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La Representacin cambiaria y el cheque: Su problemtica en torno a la legitimacin pasiva. Por Mara de Lourdes Sosa(*) I.

Introduccin:

El tema que nos ocupa presenta sus aristas particulares que hacen que el mismo est en estricta relacin con las dos reas fundamentales de nuestro sistema normativo: El derecho de fondo, por un lado, particularmente en lo que concierne al rgimen jurdico cambiario y la legislacin societaria y el derecho de forma, por otro lado y en lo que a la problemtica procesal civil y comