OS JUZES E O SOFRIMENTO NO TRABALHO Antnio Beneti* No dia 20 de maio de 2010 participei, como debatedor, do I Ciclo de Estudos sobre Trabalho e Sade Mental, em uma mesa onde foram apresentados dois trabalhos. O primeiro, Interlocuo entre Direito e Psicanlise - A experincia do Centro de Direito e Psicanlise da Escola Judicial do TRT de Minas, de autoria da psicloga e psicanalista da Escola Judicial do TRT da 3 Regio Judith Albuquerque. O segundo trabalho, intitulado - Le suicide programm du sujet au principe de lorganisation du travail, de autoria do psicanalista francs Ren Fiori, presidente da Association Souffrances au Travail e membro do LEnvers de Paris, ligado cole de la Cause Freudienne (Paris-Frana). Como debatedor, meu primeiro comentrio o de que se trata de uma mesa de trabalho composta por psicanalistas e um pblico formado em sua maior parte por trabalhadores do campo jurdico, profissionais e funcionrios do TRT-MG, alm de um pblico psi em menor escala. Por que psicanalistas nesse campo? Judith diz no incio de seu trabalho: No fcil ser juiz hoje!. Partimos desse ponto para justificar a nossa primeira pontuao colocada de incio, acima. A afirmao dela de haver hoje um trabalho rduo dos magistrados supe ou afirma que era mais fcil ontem... O que se passou? O mundo mudou! E todos na face do planeta Terra tero que se haver com isso. Inclusive magistrados e psicanalistas. Do lado dos magistrados, nem o semblante-toga segura mais o exerccio da autoridade legisladora, o semblante de autoridade jurdica. Do lado do analista, o objeto silencioso, estranho a qualquer intimidade na sesso analtica tambm um semblante que no possui hoje a fora de ontem. A questo que os semblantes so operatrios, uma articulao entre o imaginrio e o simblico. Perderam poder no mundo de hoje o amor, a confiana na palavra, na amizade, no trabalho, na solidariedade e, sobretudo, o pai, na sua autoridade paterna legisladora, enquanto semblante operatrio que regrava o excesso do mais de gozar do humano, nas suas relaes com os homens, com a natureza e cultura. Vivemos hoje a poca dos excessos de toda ordem a comandarem os atos e o comportamento do dito ser humano. Os ideais da cultura, da civilizao no comandam mais. O posto de comando agora do mais de gozar. Esto a as passagens aos atos homicidas por dinheiro, sexuais, consumo de drogas, etc. Mata-se hoje com facilidade o pai, a me, os avs, irmos, o prximo, o vizinho, os filhos, se estiverem estorvando e obstaculizando o mais de gozar. Pode-se assim jogar a filha pela janela, matar a av para pegar seu dinheiro e fumar crack, ou matar os pais para roub-los e ir ao motel...

* Mdico psiquiatra, psicanalista, A.M.E. da Escola Brasileira de Psicanlise/ AMP. Atual Presidente da EBP.

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Talvez a frase contempornea em ascenso seja: no me incomode, no me encha o saco... eu no quero saber de nada... a no ser gozar... vamos nessa? Como o caso de um famoso jogador de futebol, pobre menino rico, um exemplo do contemporneo bem sucedido... Formalizemos para economizar palavras. Primeiro, o mundo contemporneo mudou de mestre. Do antigo mestre dos ideais para o mestre contemporneo do mais de gozar. Segundo, presenciamos as consequncias de um discurso capitalista, que tem como seu motor o discurso da cincia e da tecnologia, ligado e a funcionar 24h por dia para produzir os objetos de consumo, de mais de gozar. O sujeito levado a uma situao de objeto consumido, mais de gozado por esse discurso e sua lgica de consumo perversa que anuncia, vende o anncio de uma possibilidade plena (impossvel) de ser feliz, levando o sujeito consumidor a terminar como um objeto resto, dejeto social, totalmente consumido por esse discurso. Com Jacques-Alain Miller, falamos hoje de uma mutao ontolgica do ser. O discurso do mestre contemporneo (discurso capitalista/discurso da cincia), quantificador, avaliador e generalizador dos modos de gozar, representa um saber que faz do nmero a garantia do ser. A existncia das coisas, das pessoas e sua credibilidade passam pela quantificao. O desempenho escolar, sexual, amoroso, profissional, a ateno, a memria, a sade. Tudo avaliado e quantificado. Ser que atualmente a eficcia e o desempenho de um juiz no passam pelo nmero de processos julgados? A questo que tudo isso faz parte de um discurso que se apresenta como sem furos, cientfico. Um discurso capitalista travestido de discurso cientfico; furo de saber igual a zero... Mas o cientfico mente. Por exemplo: o editor do famoso, rigoroso e referncia no campo mdico The British Journal of medicine pede moratria da publicao de artigos mdicos por estarem contaminados pela indstria farmacutica. Lembro-me bem de meus primeiros encontros com os magistrados do trabalho na Escola Judicial quando centrei minhas intervenes sobre a questo da Autoridade nos trs registros (real, simblico e imaginrio) e sobre o corpo, o emprstimo que o corpo faz ao fenmeno da transferncia enquanto suposto saber no exerccio da magistratura nas audincias. No caso, enquanto autoridade suposta saber a sentena justa. Mas a justia s pode existir enquanto injusta. A ideia do Justo nos remete ideia de Deus, exceo. O Justo aquele que falta humanidade injusta e ao cdigo jurdico. mais uma peneira do que uma superfcie sem furos; tal como a lingustica, com todos os furos da linguagem. Os juzes me relatavam o sofrimento corporal, o cansao, as dores, a exausto, a depresso; corpos em sofrimento. Mas sabemos que um juiz no pode ser um ato sem o corpo. O discurso capitalista pode e ali coloca o escravo, o corpo do escravo. Na magistratura, o juiz ele mesmo o escravo ideal do cdigo jurdico e trabalha com o corpo para a satisfao do Outro, do Cdigo Jurdico, atravessado em suas brechas, seus furos, pelo poltico. Existe uma perverso interna no exerccio do ato jurdico e torna-se cada vez mais comum juzes no banco dos rus. a queda dos semblantes. Segundo ponto a ser ressaltado: h um sujeito do inconsciente no juiz. Judith nos mostra isso em seu texto, a partir de uma casustica ao redor das audincias, onde, em situaes diversas, o sujeito do inconsciente aparece no magistrado, em seu corpo, naquilo que podemos dizer falasser (parltre). o que vemos em certas
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audincias, quando o juiz responde atravs de sua subjetividade, em ato, enquanto igual, humano, rompendo e desvestindo-se de seu semblante, de sua toga; fora do cdigo jurdico. Temos a ento uma situao onde dois sujeitos emergem, o juiz e o trabalhador reclamante. Contudo, so ambos reclamantes, trabalhadores. Nesse ponto, encontramos o texto de Ren Fiori: O suicdio programado do sujeito. Trata-se do sujeito do inconsciente, que caminha, fantasmaticamente, como um objeto ao saber do Outro. O princpio da organizao do trabalho... Estou de acordo. Orgulhoso de ser o objeto aparentemente desejado, reconhecido pelos seus esforos, amado, apesar de segregado, no pode emergir enquanto sujeito da diferena, na sua singularidade, somente enquanto um objeto padro. Funcionrio padro, escandalosamente mostrado ao olhar do Outro social, sorridente. Escravo padro do mestre capitalista, seu grande gigol... Explorador de sua mais valia no trabalho. Lembramos de Charles Chaplin em Tempos modernos que trabalha como se fosse uma pea numa engrenagem produtiva capitalista, como um rob, um objeto programado pelo saber do patro, de sua indstria. Sem voz, sujeito morto. Como nos diz Ren Fiori, comandado por mensagens negativas, por palavras de ordem. Significantes intoxicantes do lao social trabalhista. O insuportvel mal-estar do trabalhador no raro o leva a passagens ao ato, como tentativa de alvio, atravs da ruptura radical com sua posio no trabalho, com sua prpria vida. A France Tlcom nos traz exemplos disso. Judith cita em seu trabalho um caso de um jovem que se suicida aps no suportar as presses do trabalho no trabalho. Para Lacan, o suicdio, a passagem ao ato suicida uma soluo, inicialmente descrita nas psicoses. Na poca, ele nos trouxe o conceito de Kakon, que diz de um mal-estar, um sofrimento localizado no corpo, a desgraa no corpo, que faz com que o sujeito golpeie a si mesmo ou ao outro, mas, quando o faz ao seu semelhante, no sabe que golpeia extimamente o mais ntimo do seu ser. Assim, a tentativa de suicdio ou o prprio suicdio quando exitoso no seria mais do que uma tentativa de mutao subjetiva em busca de um alvio afetivo, de um menos de mal-estar ou sofrimento localizado ao nvel do corpo. Mutao subjetiva aqui se refere tentativa de sada, de soluo, de mudana da posio de objeto em sofrimento para a posio de sujeito desejante, fora da posio de objeto gozado pelo saber do Outro empresarial. Poderamos falar hoje de uma generalizao dessa soluo como consequncia da incidncia massacrante e mortfera do mestre contemporneo? Vivemos em um mundo onde sintomas contemporneos como sndrome de pnico, depresso e stress so a tnica. No sem tocar o corpo, como nos aponta Ren. O problema que, se o suicdio do indivduo na tentativa de um alvio afetivo de seu mal-estar acontece como uma soluo para o sujeito do inconsciente objetificado, essa objetificao do sujeito tambm uma soluo para as empresas que, por visarem produo, eficcia e ao lucro, exploram o trabalhador atravs da mais-valia e no abrem mo de uma organizao empresarial que o mantenha alienado de sua condio de sujeito, enquanto objeto. Interessam empresa sujeitos anestesiados e intoxicados pelos seus significantes existentes no lao social trabalhista, sujeitos reduzidos sua dimenso de objeto, apesar de o empregador muitas vezes se apresentar como aquele que se preocupa com a sade fsica e psquica do trabalhador, haja vista a promoo de cursos, encontros sociais etc.
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Esses elementos so apenas semblantes, molduras de um quadro mortfero, que, conforme o trabalho de Ren Fiori, esto postos de sada: o suicdio programado do sujeito, do sujeito do inconsciente (no confundir com a pessoa, com o indivduo). Trata-se da subjetividade em jogo, do sujeito do inconsciente como princpio organizador do trabalho. Uma estrutura lgica de funcionamento que comanda, de forma que temos uma situao crucial que, a meu ver, encontra um tipo de sada, de soluo, deixada por mim em suspenso quando me referi ao trabalho de Judith: o sujeito vai aparecer, encarnado pelo trabalhador, nas demandas ao jurdico trabalhista para, a partir da fala que faz emergir algo de sua histria e de sua singularidade, obter um pouco do dinheiro que lhe foi extorquido pela mais-valia. Com isso, quer tambm barrar o gozo do Outro que o explora como objeto. Assim, encontramos uma sobrecarga, nunca vista na civilizao, do discurso jurdico, a afetar a sade dos profissionais que respondem em ato neste discurso, nas audincias, ou seja, os juzes. Audincias onde o semblante de autoridade no se sustenta mais como operador, com toga ou sem toga. O trabalho apresentado por Judith mostra-nos a resposta do sujeito s situaes contemporneas, to bem elucidadas no texto de Ren Fiori.

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O SUICDIO PROGRAMADO DO SUJEITO NO PRINCPIO DA ORGANIZAO DO TRABALHO Ren Fiori* O Sr. X marcou consulta a conselho do psiquiatra de sua filha e do psiclogo de sua mulher, que lhe deram o folder da Association Souffrances au Travail. O Sr. X trabalha h dois anos em um escritrio de gesto imobiliria. Ele exerce essa profisso h vinte e cinco anos. Mostra-nos as duas cartas que lhe enviaram e cada uma delas significa para ele uma advertncia. Em uma, aparece a expresso falta grave. Apresenta-se como algum que est desestabilizado com o que lhe est acontecendo e que por esse fato comete erros ao elaborar seus relatrios. E, ainda, ele no maneja bem a informtica, o que lhe constitui uma desvantagem desde que foi nomeado por seus chefes para represent-los nas numerosas assembleias gerais de coproprietrios. Desde ento, tem estado muito aborrecido e comeou a se informar sobre ofertas de emprego nesta rea. No entanto, para esse cargo o ritmo imposto atualmente no lhe convm mais. Ele concorda com seus patres quando dizem que ele comete erros e que no conhece bem a informtica. Ns lhe chamamos a ateno para a segunda carta, onde h uma desproporo entre a expresso falta grave e o fato do qual acusado. Ele concorda, mas no demonstra raiva alguma, nem afeto algum. Conta-nos que teve que tomar um tranquilizante aps receber a carta, pois se sentiu mal. Propusemos um segundo encontro, salientando a escolha que havia feito de no querer continuar a trabalhar nesse escritrio pois, como ele mesmo havia dito, no poderia responder s exigncias de seus empregadores por serem eles muito minuciosos. Em nosso segundo encontro, aps ter-nos contado seu percurso nessa profisso que havia tido prazer em exercer, o Sr. X diz experimentar agora uma certa lassitude. Ele caminha agora sobre seu sentimento de desvalorizao e sobre o desprezo de seus patres. A secretria tambm, apesar de ser sua subordinada, desconsidera-o ao lhe dirigir a palavra. Uma vez mais nos diz ter decidido encontrar um emprego em outro escritrio ou mudar de profisso, pois esta no lhe convm mais. Retomamos o significante lassitude, que ele tinha trazido. Ele admite que uma imagem de suicdio havia lhe passado pela sua cabea se no sou de utilidade alguma em meu trabalho, aos outros, para que ento viver? Ns lhe fazemos notar que tem a sorte de ter uma esposa que o ajuda a suportar essa provao. Mais adiante, ele nos dir que, durante todos esses anos, passou frias maravilhosas com sua esposa, o que o ajudou a esquecer a pequenez de seu minsculo apartamento e tambm que havia tido a sorte de realizar alguns de seus sonhos como entrar em uma Ferrari ou, numa outra vez, em um helicptero. Agora, ento, podia conceber a ideia de morrer. Alm do mais, se no podia sustentar sua famlia, qual utilidade ele teria? Atualmente, ele no tem mais essas ideias suicidas.

* Psicanalista, membro de lEnvers de Paris, co-fundador de Souffrances Au Travail. Maio de 2010.

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A nosso pedido, ele retoma a falta de memria com a qual nos entreteve. Ele sempre soube fazer com ela. Uma vez, entretanto, ela quase lhe pregou uma pea em seu emprego anterior, causando uma confuso com um proprietrio. Alguns de seus colegas atuais se aperceberam desse ponto fraco. Ele no suporta as zombarias que tocam seu sentimento de desvalorizao. Outra coisa lhe causa problema, ele no consegue achar tempo para ir s entrevistas de emprego, pois suas jornadas de trabalho so muito longas. Ele hesita em se ausentar, para no deixar tempo livre aos seus empregadores que poderiam revirar seus relatrios e encontrar os erros cometidos. Como fazer ento para procurar um novo emprego? Ns evocamos diversas solues quanto a isso. Ao fim da entrevista, o Sr. X me pergunta se verdadeiramente vale a pena voltar, pois tem a impresso de estar se repetindo. Eu lhe sugiro, entretanto, um novo encontro para a semana seguinte, propondo-lhe refletir sobre um meio de sair dessa atmosfera nociva e de se dar possibilidades de mudar de emprego. Sr. X no estava na mesma disposio de esprito em nossa terceira entrevista. Ele tirou uma licena do trabalho. Sua esposa solicitou ao sindicato uma consulta com um advogado. Sr. X dedicou-se a responder a cada uma das cartas de seu empregador, ponto por ponto. Ele l o esboo da carta onde detalha com preciso e em um francs impecvel as manobras dos seus empregadores e seus efeitos sobre ele. Comeou tambm a navegar na internet, ferramenta que no lhe era familiar, para ter conhecimento do mercado de trabalho no setor onde pensa exercer outra profisso. Decidir tambm ver o mdico do trabalho para obter um certificado de inaptido, pois quer evitar o longo processo no Tribunal do Trabalho, chamado na Frana Tribunal des Prudhommes. Enviou ao advogado as respostas que tinha escrito ao seu empregador para que as corrigisse. Pensa achar uma formao em outro terreno, aps um exame de competncias atravs da Agence Nationale pour lEmploi. Seu mdico prolongou sua licena por quinze dias. ento que ele nos confessa que, quando era jovem, queria ser motorista de nibus. Ainda hoje, adora dirigir. Nunca falou disso aos seus pais, que no o teriam ouvido. Eles quiseram faz-lo estudar engenharia como seu irmo, seis anos mais velho que ele. Isso foi um desastre. Enfim, Sr. X anunciar-nos- seu projeto de recomear no diagnstico de imveis e apartamentos (deteco de chumbo, amianto, consumo energtico, etc.). Desejou que aquele fosse nosso ltimo encontro. Esse curto resumo de algumas entrevistas pode nos ajudar a compreender que, ao encontrar esse problema no trabalho, at ento, Sr. X no tinha podido contornar um sentimento de desvalorizao enraizado, inscrito em sua histria e marcado por uma palavra gelada e nunca ouvida por seus pais. Dificuldade essa, que ocasionava nele o surgimento de ideias suicidas, o que no certamente o caso de outras pessoas. A HISTRIA DO SUJEITO COMO MENSAGEM DO OUTRO INCONSCIENTE E O SINTOMA Souffrances au Travail1 uma associao que foi criada na Frana no ms
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Os membros da Association Souffrances Au Travail so: Maria Luisa Alkorta, Raphale Dhennequin, Marie Hlne Doguet, Ren Fiori, Elisabeth Frantz, Anne Ganivet-Poumellec, Patrick Lambouley, Dominique Pagant, Pierre Poumellec.
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de julho de 2000 por membros de lAssociation de lEnvers de Paris, que ligada lcole de la Cause Freudienne. Desde 2004, ns nos reunimos todos os meses com nossa colega supervisora, Marie Hlne Doguet, para discutir casos de pessoas que cada um de ns recebe para entrevista. Souffrances au Travail uma associao membro do Rseau International de Psychanalyse Applique na primeira pgina do site: www.souffrancesautravail.org; apresentamo-nos como:
Psicanalistas de orientao lacaniana, cuja experincia tambm a do mundo do trabalho, propondo acolher aqueles que experimentam esta forma particular de malestar. O acesso direto a uma pessoa formada pela psicanlise com quem rapidamente ter uma entrevista proposto atravs de um atendimento telefnico permanentemente disposio. nicas ou mltiplas, as entrevistas visaro sempre exprimir a doena singular das pessoas confrontadas com esse sofrimento, para que um tratamento seja possvel.

Para colocar a criao da nossa associao no contexto da Frana deste perodo, lembremos que, em 1996, aparece na Frana o livro de Vivianne Forrester: O horror econmico, que ser seguido de vrias outras publicaes oriundas da psiquiatria, da sociologia. Tambm filmes so produzidos. O ltimo, Nada pessoal de Mathias Gokalp. Souffrances au travail atua na regio parisiense, mas tambm recebe pessoas vindas do interior da Frana, pois nessas regies no h associao psicanaltica alguma desse tipo. Mencionamos, entretanto, o Centre Psychanalytique de Consultation et de Traitement (CPCT) em Lyon, onde trabalha nossa colega psicanalista Jacqueline Dhret, que se interessa por essas questes. Trata-se aqui da psicanlise aplicada ao tratamento de um impasse particular do sujeito, mas no em um conceito de uma cura psicanaltica. Entretanto, nesse lugar, solicitamos, pelo nosso tipo de acolhimento, a colocao em ressonncia da situao presente e elementos da histria do sujeito, histria que funciona como um texto criptografado que faz par com sua posio nessa situao; histria onde se funda seu desejo inconsciente. Com efeito, isso pode parecer um paradoxo, pois a pessoa que vem nos ver se queixa dos outros, colegas, superiores, patro e de uma situao na qual ele se encontra misturado e bem real. Quando o sujeito procura um analista, ele o faz em funo de uma questo que se lhe coloca e que se refere a ele mesmo. A diferena de nossa proposta daquela que visa cura psicanaltica que, aqui, ele vem nos ver com uma queixa que concerne ao Outro do trabalho e do qual ele se sente vtima. Mas, alm da realidade, essa estigmatizao, cujo objeto o sujeito, tem geralmente sobre ele um efeito de impotncia, de petrificao, de tetanizao e de angstia em todos os casos e que o inibe, imobiliza seu pensamento, sua reflexo e, ao final, seu desejo, esse desejo que a sua janela para o futuro. Na maior parte dos casos, ele no consegue falar disso s pessoas prximas, sua famlia, tamanho e to intenso o sentimento de culpabilidade e vergonha que a se conjugam. A maior parte dos sujeitos que procuram Souffrances au Travail esto na solido e no insulamento. Se essa situao inibe o sujeito, paralisa-o, pode tambm, ao contrrio, incit-lo a uma passagem ao ato, prejudicial para ele e para os outros e que o faz colocar-se em posio de vtima frente a uma situao real. Mas o sentimento de impotncia, de paralisao ou os sintomas corporais que podem
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sobrevir no so necessariamente decorrentes dessa realidade. Suas razes se encontram na histria do sujeito que captura, determina seu desejo e a, reencontrando os determinantes de sua histria, que ele pode se fazer ator de seu futuro. Um exemplo o sentimento de desvalorizao do Sr. X que o impede de enfrentar essa situao. No decorrer das entrevistas, ele pode responder de outra forma e perceber aquilo que vinha de sua prpria histria, o que teve como efeito tir-lo da posio de imobilizao e lhe permitiu passar reflexo e ao. Jacques Lacan, em seu seminrio A tica da psicanlise, sublinha o sofrimento do sujeito paralisado, evocando o mito de Dafne em As metamorfoses de Ovdio. Dafne, perseguida por Apolo, transforma-se em Loureiro, no tendo mais nenhum outro recurso para escapar de seu perseguidor. Podemos dizer, usando um termo atual, assdio moral, que essa transformao [...] deveramos talvez conceber a dor, [...] diz Jacques Lacan2 em seu seminrio, [...] como um campo que na ordem da existncia se abre precisamente no limite onde no h possibilidade para o ser de mover-se. Alguma coisa no nos anunciada em no sei qual apercepo dos poetas, com o mito de Dafne transformando-se em rvore sob a presso de uma dor da qual no pode mais escapar? Dor petrificada continua Jacques Lacan. Aqui, pode-se ler esse mito como a expresso do imaginrio potico de Ovdio, mas, do ponto de vista psicanaltico, trata-se de um verdadeiro algoritmo, expresso algbrica de variveis que podem tomar valor diferente e determinante para cada sujeito. o ideal-do-eu, aqui declinado como ideal do amor, objeto de gozo ao qual Dafne se v reduzida, em um acontecimento de corpo como angstia e sintoma imaginarizado como A Metamorfose. Podemos relatar vrios outros casos recebidos por Souffrances au Travail, como o desta mulher, Sr N, que nos foi enviada por um atento mdico do trabalho, em razo dos sintomas corporais que ela lhe descreve. Ela trabalha em um organismo pblico regional e se torna o bode expiatrio de seus colegas. Tenho sintomas corporais estranhos, contudo fao ginstica seis horas por semana. Dores cervicais, queimaduras e dores de cabea. Sr N procurou achar a causa delas na internet, sem sucesso. Assim, foi afastada do trabalho durante vrias semanas. No decorrer de alguns encontros, ela contar sua infncia e sua adolescncia na cidade onde morava com seus pais. Falar de si mesma nesse perodo de sua vida, eu era sem estilo, para explicar que no dava importncia aparncia, como tambm o resto de sua famlia, cujos membros gritavam ao invs de falar; o pai batia frequentemente na me. esse sem estilo, com o qual tinha querido tomar distncia quando entrou no mundo do trabalho, que ela de novo encontrou com a atitude insultante de seus colegas. H algum tempo seus sintomas corporais desapareceram. Durante uma reunio, o diretor responsvel por vrios servios, inclusive o dela, pediu desculpas pelo comportamento de seus colegas que ela teve que enfrentar. Agora, ela est mudando de servio. O sem estilo, segundo sua expresso, a mensagem que lhe vem do Outro, o texto de sua histria que encobria a causa de seus sintomas, dirigido a um psicanalista.

LACAN, Jacques. O seminrio , Livro VII, Lthique de la Psychanalyse (A tica da psicanlise), transcries por JA Miller, Paris: Seuil, p. 74.
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A IDEOLOGIA GERENCIAL E SUA INJUNO H, com efeito, uma mesma situao do assalariado que determinada pelas organizaes de trabalho muito sistematizadas, encontradas nos grandes grupos de empresas atuais, que as pessoas recebidas por ns tiveram que enfrentar, apesar de no terem trabalhado obrigatoriamente nesse tipo de sociedade. Uma vez mais agradecemos a oportunidade que nos dada de tentar desdobrar-lhe a problemtica. A onda recente de suicdios na France Tlcom d uma nfima ideia do que executado nessas organizaes. a verso mais brutal e mais espetacular, e, se hoje podemos ter uma ideia bem precisa, graas ao trabalho notvel de um jornalista, Ivan Du Roy, atravs de seu livro Orange stress. A nocividade que infiltra nessas organizaes no necessariamente to barulhenta e espetacular. Alis, para a France Tlcom chegar a esse ponto, foram necessrios vrios anos de uma silenciosa gerncia de ferro da qual no se conhecem ainda todas as consequncias (depresses, consequncias fsicas, doenas). S muito recentemente, h dois ou trs meses, devido a um relatrio de 84 pginas enviado ao Ministrio do Trabalho por uma de suas inspetoras, foi possvel a um dos sindicatos da empresa lev-la justia. Antes, tudo tinha sido feito para que as decises gerenciais que conduziram a essa situao catastrfica no aparecessem; as pistas tinham sido confundidas, as informaes no tinham sido transmitidas Inspeo do Trabalho, nem Medicina do Trabalho. Agora preciso esperar que esse livro seja traduzido em outros pases. Na modalidade de organizao do trabalho, presente atualmente nos vrios grandes grupos, se nos detemos a um procedimento descritivo e tcnico de suas prticas, no encontramos coisa alguma que possa a priori ser questionada, a no ser que, em se tratando de uma empresa, h em todos os casos a extrao, a extorso da mais-valia. o conceito de sujeito, elaborado na psicanlise por Jacques Lacan e valorizado no curso de Jacques-Alain Miller, que nos permite dar um relevo um pouco mais preciso das linhas estruturais que denunciam a dinmica mortfera que conduz ao suicdio subjetivo e que pode tambm levar uma pessoa a optar por desaparecer fisicamente. uma dinmica que tem sua prpria temporalidade, lenta ou rpida, bem como suas aceleraes quando a empresa atravessa uma crise. A organizao moderna do trabalho possui em seu programa uma multiplicidade e uma variedade de fatos que so como transcries de uma mensagem negativa radical, transcries que se deixam decifrar no vazio, que tocam o sujeito, provocando nele acontecimentos de corpo, sintomas precedidos pela angstia. Nessas mensagens silenciosas difundidas pela mquina organizacional est incrustada a ideologia gerencial, apoiada pelos servios de comunicao interna da empresa que, cremos, tm quase todos a mesma funo: anestesiar a dor, o sofrimento, o stress; permitir ao sujeito suportar. Paradoxalmente, tambm uma mensagem negativa suplementar que o assalariado recebe, alguma coisa como: Seu sofrimento no existe. Ou antes: [...] seu sofrimento um insulto ao positivismo do ambiente. Um positivismo que martelado sob todas as formas, criando um ambiente debilitante para as pessoas. Essas mensagens negativas
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Orange stress (Laranja estressada), Ivan du Roy, O gerenciamento pelo stress na France Tlcom, edies O Descobrimento, setembro 2009.
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programadas e incorporadas pela mquina administrativa contribuem poderosamente para asfixiar o desejo do sujeito, desejo que a margem onde ele encontra o que o valoriza, segundo os ideais que lhe so prprios. Uma parte deles est reunida de outra forma na famosa conscincia profissional que exprime uma adeso do assalariado a um certo bem-fazer no registro de sua profisso. Hoje, a primeira mensagem negativa que chega ao sujeito : Voc no tem mais interioridade, voc despossudo de sua inteligncia interior. O fato que a golpes de mltiplas auditorias a ideologia gerencial realizou a exteriorizao4 dessa inteligncia que agora se empilha em mltiplos procedimentos de qualidade e em protocolos de trabalho standardizados, fixados em seus escritos. Procedimentos que se gostaria de articular entre elas para realizar um continuum, uma fluidez, uma preciso na rapidez, na sucesso das operaes e chegar ao famoso defeito zero. Esse procedimento simplrio aps o calco daquele que o princpio da concepo do computador, dotado assim de uma dita inteligncia artificial. Essa operao que ns descrevemos se acompanha, entretanto, de uma injusta imposio colocada em prtica pela ideologia gerencial, a de afirmar que tudo dessa inteligncia interior transferido para esses protocolos escritos. mensagem essa inteligncia interior negada a voc segue-se Ns no reconhecemos a iniciativa que voc possa colocar em prtica para que as operaes funcionem, mesmo sabendo que ela obrigatoriamente solicitada. No encontro anual de avaliao, no decurso do balano do ano anterior e na fixao dos objetivos destinados ao assalariado para o ano seguinte, a execuo dessa inteligncia interior no levada em conta. Este aestimatio, para nomear um conceito que pegamos emprestado de Leibniz atravs de Marc Parmentier em seu artigo publicado no Les philosophes de la science, folio essais, Gallimard, 20025, necessrio ao assalariado e demanda tempo de reflexo para bem executar sua tarefa. A ideologia gerencial parte assim do princpio de que os procedimentos e o real so inteiramente reversveis. Ou seja, sem resto, para usar uma articulao de Jacques-Alain Miller.6 O que resta ento ao sujeito, o que se lhe imputa propriamente? Restam-lhe seus afetos, afetos do sujeito7 e afetos do corpo8 e tambm seu comportamento. aqui que a noo

TURING - Jean Lassgue - Ls belles lettres (As belas cartas) 2003. p. 122 [...] o fenmeno da inteligncia no seria mais a expresso de uma interioridade, ele se manifestaria antes como um fenmeno distribudo entre vrios seres humanos pela mediao das mquinas. Aestimatio - conceito de origem jurdica que no designa um clculo aproximativo, mas uma modalidade de avaliao sui generis que se aplica a grandezas dotadas de uma dimenso prpria de natureza qualitativa, enquanto que o clculo em sentido estrito s se refere a grandezas abstratas s comportando dimenses algbricas. Aestimatio no concerne apenas s probabilidades; um centro de gravidade, uma fora, um efeito so estimados e no calculados. Assim, a composio de um parmetro intensivo, a velocidade de um parmetro extensivo, o deslocamento (translao de uma massa segundo um certo espao) permitiro definir o conceito de ao, fundamento da dinmica Leibniziana. MILLER, J.A. Le despotisme de lutil (O despotismo do til): a mquina panptica de Jeremy Bentham Ornicar, n. 3. MILLER, J.A. A propos des affects dans lexprience analytique (A respeito dos afetos na experincia analtica). Atos de ECF, volume X, Bruxelas, 1986. p. 119 a 125. MILLER, J.A. Revista La cause freudienne (A causa freudiana), n. 44, fevereiro 2000. p. 16.
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de stress vem indexar esse elemento inqualificvel que so os afetos, elemento incontrolvel que transborda do sujeito com suas consequncias subjetivas e corporais imprevisveis, que o conceito psicanaltico de gozo vem nomear. Promover a transferncia integral da inteligncia antes interiorizada do sujeito aos procedimentos explcitos e escritos tambm serve em seguida para negar a esse mesmo sujeito toda interioridade inteligente, reduzida agora em emoes, afetos e stress irredutveis, que sero a referncia almejada das mensagens dos servios de comunicao da empresa, para destruir-lhe o impacto. STRESS E DESESPERO DO SUJEITO O que faz par com a depresso o stress, sintoma de alienao que afeta precisamente o sujeito que arrastado ao funcionamento da cadeia significante e sua acelerao [...]9. Com efeito, no um ideal de regulao que preside o sistema organizacional, mas o de intensificao progressiva e de acelerao dos processos em detrimento da dignidade das pessoas. Essa acelerao responde intensificao da extrao da mais-valia e ditada em grande parte pelos conselhos de administrao que tm os olhos fixados na parte do mercado a conquistar e nas cotaes da bolsa. Como conseguir, diz Bertrand Sernin, filsofo, tanto em situaes de guerra quanto em situaes de insegurana e tenso cotidianas que as pessoas submetidas a condies de stress sejam capazes de conservar sua dignidade, quero dizer, no sejam transformadas em coisas, paralisadas pelo medo ou pelo terror? Boa pergunta, feita pelo professor emrito de filosofia na Universidade de Paris IV e membro do Instituto, em seu artigo publicado na coleo intitulada Dicionrio do pensamento mdico, realizado sob a direo da epistemloga Dominique Lecourt. Lembra-nos mais adiante, em um artigo desse livro, de que a palavra stress vem do latim stringere que significa estreitar, apertar, tudo isso acompanhado de emoes: angstia, ansiedade, sentimento de abandono, solido, impotncia que se experimenta em uma situao pungente. No se encontra na lngua francesa a palavra stress antes do sculo XX, mas ela foi empregada nos sculos precedentes pela lngua inglesa em metalurgia com o significado de uma fora que exerce uma tenso causadora de uma deformao do objeto. A configurao aqui descrita de uma mquina organizacional que conjuga potncia e falta de sentido tem como efeito apagar o sentido prprio que o sujeito gostaria de dar sua relao com seu trabalho. Ao funcionar ao gosto dos procedimentos pr-escritos e impostos, aponta que seu ideal permitir um trabalho s cegas. Essa mquina se apresenta como autnoma, funcionando segundo suas prprias leis. Ela se orna da necessidade, ela se d a aparncia da necessidade. Nesse contexto, isso tambm significa rigidez, inflexibilidade e participa da reduo do sujeito ao silncio, da sua passagem solido, ao isolamento. Aqui notamos as primeiras mensagens negativas emitidas pela mquina organizacional, que assim desrealizam o sujeito para realiz-lo como objeto, instrumento da mquina concebida segundo o ideal de automatizao e autonomia. Mas no tudo.

MILLER, J.A. LAutre qui nexiste pas (O outro que no existe), 21 maio 1997.

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Salientemos antes de prosseguir, o termo dignidade, formulado acima e precisado como dignidade subjetiva por nossa colega Jacqueline Dheret.10 As mensagens negativas fazem com que o sujeito abra mo de sua dignidade subjetiva como resposta s solicitaes do programa organizacional. Elas criam nele um sentimento de indignidade, ao operar a dissociao do sujeito com seu ideal-doeu e, a, a vergonha que frequentemente surge.11 Para alguns sujeitos, isso os coloca em falta com um dever-ser que lhes prprio, utilizando a frmula de Jacques-Alain Miller em seu curso de orientao lacaniana de 1994, intitulado SILICET. Dever-ser que conectado a um ideal mais ou menos explcito, mas cujo acento recai na funo inconsciente do ideal-do-eu. O atentado dignidade subjetiva o lugar incandescente da violncia ao encontro do sujeito, promovido pelas tramas dos procedimentos organizacionais. Esse ataque provm da mensagem radical de que falvamos acima, legvel nas brechas, em negativo, emitida pela mquina organizacional a todo instante, no tempo e no espao e tambm fcil de restituir, visto estar no incio de todos os projetos de economia ou de organizao das empresas, que efetivamente no nomeiam o sujeito, seno pelos termos homem/dia ou homem/hora para qualificar o trabalho a efetuar, ou seja, homem instrumento, homem destitudo. Essa inexistncia da considerao da dimenso subjetiva da pessoa nos projetos e seus clculos, sistematizada no tempo e no espao, intensificada e repetida com rapidez em certas ocasies e conceitos, recebida pelo sujeito como uma violncia sua dignidade, como um rebaixamento, uma destituio. ento, por essa questo da dignidade ou, dito de outra forma, de autoestima, da qual tambm Freud fala12, que se realiza o canal que conduz do indivduo ao ataque ao sujeito e sua intimidade. A radicalidade, a negao absoluta contida na organizao faz ento arder a demanda de ser13 que no unvoca, mas complexa e no redutvel a uma simples demanda de reconhecimento, e sim invisvel, silenciosa e no menos inerente subjetividade onde se aloja a falta-a-ser. Essa demanda arde diante da radicalidade de um voc no , tanto mais radical quanto no formulado, mas, entretanto, emitido pela mquina organizacional cujo ideal um funcionamento s cegas, no estilo gerencial inteiramente inexistente do ponto de vista subjetivo e que pode no s trabalhar harmonicamente no programa organizacional, mas tambm ser um facilitador, suspendendo bloqueios de todo tipo. Abordamos at aqui a questo da organizao do trabalho, considerando que a injuno gerencial tinha uma direo do alto para baixo. Faz-se necessrio completar essas consideraes, dizendo que a tambm se junta um sentido direcional horizontal que exprime frmulas do tipo gerenciamento por rede,

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DHERET, Jacqueline. Le travail peut il encore tre um jeu srieux de la vie? (O trabalho pode ainda ser um jogo srio da vida ?) MILLER, J.A. Note sur la honte (Nota sobre a vergonha), A causa Freudiana, publicao de ECF n. 54, junho 2003. FREUD, Sigmund. Pour introduire le narcissisme (Introduo ao narcisismo), em A vida sexual , Paris PUF e tambm MILLER, J.A. Point de Capiton, A transferncia negativa, publicao ECF, Navarin. MILLER, J.A. Cours dorientaation lacanienne (Curso de orientao lacaniana), 1234, 06 fevereiro 1985.
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gerenciamento matricial ou ainda gerenciamento por projetos. Os gerentes enxertados nesses dispositivos e praticando sua lgica so utilizados para otimizar um pouco mais a mquina organizacional, realizando projetos transversais nas relaes de servio a servio, ganhando no tempo de execuo das tarefas que requerem vrios operadores repartidos em setores diferentes. Esse tipo de gerenciamento deu lugar a verdadeiras academias nos Estados Unidos nos anos 80 e que foram implantadas na Frana a partir dos anos 90. por exemplo o caso do mtodo denominado Six Sigma Six14 nascido nos Estados Unidos, burilado pelos diretores da Motorola, agora aplicado em vrios grandes grupos franceses de servios (bancos, seguradoras) como tambm nos industriais a que se d uma linguagem de aparncia cientista, onde os cargos gerenciais so chamados de Black Belt e Green Belt, incitando combatividade. A organizao do trabalho evolui pela acelerao e concentrao de tarefas sobre um nmero cada vez mais reduzido de indivduos. Com essa ateno extrema dada calibragem standardizada das aes, poder-se-ia pensar que a organizao do trabalho gera uma cadeia fluida das aes na qual o indivduo nada mais do que um instrumento de execuo da mesma. Mas no nada disso, pois a

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SIX SIGMA SIX Black Belt: BB escalo acima do Green Belt, dirige o projeto e comanda vrios Green Belt. A formao mais longa. Capabilidade: capabilidade de um processo. Determina se um processo capaz de responder s exigncias das demandas dos clientes. DFSS: Design for six sigma. Define um mtodo particular adaptado ao desenvolvimento projeto SIX SIGMA. Um mtodo DFSS comporta um road map, ferramentas especficas e um programa de formao adaptado. Seu objetivo bem claro de levar a empresa ao nvel de qualidade 6Sigma desejado. Fundado na sequncia DMADV. DMADV: Definir, medir, analisar, desenhar, verificar. DMAIC: Definir, medir, analisar, aperfeioar, controlar. Processo de melhoria contnua com todos os direitos garantidos onde implantado. Baseado na anlise estatstica, visa eliminao sistemtica de todas as fontes de no-qualidade. DPMO: defeitos por milho de oportunidades: Unidade de medida SIX SIGMA. Indica o nmero de defeitos por milho de unidades produzidas. O objetivo 6Sigma no ultrapassar 3,4 DPMO, ou seja 3,4 defeitos por unidade produzida. GIMSI: Mtodo de concepo global do sistema de medida da performance, particularmente adaptado s negociaes cooperativas e melhoria contnua. Green Belt: GB o primeiro nvel de Mestrado, de controle 6SIGMA. Ele pode representar o papel de animador de equipe. o motor ativo dentro de um projeto SIX SIGMA. Ele mais rapidamente formado. Master Black Belt: MBB uma certificao que confere um controle perfeito 6SIGMA. O MBB deve dar prova de experincias bem sucedidas enquanto Black Belt e fazer uma formao complementar. Ele absolutamente capaz de conduzir um projeto 6SIGMA no escalo da empresa. SPC: Processo de controle estatstico. Utilizao da ferramenta estatstica para estudar dados produzidos com o propsito de definir a capabilidade e a performance dos processos.
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concorrncia e o zelo de alguns assalariados, a rivalidade mimtica como nomeada por Bernard Henri Levy 15 , mergulhados nessa atmosfera, criam mensagens negativas suplementares. Nesse ponto preciso entrar na materialidade das coisas e detalhes insignificantes em outros contextos, mas que tm aqui relevante significado. Por exemplo, a pessoa que deve entregar com urgncia seu trabalho de apresentar relatrios, precisando fotocopi-los em muitos exemplares, mas que, no entanto, v-se diante de uma copiadora estragada pelo excesso de alimentao com papel de m qualidade; isso porque o responsvel logstico, querendo atingir os objetivos prescritos no seu encontro anual de avaliao, comprou papel de menor custo, mas tambm de pior qualidade. Ou ainda, aquele outro que, querendo usar sua caixa de e-mails, v-se obrigado diariamente a esvazi-la, mesmo dificilmente tendo tempo de l-los, pelo fato de os servios de manuteno de informtica reduzirem cada vez mais a memria dos computadores para diminuir custos, ou porque o sistema est desregulado, j que o departamento de informtica oferece manuteno cara e mal feita por causa do ressentimento do pessoal desse setor que perdeu todas as vantagens financeiras que possuam antes da terceirizao. A multiplicidade e repetio desses incidentes programados que o assalariado enfrenta e para os quais no tem como pedir ajuda so mensagens negativas que recebe e percebe e que atacam sua dignidade, sua autoestima. Assim ento se manifesta o que se chama individualizao do trabalho, que esconde no inverso a solido, o isolamento do sujeito em um ambiente degradado, onde as relaes de concorrncia e de fora produzidas na confrontao com a hierarquia incitam as pessoas a transferirem o mximo de trabalho e responsabilidade para outrem, geralmente um colega posicionado no mesmo setor de trabalho e que no sabe se defender. No contexto descrito aqui, como antigamente, no h o que ser feito frente voz imperativa de comando do patro, ancestral do Gerente (o termo patro faz ainda ouvir em seu mago o nome pai). O empregado se encontra no centro de fluxos mltiplos, incessantes e contraditrios, cujas rupturas o colocam em estado de angstia e emitem uma mensagem de desprezo, um no ao sujeito, um no isso, no o bastante, um no que equivale a uma desconsiderao do sujeito, que desvia para uma autodesconsiderao, para um sentimento de indignidade. A COMUNICAO COMO EMPRESA DE INFANTILIZAO Para tentar ampliar nosso enunciado, gostaramos de acrescentar algumas consideraes sobre os servios de comunicao que tm funo e importncia crescentes, tanto do ponto de vista das mensagens externas quanto internas, transportando e recitando os valores da empresa. Os jornalistas no se enganaram sobre isso. Assim, Jack Dion escreve na revista francesa Marianne de maro de 200916:

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Bloco de notas, 11 de fevereiro de 2010, por Bernard-Henri Levy, MAGAZINER LE POINThttp://www.bernard-henrilevy.com/vive-jean-baptiste-botul-pour-lacan-et-contre-levaluationde-qui-se-moque-olivier-besancenot-le-point-du-11022010-4124.html. DION, Jack. Editorial, Marianne n. 672, de 06 a 15 de maro 2009.

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[...] tornou-se muito difcil penetrar no mundo do trabalho. Atualmente os servios de comunicao transformam as empresas em bunkers . Por vezes, a busca de informao e de testemunho requer subterfgios, no para trapacear, mas para no ser instrumentalizado.

Os servios de comunicao servem para gerar, manter a adeso aos valores. O assalariado dever ter orgulho de trabalhar para a empresa e as escalas de avaliao comportamental so geralmente colocadas por meio de pesquisas para medir essa adeso. Do lado do trabalhador, gostaramos que fosse observado que dizer no, de um jeito ou de outro, emulao que assim injetada na atmosfera de trabalho, dizer no solicitao do positivismo ambiente tem um efeito de represlia ao prprio sujeito, cortando-o da ligao com os outros pelo fato de se colocar refratrio frente aos valores comuns. Esse no, se ele o adota, se ele passa ao ato sem reflexo prvia17, no ter efeito liberador antecipado, mas sim um efeito de certa forma autossegregador. Por outro lado, ainda assim, preciso poder formular para si mesmo esse no sem que isso altere ou prejudique o sujeito em sua prpria dinmica de trabalho. Essa posio distanciada, em regra geral, difcil de manter. Dentro desse contexto, todo no emitido de uma forma ou de outra pelo sujeito, mesmo imperceptivelmente, inscreve-se como objeo, rejeio de um presente que a empresa lhe d, o de seus valores. A filsofa Isabelle Stengers18 prope nessa confrontao promover o humor. Bela proposta, quanto mais para ns que iramos at a ironia, para nosso gosto, muito mais corrosiva . Pois uma infantilizao, termo que pegamos emprestado de Ivan du Roy, infantilizao generalizada que propaga os servios de comunicao. Um vexame a mais que vem juntar-se aos outros. Assim, se o sujeito diz no, ele se desvincula dos outros, gerando indicadores que o estigmatizam. Ele mesmo aponta para si. Mas, se diz sim, consente em voltar aparncia do entusiasmo generalizado e prescrito, onde se negam todas as tenses nas vexaes contidas nas instrues traduzidas como modalidades de trabalho. A mensagem tambm um no de denegao de seu sofrimento. A entrevista anual de avaliao a apoteose disso, com seus objetivos em srie e planejados para longa durao. preciso acrescentar-lhe as planilhas que podem ser colocadas para detectar eventuais desperdcios de trabalho. Planilhas nas quais o trabalhador deve registrar mensalmente o trabalho que espera realizar no ms seguinte e o que realmente fez no ms decorrido. O empregado assim capturado em uma malha extremamente fina que desintegra sua unidade subjetiva, atravs do ngulo narcisista pelo qual ele se faz representar e valorizar e que constitui sua forma de trabalhar, seu comportamento e tambm sua linguagem. Pois ele deve falar com seus colegas o jargo marketing, tipo de lngua inglesa desenraizada. Os servios comunicam o sentido que vale como narctico, pois
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Ver a conferncia de MILLER, J.A., Comment se rvolter (Como se revoltar), feita no Teatro Claude Levi Strauss em Paris. STENGERS, Isabelle. Linvention des sciences modernes (A inveno das cincias modernas).
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anestesia, infantiliza. Ivan du Roy, em sua pesquisa, relata como os seminrios de empresa destinados aos quadros de pessoal so verdadeiras sesses de infantilizao generalizada. [...] tudo que dado como rao aos empregados para tentar aproxim-los vazio de sentido. Isso refora a dor. (p. 157) para cobrir esse no organizacional, mensagem negativa emitida pela organizao de trabalho e que o sujeito recebe como tantas outras mensagens de desprezo, que os servios de comunicao interna lhe propem apoderar-se de um sim, como uma boia de salvao, um assentimento polarizado, focalizado em valores da empresa e sua reputao no mundo. Essas mensagens, por meio de cartazes afixados em eventos por mensageiros internos, visam anestesiar o sentimento de indignidade da pessoa. O sim, segundo os requisitos de comunicao interna, pretende fazer com que o sujeito se esquea de seu status de objeto da mquina gerencial e consiga abolir suas reticncias, inibies, barreiras e defesas nesses ambientes. porque o sujeito prensado nesse campo negativo. Emitido pela organizao do trabalho e do consentimento sem reservas, prescrito pelos servios de comunicao, ao qual ele dever conformar comportamento e emoo, que sua singularidade abolida. Seu suicdio j est l inscrito, pois sem singularidade, onde se funda sua dignidade, e, sem um mnimo de autenticidade, o sujeito se dissipa, desvanece, apaga. Portanto, esse sim que lhe demandado o desrealiza mais, separa-o uma segunda vez dos valores de seu ideal prprio, para dar consistncia a um aquiescimento a um ideal, a condutas onde necessariamente ele no se reconhece. Ele se faz ento Outro para ele mesmo, o que propriamente significa o termo alienao. Se ele no suporta essa asfixia, essa morte subjetiva19, no lhe resta nada alm do que se ejetar, corpo e alma, desse mundo para ele sem sentido, como assim fizeram os trinta e cinco funcionrios da France Tlcom; trinta e cinco suicdios at o momento. Ento, pode-se efetivamente adotar uma posio irnica quando certas empresas colocam, elas mesmas, escutas ou apelam para os consultrios externos de psicologia, apenas para suplementar a operao de assimilao das tenses do sistema, sem, para tanto, aterem-se questo do sujeito e sua singularidade. Para apresentar um desses organismos que operam na Frana h mais ou menos vinte anos, eis um extrato do texto de nossa colega Anne Ganivet Poumellec, publicado no site de SAT na coluna Debate. OS PSICLOGOS NO SERVIO DA IDEOLOGIA GERENCIAL O contexto desse texto o apelo feito h trs anos pelo Ministrio do Trabalho a um de seus escritrios de consultoria para a realizao de um relatrio sobre stress, apresentado em maro de 2008.
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Durante o debate no I Ciclo de Estudos em Sade Mental e Trabalho, Antnio Beneti trouxe o termo Kakon, que um termo introduzido na Psiquiatria por Paul Guiraud e utilizado por Jacques Lacan. Estamos de acordo com Beneti quando ele sublinha o fato de que, na passagem ao ato, a pessoa busca golpear esse objeto mau que se encontra nele mesmo, o Kakon, para que ele possa sair da posio de objeto e se tornar um sujeito.

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Criado em 1989 por seu atual dirigente, Dr Patrick Lgeron, o escritrio de consultoria Stimulus possui uma especializao reconhecida no terreno do stress em empresa. Os consultores do Stimulus so mdicos psiquiatras, psiclogos formados em cincias do comportamento e psicologia cognitiva, psicossocilogos e socilogos das empresas e organizaes, todos membros da AFTCC (Associao Francesa de Terapia Comportamental e Cognitiva). As atividades do Stimulus se organizam em torno de quatro polos: avaliao, aconselhamento, formao, acompanhamento. Stimulus atua em numerosas empresas e organismos pblicos para colocao de solues especficas em matria de gesto do stress profissional e adaptao mudana.

Atua em todos os meios: organismos bancrios, telecomunicaes, informtica, indstria, transportes, administraes, seguradoras, setor mdico, organismos profissionais... no se v qual setor de atividades escapa ao conselho do Stimulus. H quase vinte anos, esse escritrio consultado na organizao de empresas e na formao de dirigentes. O Ministro se dirige a um homem pblico fortemente implicado, bem colocado para responder aos efeitos das novas normas em matria de organizao do trabalho (o Ministrio tinha apelado a esse escritrio para promover uma campanha de deteco do stress dentro das empresas). Podemos estar certos de uma coisa: esse parceiro ocasional do Estado no se demorar na procura das causas e por duas razes. A primeira que isso insistiria na posio e incidncia do que ele no cessa de constatar: o risco psicossocial aumenta. A segunda reside no ngulo de ataque da questo colocada pelo Ministro, efetivamente como exposto na introduo do relatrio, seus autores se decidiram a se opor a uma prtica francesa que privilegia a procura das causas, pois, para os dois autores, [...] a importncia dada s causas se transpe procura da responsabilidade dos provocadores dessas causas e toda possibilidade de consenso desaparece desde a origem. Esse parceiro apresentar-se- com os traos de um observador to neutro quanto possvel, preocupado antes de tudo em evitar toda procura de responsabilidades para privilegiar um consenso enigmtico. Para opor-se a toda diviso, o tema do relatrio fixa um par: a sade psquica do indivduo e suas condies sociais de trabalho. Esse par ser observado por [...] mtodos cientificamente neutros e confiveis [...] pesquisas psicossociais cuja confiabilidade estatstica provada [...] questionrios vlidos e bem adaptados. De fato, no incio, esse par produzir o efeito do coelho dentro da cartola: uma medida chamada risco psicossocial, uma construo que apresenta ao menos duas particularidades: a primeira reside na lngua, o singular gramatical encarregado de colocar ordem na variedade, fonte de confuso para nossos relatores. Portanto, em lugar de stress, assdio moral, violncia, sofrimento, suicdio, depresso, problemas musculares... diremos RPS, risco psicossocial. A segunda se atm sua natureza de clculo, j que o risco uma probabilidade de constatar que h stress, depresso, assdio moral, etc... ligados s condies de trabalho. O relatrio aconselha ao Ministro, preocupado com o consenso, no se engajar na procura das causas e das explicaes [...] em um ambiente jurdico onde o empregador, de uma maneira geral, responsvel por todo ataque sade de seus empregados devido a causas ligadas ao trabalho, mas, sobretudo, [...] de empreender um esforo primordial a favor de uma medida to neutra e objetiva quanto possvel. Ele tambm lembrado
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de que o Estado tambm um empregador e l, onde sua responsabilidade arrisca ser enredada, propomos fazer passar furtivamente, sem medir, poder-se-ia dizer. Essa medida, sem ignorar a pluralidade das teorias, resume-se elaborao de um questionrio, onde a pluralidade ainda se justifica que se opte pelo singular e, como Stimulus a est h vinte anos, o que se poderia considerar como ferramenta melhor adaptada para fixar o indicador global do que esse escritrio to bem informado? Em seu resumo, o relatrio dos Srs. Nasse e Lgeron apressa o Ministro a se pronunciar sobre o questionrio que se impor para determinar o indicador global.20 A organizao do trabalho, associada ideologia gerencial e ao servio de comunicao infantilizante, exala uma potente energia negativa, um poderoso campo repulsivo que se comunica com o corao do sujeito inclinado a se responsabilizar a si mesmo, a atribu-la a si de maneira superegica. Dentro do sistema ele s objeto e, portanto, indigno. O termo stress oculta esse sentimento de indignidade e o suicdio subjetivo programado pela organizao do trabalho transformado em risco psicossocial, sem nenhuma responsabilidade identificada. Essas feies, cujos traos endurecemos para torn-los legveis, so virtualmente includas em muitas organizaes de trabalho de forma latente, em potncia, utilizando uma categoria de Aristteles. Esses elementos no so todos ativados simultaneamente em seu conjunto, o que pode fazer crer em uma atmosfera respirvel durante tal ou qual perodo. quando a empresa eleva suas exigncias de rendimento e benefcios, ou quando ela atravessa uma crise que elas aparecem com toda brutalidade e a situao torna-se tensa. ento, no campo do Outro, meio profissional onde trabalha, que o sujeito percebe um infinito capricho desse Outro, um gozo ilimitado produzido pela acelerao e a condensao das operaes. dentro desses processos organizacionais desencadeados que ele fica ento imobilizado na solido. Acelerao, frenesi, arrebatamento produzem uma interferncia dos limites do impossvel que faz surgir uma inconsistncia no Outro. Poder-se-ia indicar essa inconsistncia pela seguinte pergunta: Que quer ele de mim? A organizao moderna do trabalho se verifica como a construo de um espao de recluso mental para o sujeito. Espao mental calibrado e inserido em uma malha isolante impermevel, onde o sujeito sofre ao se metaforizar na representao de um ideal que pode gerar a asfixia do desejo que lhe prprio. Para concluir, reformulamos o que acaba de ser descrito, de acordo com os registros elaborados por Jacques Lacan, os do Real, do Simblico e do Imaginrio, utilizados e colocados prova por esse tipo de organizao do trabalho. No plano Simblico, a inteligncia implcita como saber-fazer extrada e anulada como interioridade do sujeito, para ser deportada aos processos explicitados nos escritos e que se tornam regras.

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POUMELLEC, Anne Ganivet. Psychologie et Travail (Psicologia e Trabalho- site de SAT, rubrique Dbat - coluna Debate): <http://www.souffrancesautravail.org>.

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No plano Imaginrio, trata-se de modelar as condutas do sujeito a partir das quais o gerente pode inferir com um mximo de certeza que o esprito do assalariado est inteiramente mudado de maneira positiva na direo dos valores da empresa. No plano do Real, destitudo de seu ideal e atravessado constantemente pelos fluxos dessa teia, o sujeito se encontra em posio de ser instrumentalizado pela mquina organizacional, na solido, e sem poder fazer com que seu sofrimento seja entendido de maneira prpria, singular, diferentemente da traduo universal de stress ou de risco psicossocial. Traduo: Rose Moreira Reviso: Judith Albuquerque

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O TRABALHO E A SADE NA CULTURA CONTEMPORNEA Francisco Paes Barreto* Apresentarei, de incio, uma oposio entre o Direito e a Psicanlise. O pensamento jurdico permeado por uma pergunta: O que leva um homem a tornar-se antissocial? As formalizaes psicanalticas, por sua vez, tambm so instigadas por uma pergunta, que, entretanto, o inverso da primeira: O que leva um homem a tornar-se social? A diferena eloquente. Revela-nos que as duas disciplinas tm pontos de partida diversos. Para o Direito o homem , em princpio, um ser social. A Psicanlise, pelo contrrio, no considera que o homem seja, em princpio, um ser social. Vou deter-me nesse aspecto. FREUD E A CULTURA Freud despreza qualquer separao entre o conceito de cultura e o de civilizao, e afirma que ela designa a soma das produes e instituies que distinguem claramente nossa vida da de nossos antecessores animais. Entre as suas finalidades, duas se destacam: dominar a Natureza, extraindo dela os bens para satisfazer as necessidades humanas, e regular as relaes dos homens entre si, especialmente no que se refere distribuio dos bens conseguidos. Ao longo da histria, o objetivo de dominar a Natureza tem alcanado xitos inegveis, mas, s expensas de elevado preo. A questo que a cultura repousa na imposio coercitiva do trabalho e na renncia satisfao das pulses (sexuais e destrutivas), sacrifcios que cada homem experimenta como peso intolervel, e que faz dele, virtualmente, um inimigo da civilizao. A imposio inevitvel, devido a duas caractersticas amplamente difundidas entre os homens: a falta de amor ao trabalho e a ineficcia dos argumentos contra as paixes. Ou seja, as massas no aceitam espontaneamente os esforos e privaes imprescindveis perdurao da cultura. Justifica-se, assim, a impresso de que a civilizao algo que foi imposto a uma maioria contrria a ela por uma minoria que soube se apoderar dos meios de poder e coero.1 Alm das restries dirigidas a todos os componentes da cultura, existem outras, que somente atingem determinadas classes sociais. Est a novo foco de revolta: quando a satisfao de certo nmero de seus participantes tem como premissa a opresso da maioria - e assim ocorre em todas as civilizaes atuais -, compreensvel que os oprimidos desenvolvam intensa hostilidade contra a civilizao que eles mesmos mantm com seu trabalho, mas de cujos bens no desfrutam seno em pequena proporo. uma hostilidade to patente que tem impedido os observadores de ver aquela que veladamente existe tambm nas classes mais favorecidas.2

* Psiquiatra e psicanalista, A.M.E. da Escola Brasileira de Psicanlise. 1 FREUD, S. (1968) El porvenir de una ilusin (1927) (p. 73-74). In: Obras completas. Vol. II, Madrid: Editorial Biblioteca Nueva. 2 Idem, ibidem, p. 77.
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Em que pese o tributo que se paga civilizao, aspirar sua supresso seria, no entanto, prova de profunda ingratido e acentuada miopia. Sem ela, o que resta a lei do mais forte, em detrimento do Direito. O primeiro requisito cultural o da justia, a segurana de que a ordem jurdica no ser violada a favor de um indivduo.3 Para Freud, em suma, todos os homens carregam tendncias destrutivas antissociais e anticulturais - de tal modo que, para a psicanlise, o problema a ser esclarecido como chegam a se tornar sociais. Formulando em outras palavras, trata-se de saber que defesas a civilizao utiliza, ou seja, que meios de coero ela dispe e que meios procuram reconcili-la com seus componentes, compensando-lhes seus sacrifcios. Uma das mais preciosas conquistas da cultura foi a gradual transformao da coero por agentes externos em coero por um agente interno, o supereu. Ao longo da histria da humanidade, e de cada um em particular, os mandamentos culturais - inicialmente impostos como exigncias de outros - tornam-se interiorizados, convertendo-se em exigncias de uma instncia psquica do prprio sujeito. O supereu o representante da lei paterna, que sela a renncia satisfao pulsional. Enquanto autoridade interior, onipresente, no faz diferena entre desejo e agressividade simplesmente intencionados e efetivamente realizados. Ou seja, tanto a inteno como o ato so responsveis por sentimento de culpa, vivido como mal-estar inexplicado. O mal-estar na civilizao, por conseguinte, a perda de felicidade por aumento da culpabilidade.4 Um segundo e poderoso fator, um dos que com maior xito neutraliza a hostilidade adversa, a criao de ideais culturais. Todos os elementos de uma determinada cultura ou unidade cultural saem beneficiados. Mesmo os mais oprimidos so compensados pela satisfao narcsica de poder depreciar os que no pertencem sua cultura. Caio um msero plebeu sufocado pelos tributos, mas tambm um romano, e participa da grande tarefa de dominar outras naes e impor-lhes leis. Os oprimidos podem identificar-se com a classe que os oprime e explora, podem sentir-se efetivamente ligados aos seus opressores e, apesar de sua hostilidade, ver em seus senhores seu ideal. esse o motivo pelo qual certas civilizaes tm-se conservado por tanto tempo, malgrado a justificada revolta de grandes massas de homens.5 Defronta-se, a essa altura, com um terceiro fator, que constitui o elemento mais importante do inventrio psquico de uma civilizao: as suas representaes religiosas. Trata-se de um acervo de convices, cuja finalidade proteger os homens contra os perigos da natureza e do destino e contra os danos da prpria vida em sociedade. Assim se identifica Deus a um pai todo-poderoso e onipresente, capaz de amenizar o insuportvel sentimento de impotncia e desamparo - legado da infncia de cada um e da infncia da prpria espcie humana. Historicamente, observa-se que, no incio, os deuses colaboravam com os homens no que se refere

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FREUD, S. (1968) El malestar en la cultura (1930) (p. 25). In: Obras completas. Vol. III, Madrid: Editorial Biblioteca Nueva. Idem, ibidem, p. 55. FREUD, S. (1968) El porvenir de uma ilusin. Op. cit., p. 77.
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ao controle das foras da natureza. Houve, com o tempo, um deslocamento da nfase. A principal tarefa divina passou a ser o nivelamento dos males da civilizao; o cuidado dos padecimentos que os homens infligem uns aos outros e a fiscalizao do cumprimento dos preceitos culturais, a que os homens obedecem de modo to imperfeito. Os preceitos foram apresentados como de autoria do prprio Deus e obtidos graas revelao. Para Freud, a religio ajuda o homem, mas do mesmo modo que o faz a neurose. H mesmo grande semelhana entre elas. Ambas derivam-se do relacionamento com o pai, e o cabedal de suas ideias inclui no apenas realizaes disfaradas de desejos como tambm importantes reminiscncias histricas. como se a neurose fosse uma religio individual, ou como se a religio fosse uma neurose obsessiva universal. A civilizao teria dado um grande passo se, em vez de encarar os preceitos culturais como mandamentos divinos, reconhecesse honestamente sua origem puramente humana. Junto com sua pretensa santidade, eles perderiam tambm sua rigidez e imutabilidade. Em vez de sua abolio, seria procurado o seu aperfeioamento. Um grande avano no caminho que leva reconciliao com o fardo da cultura.6 Quando Freud prope que os mandamentos culturais sejam reconhecidos como de origem humana, para torn-los passveis de flexibilizao e aprimoramento, no h dvida de que est atribuindo grande importncia ordem jurdica, que teria assim papel fundamental na conciliao do sujeito com a cultura. O fundador da psicanlise descortina a perspectiva, mas no se encanta com ela. Mostra-se cauteloso diante do grande obstculo civilizao, que a tendncia constitucional dos homens a agredir-se mutuamente. O cristianismo tenta mascarar a dura constatao com o mandamento Amars a teu prximo como a ti mesmo, ingnuo e irrealizvel. Outro dado inquietante a verificao de que a humanidade progrediu tanto no domnio das foras elementares que se tornou capaz de destruir a si prpria e ao seu ambiente natural.

FREUD E A CULTURA (CIVILIZAO)

PILARES DA CULTURA RECONCILIAO DO HOMEM COM A CULTURA

Imposio coercitiva do trabalho Renncia s pulses (sexuais e destrutivas)

Criao do supereu Formao dos ideais culturais Representaes religiosas Ordem jurdica

Idem, ibidem, p. 92.

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A SUBJETIVIDADE DE NOSSA POCA Em que a cultura contempornea diferente daquela em que Freud viveu? Um primeiro aspecto a ser ressaltado o declnio ou mesmo a dissoluo da moral sexual civilizada. Est diante de nossos olhos a decadncia da interdio, isto , a permissividade ou a tolerncia social no que concerne satisfao das pulses. A emancipao das mulheres e a liberao dos costumes entraram to decisivamente no cotidiano de nossas vidas que fizeram mergulhar no passado remoto as descries freudianas sobre o recalque da sexualidade. poca em que causava escndalo a simples afirmao da existncia da sexualidade infantil. Jacques-Alain Miller prope, de forma divertida, que, se aquela foi denominada era vitoriana, a nossa poderia ser a era clintoniana.7 Um segundo aspecto por demais evidente a queda dos ideais culturais. poca de declnio do pai, do viril, dos valores, das hierarquias, das identificaes verticais. De crise do saber, dos sistemas de ideias. No mundo globalizado, so golpeadas de morte as tradies que se passam de gerao a gerao, os ideais que cingem e concernem povos, naes ou regies, os costumes ou ritos que caracterizam seitas ou grupos. Caminha-se mais e mais para o standard, e as carncias que eram aplacadas pelos ideais culturais passam a ser apaziguadas pelo gozo consumista. O consumo a quinta-essncia do mundo globalizado. Um bom paradigma seria a Coca-Cola, ou o Mc Donalds. Gozo fcil, democratizado, universalizado. Conforme foi dito, o supereu freudiano uma instncia que traz mal-estar para o sujeito, mas que contribui para reforar o cimento da cultura. Os ideais culturais, da mesma forma, tm poderosa influncia aglutinadora. Se entram em declnio, ou mesmo em queda livre, preciso que outros meios sejam mobilizados para a tarefa de conciliar o homem com a cultura. Com o enfraquecimento da interdio e com a liberao dos costumes, no apenas as pulses sexuais so franqueadas, como tambm, em boa parte, as destrutivas. Reduz-se a insatisfao, mas fica fortalecida a tendncia antissocial. Ora, se para Freud a civilizao se assenta na imposio coercitiva do trabalho e na renncia satisfao das pulses, o que se verifica na atualidade que apenas o primeiro item se mantm. Ou seja, o trabalho obrigatrio continua a vigorar em escala planetria, e constitui, talvez, nos dias de hoje, a maior fonte de mal-estar na civilizao. Que novos recursos a civilizao utiliza, ento, como estratgia para se manter, ou como forma de compensao? No h dvida de que a principal resposta o gozo consumista, j mencionado. Tem havido, em mbito quase universal, um aumento da produtividade e uma democratizao do acesso aos bens, em escala nunca antes vista. Todavia, embora as disparidades sociais tenham sido reduzidas, elas continuam grandes e podem converter-se em fator de disperso. Por seu turno, no devem passar despercebidos o renascimento e a reedio do fervor religioso, cuja eficcia na conciliao do sujeito com a cultura bastante reconhecida.

MILLER, J.-A. O sintoma e o cometa (p. 10). In: Opo lacaniana, n. 19. So Paulo: Edies Elia, 5-13, agosto 1997.
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Um ltimo aspecto deve ser ressaltado. Na poca contempornea, com a decadncia das instncias subjetivas que limitavam as tendncias sexuais e agressivas, a sua regulao passa a depender muito mais de um controle social, exterior ao sujeito. Deve ser apontada, ento, uma nova nfase na ordem policial e jurdica, alm de outros procedimentos que sero apenas citados: os meios de avaliao.

POCA CONTEMPORNEA
RECONCILIAO DO HOMEM COM A CULTURA

PILAR DA CULTURA

Imposio coercitiva do trabalho

Gozo consumista Reedio do fervor religioso nfase na ordem policial e jurdica Meios de avaliao

O TRABALHO E SUA RELAO COM A SADE E A DOENA O principal pilar da civilizao atual, portanto, a imposio coercitiva do trabalho. Historicamente, a forma mais extrema de imposio o trabalho escravo, cuja existncia remonta aos primrdios da cultura. Ao longo dos ltimos sculos houve uma revolta contra esse tipo de opresso, que resultou na criao de uma srie de direitos do trabalhador, amparados por legislao especfica. Serei breve. No pretendo ensinar Pai Nosso para o vigrio. Foi uma conquista to expressiva, no sentido de aliviar o fardo imposto pela civilizao, que algumas almas ingnuas chegaram a acreditar haver sido a escravido varrida da face da Terra. Eis um lado da questo. Mas, como toda questo, existe outro lado, ou outros lados. Na oposio sujeito versus civilizao, os direitos trabalhistas, que foram feitos para proteger, podem ser usados como instrumento para manifestar a hostilidade do sujeito em relao cultura. Em outros termos, ele busca um meio de lanar mo do arcabouo legal para expressar sua revolta em relao ao trabalho obrigatrio. Em ltima anlise, ele procura usufruir os benefcios da cultura, sem, entretanto, arcar com o nus que ela implica. Um modo bastante eficaz de realizar tal proeza por meio da doena. Ao adoecer, o sujeito se livra do trabalho, sem renunciar ao bem-estar na civilizao. Lacan observa que nem sempre o que o paciente demanda do mdico a cura. s vezes, ele desafia o mdico a retir-lo de sua condio de enfermo - o que implica estar ligado ideia de conserv-la. Outras vezes, demanda explicitamente do mdico que o autentique como enfermo. Ou, ainda, que lhe preserve em sua enfermidade. Alm do mais, no necessrio ser psicanalista, sequer mdico, para saber que, quando algum demanda algo, isso no idntico, e s vezes
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inclusive diametralmente oposto quilo que se deseja. Introduz-se, assim, a estrutura da falha que existe entre aquilo que se demanda e aquilo que verdadeiramente se deseja.8 Fica a pergunta instigadora: o que levaria o paciente a desafiar o mdico a retir-lo de sua condio de enfermo, a querer conserv-la, ou a demandar que o mdico a autentique? Pode ser estranho para alguns, mas, na verdade, constatao corriqueira. E h mais de uma resposta para a pergunta. A psicanlise prioriza o exame das motivaes inconscientes do fato, mas, aqui e agora, pretendo continuar a abordar o tema na sua relao com o trabalho. Em outras palavras: ser considerado enfermo como uma estratgia para evitar o trabalho. Algum poderia discordar: a doena, porm, tem um substrato anatmico e fisiolgico, que pode servir de base para uma definio precisa e isenta de segundas intenes. A afirmao precedente verdadeira. No obstante, como toda verdade, no uma verdade absoluta, uma meia-verdade. De fato, as doenas, no sentido estritamente mdico, tm uma inequvoca base anatmica e fisiolgica: como o caso, por exemplo, do cncer, da cirrose heptica, da doena de Alzheimer, do diabetes mellitus. O argumento, portanto, pelo menos em parte, poderoso. Antes de continuar, uma pequena digresso. A entrada na fase cientfica, que ocorreu h menos de um sculo, produziu rpida mudana na medicina e na funo do mdico. Considerarei dois aspectos dessa transformao. Em primeiro lugar: criou-se uma nova concepo de corpo, numa evoluo que caminha para situ-lo na expectativa de ser inteiramente fotografado, radiografado, calibrado, diagramado e condicionado. O corpo passou a ser considerado como um sistema homeosttico, em sua pura presena animal, o que j foi chamado com justeza de corpo-mquina. A medicina sabe cada vez mais sobre partes cada vez menores desse corpo-mquina, cujas leis e funcionamento vm sendo desvendados de forma minuciosa e precisa. No final do sculo XX, o progresso exponencial dos recursos tecnolgicos permitiu uma disseco virtual in vivo, que, alm do mais, mudou o recorte do corpo. Houve uma fragmentao, um estilhaamento produzido pelo discurso cientfico. O avano do conhecimento foi tamanho que s cabem a cada um o estudo e o domnio de um pequeno fragmento desse corpo. Em segundo lugar: muito distante do personagem carismtico da era pr-cientfica, o mdico de hoje caminha para tornar-se, se j no se tornou, um tcnico. Cada vez mais, um especialista, num sistema que se equilibra criando o lugar do generalista. Eu disse generalista, que diferente de clnico geral. A diferena est na eliminao do clnico. Com efeito, estaramos num tempo em que no haveria mais lugar para a clnica? Em que a tecnologia teria estabelecido um acesso direto ao substrato anatmico ou fisiolgico, dispensando qualquer mediao? uma pergunta. Duas grandes mudanas, portanto. H algo comum nessas duas evolues, que a excluso da subjetividade do examinado e do examinador. O que , por sinal, uma das condies do discurso cientfico.

LACAN, J. (1985) Psicoanlisis y medicina (1966). In: Intervenciones y textos. Buenos Aires: Manantial, p. 87.
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A evoluo que est sendo considerada apresenta ntidas vantagens. O saber mdico desenvolveu-se de forma exponencial, no ltimo sculo; muito mais do que nos dois milnios anteriores. E o poder de cura da medicina aumentou de maneira correspondente, traduzindo-se na produo de nmero infinito de agentes teraputicos novos, que so colocados disposio do pblico. Desenvolvimento cientfico que inaugura e pe, cada vez mais em primeiro plano, um novo direito do homem sade, que se motiva j em organizao mundial. Mas - preciso levar em considerao - h um preo a ser pago por isso. Algo ficou de fora com esse progresso. O que ficou de fora precisamente aquilo de que a psicanlise se ocupa: o reino da subjetividade, o campo do desejo e do gozo. Voltarei, agora, para onde estvamos: por que no reduzir a sade e a doena a termos rigorosamente anatmicos e fisiolgicos? Por vrios motivos. Em primeiro lugar: a oposio sade-doena, enquanto oposio excludente, muito precria. Cada um de ns no concernido saudvel ou doente; muito pelo contrrio, cada um de ns mais bem situado como saudvel e doente. A sade e a doena so partes de um mesmo sistema. A doena est sempre presente na definio de sade, nem que seja como possibilidade. A doena no a negao da sade, mas a sua mais fiel companheira. Sade e doena coexistem em cada um de ns, nas mais variadas propores, e s em circunstncias limitadas impedem a capacidade de trabalho. Em segundo lugar: o problema maior que o que chamamos de sade ou doena no inclui apenas aspectos anatmicos e fisiolgicos, ditos objetivveis, mas, tambm, aspectos subjetivos, que escapam a qualquer verificao objetiva. No necessrio ir muito longe: o mais importante de todos os sintomas mdicos, a dor, inteiramente subjetiva: no h como fotograf-la, medi-la, registr-la. A dificuldade comea a, mas vai muito longe: quando entram em cena as doenas ditas mentais, das quais se ocupam a psiquiatria, a possibilidade de um substrato anatmico-fisiolgico caracterstico cessa quase que inteiramente de existir. Nem mesmo a mais grave das doenas mentais, a esquizofrenia, pode ser caracterizada em termos anatmicos e fisiolgicos. Enquanto que, para a medicina, existe uma normatividade biolgica, no caso da psiquiatria o que serve de fundamento a norma social. Com efeito, a partir dela que se constituem os chamados transtornos mentais e do comportamento. No terreno assim delineado, o poder determinante dos impulsos e dos desejos tem um peso muito maior. Tentarei traduzir em palavras uma das possibilidades que estou vislumbrando. Um transtorno mental pode ser vivido no apenas como um estorvo, mas como uma estratgia pela sobrevivncia. Isso vlido para qualquer doena, mas, no caso do transtorno mental, sequer existe um substrato anatmico e fisiolgico que sirva de parmetro confivel. Onde termina o impedimento causado pela limitao e pelo sofrimento, e onde comea a manobra pelo benefcio secundrio, essa uma questo difcil de decidir, em que pese a sua frequncia. A complexidade dessa questo tem sido agravada pelas diretrizes que norteiam a atual Classificao Internacional de Doenas (CID-10), adotada pela Organizao Mundial de Sade e inspirada no Manual Diagnstico e Estatstico (DSM), da Associao Psiquitrica Americana. A primeira edio do DSM saiu em 1952. O seu advento rigorosamente paralelo ao advento do psicofrmaco moderno. E a histria de um no pode ser concebida sem a histria do outro.
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O DSM a substituio das grandes categorias nosolgicas de outrora por um grande nmero de sndromes ou sintomas-alvo, cuja finalidade indisfarvel servir melhor aos objetivos do tratamento medicamentoso. O psicofrmaco, esse gadget poderoso do discurso da cincia, a quinta - essncia do DSM. A psiquiatria que prevaleceu no sculo passado at os anos 80 tinha uma preferncia inequvoca pelo diagnstico nico. Alm disso, tal como a medicina, tinha uma preferncia pela monoterapia medicamentosa. Quer dizer, sempre que possvel, um nico diagnstico e um nico medicamento. A psiquiatria que se tornou hegemnica na virada do sculo, e que adota a Classificao Internacional, tem uma ntida vocao para o diagnstico mltiplo, para a multiplicao das comorbidades. A pulverizao dos diagnsticos de tal ordem que dificilmente algum escapa de um ou mais rtulos sindrmicos. Tambm no plano teraputico h diferena: a sua opo preferencial pela polifarmcia. Cada vez mais a receita um coquetel de psicofrmacos. O assdio da indstria farmacutica, que atinge amplamente a medicina, mais evidente em relao psiquiatria. A estratgia considerar cada sintoma como um transtorno, dar-lhe um nome grave e sonoro, alm de batiz-lo com uma sigla. Assim, por exemplo, a tenso pr-menstrual tornou-se transtorno disfrico pr-menstrual ou TDPM; a impotncia sexual tornou-se disfuno ertil ou DE. O objetivo bvio: associar cada um desses diagnsticos ao uso de um medicamento. O caso da timidez esclarecedor. Em 1980, no DSM III, ela foi includa como fobia social. Em 1994, no DSM IV, passou a ser chamada de transtorno de ansiedade social. Tratada com o medicamento Paxil, este se tornou um fenmeno em matria de vendas. O marketing trabalha com eficcia para fazer acreditar que s existem dois tipos de pessoas: as que precisam de psicofrmacos e as que ainda no sabem disso. A teoria inconfessa do DSM esta: criar uma classificao que sirva prtica da medicao. E a etiologia que o DSM subentende esta: cada condio psiquitrica causada por um desequilbrio bioqumico em ltima anlise de natureza gentica. claro que a etiologia postulada induz subrepticiamente ao uso de remdios.
MEDICINA PSIQUIATRIA

Doena Normatividade biolgica Substrato anatmico e fisiolgico: necessrio Subjetividade: funo coadjuvante

Doena mental Normatividade social Substrato anatmico e fisiolgico: contingente Subjetividade: funo preponderante

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DISCUSSO Farei breve recapitulao de algo que j foi apresentado de modo sumrio. Para Freud, a civilizao ou cultura assenta-se em dois pilares: a imposio coercitiva do trabalho e a renncia satisfao pulsional, razo pela qual cada homem se torna seu inimigo potencial. Alm das restries impostas a todos, existem outras, que somente atingem determinadas classes sociais. No entanto, aspirar supresso da cultura grave miopia: sem ela, o que sobrevm a barbrie. Que meios a civilizao utiliza para se manter, ou para concili-la com cada um de seus integrantes? Freud menciona o supereu, instncia psquica do sujeito que representa a lei paterna, ou a interiorizao dos mandamentos da cultura. Apresenta tambm os ideais culturais, mediante os quais os oprimidos se identificam com os que os dominam e exploram. Inclui, finalmente, as representaes religiosas, que derivam do complexo paterno (ambivalncia, ou amor e dio em relao ao pai), e cuja finalidade proteger o homem das ameaas da natureza e do destino, principalmente da morte, e dos danos da prpria vida em sociedade, reconciliando-o com a cultura. Freud comenta que a religio apresenta os mandamentos da cultura como de autoria divina e obtidos graas revelao. E acrescenta: a civilizao daria um grande passo se reconhecesse sua origem humana; eles perderiam sua santidade e sua rigidez, e, em vez de aboli-los, os homens lutariam para aperfeiolos. Perspectiva que, sem dvida, reforaria a importncia da ordem jurdica na referida funo conciliadora. O pai da psicanlise, porm, no se entusiasma com sua proposta, e permanece cptico quanto ao futuro da humanidade. A cultura, nos dias atuais, est muito diferente da poca de Freud. A emancipao da mulher e a liberao dos costumes apontam para o seguinte: declnio do pai e queda dos ideais. H o franqueamento no s das pulses sexuais, mas, tambm, das destrutivas. A civilizao sustenta-se, ento, num pilar principal: o trabalho imposto. E com que novos meios ela conta, para compensar to expressivas perdas? O mais poderoso o gozo consumista, com o bem-estar que ele traz. No entanto, um gozo insacivel (como todo gozo), e traz novos problemas. Outro recurso o renascimento ou a reedio do fervor religioso, com os conflitos que ele suscita. Finalmente, no h como desconhecer a nova nfase no controle social a partir de agentes exteriores ao sujeito, devido decadncia do agente limitador interno (supereu freudiano) e queda dos ideais culturais. Nesse contexto, situa-se o papel da ordem policial e jurdica. O resumo apresentado deixa claro: o trabalho, como o principal pilar de sustentao da civilizao contempornea, e a ordem jurdica, como importante mediadora do conflito do homem com a cultura. No horizonte, dois grandes riscos. O primeiro aquele em que a cultura esmaga o homem. a escravido, a ditadura. O segundo aquele em que o homem esmaga a cultura. a lei do mais forte, a barbrie. No campo mais restrito do trabalho, ou dos direitos trabalhistas, surge a questo da doena. O que foi feito para proteger o trabalhador pode por ele ser
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usado como arma contra a cultura. No h soluo fcil para nenhuma dessas questes. Talvez seja esta a principal contribuio da psicanlise ao Direito: problematizar, mostrar quanto complexo e difcil o seu trabalho. Como se isso fosse ainda necessrio... A contribuio da psicanlise ressalta ainda outro aspecto. Perante a tica da psicanlise, cada caso rigorosamente nico, cada caso rigorosamente diferente do outro. O que prevalece o um a um. Ora, sabe-se, por outro lado, que a lei regra de alcance geral, perante a qual todos so iguais. Existe, desse modo, uma distncia e uma tenso entre o universal da lei e o singular do caso nico. Como enfrentar esse impasse? Fica o desafio, que tem como horizonte a hermenutica jurdica. Freud afirmava que a psicanlise, diferente da religio, no trouxe a boa nova. E muitos avaliam que em Freud e na psicanlise h pessimismo. No bem assim. Apenas no se perde de vista nossa fragilidade fundamental diante dos grandes desafios, por maior que seja a nossa fora. Ou a nossa ignorncia fundamental diante dos grandes mistrios, por maior que seja a nossa sabedoria. Certa feita, o fundador da psicanlise enumerou trs tarefas impossveis: governar, educar, psicanalisar. Creio no ferir o esprito do seu texto ao acrescentar uma quarta tarefa impossvel: julgar.

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PONDERAES SOBRE A PERCIA PSIQUITRICA NA JUSTIA DO TRABALHO Naray Paulino* Aps a concluso do curso de graduao em Medicina, com durao de seis anos, e aps a inscrio no Conselho Regional de Medicina, o mdico estar apto para trabalhar como tal e para assinar as condutas que adotar na sua clnica, no sendo necessria nenhuma especializao adicional (BRASIL, 1957; BRASIL, 1988). Segundo os dispositivos legais atualmente vigentes (BRASIL, 1957; BRASIL, 1988), no h necessidade de que o mdico frequente qualquer programa de especializao ou treinamento aps o curso de graduao ( o mercado de trabalho e o aumento do volume de conhecimento que tm exigido graus de especializao nos ltimos quinze a vinte anos). Quando, no entanto, o mdico opta por uma especializao, uma das reas escolhidas pode ser a Psiquiatria. A principal forma de um mdico especializar-se em Psiquiatria a frequncia chamada Residncia Mdica, ou seja, um programa de treinamento e especializao aprovado e monitorado pelo Ministrio da Educao, cuja durao de trs anos completos. Se o j psiquiatra desejar uma subespecializao, poder optar pela Psiquiatria Forense (BRASIL, 2002). exatamente o contedo da Psiquiatria Forense que utilizado para a realizao de percias psiquitricas judiciais e extrajudiciais (TABORDA, 2004; VARGAS, 1990). Contudo, tambm aqui necessrio dizer que o psiquiatra, mesmo sem essa subespecialidade, pode se dedicar lida pericial (assim como o pode qualquer outro mdico, de qualquer outra especialidade, j que a percia mdica no considerada especialidade pelo Conselho Federal de Medicina ou pela Associao Mdica Brasileira conforme BRASIL, 2002). A funo primeira do mdico perito tentar esclarecer a autoridade que solicita o exame a fim de permitir a melhor aplicao da soluo legal cabvel no caso sob anlise. A percia no decide, em absoluto, um processo: ela apenas mais um elemento de prova (BRASIL, 1940; BRASIL, 1943; BRASIL, 1973). No entanto, se a percia fosse descartvel, tambm no seria determinada nem teria a posio de prova. Na prtica sabe-se como uma percia pode influenciar a concluso do juiz no curso de um processo (TABORDA, 2004) - da a extrema necessidade de o juiz conhecer e ter elementos para confiar no perito que indica. Da mesma forma, preciso que o juiz tenha toda a liberdade de discutir com o perito, cham-lo em audincia, dizer que no ficou satisfeito com o resultado do trabalho, dentre outros procedimentos que forem importantes para o melhor andamento do feito. A percia mdica psiquitrica passa por enormes problemas e no menores desafios. Trata-se da percia mais complexa, em que o mdico pode se ver envolvido, no exatamente pela dificuldade da matria, mas pelo pequeno conhecimento mdico acerca dela. O perito sempre, sempre, tenta acertar e fazer o trabalho da melhor forma possvel. Contudo, por melhor que seja o perito, nem sempre esse
* Mdica psiquiatra forense, membro do NIEP-J, preceptora do curso de especializao em Psiquiatria Forense da UFMG. Em parceria com Joo Salvador Reis Menezes, mdico do trabalho e perito judicial.Membro do grupo NIEP-J.
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objetivo alcanado. Conhecer alguns dos problemas enfrentados pelo perito e pela percia pode ajudar a diminuir as falhas. Para comear o raciocnio, importante lembrar que a atuao nessa disciplina, psiquitrica, pode parecer aleatria e desorganizada, como se a Psiquiatria no tivesse parmetros e fosse meramente adivinhatria (BASTOS, 2002; CHENIAUX-JUNIOR, 2002). Essa posio pode ser assim manifestada mesmo pelos mdicos mais experientes em outras especialidades. Com essa impresso, absolutamente falha e muito calcada sobre o desleixo com que a matria vista na graduao, os exames feitos na Psiquiatria correm o severo risco de comportarem dois vieses: 1) o perito transmite para o laudo apenas impresses pessoais e sentimentos subjetivos sem se ater semiologia para o caso concreto e 2) o perito l a matria nos livros de doutrina e simplesmente a transcreve na percia sem exercer um raciocnio crtico tambm em cima do caso concreto que se lhe apresenta.

Essa questo somente quebrantada quando o perito for capaz de, pelo menos, estudar com afinco se no puder se submeter ao treinamento mdico em Psiquiatria. No possvel agir com mgica nessa disciplina. Do mesmo modo que o mdico treinado a ouvir um batimento cardaco, a verificar a regularidade de uma pulsao, a entender os rudos pulmonares, assim tambm ele precisa ser treinado escuta psiquitrica e aos sintomas e sinais que os pacientes psiquitricos possam apresentar. No fcil, pois no h dados objetivos (exames, palpao, viso, toques) - h que se ter treino e estudo. No apenas pela falta de conhecimento suficiente que um perito pode demonstrar concluses pouco isentas em um laudo pericial.

H riscos importantes para a percia se o mdico:

j sofreu ele prprio de doena psiquitrica; tem relao afetiva com quem tem doena desse tipo (me, esposa, marido, filho etc.); apresenta semelhana ideolgica com o discurso do periciado; apresenta antagonismo ideolgico com o discurso do periciado; apresenta pouco ou nenhum compromisso com o trabalho pericial; teme que o resultado adverso para o periciado lhe ameace a vida; executa seu trabalho com vistas percepo de honorrios ao final na dependncia do sucumbente na matria pericial.

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Questo a ser observada atentamente pelo perito a de que, sempre que uma pessoa sente nela mesma a presena de uma doena ou perturbao, para ela fica mais fcil avaliar a presena dessa mesma doena ou perturbao em um terceiro, bem como suas consequncias possveis. Essa situao, no entanto, pode fazer com que o perito seja mais ou menos complacente com o periciado que est sua frente. Como, felizmente, no preciso que fiquemos doentes para entendermos uma doena (por isso estudamos a Medicina), cabe ao perito se empenhar em estudos de clnica mdica geral e adentrar aspectos particulares das especialidades sempre que possvel e ou necessrio. Novamente, a aproximao com a tcnica que permitir ao perito adequar o seu raciocnio e as suas concluses a cada caso em especial (ALCNTARA, 1982; ALMEIDA JNIOR, 1996). A mesma questo anotada no pargrafo anterior pode ocorrer quando o perito tem contato com pessoa de seu relacionamento ntimo (familiar, amigo, marido, esposa e outros) que j tenha apresentado ou apresente ainda atualmente um transtorno mental. Tendo em conta uma experincia pessoal e afetiva, sentimental, com um paciente psiquitrico (alcolatra, usurio de drogas ilcitas, psictico, histrico, deprimido etc.), o perito pode se ver impelido a transferir para o periciado as impresses (de pena ou de raiva, por exemplo) que mantm sobre aquele familiar. As consequncias dessa dinmica podem ser desastrosas ou muito prejudiciais. Ser preciso ao perito identificar seu sentimento, aceit-lo e deix-lo fora do raciocnio tcnico. Em qualquer percia mdica, inclusive na psiquitrica, muito importante que o perito esteja pessoalmente atento s suas prprias concepes, aos seus prprios sentimentos e opinies. O perito deve ser isento. No entanto, no apresentar opinies, sentimentos ou impresses algo absolutamente irreal, quer para o perito, quer para o prprio juiz. O necessrio que tais condies sejam reconhecidas pelo profissional que no deve permitir ter seu raciocnio e suas concluses contaminados por elas. Iseno no quer dizer falta de opinio, mas ausncia de contaminao. Embora fosse desejvel, no razovel conceber o perito como um ser que, para atuar, deva se despir de qualquer sentimento (bom ou ruim, menos ou mais nobre), de qualquer opinio (contrria ou favorvel ao interesse do periciado) ou abandonar suas prprias concepes filosficas e ideolgicas. O que ele precisa necessariamente fazer separar seus sentimentos e suas opinies ou apegos ideolgicos, para que seu trabalho seja o mais tcnico possvel. Pena, vontade de ajudar, raiva, desprezo ou outros sentimentos precisam ser reconhecidos por ele, aceitos como passveis de ocorrncia, porm distanciados da questo tcnica. Ignorar a presena deles tambm pode ser motivo de sofrimento para o perito, o que torna sua misso muito mais rdua. Outra questo a multiplicidade de diagnsticos ou de nomes diagnsticos. muito, muito, comum que haja um mesmo conjunto de manifestaes e queixas que recebe nomes diferentes conforme a especialidade de quem examina o paciente ou mesmo dentro de uma mesma especialidade. A Psiquiatria no exceo. Assim, possvel que um mesmo conjunto de queixas receba o nome de depresso com sintomas somticos, ou de transtorno doloroso somatoforme, ou fibromialgia, ou dor miofascial, por exemplo. H ainda as semelhanas entre depresso, ansiedade,
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acentuao de traos de personalidade, transtorno de ajustamento ou transtorno de adaptao. Para tanto, bastar que o perito no esteja atento ao conjunto dos dados, mas, ao contrrio, deseje somente apontar um diagnstico preciso - o que nem sempre possvel ou desejvel, j que traz mais um elemento de confuso ao invs de esclarecimento. Determinar diagnstico preciso funo de mdico assistente - ao perito bastar, no raro, o diagnstico sindrmico muito mais fcil e claro, inclusive para a determinao de nexo causal com o trabalho. preciso ainda notar que o momento da percia mdica, inclusive da percia psiquitrica, nem sempre exatamente um momento de tranquilidade, pois o periciando nem sempre enxerga o perito com bons olhos; ao contrrio, pode desconfiar dele e v-lo como um obstculo a ser superado na busca da vitria na lide (BRASIL, 1993). Pode ainda entender que o perito, mdico que , atuar, como na clnica comum, com cooperao e ajuda e no interpretar sua pretenso ou suas alegaes de modo desfavorvel causa. Essas situaes so amplamente descritas em toda a doutrina mdica sobre lida pericial (BADAN-PALHARES, 2000; MORAES, 2001; BENFICA, 2003; ALCNTARA, 2006). O desconhecimento por parte do perito das formalidades do processo ou o pouco esmero em seu trabalho contribuem para resultados pouco satisfatrios, laudos sem fundamentao, quesitos no respondidos de forma clara e at mesmo de forma breve e em folha escrita mo. Essas circunstncias sugerem ser a percia, s vezes, apenas um atestado mdico, no curso de um processo judicial. Por falta de conhecimento ou de treinamento pode-se reproduzir na percia a confuso entre tristeza e depresso, raiva ou mgoa e ansiedade, vontade de vingana com irritabilidade patolgica, irresponsabilidade e ameaas com loucura; confuses que exemplificam os atuais problemas presentes na clnica cotidiana. Alm disso, h ainda os incautos que julgam que o paciente psiquitrico sempre pouco cooperativo, vago, impreciso na fala, ou que no gosta de conversar sobre o seu problema - no difcil prever que a maioria absoluta dos que lhes chegam para a percia ser tida como mentalmente doente e o nexo com o trabalho ser facilmente afirmado. Tambm pode vigorar, como de fato acontece no imaginrio coletivo, a ideia de que louco aquele que joga pedra ou rasga dinheiro - e, ento, pessoas com quadros sutis nunca sero consideradas doentes e menos ainda se lhes ser dado qualquer nexo entre suas queixas e seu trabalho. Aqui cabe a observao de que, quando falamos em falta de conhecimento, no nos referimos falta de especialidade, mas sim ausncia de observao de diligncias outras, alm do exame pessoal, que possam ser necessrios no caso que se aprecia, como tambm ausncia de observao das vrias diferenas existentes entre o exame da clnica comum e o exame pericial. No raro que o interessado se comporte, diante do perito e em uma percia psiquitrica, exatamente da forma como ele, periciado, entende e percebe a doena mental. Caber ao perito averiguar a adequao do comportamento e das queixas semiologia mdica esperada, o que exige do mdico o conhecimento da matria com a qual lida. (CAMARGO, 1991) O exame psiquitrico deve sempre ser composto de entrevista (anamnese) e exames fsico e mental. Em verdade, o exame mental realizado ao longo de todo o procedimento, sem que o periciado se d conta disso. Por vezes, necessrio que o perito conhea muitos outros dados, sobretudo quando a inteno a de
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estudar um possvel nexo entre a doena/perturbao e o trabalho, como, por exemplo, vistoria de laudos, pareceres, relatrios e atestados, anlise de prescries, anlise de resultados de exames complementares, solicitao de exames complementares, solicitao de informaes ao mdico assistente ou ao empregador, visitao ao local de trabalho, entrevista de paradigmas dentre outros semelhantes, todos em benefcio da melhor soluo pericial possvel (BRASIL, 1973; BRASIL, 1998). O mdico pode mesmo comear a sua percia quando o periciando encontra-se ainda na sala de espera - no raras vezes o perito se assusta com a diferena de comportamento mostrada na sala de espera e, depois, na sala de exame. O trabalho do perito, em qualquer mbito, guarda uma particularidade importantssima: j naquele primeiro contato com o periciando que o profissional mdico estabelece os elementos para a concluso pericial. Se, por um lado, o perito tem uma viso privilegiada porque v o caso j em um avanado no tempo em razo de o assunto ter chegado ao litgio, por outro, no dispe do tempo de acompanhamento que existe para o mdico da clnica cotidiana. Em matria psiquitrica, o perito lidar com uma gama variada de sintomas e queixas, que pode ser facilmente manipulada ou simulada, como, por exemplo, a orientao no tempo e no espao, a orientao quanto aos dados pessoais, pesquisa de datas e pocas, capacidade de expresso e fala, raciocnio lgico e adequado, pensamento menos ou mais lento, capacidade crtica, nervosismo, exploso de irritabilidade, dentre muitos, muitos outros tpicos. Isso nos faz lembrar de que todas as observaes periciais devem receber valorao relativa, ou seja, como determina a prpria OMS, o julgamento clnico permitido, desejvel e deve ser parcimonioso (BRASIL, 1994). Nenhum dado por si s, por mais esdrxulo ou por mais claro que seja, capaz de definir um diagnstico e um prognstico em uma percia mdica psiquitrica - sempre preciso que haja um conjunto coerente de sintomas e sinais a fim de que uma concluso mais acertada possa ser exibida. O perito ainda ir se deparar com situaes das quais no gosta de falar, mas sabe da existncia, inclusive com amplo respaldo na literatura mdica pericial (e, se no souber, certamente no est atento sua atividade como perito). Por exemplo, o perito, ainda que discretamente e somente para si, avalia mesmo quem assina um atestado. O perito nem sempre considerar idneo um atestado recebido para anlise, mesmo que j colacionado nos autos (por outro lado, o perito tem a obrigao de conhecer as diferenas entre a conduta e a postura do mdico assistente e sua conduta e postura enquanto perito a fim de no considerar falsos ou graciosos atestados que, em verdade, no o so). O perito no um homologador de atestados e relatrios mdicos - exatamente para balizar que existe a funo de perito. Infelizmente h mdicos que fornecem atestados diante de qualquer pedido, s vezes de forma graciosa. O perito em geral aprende a reconhecer esses profissionais e os seus nichos de atuao. A luta contra esse tipo de situao inglria, mas a ponderao pericial no pode faltar. O perito necessariamente observar outras condies. Por exemplo, ele no deve confundir dficit cultural com retraimento patolgico ou ausncia de cooperao com doena mental presente. O perito ainda no deve ter medo de diagnosticar doena mental incapacitante; normalidade psquica, mas presena verdadeira de sentimentos que no configuram doena; sequelas permanentes
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decorrentes exclusivamente da relao de trabalho ou sequelas permanentes tambm decorrentes dessa relao; simulao; a personalidade do examinando; a existncia de trabalhos realmente exaustivos ou que superam as reais possibilidades humanas mdias; a organizao cruel de um trabalho; as condies dirias da vida que influenciam na doena alm do trabalho. Em psiquiatria no h exames complementares decisivos ou capazes de, por si s, permitirem uma concluso pericial. Sempre que necessrio, no entanto, o perito poder pedir o concurso de um especialista (especialmente quando ele prprio no for especialista ou quando desejar uma segunda opinio). Alm disso, o perito poder ter que vistoriar o local de trabalho, conhecer-lhe as condies e a organizao, conhecer sobre a presena ou ausncia de elementos qumicos capazes de gerar intoxicao do sistema nervoso com manifestaes psiquitricas ou neurolgicas, dentre outros. O perito ainda dever estar atento para no induzir as respostas do periciado. O instrumento maior do perito a entrevista (ou a ausncia de condies para execut-la). O importante, contudo, no a entrevista ou a conversao em si: o que se extrai dessa conversao, dessa entrevista. Um periciado um pouco mais inteligente ou mal-intencionado perceber com certa facilidade que o perito espera uma confirmao daquilo que pergunta. Ento, o periciado poder responder exatamente de forma a concordar com o perito ou demonstrar que o sintoma perguntado de fato o afeta. H pacientes que tudo o que se pergunta, ele tem. Por outro lado, na dvida, o periciado ainda assim pode responder afirmativamente e, caso perceba, a seguir, que no deveria t-lo feito, procurar uma forma de explicar melhor o sintoma, a sua queixa, ou neg-lo dando a impresso ao perito de que, em verdade, no entendeu bem a pergunta ou no teria condio mental suficiente para compreender do que se tratava. O perito precisa saber investigar. A induo em uma percia, em qualquer especialidade, somente tem cabimento quando o perito deseja testar a hiptese de simulao ou exagero. So vrias as condies em que o autor/reclamante pode questionar a presena de uma doena ou perturbao mental relacionada com o trabalho. Dentre essas vrias condies podemos citar: a informao de excesso de trabalho e ou organizao catica do trabalho como motivao para o desenvolvimento da doena; a apresentao de doena mental poca da dispensa do emprego sem que essa situao fosse considerada pelo empregador; a ausncia de encaminhamento ao INSS quando o empregado julgava que essa providncia fosse necessria; o envolvimento em brigas e discusses no local de trabalho ou referncias a ameaas a terceiros inclusive com a possibilidade de dano em mquinas e equipamentos como manifestao de estresse no trabalho, dentre muitas outras condies. Outra circunstncia onde o exame psiquitrico pode ser requerido na instncia trabalhista diz respeito aos casos onde o autor alega que seu pedido de demisso (ele, autor, pediu para ser mandado embora ou, ento, assinou um pedido de demisso abrindo mo de direitos que so inerentes pessoa dispensada sem justa causa) foi feito em um momento de transtorno mental de tal envergadura, com ou sem relao com o trabalho, que lhe impedia decidir com parcimnia e clareza. Nesse caso o autor pede que a demisso seja desconsiderada e que ele seja reintegrado ao trabalho.
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Uma observao que se pode claramente verificar nos casos que tm sido trazidos percia a seguinte: parece haver um importante equvoco quanto causa de pedir. Ultimamente os advogados tm pedido indenizao por assdio moral, mas tm condicionado esse assdio ao desenvolvimento e apresentao de doena mental ainda atualmente. Ou seja, os advogados no tm pedido a indenizao pelo assdio moral que o empregado tenha sofrido independentemente de ter ou no ter havido doena desencadeada em razo daquela circunstncia. Os advogados tm dito mais ou menos o seguinte: a pessoa est doente por causa do assdio. Ento, houve o assdio porque a pessoa ficou doente e permanece doente. Essa posio absolutamente equivocada do ponto de vista pericial. Uma pessoa pode ter sofrido o mais tremendo assdio moral e pode nunca ter desenvolvimento de qualquer doena - pode ter ficado triste, angustiada, pode ter tido raiva (reaes inclusive normais diante do assdio), mas pode no ter desenvolvido qualquer doena. Ento, a julgar pelos pedidos que temos visto, esta ltima pessoa nunca receberia uma indenizao pelo assdio sofrido. Isso quer dizer que os advogados tm confundido assdio moral com doena e provocado uma relao de causa e consequncia que nem sempre existe - ou seja, prejuzo certo para o empregado. Esse foi o mesmo equvoco que os advogados carrearam por anos e anos em relao a LER/DORT: ao invs de se pedir a indenizao pela exposio ao risco sade e pela obrigao de trabalho em ambiente pouco ou nada ergonmico, os advogados invariavelmente relacionavam o ambiente ruim presena de doena ou de incapacidade (e essas condies nem sempre existiam nos moldes queixados). Quando se fala em ligao necessria entre o assdio moral e a doena mental, o perito precisa abrir parntese e lembrar alguns dados. A Organizao Mundial de Sade j advertia os mdicos h muito tempo de que, se uma pessoa precisa estar doente para obter qualquer tipo de benefcio, essa pessoa no reconhecer sua capacidade ou a ausncia da doena e nunca se dir melhorada (BERTOLOTE, 1994). A posio do periciando bvia e precisa ser compreendida e respeitada, pois ele tem evidente interesse na sua causa. Ele precisa estar doente para ter xito em pelo menos parte dessa causa; ele acredita na sua chance de vitria; ele pode ser facilmente convencido por seus advogados; ele raramente ter encontrado mdicos, na prtica clnica diria, que lhe instruam quanto ao seu real estado mental. Finalmente, ele no tem pouco ou nada a perder, pois o acesso ao Judicirio irrestrito, ele estar amparado pela assistncia judiciria gratuita e poder pagar ao advogado apenas se ganhar a causa. Por fim, uma breve considerao acerca da concausa importante. Aqui, segue uma impresso muito pessoal e, sinceramente, esse facultativo espera estar totalmente (totalmente!) enganado. As discusses acerca da sade ou da doena no trabalho correm o importante risco de serem jogadas na vala comum da concausa. Ser realmente comum que quadros psiquitricos (ou emocionais) tenham pelo menos parte de relao com o trabalho - essa situao facilmente sustentada. Difcil dizer que o quadro no tem nenhuma relao com o trabalho (e explicar os motivos dessa assertiva) ou dizer que o quadro tem total relao com o trabalho (e tambm lhe explicar os motivos). Para facilitar o trabalho, temos visto muitos casos onde o perito oficial fala por concausa e a questo se resolve dessa forma.
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A concausa perigosa. Ela exige pouco estudo, contenta-se com um conhecimento menor por parte do perito, exige poucas explicaes, tem amplo respaldo na literatura, permite que o reclamante ganhe alguma coisa, permite que a empresa no pague por tudo sozinha, permite que o perito receba os seus honorrios, facilita a deciso do juiz e ainda atende ao senso comum que o de que o trabalho um grande mote para doenas. A concausa existe, mas tem seus perigos. Infelizmente, corre o risco de ser banalizada. REFERNCIAS - ALCNTARA, H. R. Percia mdica judicial. Rio de Janeiro: Guanabara Dois, 1982. 367p. - _________. Percia mdica judicial. Atualizado por Genival Veloso de Frana (Coord.). 2. ed. Rio de Janeiro: Guanabara-Koogan, 2006. 483p. - ALMEIDA-JNIOR, A. B. de O.; COSTA-JNIOR, J. B. O. Lies de medicina legal. 21. ed. So Paulo: Editora Nacional, 1996. 614p. - ALVIM, A.; PINTO, T. A. A. Prova: repertrio de jurisprudncia e doutrina. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1985. 314p. - BADAN-PALHARES, F. A . Percia mdico-legal. In: PETROIANU, A. tica, moral e deontologia mdicas. Rio de Janeiro: Guanabara-Koogan, 2000. p. 136-139. - BASTOS, Cludio Lyra. Manual do exame psquico - uma introduo prtica psicopatologia. 2. ed. Ed. Revinter, 2002. - BENFICA, F. S.; VAZ, M. Medicina legal aplicada ao direito. Rio Grande do Sul: Editora Unisinos, 2003. 184p. - BERTOLOTE, J. M. (Org.). Glossrio de termos de psiquiatria e sade mental da CID-10 e seus derivados. Rio Grande do Sul: Artes Mdicas, 1997. 184p. - BRASIL. Conselho Federal de Medicina. Resoluo n. 1634, de 2002. Especialidades reconhecidas. Disponvel em <http://www.portalmedico.org.br>. Acessado em 21 de junho de 2010. - BRASIL. Conselho Federal de Medicina. Resoluo n. 1.488, de 1998. Disponvel em <https://www.portalmedico.org.br>. Acessado em: 21 de junho de 2010. - BRASIL. Conselho Federal de Medicina. Resoluo n. 1.497, de 1998. Disponvel em <https://www.portalmedico.org.br>. Acessado em: 21 de junho de 2010. - BRASIL. Decreto-lei n. 2.848, de 07 de dezembro de 1940. Cdigo Penal. Disponvel em <https://www.presidncia.org.br/legislao>. Acessado em: 25 de abril de 2010. - BRASIL. Decreto-lei n. 3.689, de 3 de outubro de 1941. Cdigo de Processo Penal. Disponvel em <https://www.presidncia.org.br/legislao>. Acessado em: 26 de abril de 2010. - BRASIL. Decreto-lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943. Consolidao das Leis do Trabalho. Disponvel em <https://www.presidncia.org.br/legislao>. Acessado em: 26 de abril de 2010. - BRASIL. Lei n. 5.584, de 26 de junho de 1970. Dispe sobre normas de direito processual do trabalho. Disponvel em <https://www.presidncia.org.br/ legislao>. Acessado em: 10 de maio de 2010. - BRASIL. Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Cdigo de Processo Civil. Disponvel em <https://www.presidncia.org.br/legislao>. Acessado em: 29 de
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maio de 2010. - BRASIL. Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Cdigo Civil. Disponvel em <https://www.presidncia.org.br/legislao>. Acessado em: 29 de maio de 2010. - BRASIL. Ministrio da Previdncia Social. Manual do mdico perito. Braslia: MPS, 1993. 92p. - CAMARGO, R. M. C. Medicina de seguro: estudo sobre a conceituao e rea de competncia mdica no seguro privado. Rio de Janeiro: Fenaseg, 1991. 365 p. - Classificao de Transtornos Mentais e de Comportamento da CID-10 Descries clnicas e diretrizes diagnsticas. Coord. Organizao Mundial de Sade; trad. Dorgival Caetano. Porto Alegre: Artes Mdicas, 1993. - FVERO, F. Medicina legal: introduo ao estudo da medicina legal, identidade, traumatologia. 12. ed. Belo Horizonte: Villa Rica, 1991. 1150p. - MENEZES, J. S. R.; PAULINO, N. J. A . Sobre acidente do trabalho, incapacidade e invalidez. So Paulo: LTr, 2002. 156p. - MORAES, J. M. Manual de medicina legal. 2. ed. rev. amp. Belo Horizonte: Editora Health, 2001. 160p. - NASCIMENTO, A.M. Introduo ao direito do trabalho. 23 ed. So Paulo: LTr, 1997. 635p. - TABORDA, Jos G. V. Psiquiatria forense. Rio de Janeiro: Ed. Artmed, 2004. - VARGAS, Heber Soares. Manual de psiquiatria forense. Rio de Janeiro: Biblioteca Jurdica Freitas Bastos, 1990.

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TRABALHO E SADE MENTAL NA VISO DA OIT* Martha Halfeld Furtado de Mendona Schmidt** I - INTRODUO Desde sua criao em 1919, a Organizao Internacional do Trabalho (OIT) se preocupa com a sade e segurana no trabalho. Atualmente, existem sobre o tema cerca de setenta normas internacionais do trabalho (NIT), sob a forma de convenes ou de recomendaes. O estudo dessa matria , com efeito, importante, porque versa sobre questo atinente no somente sade do trabalhador em todo o universo terreno, mas tambm manuteno da sua prpria vida. Pesquisas atuais revelam que os acidentes fatais por ano no mundo alcanam 2 milhes de trabalhadores, enquanto que os acidentes no fatais chegam a 330 milhes. Por outro lado, as doenas relacionadas ao trabalho atingem cerca de 100 milhes de trabalhadores anualmente. O custo atual dos acidentes e doenas relacionados ao trabalho equiparado a 4% do PIB mundial. Na China, as perdas anuais chegam a US$131,8 bilhes, enquanto que na ndia atingem a marca dos US$54 bilhes. Hodiernamente, os maiores problemas mundiais de sade relacionados ao trabalho so o estresse e as disfunes msculo-esquelticas. Preocupada com essa evoluo, a OIT decidiu instituir, desde 2003, o dia 28 de abril como Dia Mundial da Sade e Segurana no Trabalho. No ano de 2010, o tema da campanha foi Riscos Emergentes e Novos Paradigmas de Preveno em um Mundo do Trabalho em Contnua Transformao. I - A: O novo contexto A campanha do Dia Mundial da Sade e Segurana no Trabalho de 2010 levou em considerao os avanos significativos em matria de tecnologia dos processos produtivos associados globalizao rpida. Essa combinao de fatores engendra, na tica da OIT, efeitos positivos e negativos no ambiente de trabalho. Com efeito, se, de um lado, alguns riscos tradicionais foram reduzidos ou eliminados, em consequncia, inclusive, da automatizao das plantas produtivas, de outro, novos riscos emergiram, decorrentes das novas tecnologias e da mudana de paradigmas de trabalho (mudanas organizacionais). Em apertada sntese, os novos riscos so consequncia do seguinte:

* Texto adaptado de palestra proferida no Seminrio de Trabalho e Sade Mental, realizado pela Escola Judicial do TRT-3 Regio, nos dias 20 e 21 de maio de 2010, em Belo Horizonte. **A autora Juza Titular da 3 Vara do Trabalho de Juiz de Fora (MG), Doutora em Direito pela Universit de Paris II (Panthon-Assas) e UFMG, Professora de cursos de psgraduao e Conselheira da Escola Judicial do TRT-3 Regio.

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Novas tecnologias e processos de produo: nanotecnologia, biotecnologia; Novas condies de trabalho: cargas mais pesadas, intensificao (reduo do nmero de trabalhadores), longas horas de trabalho, necessidade de multiespecializao (polivalncia), condies precrias, postos na economia informal, insegurana no trabalho. Formas emergentes de trabalho: autonomia, terceirizao, contratos temporrios, trabalhadores migrantes.

Como se v, os novos riscos levam em considerao a organizao, as condies e as relaes de trabalho e so oriundos de fatores econmicos e laborais. Alguns deles so melhor reconhecidos por estudos cientficos (ex., efeitos de riscos ergonmicos nas desordens msculo-esquelticas) e, de certa forma, todos so influenciados por fatores psicossociais causadores do estresse ocupacional. Dividiremos o nosso estudo em duas partes. A primeira levar em conta o diagnstico, a sintomatologia e os custos ligados ao estresse no ambiente do trabalho. A segunda versar sobre a normatizao da OIT e as realizaes para sua maior efetividade. II - O ESTRESSE: SINAIS, CONSEQUNCIAS, CUSTO De acordo com um estudo da OIT publicado em 20001, os principais fatores desencadeadores das respostas de estresse so quatro: controle sobre as responsabilidades, demanda (exigncia) do trabalho, caractersticas pessoais e apoio social. De modo geral, quanto maior for o controle sobre as responsabilidades menor ser o nvel de estresse. Ao contrrio, quanto maiores forem as exigncias do trabalho (tarefas, velocidade de trabalho, muitas vezes em condies de isolamento, fadiga, monotonia e dor) maiores sero os nveis de estresse. Por outro lado, o apoio social - interao e possibilidade de treinamento e aprendizado - e algumas caractersticas pessoais - personalidade, conhecimento, atitudes, qualificao, estilo de vida, capacidade de lidar com situaes - podem influenciar positivamente na preveno ou no controle do estresse. O grfico Karasek, abaixo reproduzido, reflete o estudo do cruzamento das demandas psicolgicas (presso) com a latitude de deciso (controle) do trabalhador no ambiente de trabalho.

Introduction to the Preparation of Manuals on Occupational Stress, OIT, SafeWork, 2000.

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Fonte: Introduction to the Preparation of Manuals on Occupational Stress, OIT, SafeWork, 2000 Por meio dele, possvel perceber que o estresse no apenas resultado de exigncias psicolgicas, mas de situaes de alta demanda combinadas com baixo controle sobre o processo de trabalho. Com efeito, se a demanda psicolgica alta (HIGH), mas a latitude de deciso tambm alta (HIGH), o resultado uma postura ativa e positiva, representada no quadrante superior direito. O quadrante imediatamente inferior o que representa maior risco de doenas psicolgicas e fsicas, porque resultado do somatrio de demanda psicolgica alta (HIGH) com latitude de deciso baixa (LOW). Os dois quadrantes do lado esquerdo tm tendncia a ser stress free, quer dizer, livres do estresse, embora o trabalho possa se tornar entediante ou frustrante em situaes de pouca demanda psicolgica, o que pode ocorrer independentemente do nvel de controle. O modelo Karasek tem sido, por consequncia, utilizado para a identificao do quadrante onde est localizado determinado trabalho, a fim de facilitar o entendimento de fatores estressores e identificar medidas adequadas para combatlos. Por exemplo, para combater o tdio ou a frustrao, preciso tornar o trabalho mais desafiante, ao passo que, para prevenir riscos de doenas, preciso dar ao trabalhador mais controle sobre o trabalho e sobre o tempo, alm de dar-lhe mais apoio, de modo a faz-lo ascender para o quadrante ativo. O grfico a seguir reproduzido traduz a curva resultado do somatrio dos fatores Presso versus Performance:
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Fonte: Minimizando o Stress - Programa de Desenvolvimento de Gerenciamento e Liderana - OIT - 2005

Sua anlise induz percepo de que baixos nveis de presso induzem a baixa performance. Essa concluso poderia ser at mesmo intuitiva: em momentos tranquilos, com pouco a fazer, o ser humano tem tendncia a relaxar e, em alguns casos, a desperdiar tempo, o que, a longo prazo, pode induzir ao tdio, frustrao e letargia. Alguma presso faz, ento, o trabalho ser mais eficiente ou turbinado, at atingir o nvel timo de performance. O problema surge quando existe presso excessiva. Nesse caso, revela o grfico, o trabalhador pode ser levado progressivamente ao cansao, exausto, doena e at mesmo ao colapso. De fato, seria utopia pensar que o trabalhador possa render muito eternamente. O organismo humano precisa de perodos de repouso depois de situaes de estresse, de modo a recuperar seu funcionamento normal, com reduo at mesmo de nveis hormonais (ex., adrenalina). Se isso no ocorre, o estresse tornar-se- cumulativo, com perigo para a sade. De acordo com estudos da OIT, existem cinco ordens de sinais mais comuns de estresse.2

Fonte: Minimizando o Stress - Programa de Desenvolvimento de Gerenciamento e Liderana - OIT - 2005.

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1) Reaes fsicas: distrbios de sono, dores, mudanas de apetite e digestivas, presso alta, cansao persistente e exausto, baixa resistncia a resfriados e infeces, disfuno sexual; 2) Reaes emocionais: sensao de esgotamento, de solido, sentimento de excluso, negatividade, cinismo, ansiedade, mania de perseguio, exploses emocionais, depresso ou tristeza crnica, perda do senso de humor, baixa autoestima; 3) Reaes cognitivas: dificuldade de concentrao, pensamento obsessivo, diminuio de tolerncia para ambiguidade, pensamento fixo, sensao de ser indispensvel, cansao de pensar, dificuldade de tomar decises ou estabelecer prioridades; 4) Efeitos comportamentais: irritabilidade, mania de culpar os outros, isolamento social, abuso de substncia (fumo, lcool, drogas, automedicao), gula, comportamentos arriscados ou negligncia com segurana, relutncia em comear ou finalizar projetos; 5) Reaes espirituais: perda de confiana e de objetivo, desiluso, preocupao com o eu, dvidas sobre sistema de valores ou crenas religiosas, questionamento de reas maiores na vida, como profisso e estilo de vida. A respeito dos riscos das drogas como sinais do estresse, uma pesquisa da OIT divulgada em 2009 revela que 20% dos acidentes do trabalho so causados pelo uso de lcool, cocana, maconha, herona e remdios para controlar a ansiedade. Essa investigao ocorreu em 38 empresas dos Estados Unidos, Europa e sia nos ltimos cinco anos. Um dos responsveis pelo estudo, o psiquiatra Jernimo San Cornlio, Presidente da Academia de Cincias Mdicas de Bilbao, esclarece: O antigo conceito do viciado jogado pela rua est completamente defasado. Neste momento, em todo o mundo, 67% das pessoas com algum tipo de dependncia qumica esto integradas ao mercado de trabalho, e algumas com sucesso. Os principais setores atingidos, segundo esse estudo, so os de relaes pblicas, comrcio e construo. Na maioria, os atingidos so homens, mas a diferena entre os sexos est diminuindo. Uma outra forma ainda mais grave de manifestao do estresse o nmero crescente de casos de karoshi.3 Com efeito, o primeiro relatrio de que se tem notcia a respeito de casos de karoshi foi apresentado em 1978 no encontro anual da Associao Japonesa de Sade Empresarial. Nesse relatrio, foram apresentados 17 casos de karoshi, e somente 7 deles foram identificados como portadores de doenas ocupacionais. Os outros 10 casos no tinham histria de doena aparente. Em outras palavras, a morte se dera independentemente de doena preexistente! J em 2006, o Ministrio da Sade, do Bem-Estar e do Trabalho do Japo apresentou estatstica segundo a qual 355 trabalhadores adoeceram gravemente por sobrecarga de trabalho e cerca de 150 morreram. A maioria era de homens trabalhando longas horas, com sobrecarga estressante: muito trabalho, frustrao

Karoshi uma palavra japonesa que significa morte por excesso de trabalho. Karo = excesso de trabalho; shi = morte. De fato, o fenmeno foi primeiramente identificado no Japo e a palavra, em seguida, foi adotada internacionalmente.

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e senso do dever. Havia uma combinao mortal de tenso, alta demanda e muita obrigao de acatar ordens e as mortes ocorriam independentemente do salrio ou do prestgio social dos cargos. A concluso a que se chegou que o estilo de trabalho e de vida aliado a problemas no trabalho ou fora dele levaram ao infarto do miocrdio. Em resumo, as possveis consequncias do ambiente estressante ou da insegurana no trabalho so as seguintes:

uso de fumo, bebida, drogas, perturbaes de sono, nutrio, atividade fsica (sedentarismo), diminuio de performance (produtividade) e de qualidade de decises, aumento da violncia (fsica e psicolgica, p. ex. mobbing), prtica de atividade sexual sem proteo (aumento de doenas sexualmente transmissveis), a longo prazo: surgimento de lceras e inflamaes digestivas, problemas msculo-esquelticos, hipertenso, doenas cardiovasculares, diminuio de imunidade (ex., cncer).

Essa conjuno de fatores , por sua vez, responsvel pelo aparecimento de outras doenas, incapacidades, mortes, o que faz surgir autntico crculo vicioso portador de mais acidentes e doenas ligadas ao trabalho. Os efeitos do estresse no ambiente no so assunto novo. Dados da Revista Veja de 28.02.97 revelam que, por exemplo, no municpio de So Paulo, segundo relatrio da sua Secretaria de Administrao, o nmero de licenas mdicas ento concedidas a funcionrios por estresse e hipertenso ultrapassou a soma das licenas por acidente do trabalho, acidente de trnsito e acidente domstico. Segundo a mesma revista, a General Motors nos EUA gastava, naquela poca, mais com despesas mdicas e perda de produtividade causadas pelo estresse do que com o ao que comprava para seus automveis. Atualmente, o assunto borbulhante na Frana, devido onda de suicdios de altos executivos, o que tem motivado a realizao de muitas pesquisas e edio de livros especficos sobre essa matria.4 O custo do estresse no ambiente de trabalho engendra, em rpido esquema, o seguinte: Para os trabalhadores: diminuio da sade, diminuio de renda, aumento de despesas mdicas, aposentadoria precoce.
4

O livro Laranja estressada, a respeito da questo da France Tlcom em novembro de 2009, analisa a questo do suicdio de 35 empregados entre 2008 e 2009. Fatalidades equiparveis tambm ocorreram em empresas como Renault e SNCF, esta ltima responsvel pelas linhas frreas nacionais. Outra obra, reconquista do trabalho, sobre a penosidade do trabalho, o mau-trabalho e a recusa de reconhecimento das consequncias do novo modo de trabalhar, ajudam a estudar o desafio sobre como despertar o modo de bem-trabalhar.
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Para as empresas: aumento de absentesmo, menor nmero de horas trabalhadas, perda de produtividade e eficincia, prejuzo com equipamentos estragados, aumento do turnover de trabalhadores, aumento de despesas com contratao e formao, processos de indenizao, subutilizao de plantas produtivas de custo elevado, possvel reduo na escala econmica, marketing negativo (imagem, reputao). Na Alemanha, o grfico seguinte revela os ndices de absentesmo ao trabalho devido a doenas mentais durante o perodo de 1994 a 2006. Por meio dele, possvel concluir que as mulheres so indubitavelmente mais suscetveis a esse tipo de evento, crescente, todavia, para ambos os sexos. Em 12 anos, o ndice total (homens e mulheres) de absentesmo por motivos mentais praticamente dobrou (nvel aproximado 4 para nvel aproximado 8). Absentesmo devido a doenas mentais - Alemanha - 2007

J o quadro a seguir, a respeito do monitoramento da sade nacional alem, demonstra que desde 1995 as doenas mentais tornaram-se a principal causa de aposentadoria precoce, tendo praticamente dobrado de percentual em pouco mais de 10 anos, entre o final da dcada de 80 e o incio do sculo XXI. O cncer tambm apresenta curva ascendente, embora em escala significativamente inferior s doenas mentais. J as doenas msculo-esquelticas e as circulatrias apresentaram ndices decrescentes como causas de aposentadoria precoce, talvez como resultado dos avanos da medicina nas respectivas especialidades.
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Maiores causas de aposentadoria precoce

Por outro lado, segundo estimativas mundiais recentes (2005), 100 milhes de trabalhadores sofrem anualmente de doenas de curta ou longa durao, relacionadas ao trabalho (cerca de 300 mil/dia) e os grupos marginais de trabalhadores so os mais expostos a riscos. O estresse ocupa, na Europa, a segunda posio em causas de problemas de sade relacionados ao trabalho (22% dos trabalhadores na Unio Europeia dos 27 pases em 2005), enquanto que, nos pases em desenvolvimento, ele responsvel por 50% a 60% das ausncias ao trabalho. O grfico a seguir demonstra que, segundo o Departamento de Trabalho e Aposentadoria ingls, as doenas mentais e os distrbios comportamentais so os responsveis pelo maior gasto do sistema. Junto com as doenas relacionadas ao sistema nervoso so a causa de cerca de metade das despesas com os benefcios por incapacidade. Custo dos benefcios por inaptido - Gr-Bretanha - 2007

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Em face do custo total dos acidentes e doenas relacionados ao trabalho, seria necessria, mesmo, uma normatizao dessa questo em escala mundial.5 III - A NORMATIZAO PELA OIT Preveno de acidentes e doenas no trabalho: essa a nfase maior da normatizao da Organizao Internacional do Trabalho nessa matria. Ora, para a OIT, no se faz preveno sem tripartismo e dilogo social. Nessa seara, grande a importncia de desenvolver estratgias e programas nacionais e regionais inovadores. Segundo a OIT, h clara evidncia de que trabalhadores saudveis aumentam a produtividade do negcio e os lucros das empresas. Esse objetivo, no entender da Organizao, responsabilidade de todos. Aos governos incumbe colocar em prtica programas de sade e segurana do trabalho, bem como estabelecer um sistema efetivo de fiscalizao do trabalho e reforo da legislao. Esse esforo, porm, deve ser conjunto e incluir a participao de empregadores, trabalhadores e representantes deles, alm de pessoas responsveis pela sade e segurana do trabalho, institutos de pesquisa, formao, associaes e at mesmo juristas. No que toca s normas internacionais do trabalho relacionadas a esse assunto, a Conveno 155 da OIT, de 1981, ratificada pelo Brasil em 1992, considerada uma das mais importantes.6 Ela traz a obrigao de formulao, implementao e reviso peridica da poltica nacional de sade e segurana no trabalho, por meio da participao plena de todos os nveis de empregadores, trabalhadores e suas respectivas organizaes. Alm disso, a Conveno define as responsabilidades institucionais, os direitos dos empregados e trabalhadores e reala a necessidade de informao, educao, treinamento dos trabalhadores. Outrossim, a Recomendao 164 da OIT de 1981 tem disposio especfica com relao ao estresse relacionado ao trabalho. Trata-se do item II, 3, letra e, que vem assim redigido:
Relativamente aos diferentes setores da atividade econmica e dos diferentes tipos de trabalho e com fundamento no princpio da prioridade da eliminao de riscos na fonte, medidas devem ser tomadas pela poltica pblica referida no art. 4 da Conveno, particularmente nos seguintes campos: [...] (e) Preveno de estresse prejudicial ao fsico ou mente, relacionado a condies de trabalho. (grifamos, a traduo livre nossa)

Por sua vez, a Conveno 187 (ainda no ratificada pelo Brasil) e a respectiva Recomendao 197, ambas de 2006, reiteram a importncia do estabelecimento da poltica, do sistema e do programa nacionais nesse campo, alm de reforarem a importncia da cultura de preveno em matria de sade e segurana no trabalho.
5

Como dito na introduo, o custo total dos acidentes e doenas relacionados ao trabalho de cerca de 4% do PIB. As perdas chegam a US$131,8 bilhes na China e a US$54 bilhes na ndia, ambos os pases integrantes do bloco BRIC, juntamente com o Brasil e Rssia. De modo geral, os maiores problemas de sade ligados ao trabalho na atualidade so os relacionados s disfunes msculo-esquelticas e ao estresse. Os textos das principais Convenes e Recomendaes nessa matria podem ser encontrados no Anexo a este artigo e esto disponveis no site <www.ilo.org>.
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Alm disso, a lista de Doenas Ocupacionais de que trata a Recomendao 194 foi recentemente atualizada pelo Conselho de Administrao da OIT, que aprovou, em 25 de maro de 2010, a nova lista de doenas ocupacionais, com a incluso, pela primeira vez, de desordens mentais e comportamentais, por exemplo, o transtorno de estresse ps-traumtico. A Recomendao tambm traz o seguinte item aberto, que permite o reconhecimento da origem ocupacional da doena, quando estabelecido o nexo de causalidade entre ela e o trabalho:
[...] outras desordens mentais ou comportamentais no mencionadas no item anterior, quando uma ligao direta cientificamente estabelecida ou determinada por mtodos apropriados s condies nacionais e prtica, entre a exposio a fatores de risco emergentes das atividades laborativas e a desordem mental ou comportamental contrada pelo trabalhador.7

Os critrios utilizados para atualizao da lista de Doenas Ocupacionais foram, em primeiro lugar, a frequncia de incidncia maior em certo grupo de trabalhadores do que na mdia do restante da populao; em segundo lugar, a evidncia cientfica de exposio seguida de doena (nexo causal) ou mesmo a plausibilidade de nexo causal. III. 1 - A efetividade da normatizao internacional Aqui, o grande desafio da OIT , ao mesmo tempo, propiciar condies para o desenvolvimento das relaes de trabalho e para a reduo do estresse relacionado ao trabalho. O principal veculo de que dispe a OIT para a consecuo desse objetivo o dilogo social tripartite. Propiciar condies para o desenvolvimento desse dilogo est, pois, na ordem do dia da Organizao. Talvez essa seja a principal causa da realizao, a cada trs anos, do Congresso Mundial sobre Sade e Segurana no Trabalho, o maior evento mundial nesse campo. Trata-se de um congresso organizado pela OIT, pela Associao Internacional de Sade e Segurana e por uma entidade anfitri. Os objetivos do Congresso so, genericamente, a troca de conhecimentos, prticas e experincias entre participantes, a criao de novas ideias para preveno de doenas ocupacionais e acidentes do trabalho, alm do reforo e construo de alianas e redes para facilitar relaes e cooperao, tudo com vistas promoo da sade e segurana no trabalho. Reflexes nesse sentido sero sem dvida objeto de discusso no XIX Congresso Mundial sobre Sade e Segurana no Trabalho, que ocorrer em Istambul (Turquia) de 11 a 15 de setembro de 2011. O tema do congresso ser
7

A nova lista, que substitui a antiga lista do Anexo da Recomendao 194 (2002), resultado de preparao tcnica cuidadosa e negociao poltica (consulta tripartite), sendo destinada a ajudar pases no que toca preveno, notificao e reparao de doenas relacionadas ao trabalho. Inclui vrias doenas internacionalmente reconhecidas como ocupacionais: doenas causadas por agentes qumicos, fsicos e biolgicos, doenas respiratrias e dermatolgicas, desordens msculo-esquelticas, cncer ocupacional.
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Construindo uma Cultura de Preveno para um Futuro mais Seguro e Saudvel e abordar, dentre os tpicos principais, os novos desafios em um mundo de trabalho em evoluo, a economia global, o dilogo social, as parcerias, a inovao em matria de sade e segurana ocupacionais, alm da conduta sistmica, compreensiva, pr-ativa e preventiva nesse campo.8 O XVIII Congresso Mundial, ocorrido em 2008, na Repblica da Coria, teve como anfitri a Agncia Coreana para Sade e Segurana no Trabalho (KOSHA). A Declarao de Seul, assinada durante sua realizao, reitera serem a sade e a segurana no trabalho responsabilidade de todos. A Declarao tambm ratifica a importncia da cultura de preveno e das atividades de informao, consulta e treinamento dos trabalhadores. Ainda no que toca busca de efetividade das normas internacionais do trabalho no campo da sade e segurana ocupacionais, a OIT, por meio do Programa SafeWork (Trabalho Seguro), promove a realizao de cursos, tais como o previsto para meados de 2010, a respeito dos Fatores psicossociais por meio da Promoo da Sade no Ambiente de Trabalho. preciso ressaltar, outrossim, o valor do dilogo bipartite para a efetividade da incorporao dos riscos psicossociais na estratgia gerencial. Exemplo nesse sentido foi a assinatura, em 2004, do Acordo europeu sobre stress no trabalho, que refora o incremento de aes preventivas na empresa, especialmente por meio de comits no ambiente de trabalho (semelhante CIPA brasileira). Outra iniciativa da OIT nesse campo da efetividade da proteo sade e segurana no trabalho consiste na edio de manuais e cartilhas destinados ao esclarecimento e sugesto de medidas a serem tomadas, tanto no campo da preveno quanto no domnio da eliminao do estresse j instalado no ambiente de trabalho. Um desses manuais destaca alguns passos para eliminao do estresse no ambiente do trabalho: 1) analisar sinais e sintomas de estresse, prover indicadores de magnitude e custos, no sentido de reconhecer a existncia do estresse e a necessidade de ao; 2) rever as causas e as consequncias do estresse, identificar os estressores; 3) discutir aes para eliminar ou aliviar o estresse. Outro manual sugere aes para gerenciar o autoestresse: deixe estabilizar o rush da adrenalina; permita-se algum tipo de controle; ajude a tornar a situao mais compreensvel; aja com prazer, aproveitamento e relaxamento; proveja interao social e apoio; inclua exerccio fsico; inclua silncio, tempo individual de reflexo e aja naturalmente no seu ambiente.9

Em 2011, o anfitrio ser o Ministrio do Trabalho e Previdncia Social da Turquia. A Turquia foi escolhida certamente porque Istambul bero de grandes civilizaes e diversas culturas; a nica metrpole no mundo situada em dois continentes (sia e Europa); tem Histria de mais de 2.500 anos, foi capital do Imprio Otomano e ainda hoje ponto de conexo entre Oriente e Ocidente. Sua beleza arquitetnica e sua habilidade de abraar contradies do antigo com o moderno, de religio com laicidade e de sia com Europa certamente inspiraro os participantes a encontrar solues para contornar as dificuldades trazidas pelo mundo moderno nesse domnio to complexo quanto desafiador. Fonte: Minimizando o Stress - Programa de Desenvolvimento de Gerenciamento e Liderana - OIT - 2005.
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Alguns outros minimanuais so setoriais, especficos para determinados ramos de atividade. Assim, j possvel encontrar dicas de preveno de estresse para trabalhadores na linha de produo, controladores de trfego areo, trabalhadores em plataformas de petrleo ou gs, motoristas de nibus e servios de enfermagem.10 Segundo o Relatrio da Comisso de Especialistas em Aplicao de Convenes e Recomendaes sobre sade e segurana ocupacionais, apresentado na Conferncia da OIT durante a sesso de 2009, muitos pases esto focando suas aes nessas questes emergentes como estresse e distrbios msculo-esquelticos. Alm disso, preciso fornecer assistncia s pequenas e mdias empresas e incentivar a promoo de boas prticas. Todavia, falta informao sobre dados nacionais e regionais que possam auxiliar no diagnstico da magnitude do problema e influenciar polticas nacionais de preveno. Nesse sentido, o equilbrio da vida profissional com a vida pessoal parece ser determinante. Last but not least, no podemos deixar de mencionar o papel da interpretao jurisprudencial. Na Frana, a jurisprudncia conclui que a amplitude das normas editadas cria obrigaes de segurana de resultado a cargo do empregador. Decises a esse respeito j foram exaradas sobre proteo contra o assdio moral. Nesse sentido, os magistrados franceses tm entendido que a ausncia de falta do empregador no o exonera de responsabilidade. Essas decises suscitaram evidentemente o alerta de alguns juristas para o fato de que o empregador ser obrigado a tomar medidas extremas em matria de sano do empregado que descumpre norma de segurana ou de sade. Por outro lado, esse papel importante dos tribunais, como grandes ordenadores dos imperativos de segurana, criou jurisprudncia dinmica e criativa, favorvel preveno dos riscos. Como visto, de modo geral, as aes da OIT levam em conta que, em matria de sade e segurana no trabalho, as aes devem incluir sucessivamente medidas de preveno, monitoramento (acompanhamento) e, se necessrio, interveno. III. 2 - O contexto brasileiro Antes de terminar esse trabalho, convm abordar, ainda que en passant, a realidade brasileira. Nesse contexto, importante ressaltar trs aspectos: 1) a alta informalidade da economia: agravante para a efetividade das normas internacionais (e mesmo nacionais) em matria de sade e segurana no trabalho; 2) a necessidade de melhorar a estrutura de fiscalizao: existem apenas 3,8 mil fiscais do trabalho para uma populao economicamente ativa atual de cerca de 90 milhes de pessoas;11 3) o aumento dos registros oficiais: em 2007, foram 653.090 acidentes e doenas do trabalho12 - os maiores aumentos de notificaes foram os relacionados s doenas mentais (acrscimo de 1324%) e osteomusculares (aumento de 893%).
10

11

Fonte: Minimizando o Stress - Programa de Desenvolvimento de Gerenciamento e Liderana - OIT - 2005. A ttulo de comparao, a Alemanha tem 5 mil fiscais para PEA de 45 milhes de pessoas (dados de 1992).
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IV - CONCLUSO Criar condies favorveis de sade e segurana no trabalho constitui desafio enfrentado pela OIT desde sua fundao em 1919. medida que o mundo evolui, todavia, surgem novas tecnologias e paradigmas de trabalho e a normatizao da OIT tem procurado acompanhar essa evoluo, com preocupao de tornar-se efetiva. No passado, o estresse era mero problema pessoal, resolvido com remdios e intervenes paliativas. Atualmente, ningum questiona que ele seja elemento comum da vida profissional. Em excesso, todavia, internacionalmente reconhecido que ele causa diminuio da sade, aumento do absentesmo e reduo da produtividade, dentre outros fatores (mdicos, laborais e econmicos). Com efeito, se as medidas de sade e segurana no forem seguidas ou falharem, ocorrero acidentes, incapacidades, doenas e mortes. Alm das perdas humanas, isso tem causado enormes custos financeiros, de modo a aumentar a preocupao de autoridades, empresrios e trabalhadores. Solues efetivas existem para a questo, mas elas supem a adoo de conduta preventiva e participativa, com compensao satisfatria de vtimas e ambiente de trabalho harmnico, onde imperam o respeito mtuo e o dilogo aberto, de modo a facilitar a resoluo de conflitos. A abordagem moderna, portanto, foca a resposta por meio da adoo de medidas pr-ativas e preventivas, destinadas a eliminar as causas do estresse, mais do que tratar seus efeitos. Para isso, necessria uma abordagem multidisciplinar acadmica e prtica, suficiente a enfrentar os desafios que o mundo moderno traz. Esse o objetivo da OIT nesse campo. Esse um dos objetivos do trabalho digno. V - ANEXO - TEXTOS DE CONVENES E RECOMENDAES CITADOS Conveno n. 155 Conveno sobre a segurana, a sade dos trabalhadores e o ambiente de trabalho A Conferncia Geral da Organizao Internacional do Trabalho: Convocada para Genebra pelo Conselho de Administrao da Repartio Internacional do Trabalho, onde reuniu em 03 de Junho de 1981, na sua 67 sesso; Aps ter decidido adotar diversas propostas relativas segurana, higiene e ao ambiente de trabalho, questo que constitui o sexto ponto da ordem do dia da sesso; Aps ter decidido que essas propostas tomariam a forma de uma conveno internacional: adota, neste dia 22 de Junho de 1981, a seguinte conveno, que ser denominada Conveno sobre a Segurana e a Sade dos Trabalhadores, 1981.

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Fonte: <www.previdenciasocial.org.br>.

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PARTE I Campo de aplicao e definies ARTIGO 1 1 - A presente Conveno aplica-se a todos os ramos de atividade econmica. 2 - Qualquer Estado-membro que ratificar a presente Conveno pode, depois de ouvidas, no mais curto prazo possvel, as organizaes representativas dos empregadores e trabalhadores interessadas, excluir da sua aplicao, quer parcial quer totalmente, determinados ramos de atividade econmica, tais como a navegao martima ou a pesca, quando essa aplicao levantar problemas especficos que assumam uma certa importncia. 3 - Qualquer Estado-membro que ratificar a presente Conveno dever, no primeiro relatrio sobre a sua aplicao, em cumprimento do disposto no artigo 22 da Constituio da Organizao Internacional do Trabalho, indicar, com razes fundamentadas, os ramos de atividade que tenham sido objeto de excluso ao abrigo do disposto no n. 2 deste artigo, descrevendo as medidas tomadas para assegurar uma proteo suficiente aos trabalhadores dos ramos excludos, e expor, nos relatrios ulteriores, todos os progressos realizados no sentido de uma aplicao mais ampla. ARTIGO 2 1 - A presente Conveno aplica-se a todos os trabalhadores dos ramos de atividade econmica por ela abrangidos. 2 - Qualquer membro que ratificar a presente Conveno pode, depois de ouvidas, no mais curto prazo possvel, as organizaes representativas dos empregadores e trabalhadores interessadas, excluir da sua aplicao, quer parcial quer totalmente, categorias limitadas de trabalhadores para as quais existam problemas particulares de aplicao. 3 - Qualquer Estado-membro que ratificar a presente Conveno dever, no primeiro relatrio sobre a sua aplicao, em cumprimento do disposto no artigo 22 da Constituio da Organizao Internacional do Trabalho, indicar, com razes fundamentadas, as categorias limitadas de trabalhadores que tenham sido objeto de excluso ao abrigo do estipulado no n. 2 do presente artigo e expor, nos relatrios posteriores, todos os progressos realizados no sentido de uma aplicao mais ampla. ARTIGO 3 Para efeitos da presente Conveno: a) A expresso ramos de atividade econmica abrange todos os ramos em que estejam empregados trabalhadores, incluindo a funo pblica; b) O termo trabalhadores visa todas as pessoas empregadas, incluindo os trabalhadores da Administrao Pblica; c) A expresso local de trabalho visa todos os lugares onde os trabalhadores devam encontrar-se ou para onde devam dirigir-se em virtude do seu trabalho e que estejam sujeitos fiscalizao direta ou indireta do empregador; d) O termo prescries visa todas as disposies s quais a autoridade ou autoridades competentes confirmam fora de lei;
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e) O termo sade, em relao com o trabalho, no visa apenas a ausncia de doena ou de enfermidade; inclui tambm os elementos fsicos e mentais que afetam a sade diretamente relacionados com a segurana e a higiene no trabalho. PARTE II Princpios de uma poltica nacional ARTIGO 4 1 - Qualquer membro dever, luz das condies e da prtica nacionais e em consulta com as organizaes de empregadores e trabalhadores mais representativas, definir, pr em prtica e reexaminar periodicamente uma poltica nacional coerente em matria de segurana, sade dos trabalhadores e ambiente de trabalho. 2 - Essa poltica ter como objetivo a preveno dos acidentes e dos perigos para a sade resultantes do trabalho quer estejam relacionados com o trabalho quer ocorram durante o trabalho, reduzindo ao mnimo as causas dos riscos inerentes ao ambiente de trabalho, na medida em que isso for razovel e praticamente realizvel. ARTIGO 5 A poltica mencionada no artigo 4 dever ter em conta as seguintes grandes esferas de ao, na medida em que estas afetem a segurana, a sade dos trabalhadores e o ambiente de trabalho: a) A concepo, a experimentao, a escolha, a substituio, a instalao, a organizao, a utilizao e a manuteno dos componentes materiais do trabalho (locais de trabalho, ambiente de trabalho, ferramentas, mquinas e materiais, substncias e agentes qumicos, fsicos e biolgicos e processos de trabalho); b) As relaes que existem entre os componentes materiais do trabalho e as pessoas que executam ou supervisionam o trabalho, assim como a adaptao das mquinas, dos materiais, do tempo de trabalho, da organizao do trabalho e dos processos de trabalho s capacidades fsicas e mentais dos trabalhadores; c) A formao e a formao complementar necessrias, as qualificaes e a motivao das pessoas que intervm, a qualquer ttulo, no sentido de serem alcanados nveis de segurana e higiene suficientes; d) A comunicao e a cooperao ao nvel do grupo de trabalho e da empresa e a todos os outros nveis apropriados, incluindo a nvel nacional; e) A proteo dos trabalhadores e dos seus representantes contra todas as medidas disciplinares decorrentes de aes por eles devidamente efetuadas, em conformidade com a poltica definida no artigo 4. ARTIGO 6 A formulao da poltica mencionada no artigo 4 dever precisar as funes e responsabilidades respectivas, em matria de segurana, sade dos trabalhadores e ambiente de trabalho, das autoridades pblicas, dos empregadores, dos trabalhadores e de outras pessoas interessadas, tendo em conta o carter complementar dessas responsabilidades, assim como as condies e a prtica nacionais.
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ARTIGO 7 A situao em matria de segurana, sade dos trabalhadores e ambiente de trabalho dever ser objeto, periodicamente, de um exame de conjunto ou de um exame que incida sobre setores particulares, procurando identificar os grandes problemas, deduzir os meios eficazes para os resolver e a ordem de prioridade das medidas a tomar, bem como avaliar os resultados obtidos. PARTE III Ao a nvel nacional ARTIGO 8 Qualquer Estado-membro dever, por via legislativa ou regulamentar ou por qualquer outro meio, conforme as condies e a prtica nacionais, e em consulta com as organizaes representativas dos empregadores e trabalhadores interessadas, tomar as medidas necessrias para dar aplicao ao artigo 4. ARTIGO 9 1 - A fiscalizao da aplicao das leis e das prescries relativas segurana, higiene e ao ambiente de trabalho dever ser assegurada por um sistema de inspeo apropriado e suficiente. 2 - O sistema de fiscalizao dever prever sanes apropriadas em caso de infrao das leis ou das prescries. ARTIGO 10 Devero ser tomadas medidas para aconselhar os empregadores e os trabalhadores, a fim de os ajudar no cumprimento das suas obrigaes legais. ARTIGO 11 Como medidas destinadas a dar concretizao poltica mencionada no artigo 4, a autoridade ou autoridades competentes devero progressivamente assegurar as seguintes funes: a) A determinao, onde a natureza e o grau dos riscos o exigirem, das condies que regem a concepo, a construo e a organizao das empresas, a sua explorao, as transformaes importantes que lhes forem sendo introduzidas ou qualquer alterao do seu destino primitivo, assim como a segurana dos materiais tcnicos utilizados no trabalho e a aplicao de processos definidos pelas autoridades competentes; b) A determinao dos processos de trabalho que devam ser proibidos, limitados ou sujeitos autorizao ou fiscalizao da autoridade ou autoridades competentes, assim como a determinao das substncias e dos agentes aos quais qualquer exposio deva ser proibida, limitada ou submetida autorizao ou fiscalizao da autoridade ou autoridades competentes; devem ser tomados em considerao os riscos para a sade provocados por exposies simultneas a vrias substncias ou agentes; c) O estabelecimento e a aplicao de processos que visem a declarao dos acidentes de trabalho e dos casos de doenas profissionais pelos empregadores e, quando tal for julgado apropriado, pelas instituies de seguros e outros organismos ou pessoas diretamente interessados e o estabelecimento de estatsticas anuais sobre os acidentes de trabalho e as doenas profissionais;
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d) A realizao de inquritos, quando um acidente de trabalho, uma doena profissional ou qualquer dano para a sade ocorrido durante o trabalho ou com este relacionado parea refletir uma situao particularmente grave; e) A publicao anual de informaes sobre as medidas tomadas em cumprimento da poltica mencionada no artigo 4, assim como sobre os acidentes de trabalho, doenas profissionais e outros danos para a sade ocorridos durante o trabalho ou com este relacionados; f) A introduo ou o desenvolvimento, tendo em conta as condies e as possibilidades nacionais, de sistemas de investigao sobre a perigosidade para a sade dos trabalhadores de agentes qumicos, fsicos ou biolgicos. ARTIGO 12 Devero ser tomadas medidas, em conformidade com a legislao e a prtica nacionais, de forma que as pessoas que concebem, fabricam, importam, pem em circulao ou cedem, a qualquer ttulo, mquinas, materiais ou substncias de utilizao profissional: a) Se assegurem de que, na medida em que isso for razovel e praticamente realizvel, as mquinas, os materiais ou as substncias em questo no apresentem perigo para a segurana e a sade das pessoas que as utilizarem corretamente; b) Forneam informaes sobre a instalao e a correta utilizao das mquinas e dos materiais, assim como sobre o uso correto das substncias, os riscos que apresentam as mquinas e os materiais e as caractersticas perigosas das substncias qumicas, dos agentes ou produtos fsicos e biolgicos, bem como instrues sobre a maneira de os utilizadores se prevenirem contra os riscos conhecidos; c) Procedam a estudos e a investigaes ou acompanhem por qualquer outra forma a evoluo dos conhecimentos cientficos e tcnicos, tendo em vista o cumprimento das obrigaes que lhes incumbem em virtude das alneas a) e b) do presente artigo. ARTIGO 13 Um trabalhador que se tenha retirado de uma situao de trabalho relativamente qual tivesse um motivo razovel para a considerar como representando um perigo iminente e grave para a sua vida ou para a sua sade dever ser protegido contra consequncias injustificadas por motivo dessa deciso, em conformidade com as condies e a prtica nacionais. ARTIGO 14 Devero ser tomadas medidas que visem encorajar, de acordo com as condies e a prtica nacionais, a incluso de temas de segurana, higiene e ambiente de trabalho nos programas de educao e formao a todos os nveis, incluindo o ensino superior tcnico, mdio e profissional, de modo a satisfazer as necessidades de formao de todos os trabalhadores. ARTIGO 15 1 - A fim de assegurar a coerncia da poltica mencionada no artigo 4 e das medidas tomadas em aplicao dessa poltica, qualquer membro dever, depois de ouvidas, no mais curto prazo possvel, as organizaes dos empregadores e
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trabalhadores mais representativas e, sendo caso disso, outros organismos apropriados, adotar disposies conformes prtica e s condies nacionais que visem assegurar a coordenao necessria entre as diversas autoridades e os diversos organismos encarregados de dar execuo s partes II e III da Conveno. 2 - Sempre que as circunstncias o exijam e que as condies e a prtica nacionais o permitam, essas disposies devero incluir a instituio de um rgo central. PARTE IV Ao a nvel de empresa ARTIGO 16 1 - Os empregadores, sempre que isso for razovel e praticamente realizvel, devero ser obrigados a tomar as medidas necessrias para que os locais de trabalho, as mquinas, os materiais e os processos de trabalho sujeitos sua fiscalizao no apresentem risco para a segurana e sade dos trabalhadores. 2 - Os empregadores, sempre que isso for razovel e praticamente realizvel, devero ser obrigados a fazer com que as substncias e os agentes qumicos, fsicos e biolgicos sujeitos sua fiscalizao no apresentem risco para a sade, desde que se encontre assegurada uma proteo correta. 3 - Os empregadores sero obrigados a fornecer, em caso de necessidade, vesturio e equipamento de proteo apropriados, a fim de prevenir, na medida em que isso for razovel e praticamente realizvel, os riscos de acidentes ou de efeitos prejudiciais sade. ARTIGO 17 Sempre que vrias empresas se dediquem simultaneamente a atividades num mesmo local de trabalho, devero colaborar na aplicao das disposies da presente Conveno. ARTIGO 18 Os empregadores devero ser obrigados a prever, em caso de necessidade, medidas que permitam fazer face a situaes de urgncia e a acidentes, incluindo meios suficientes para a administrao de primeiros socorros. ARTIGO 19 Devero ser tomadas disposies a nvel de empresa segundo as quais: a) Os trabalhadores, no mbito do seu trabalho, deem o seu contributo no cumprimento das obrigaes que incumbem ao empregador; b) Os representantes dos trabalhadores na empresa cooperem com o empregador no domnio da segurana e da higiene no trabalho; c) Os representantes dos trabalhadores na empresa recebam uma informao suficiente sobre as medidas tomadas pelo empregador para garantir a segurana e a sade, podendo consultar as suas organizaes representativas sobre essa mesma informao, desde que no divulguem segredos comerciais; d) Os trabalhadores e os seus representantes na empresa recebam uma formao apropriada no domnio da segurana e da higiene no trabalho;
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e) Os trabalhadores ou os seus representantes e, sendo caso disso, as suas organizaes representativas na empresa fiquem habilitados, em conformidade com a legislao e a prtica nacionais, a examinar todos os aspectos da segurana e da sade relacionados com o seu trabalho e sobre os mesmos sejam consultados pelo empregador; com esse objetivo poder-se- recorrer, por acordo mtuo, a conselheiros tcnicos escolhidos fora da empresa; f) Os trabalhadores assinalem imediatamente aos seus superiores hierrquicos diretos qualquer situao relativamente qual tenham um motivo razovel para considerar que ela representa um perigo iminente e grave para a sua vida ou para a sua sade, no podendo o empregador pedir aos trabalhadores que retomem o trabalho numa situao em que persista tal perigo iminente enquanto no forem tomadas medidas que visem a sua correo, se tal for necessrio. ARTIGO 20 A cooperao dos empregadores e dos trabalhadores e ou dos seus representantes na empresa dever constituir elemento essencial das disposies tomadas em matria de organizao e noutros domnios quanto aplicao do preceituado nos artigos 16 a 19 da presente Conveno. ARTIGO 21 As medidas de segurana e higiene no trabalho no devem constituir qualquer encargo para os trabalhadores. PARTE V Disposies finais ARTIGO 22 A presente Conveno no implica a reviso de qualquer conveno ou recomendao internacional do trabalho j existente. ARTIGO 23 As ratificaes formais da presente Conveno sero comunicadas ao diretor-geral da Repartio Internacional do Trabalho e por ele registradas. ARTIGO 24 1 - A presente Conveno obrigar apenas os membros da Organizao Internacional do Trabalho cuja ratificao tiver sido registrada pelo diretor-geral. 2 - A presente Conveno entrar em vigor 12 meses aps o registro pelo diretor-geral das ratificaes de dois Estados-membros. 3 - Posteriormente, esta Conveno entrar em vigor, para cada Estado membro, 12 meses aps a data em que tiver sido registrada a sua ratificao. ARTIGO 25 1 - Qualquer Estado-membro que tiver ratificado a presente Conveno poder denunci-la decorridos 10 anos sobre a data inicial da entrada em vigor da mesma, por comunicao ao diretor-geral da Repartio Internacional do Trabalho, que a registrar. A denncia s produzir efeitos 1 ano aps o seu registro.
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2 - Qualquer Estado-membro que tiver ratificado a presente Conveno e que, no prazo de 1 ano a partir do perodo de 10 anos mencionado no nmero anterior, no usar da faculdade de denncia prevista no presente artigo ficar obrigado por novo perodo de 10 anos e s poder denunciar a presente Conveno no termo de cada perodo de 10 anos, observadas as condies estabelecidas neste artigo. ARTIGO 26 1 - O diretor-geral da Repartio Internacional do Trabalho notificar todos os membros da Organizao Internacional do Trabalho do registro de todas as ratificaes e denncias que lhe forem comunicadas pelos Estados-membros da Organizao. 2 - Ao notificar os Estados-membros da Organizao do registro da segunda ratificao que lhe tiver sido comunicada, o diretor-geral chamar a ateno dos Estados-membros da Organizao para a data em que a presente Conveno entrar em vigor. ARTIGO 27 O diretor-geral da Repartio Internacional do Trabalho enviar ao SecretrioGeral das Naes Unidas, para fins de registro nos termos do artigo 102 da Carta das Naes Unidas, informaes completas sobre todas as ratificaes e atos de denncia que tiver registrado de harmonia com o preceituado nos artigos anteriores. ARTIGO 28 Sempre que o julgar necessrio, o conselho de administrao da Repartio Internacional do Trabalho apresentar Conferncia Geral um relatrio sobre a aplicao da presente Conveno e decidir da oportunidade de inscrever na ordem do dia da Conferncia a questo da sua reviso total ou parcial. ARTIGO 29 1 - No caso de a Conferncia adotar outra conveno de que resulte a reviso total ou parcial da presente Conveno, e salvo disposio em contrrio da nova conveno: a) A ratificao por um Estado-membro da conveno revista pressupe, de pleno direito, no obstante o disposto no artigo 25, a denncia imediata da presente Conveno, sob reserva de que a nova conveno tenha entrado em vigor; b) A partir da data da entrada em vigor da nova conveno revista, a presente Conveno deixar de estar aberta ratificao dos Estados-membros. 2 - A presente Conveno permanecer, em todo o caso, em vigor, na sua forma e contedo, para os membros que a tiverem ratificado e que no ratificarem a nova conveno revista. ARTIGO 30 As verses francesa e inglesa do texto da presente Conveno fazem igualmente f.

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Recomendao 164 - texto no disponvel em portugus Recomendacin sobre seguridad y salud de los trabajadores, 1981 La Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo: Convocada en Ginebra por el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo, y congregada en dicha ciudad el 3 junio 1981 en su sexagsima sptima reunin; Despus de haber decidido adoptar diversas proposiciones relativas a la seguridad, la higiene y el medio ambiente de trabajo, cuestin que constituye el sexto punto del orden del da de la reunin, y Despus de haber decidido que dichas proposiciones revistan la forma de una recomendacin que complete el Convenio sobre seguridad y salud de los trabajadores, 1981, adopta, con fecha 22 de junio de mil novecientos ochenta y uno, la presente Recomendacin, que podr ser citada como la Recomendacin sobre seguridad y salud de los trabajadores, 1981: I. Campo de Aplicacin y Definiciones 1. 1) En la mayor medida posible, las disposiciones del Convenio sobre seguridad y salud de los trabajadores, 1981 (designado seguidamente como el Convenio), y las de la presente Recomendacin deberan aplicarse a todas las ramas de actividad econmica y a todas las categoras de trabajadores. 2) Deberan preverse las medidas que sean necesarias y factibles para conferir a los trabajadores independientes una proteccin anloga a la dispensada por el Convenio y por la presente Recomendacin. 2. A los efectos de la presente Recomendacin: a) la expresin ramas de actividad econmica abarca todas las ramas en que haya trabajadores empleados, incluida la administracin pblica; b) el trmino trabajadores abarca todas las personas empleadas, incluidos los empleados pblicos; c) la expresin lugar de trabajo abarca todos los sitios donde los trabajadores deben permanecer o adonde tienen que acudir por razn de su trabajo, y que se hallan bajo el control directo o indirecto del empleador; d) el trmino reglamentos abarca todas las disposiciones a las que la autoridad o autoridades competentes ha conferido fuerza de ley; e) el trmino salud , en relacin con el trabajo, abarca no solamente la ausencia de afecciones o de enfermedad, sino tambin los elementos fsicos y mentales que afectan a la salud y estn directamente relacionados con la seguridad e higiene en el trabajo. II. Esferas de Accin Tcnicas 3. En aplicacin de la poltica a que se refiere el artculo 4 del Convenio y con arreglo al principio consistente en dar prioridad a la supresin de los riesgos
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en su origen, deberan adoptarse medidas apropiadas a las caractersticas de las diferentes ramas de actividad econmica y de los diferentes tipos de trabajo, en particular en las siguientes esferas: a) concepcin, emplazamiento, caractersticas de construccin, instalacin, mantenimiento, reparacin y transformacin de los lugares de trabajo y de sus medios de acceso y de salida; b) iluminacin, ventilacin, orden y limpieza de los lugares de trabajo; c) temperatura, humedad y movimiento del aire en los lugares de trabajo; d) concepcin, construccin, utilizacin, mantenimiento, prueba e inspeccin de la maquinaria y equipo que puedan entraar riesgos, y, cuando proceda, su aprobacin y su cesin a cualquier ttulo; e) prevencin de tensiones fsicas o mentales provocadas por las condiciones de trabajo y perjudiciales para la salud; f) manipulacin, apilamiento y almacenamiento de cargas y de materiales, manualmente o con auxilio de medios mecnicos; g) utilizacin de la electricidad; h) fabricacin, embalaje, etiquetado, transporte, almacenamiento y utilizacin de sustancias y agentes peligrosos, evacuacin de sus desechos y residuos y, cuando proceda, su sustitucin por otras sustancias o agentes inocuos o menos peligrosos; i) proteccin contra las radiaciones; j) prevencin y limitacin de los riesgos profesionales debidos al ruido y a las vibraciones, y proteccin de los trabajadores contra tales riesgos; k) control de la atmsfera y de otros factores ambientales de los lugares de trabajo; l) prevencin y limitacin de los riesgos debidos a altas y bajas presiones baromtricas; m) prevencin de incendios y explosiones, y medidas que deben tomarse encaso de incendio o explosin; n) diseo, fabricacin, suministro, utilizacin, mantenimiento y prueba de equipos de proteccin individual y de ropas de proteccin; o) instalaciones sanitarias, medios de aseo, vestuarios, suministro de agua potable y cualesquiera otras instalaciones anlogas que tengan relacin con la seguridad y la salud de los trabajadores; p) primeros auxilios; q) el establecimiento de planes de accin en caso de emergencia; r) vigilancia de la salud de los trabajadores. III. Accin a Nivel Nacional 4. A fin de dar efecto a la poltica a que se refiere el artculo 4 del Convenio, y habida cuenta de las esferas de accin tcnicas enumeradas en el prrafo 3 de la presente Recomendacin, la autoridad o autoridades competentes de cada pas deberan: a) promulgar o aprobar reglamentos, repertorios de recomendaciones prcticas u otras disposiciones apropiadas en materia de seguridad y salud de los trabajadores y medio ambiente de trabajo, teniendo en cuenta la interrelacin que
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existe entre la seguridad y la salud, por un lado, y las horas de trabajo y los perodos de descanso, por otro; b) proceder de cuando en cuando al reexamen de las disposiciones legislativas relativas a la seguridad y la salud de los trabajadores y al medio ambiente de trabajo, as como de las normas promulgadas o aprobadas en virtud del apartado a) de este prrafo, a la luz de la experiencia y de los avances de la ciencia y de la tecnologa; c) emprender o fomentar estudios e investigaciones con objeto de identificar los riesgos y encontrar medios para remediarlos; d) facilitar informacin y asesoramiento, en forma apropiada, a los empleadores y a los trabajadores, y fomentar o favorecer la cooperacin entre empleadores y trabajadores y entre sus respectivas organizaciones con miras a eliminar los riesgos o reducirlos en la medida en que sea factible; cuando sea conveniente, prever un programa especial de formacin para los trabajadores migrantes, en su lengua materna; e) adoptar medidas especficas para evitar catstrofes y coordinar y hacer coherentes las acciones que deban realizarse a niveles diferentes, en particular en las zonas industriales en donde estn situadas empresas que presenten grandes riesgos potenciales para los trabajadores y la poblacin de los alrededores; f) garantizar un buen enlace con el Sistema internacional de alarma para los riesgos profesionales en los campos de la seguridad y la higiene en el trabajo, establecido dentro del marco de la Organizacin Internacional del Trabajo; g) adoptar medidas apropiadas en favor de los trabajadores minusvlidos. 5. El sistema de inspeccin previsto en el prrafo 1 del artculo 9 del Convenio debera inspirarse en las disposiciones del Convenio sobre la inspeccin del trabajo, 1947, y del Convenio sobre la inspeccin del trabajo (agricultura), 1969, sin perjuicio de las obligaciones asumidas por los Estados Miembros que hayan ratificado estos dos Convenios. 6. En los casos apropiados, la autoridad o autoridades competentes, en consulta con las organizaciones representativas de empleadores y de trabajadores interesadas, deberan promover en la esfera de las condiciones de trabajo medidas que sean conformes a la poltica a que se refiere el artculo 4 del Convenio. 7. Los principales objetivos de las medidas a que hace referencia el artculo 15 del Convenio deberan ser: a) asegurar la aplicacin de las disposiciones de los artculos 4 y 7 del Convenio; b) coordinar el ejercicio de las funciones que incumben a la autoridad o autoridades competentes en virtud de las disposiciones del artculo 11 del Convenio y del prrafo 4 de la presente Recomendacin; c) coordinar las actividades en materia de seguridad y salud de los trabajadores y medio ambiente de trabajo desarrolladas a nivel nacional, regional o local por las autoridades pblicas, por los empleadores y sus organizaciones, por las organizaciones y los representantes de los trabajadores y por cualesquiera otros organismos o personas interesados;
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d) promover intercambios de opiniones, de informacin y de experiencias a nivel nacional, de industria o de rama de actividad econmica. 8. Debera establecerse una cooperacin estrecha entre las autoridades pblicas y las organizaciones representativas de empleadores y de trabajadores y cualquier otro organismo interesado, para la formulacin y la aplicacin de la poltica a que se refiere el artculo 4 del Convenio. 9. Los exmenes a que se refiere el artculo 7 del Convenio deberan considerar en particular la situacin de los trabajadores ms vulnerables, por ejemplo los minusvlidos. IV. Accin a Nivel de la Empresa 10. Entre las obligaciones que incumben a los empleadores para lograr el objetivo sealado en el artculo 16 del Convenio podran figurar, habida cuenta de las caractersticas de las diversas ramas de actividad econmica y de los diferentes tipos de trabajo, las siguientes: a) proporcionar lugares de trabajo, maquinaria y equipos y utilizar mtodos de trabajo que, en la medida en que sea razonable y factible, sean seguros y no entraen riesgos para la seguridad y la salud de los trabajadores; b) dar las instrucciones y la formacin necesarias, habida cuenta de las funciones y las capacidades de las diferentes categoras de trabajadores; c) asegurar una supervisin adecuada del trabajo efectuado, de las prcticas de trabajo utilizadas y de las medidas de seguridad e higiene del trabajo aplicadas; d) adoptar medidas de organizacin en lo que atae a la seguridad y salud de los trabajadores y el medio ambiente de trabajo, adaptadas al tamao de la empresa y a la ndole de sus actividades; e) proporcionar, sin ningn costo para el trabajador, las ropas de proteccin individual y los equipos de proteccin adecuados que parezca necesario exigir cuando no se puedan prevenir o limitar los riesgos de otra forma; f) asegurarse de que la organizacin del trabajo, particularmente en lo que atae a la duracin del trabajo y a los perodos de descanso, no cause perjuicio a la seguridad y la salud de los trabajadores; g) tomar todas las medidas razonables y factibles con miras a eliminar toda fatiga fsica o mental excesiva; h) efectuar estudios e investigaciones o mantenerse al corriente en otra forma de la evolucin de los conocimientos cientficos y tcnicos necesarios para cumplir con las disposiciones de los apartados precedentes. 11. Cuando dos o ms empresas desarrollen simultneamente actividades en un mismo lugar de trabajo, deberan colaborar en la aplicacin de las medidas relativas a la seguridad y salud de los trabajadores y el medio ambiente de trabajo, sin perjuicio de la responsabilidad de cada empresa por la salud y la seguridad de sus propios trabajadores. En casos apropiados, la autoridad o autoridades competentes deberan prescribir las modalidades generales de tal colaboracin.

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12. 1) Las medidas adoptadas para favorecer la cooperacin a que hace referencia al artculo 20 del Convenio deberan incluir, cuando resulte apropiado y necesario, el nombramiento, conforme a la prctica nacional, de delegados de seguridad de los trabajadores, de comits obreros de seguridad e higiene o de comits paritarios de seguridad e higiene, o de estos dos ltimos a la vez; en los comits paritarios, los trabajadores deberan tener una representacin por lo menos igual a la de los empleadores. 2) Los delegados de seguridad de los trabajadores, los comits obreros de seguridad e higiene y los comits paritarios de seguridad e higiene, o, cuando sea apropiado, otros representantes de los trabajadores, deberan: a) recibir informacin suficiente sobre las cuestiones de seguridad e higiene, tener la posibilidad de examinar los factores que afectan a la seguridad y a la salud de los trabajadores y ser alentados a proponer medidas en este campo; b) ser consultados cuando se prevean - y antes de que se ejecuten - nuevas medidas importantes de seguridad e higiene, y procurar por su parte conseguir la adhesin de los trabajadores a tales medidas; c) ser consultados cuando se prevean cambios en las operaciones y procesos de trabajo y en el contenido o en la organizacin del trabajo que puedan tener repercusiones en la seguridad o la salud de los trabajadores; d) estar protegidos contra el despido y otras medidas perjudiciales cuando cumplan sus funciones en la esfera de la seguridad e higiene del trabajo como representantes de los trabajadores o miembros de los comits de seguridad e higiene; e) tener posibilidad de contribuir al proceso de toma de decisiones al nivel de la empresa en lo que concierne a las cuestiones de seguridad y de salud; f) tener acceso a cualquier parte de los lugares de trabajo y poder comunicar con los trabajadores acerca de las cuestiones de salud y de seguridad durante las horas de trabajo y en los lugares de trabajo; g) tener la libertad de establecer contacto con los inspectores del trabajo; h) tener posibilidad de contribuir a las negociaciones en la empresa sobre cuestiones relativas a la salud y a la seguridad de los trabajadores; i) disponer de un nmero razonable de horas de trabajo remuneradas para ejercer sus funciones relativas a la salud y a la seguridad, y recibir la formacin pertinente; j) recurrir a especialistas para asesorarlos sobre problemas de salud y de seguridad particulares. 13. Cuando las actividades de la empresa lo hagan necesario y su tamao lo permita, debera preverse: a) la disponibilidad de un servicio de medicina del trabajo y de un servicio de seguridad, sea dentro de la propia empresa, en comn con otras empresas o mediante acuerdos concluidos con un organismo exterior; b) el recurso a especialistas encargados de asesorar sobre problemas particulares de seguridad o higiene o de supervisar la aplicacin de las medidas adoptadas para resolverlos.

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14. Cuando la ndole de las actividades de sus empresas lo justifique, los empleadores deberan tener la obligacin de formular por escrito su poltica en materia de seguridad e higiene del trabajo, las disposiciones tomadas en esta esfera y las diversas responsabilidades ejercidas en virtud de estas disposiciones, y de poner dicha informacin en conocimiento de todos los trabajadores en una lengua o por un medio que puedan comprender fcilmente. 15. 1) Debera exigirse a los empleadores que controlen peridicamente la aplicacin de las normas pertinentes de seguridad e higiene del trabajo, por ejemplo vigilando las condiciones del medio ambiente, y que procedan de cuando en cuando a exmenes crticos sistemticos de la situacin en este campo. 2) Debera exigirse a los empleadores que registren los datos sobre seguridad y salud de los trabajadores y medio ambiente de trabajo que la autoridad o autoridades competentes consideren indispensables, entre los que podran incluirse datos sobre todos los accidentes del trabajo y todos los casos de daos para la salud que sobrevengan durante el trabajo o en relacin con ste, y que se hallen sujetos a declaracin; autorizaciones y exenciones en virtud de las leyes o reglamentos en la materia, as como las condiciones a que estn sujetas tales autorizaciones y exenciones; certificados relativos al control de la salud de los trabajadores en la empresa, y datos sobre exposicin a sustancias y agentes determinados. 16. El objetivo de las disposiciones adoptadas en virtud del artculo 17 del Convenio debera ser garantizar que los trabajadores: a) velen, dentro de lmites razonables, por su propia seguridad y por la de otras personas a quienes puedan afectar sus actos u omisiones en el trabajo; b) cumplan las instrucciones dadas para garantizar su propia seguridad y salud, as como las de otras personas, y observen los procedimientos de seguridad e higiene; c) utilicen correctamente los dispositivos de seguridad y el equipo de proteccin, y no los hagan inoperantes; d) informen inmediatamente a su superior jerrquico directo de cualquier situacin que, a su juicio, pueda entraar un riesgo que ellos mismos no puedan remediar; e) informen acerca de todo accidente o dao para la salud que sobrevenga durante el trabajo o en relacin con ste. 17. No debera tomarse ninguna medida en perjuicio de un trabajador por haber formulado de buena fe una queja por lo que consideraba ser una infraccin a las disposiciones reglamentarias o una deficiencia grave en las medidas tomadas por el empleador en el campo de la seguridad y la salud de los trabajadores y el medio ambiente de trabajo. V. Relacin con los Convenios y Recomendaciones Internacionales del Trabajo Existentes 18. La presente Recomendacin no revisa ninguna recomendacin internacional del trabajo existente.
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19. 1) En la elaboracin y aplicacin de la poltica a que se refiere el artculo 4 del Convenio, y sin perjuicio de las obligaciones asumidas con arreglo a los convenios que hayan ratificado, los Estados Miembros deberan remitirse a los convenios y recomendaciones internacionales del trabajo que figuran en el anexo a la presente Recomendacin. 2) Dicho anexo podr ser modificado por la Conferencia Internacional del Trabajo, por mayora de dos tercios, con motivo de cualquier adopcin o revisin futuras de un convenio o de una recomendacin en el campo de la seguridad, la higiene y el medio ambiente de trabajo. ANEXO disponvel em www.ilo.org : LISTA DE INSTRUMENTOS SOBRE SEGURIDAD, HIGIENE Y MEDIO AMBIENTE DE TRABAJO ADOPTADOS DESDE 1919 POR LA CONFERENCIA INTERNACIONAL DEL TRABAJO Conveno 187 - texto no disponvel em portugus Convenio sobre el marco promocional para la seguridad y salud en el trabajo, 2006 La Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo: Convocada en Ginebra por el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo, y congregada en dicha ciudad, en su nonagsima quinta reunin, el 31 de mayo de 2006; Reconociendo la magnitud a escala mundial de las lesiones, enfermedades y muertes ocasionadas por el trabajo, y la necesidad de proseguir la accin para reducirla; Recordando que la proteccin de los trabajadores contra las enfermedades, sean o no profesionales, y contra los accidentes del trabajo es uno de los objetivos fundamentales de la Organizacin Internacional del Trabajo establecidos en su Constitucin; Reconociendo el impacto negativo de las lesiones, enfermedades y muertes ocasionadas por el trabajo sobre la productividad y sobre el desarrollo econmico y social; Tomando nota de que en el apartado g) del prrafo III de la Declaracin de Filadelfia se dispone que la Organizacin Internacional del Trabajo tiene la obligacin solemne de fomentar, entre las naciones del mundo, programas que permitan proteger adecuadamente la vida y la salud de los trabajadores en todas las ocupaciones; Teniendo en cuenta la Declaracin de la OIT relativa a los principios y derechos fundamentales en el trabajo y su seguimiento, 1998; Tomando nota de lo dispuesto en el Convenio sobre seguridad y salud de los trabajadores, 1981 (nm. 155), la Recomendacin sobre seguridad y salud de los trabajadores, 1981 (nm. 164), y otros instrumentos de la Organizacin Internacional del Trabajo pertinentes para el marco promocional para la seguridad y salud en el trabajo; Recordando que la promocin de la seguridad y salud en el trabajo forma parte del programa de trabajo decente para todos, de la Organizacin Internacional del Trabajo;
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Recordando las conclusiones relativas a las actividades normativas de la OIT en el mbito de la seguridad y salud en el trabajo una estrategia global adoptadas por la Conferencia Internacional del Trabajo en su 91. reunin (2003), en particular respecto a la conveniencia de velar por que se d prioridad a la seguridad y salud en el trabajo en los programas nacionales; Haciendo hincapi en la importancia de promover de forma continua una cultura nacional de prevencin en materia de seguridad y salud; Despus de haber decidido adoptar determinadas propuestas relativas a la seguridad y la salud en el trabajo, cuestin que constituye el cuarto punto del orden del da de la reunin, y Despus de haber decidido que dichas propuestas revistan la forma de un convenio internacional, adopta, con fecha quince de junio de dos mil seis, el siguiente Convenio, que podr ser citado como el Convenio sobre el marco promocional para la seguridad y salud en el trabajo, 2006. I. DEFINICIONES Artculo 1 A los efectos del presente Convenio: a) la expresin poltica nacional se refiere a la poltica nacional sobre seguridad y salud en el trabajo y el medio ambiente de trabajo, elaborada de conformidad con los principios enunciados en el artculo 4 del Convenio sobre seguridad y salud de los trabajadores, 1981 (nm. 155); b) la expresin sistema nacional de seguridad y salud en el trabajo o sistema nacional se refiere a la infraestructura que conforma el marco principal para la aplicacin de la poltica y los programas nacionales de seguridad y salud en el trabajo; c) la expresin programa nacional de seguridad y salud en el trabajo o programa nacional se refiere a cualquier programa nacional que incluya objetivos que deban alcanzarse en un plazo determinado, as como las prioridades y medios de accin destinados a mejorar la seguridad y salud en el trabajo, y los medios para evaluar los progresos realizados, y d) la expresin cultura nacional de prevencin en materia de seguridad y salud se refiere a una cultura en la que el derecho a un medio ambiente de trabajo seguro y saludable se respeta en todos los niveles, en la que el gobierno, los empleadores y los trabajadores participan activamente en iniciativas destinadas a asegurar un medio ambiente de trabajo seguro y saludable mediante un sistema de derechos, responsabilidades y deberes bien definidos, y en la que se concede la mxima prioridad al principio de prevencin. II. OBJETIVO Artculo 2 1. Todo Miembro que ratifique el presente Convenio deber promover la mejora continua de la seguridad y salud en el trabajo con el fin de prevenir las lesiones, enfermedades y muertes ocasionadas por el trabajo mediante el desarrollo
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de una poltica, un sistema y un programa nacionales, en consulta con las organizaciones ms representativas de empleadores y de trabajadores. 2. Todo Miembro deber adoptar medidas activas con miras a conseguir de forma progresiva un medio ambiente de trabajo seguro y saludable mediante un sistema nacional y programas nacionales de seguridad y salud en el trabajo, teniendo en cuenta los principios recogidos en los instrumentos de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) pertinentes para el marco promocional para la seguridad y salud en el trabajo. 3. Todo Miembro, en consulta con las organizaciones ms representativas de empleadores y de trabajadores, deber examinar peridicamente las medidas que podran adoptarse para ratificar los convenios pertinentes de la OIT en materia de seguridad y salud en el trabajo. III. POLTICA NACIONAL Artculo 3 1. Todo Miembro deber promover un ambiente de trabajo seguro y saludable mediante la elaboracin de una poltica nacional. 2. Todo Miembro deber promover e impulsar, en todos los niveles pertinentes, el derecho de los trabajadores a un medio ambiente de trabajo seguro y saludable. 3. Al elaborar su poltica nacional, todo Miembro deber promover, de acuerdo con las condiciones y prctica nacionales y en consulta con las organizaciones ms representativas de empleadores y trabajadores, principios bsicos tales como: evaluar los riesgos o peligros del trabajo; combatir en su origen los riesgos o peligros del trabajo; y desarrollar una cultura nacional de prevencin en materia de seguridad y salud que incluya informacin, consultas y formacin. IV. SISTEMA NACIONAL Artculo 4 1. Todo Miembro deber establecer, mantener y desarrollar de forma progresiva, y reexaminar peridicamente, un sistema nacional de seguridad y salud en el trabajo, en consulta con las organizaciones ms representativas de empleadores y de trabajadores. 2. El sistema nacional de seguridad y salud en el trabajo deber incluir, entre otras cosas: a) la legislacin, los convenios colectivos en su caso, y cualquier otro instrumento pertinente en materia de seguridad y salud en el trabajo; b) una autoridad u organismo, o autoridades u organismos responsables de la seguridad y salud en el trabajo, designados de conformidad con la legislacin y la prctica nacionales; c) mecanismos para garantizar la observancia de la legislacin nacional, incluidos los sistemas de inspeccin, y d) disposiciones para promover en el mbito de la empresa la cooperacin entre la direccin, los trabajadores y sus representantes, como elemento esencial de las medidas de prevencin relacionadas con el lugar de trabajo.
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3. El sistema nacional de seguridad y salud en el trabajo deber incluir, cuando proceda: a) un rgano u rganos consultivos tripartitos de mbito nacional para tratar las cuestiones relativas a la seguridad y salud en el trabajo; b) servicios de informacin y asesoramiento en materia de seguridad y salud en el trabajo; c) formacin en materia de seguridad y salud en el trabajo; d) servicios de salud en el trabajo, de conformidad con la legislacin y la prctica nacionales; e) la investigacin en materia de seguridad y salud en el trabajo; f) un mecanismo para la recopilacin y el anlisis de los datos relativos a las lesiones y enfermedades profesionales, teniendo en cuenta los instrumentos de la OIT pertinentes; g) disposiciones con miras a la colaboracin con los regmenes pertinentes de seguro o de seguridad social que cubran las lesiones y enfermedades profesionales, y h) mecanismos de apoyo para la mejora progresiva de las condiciones de seguridad y salud en el trabajo en las microempresas, en las pequeas y medianas empresas, y en la economa informal. V. PROGRAMA NACIONAL Artculo 5 1. Todo Miembro deber elaborar, aplicar, controlar y reexaminar peridicamente un programa nacional de seguridad y salud en el trabajo en consulta con las organizaciones ms representativas de empleadores y de trabajadores. 2. El programa nacional deber: a) promover el desarrollo de una cultura nacional de prevencin en materia de seguridad y salud; b) contribuir a la proteccin de los trabajadores mediante la eliminacin de los peligros y riesgos del trabajo o su reduccin al mnimo, en la medida en que sea razonable y factible, de conformidad con la legislacin y la prctica nacionales, con miras a prevenir las lesiones, enfermedades y muertes ocasionadas por el trabajo y a promover la seguridad y salud en el lugar de trabajo; c) elaborarse y reexaminarse sobre la base de un anlisis de la situacin nacional en materia de seguridad y salud en el trabajo, que incluya un anlisis del sistema nacional de seguridad y salud en el trabajo; d) incluir objetivos, metas e indicadores de progreso, y e) ser apoyado, cuando sea posible, por otros programas y planes nacionales de carcter complementario que ayuden a alcanzar progresivamente el objetivo de un medio ambiente de trabajo seguro y saludable. 3. El programa nacional deber ser ampliamente difundido y, en la medida de lo posible, ser respaldado y puesto en marcha por las ms altas autoridades nacionales.

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VI. DISPOSICIONES FINALES Artculo 6 El presente Convenio no constituye una revisin de ninguno de los convenios o recomendaciones internacionales del trabajo. Artculo 7 Las ratificaciones formales del presente Convenio sern comunicadas para su registro al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo. Artculo 8 1. El presente Convenio obligar nicamente a aquellos Miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo cuyas ratificaciones haya registrado el Director General de la Oficina Internacional del Trabajo. 2. Entrar en vigor doce meses despus de la fecha en que las ratificaciones de dos Miembros hayan sido registradas por el Director General. 3. Desde dicho momento, el presente Convenio entrar en vigor, para cada Miembro, doce meses despus de la fecha de registro de su ratificacin. Artculo 9 1. Todo Miembro que haya ratificado el presente Convenio puede denunciarlo a la expiracin de un perodo de diez aos, a partir de la fecha en que se haya puesto inicialmente en vigor, mediante un acta comunicada para su registro al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo. La denuncia no surtir efecto hasta un ao despus de la fecha en que se haya registrado. 2. Todo Miembro que haya ratificado el presente Convenio y que, en el plazo de un ao posterior a la expiracin del perodo de diez aos mencionado en el prrafo precedente, no invoque el derecho de denuncia previsto en este artculo quedar obligado durante un nuevo perodo de diez aos, y en lo sucesivo podr denunciar este Convenio durante el primer ao de cada nuevo perodo de diez aos, en las condiciones previstas en este artculo. Artculo 10 1. El Director General de la Oficina Internacional del Trabajo notificar a todos los Miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo el registro de todas las ratificaciones y denuncias que le comuniquen los Miembros de la Organizacin. 2. Al notificar a los Miembros de la Organizacin el registro de la segunda ratificacin que le haya sido comunicada, el Director General llamar la atencin de los Miembros de la Organizacin sobre la fecha en que entrar en vigor el presente Convenio. Artculo 11 El Director General de la Oficina Internacional del Trabajo comunicar al Secretario General de las Naciones Unidas, para su registro de conformidad con el artculo 102 de la Carta de las Naciones Unidas, una informacin completa sobre todas las ratificaciones y denuncias que haya registrado.
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Artculo 12 Cada vez que lo estime necesario, el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo presentar a la Conferencia una memoria sobre la aplicacin del Convenio, y considerar la conveniencia de inscribir en el orden del da de la Conferencia la cuestin de su revisin. Artculo 13 1. En caso de que la Conferencia adopte un nuevo convenio que implique una revisin del presente, y a menos que el nuevo convenio contenga disposiciones en contrario: a) la ratificacin, por un Miembro, del nuevo convenio revisor implicar, ipso jure, la denuncia inmediata del presente Convenio, no obstante las disposiciones contenidas en el artculo 9, siempre que el nuevo convenio revisor haya entrado en vigor; b) a partir de la fecha en que entre en vigor el nuevo convenio revisor, el presente Convenio cesar de estar abierto a la ratificacin por los Miembros. 2. El presente Convenio continuar en vigor en todo caso, en su forma y contenido actuales, para los Miembros que lo hayan ratificado y no ratifiquen el convenio revisor. Artculo 14 Las versiones inglesa y francesa del texto de este Convenio son igualmente autnticas. Recomendao 197 - texto no disponvel em portugus Recomendacin sobre el marco promocional para la seguridad y salud en el trabajo, 2006 La Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo: Convocada en Ginebra por el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo, y congregada en dicha ciudad, en su nonagsima quinta reunin, el 31 de mayo de 2006; Despus de haber decidido adoptar determinadas propuestas en relacin con la seguridad y la salud en el trabajo, cuestin que constituye el cuarto punto del orden del da de la reunin, y Despus de haber decidido que dichas propuestas revistan la forma de una recomendacin que complemente el Convenio sobre el marco promocional para la seguridad y salud en el trabajo, 2006 (en adelante denominado el Convenio), adopta, con fecha quince de junio de dos mil seis, la siguiente Recomendacin, que podr ser citada como la Recomendacin sobre el marco promocional para la seguridad y salud en el trabajo, 2006. I. POLTICA NACIONAL 1. La poltica nacional elaborada en virtud del artculo 3 del Convenio debera tener en cuenta la Parte II del Convenio sobre seguridad y salud de los trabajadores,
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1981 (nm. 155), as como los derechos, obligaciones y responsabilidades pertinentes de los trabajadores, los empleadores y los gobiernos enunciados en dicho Convenio. II. SISTEMA NACIONAL 2. Al establecer, mantener, desarrollar de forma progresiva y reexaminar peridicamente el sistema nacional de seguridad y salud en el trabajo definido en el apartado b) del artculo 1 del Convenio, los Miembros: a) deberan tener en cuenta los instrumentos de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) pertinentes para el marco promocional para la seguridad y salud en el trabajo que figuran en el anexo de la presente Recomendacin, en particular el Convenio sobre seguridad y salud de los trabajadores, 1981 (nm. 155), el Convenio sobre la inspeccin del trabajo, 1947 (nm. 81), y el Convenio sobre la inspeccin del trabajo (agricultura), 1969 (nm. 129), y b) podran ampliar las consultas previstas en el prrafo 1 del artculo 4 del Convenio a otras partes interesadas. 3. Con miras a prevenir las muertes, lesiones y enfermedades ocasionadas por el trabajo, el sistema nacional debera comprender medidas adecuadas para la proteccin de todos los trabajadores, en particular los trabajadores de los sectores de alto riesgo y los trabajadores vulnerables, entre ellos los trabajadores de la economa informal, los trabajadores migrantes y los trabajadores jvenes. 4. Los Miembros deberan tomar medidas para proteger la seguridad y la salud de los trabajadores de ambos sexos, incluida la proteccin de su salud reproductiva. 5. Al promover una cultura nacional de prevencin en materia de seguridad y salud, tal como se define en el apartado d) del artculo 1 del Convenio, los Miembros deberan procurar: a) aumentar, en el lugar de trabajo y entre la poblacin en general, el grado de concienciacin respecto a la seguridad y salud en el trabajo mediante campaas nacionales vinculadas, cuando proceda, a iniciativas en el lugar de trabajo y a iniciativas internacionales; b) promover mecanismos para impartir educacin y formacin sobre seguridad y salud en el trabajo, en particular a los directores, los supervisores, los trabajadores y sus representantes, y a los funcionarios encargados de la seguridad y la salud; c) introducir los conceptos de seguridad y salud en el trabajo y, cuando proceda, competencias en dicha materia, en los programas de educacin y de formacin profesional; d) facilitar el intercambio de estadsticas y datos sobre seguridad y salud en el trabajo entre las autoridades competentes, los empleadores, los trabajadores y sus representantes;
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e) proporcionar informacin y asesoramiento a los empleadores y los trabajadores y a sus respectivas organizaciones, y promover o propiciar la cooperacin entre todos ellos con miras a eliminar o reducir al mnimo los peligros y riesgos relacionados con el trabajo, en la medida en que sea razonable y factible; f) promover, en el mbito del lugar de trabajo, la adopcin de polticas de seguridad y salud y la constitucin de comits mixtos de seguridad y salud, as como el nombramiento de representantes de los trabajadores en materia de seguridad y salud en el trabajo, de conformidad con la legislacin y la prctica nacionales, y g) abordar las limitaciones de las microempresas, las pequeas y medianas empresas, y los contratistas en relacin con la aplicacin de las polticas y la reglamentacin sobre seguridad y salud en el trabajo, de conformidad con la legislacin y la prctica nacionales. 6. Los Miembros deberan promover un enfoque de sistemas de gestin en el rea de la seguridad y salud en el trabajo, tal como se establece en las Directrices relativas a los sistemas de gestin de la seguridad y la salud en el trabajo (ILOOSH 2001). III. PROGRAMA NACIONAL 7. El programa nacional de seguridad y salud en el trabajo definido en el apartado c) del artculo 1 del Convenio debera basarse en los principios de evaluacin y gestin de los peligros y riesgos, en particular en el mbito del lugar de trabajo. 8. El programa nacional debera identificar las prioridades de accin, que deberan reexaminarse y actualizarse peridicamente. 9. Al elaborar y reexaminar el programa nacional, los Miembros podrn extender a otras partes interesadas las consultas previstas en el prrafo 1 del artculo 5 del Convenio. 10. Con miras a aplicar las disposiciones del artculo 5 del Convenio, el programa nacional debera promover activamente medidas y actividades de prevencin en el lugar de trabajo que incluyan la participacin de los empleadores, de los trabajadores y de sus representantes. 11. El programa nacional de seguridad y salud en el trabajo debera coordinarse, cuando proceda, con otros programas y planes nacionales, como aquellos relacionados con la salud pblica y el desarrollo econmico. 12. Al elaborar y reexaminar el programa nacional, y sin perjuicio de las obligaciones contradas en virtud de los convenios que hayan ratificado, los Miembros deberan tener presentes los instrumentos de la OIT pertinentes para el marco promocional para la seguridad y salud en el trabajo enumerados en el anexo de la presente Recomendacin.
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IV. PERFIL NACIONAL 13. Los Miembros deberan preparar y actualizar peridicamente un perfil nacional en que se resuman la situacin existente en materia de seguridad y salud en el trabajo, y los progresos realizados para conseguir un medio ambiente de trabajo seguro y saludable. Ese perfil debera servir de base para elaborar y reexaminar el programa nacional. 14. 1) En el perfil nacional de seguridad y salud en el trabajo debera incluirse informacin sobre los elementos siguientes, segn proceda: a) la legislacin, los convenios colectivos en su caso, y cualquier otro instrumento relativo a la seguridad y salud en el trabajo; b) la autoridad u organismo, o las autoridades u organismos responsables en materia de seguridad y salud en el trabajo, designados de conformidad con la legislacin y la prctica nacionales; c) los mecanismos para garantizar la observancia de la legislacin nacional, incluidos los sistemas de inspeccin; d) las disposiciones para promover, en el mbito de la empresa, la cooperacin entre la direccin, los trabajadores y sus representantes, como elemento esencial de las medidas de prevencin relacionadas con el lugar de trabajo; e) el rgano u rganos consultivos tripartitos de mbito nacional para tratar las cuestiones relativas a la seguridad y salud en el trabajo; f) los servicios de informacin y asesoramiento en materia de seguridad y salud en el trabajo; g) la formacin en materia de seguridad y salud en el trabajo; h) los servicios de salud en el trabajo, de conformidad con la legislacin y la prctica nacionales; i) la investigacin en materia de seguridad y salud en el trabajo; j) el mecanismo para la recopilacin y el anlisis de los datos relativos a las lesiones y enfermedades profesionales y sus causas, teniendo en cuenta los instrumentos de la OIT pertinentes; k) las disposiciones con miras a la colaboracin con los regmenes pertinentes de seguro o de seguridad social que cubran las lesiones y enfermedades profesionales, y l) los mecanismos de apoyo para la mejora progresiva de las condiciones de seguridad y salud en el trabajo en las microempresas, en las pequeas y medianas empresas y en la economa informal. 2) Adems, el perfil nacional de seguridad y salud en el trabajo debera incluir informacin sobre los elementos siguientes, cuando proceda: a) mecanismos de coordinacin y colaboracin en los mbitos nacional y de empresa, incluidos mecanismos para reexaminar el programa nacional; b) normas tcnicas, repertorios de recomendaciones prcticas y directrices en materia de seguridad y salud en el trabajo; c) dispositivos educativos y de sensibilizacin, incluidas iniciativas de promocin; d) instituciones tcnicas, mdicas y cientficas especializadas que guarden relacin con los diversos aspectos de la seguridad y salud en el trabajo, incluidos
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institutos de investigacin y laboratorios que se ocupan de la seguridad y salud en el trabajo; e) el personal del sector de la seguridad y salud en el trabajo, como inspectores, funcionarios de seguridad y salud, y mdicos e higienistas del trabajo; f) estadsticas de las lesiones y enfermedades profesionales; g) polticas y programas de seguridad y salud en el trabajo de las organizaciones de empleadores y de trabajadores; h) actividades peridicas o en curso relacionadas con la seguridad y salud en el trabajo, incluida la colaboracin internacional; i) recursos financieros y presupuestarios en materia de seguridad y salud en el trabajo, y j) datos relativos a la demografa, la alfabetizacin, la economa y el empleo, segn su disponibilidad, as como cualquier otra informacin pertinente. V. COOPERACIN E INTERCAMBIO DE INFORMACIN A ESCALA INTERNACIONAL 15. La Organizacin Internacional del Trabajo debera: a) facilitar la cooperacin tcnica internacional en el rea de la seguridad y salud en el trabajo con miras a ayudar a los pases, en particular a los pases en desarrollo, con el fin de: i) reforzar su capacidad para establecer y mantener una cultura nacional de prevencin en materia de seguridad y salud; ii) promover un enfoque de sistemas de gestin de la seguridad y salud en el trabajo, y iii) promover la ratificacin, en el caso de los convenios, y la aplicacin de los instrumentos de la OIT pertinentes para el marco promocional para la seguridad y salud en el trabajo, enumerados en el anexo de la presente Recomendacin; b) facilitar el intercambio de informacin sobre las polticas nacionales en el sentido del apartado a) del artculo 1 del Convenio, sobre los sistemas y programas nacionales de seguridad y salud en el trabajo, incluidas las buenas prcticas y los enfoques innovadores, y sobre la identificacin de los peligros y riesgos nuevos y emergentes en el lugar de trabajo, y c) proporcionar informacin sobre los progresos realizados con miras a conseguir un medio ambiente de trabajo seguro y saludable. VI. ACTUALIZACIN DEL ANEXO 16. El Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo debera revisar y actualizar el anexo a la presente Recomendacin. Todo anexo que as se prepare sustituir al anterior, una vez que haya sido aprobado por el Consejo de Administracin y comunicado a los Miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo. ANEXO disponvel em www.ilo.org: INSTRUMENTOS DE LA ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO PERTINENTES PARA EL MARCO PROMOCIONAL PARA LA SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO
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Recomendao 194 - texto no disponvel em portugus Recomendacin sobre la lista de enfermedades profesionales, 2002 La Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo: Convocada en Ginebra por el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo, y congregada en dicha ciudad el 3 de junio de 2002, en su nonagsima reunin; Tomando nota de las disposiciones del Convenio y la Recomendacin sobre seguridad y salud de los trabajadores, 1981, y del Convenio y la Recomendacin sobre los servicios de salud en el trabajo, 1985; Tomando nota tambin de la lista de enfermedades profesionales anexa al Convenio sobre las prestaciones en caso de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, 1964, en su versin modificada en 1980; Teniendo presente la necesidad de mejorar los procedimientos de identificacin, registro y notificacin de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, con el fin de determinar sus causas, establecer medidas preventivas, promover la armonizacin de los sistemas de registro y notificacin y mejorar el proceso de indemnizacin en caso de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales; Teniendo presente la necesidad de contar con un procedimiento simple para mantener actualizada la lista de enfermedades profesionales; Despus de haber decidido adoptar algunas proposiciones relativas al registro y notificacin de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, y al examen y actualizacin peridicos de una lista de enfermedades profesionales, tema que constituye el quinto punto del orden del da de la reunin, y Despus de haber decidido que dichas proposiciones revistan la forma de una recomendacin, adopta, con fecha veinte de junio de dos mil dos, la siguiente Recomendacin, que podr ser citada como la Recomendacin sobre la lista de enfermedades profesionales, 2002. 1. En el establecimiento, la revisin y la aplicacin de sistemas de registro y notificacin de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, la autoridad competente debera tener debidamente en cuenta el Repertorio de recomendaciones prcticas sobre registro y notificacin de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, de 1996, y otros repertorios de recomendaciones prcticas o guas relativos a este tema que la Oficina Internacional del Trabajo pueda aprobar en el futuro. 2. La autoridad competente debera elaborar una lista nacional de enfermedades profesionales a los fines de la prevencin, registro, notificacin y, de ser procedente, indemnizacin de las mismas, mediante mtodos adecuados a las condiciones y prctica nacionales y, de ser necesario, por etapas y previa consulta con las organizaciones de empleadores y de trabajadores ms representativas. Esta lista debera: a) a los fines de la prevencin, registro, notificacin e indemnizacin, incluir por lo menos las enfermedades enumeradas en el cuadro I del Convenio sobre las
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prestaciones en caso de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, 1964, en su forma modificada en 1980; b) incluir, en la medida de lo posible, otras enfermedades que figuren en la lista de enfermedades profesionales que se recoge en el anexo de esta Recomendacin; c) incluir, en la medida de lo posible, una parte titulada Presuntas enfermedades profesionales. 3. La lista que figura en anexo a esta Recomendacin debera ser reexaminada regularmente y actualizada mediante reuniones tripartitas de expertos convocadas por el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo. Toda lista actualizada que sea establecida de este modo, deber ser sometida a la aprobacin del Consejo de Administracin y, una vez aprobada, reemplazar a la precedente y deber ser transmitida a los Miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo. 4. La lista nacional de enfermedades profesionales debera ser reexaminada y actualizada teniendo en cuenta la lista ms reciente establecida de conformidad con el prrafo 3 que antecede. 5. Cada Estado Miembro debera comunicar su lista nacional de enfermedades profesionales a la Oficina Internacional del Trabajo inmediatamente despus de su elaboracin o revisin, con el fin de facilitar el reexamen y la actualizacin peridicos de la lista de enfermedades profesionales que se recoge en el anexo de esta Recomendacin. 6. Cada Estado Miembro debera proporcionar todos los aos a la Oficina Internacional del Trabajo estadsticas exhaustivas sobre los accidentes del trabajo y las enfermedades profesionales y, cuando sea procedente, sobre los sucesos peligrosos y los accidentes de trayecto, con miras a facilitar el intercambio y la comparacin internacionales de estas estadsticas. ANEXO disponvel em <www.ilo.org>.

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NDICE DE DECISES DE 1 INSTNCIA

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DECISES DE 1 INSTNCIA
AO DECLARATRIA - PEDIDO DE ANULAO DE INFRAO ADMINISTRATIVA - CONTRATAO DE APRENDIZES - PERCENTUAL LEGAL Bruno Alves Rodrigues ................................................................................... 311 ACIDENTE DO TRABALHO - MORTE - EC N. 45/2004 - INDENIZAO POR DANOS - DIREITO DE ACRESCER - RESPONSABILIDADE Celismar Colho de Figueiredo ..................................................................... 321 DIRIGENTE SINDICAL - ESTABILIDADE - REINTEGRAO - REGISTRO DO SINDICATO NO MINISTRIO DO TRABALHO - DESNECESSIDADE Camilo de Lelis Silva ...................................................................................... 360 REINTEGRAO - EMPREGADA PORTADORA DE LEUCEMIA EXAMES ADMISSIONAL E DEMISSIONAL COM ALTERAES NA TAXA DE HEMOGLOBINA Pedro Paulo Ferreira ...................................................................................... 369 TOMADOR DO SERVIO - SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA RESPONSABILIDADE SOLIDRIA - LITIGNCIA DE M-F Marcelo Moura Ferreira .................................................................................. 373

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NDICE DE ACRDOS DO TRT DA 3 REGIO

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ACRDOS
AO AJUIZADA - AO PROPOSTA NO BRASIL - SENTENA ESTRANGEIRA AINDA NO HOMOLOGADA PELO STJ LITISPENDNCIA E COISA JULGADA - INEXISTNCIA Denise Alves Horta ........................................................................................ 239 ACIDENTE DO TRABALHO - BITO - AO PROPOSTA PELA DEPENDENTE - COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO Maria Lcia Cardoso de Magalhes ............................................................. 259 CONTRIBUIO SINDICAL RURAL - MULTA MORATRIA REVOGAO TCITA - REPRISTINAO TCITA - IMPOSSIBILIDADE Manuel Cndido Rodrigues ........................................................................... 268 DIREITO DE GREVE - VIOLAO - AO DE INTERDITO PROIBITRIO - CONCESSO DE ANTECIPAO DE TUTELA MANDADO DE SEGURANA Marcelo Lamego Pertence ............................................................................ 272 EXECUO PROVISRIA - MULTA - DESCUMPRIMENTO DE TUTELA ANTECIPADA - MOMENTO DA EXIGIBILIDADE Jos Roberto Freire Pimenta ........................................................................ 277 INVENO - MQUINA DE DESENCARTEIRAR E RECUPERAR CIGARROS - AUTORIA E/OU COAUTORIA Maria Cristina Diniz Caixeta .......................................................................... 292 JUSTA CAUSA - SINTOMAS CRNICOS DE ALCOOLISMO DESCARACTERIZAO Mrcio Ribeiro do Valle .................................................................................. 300 REGISTRO DE PONTO POR EXCEO - ILEGALIDADE - AO CIVIL PBLICA Clber Lcio de Almeida ............................................................................... 305

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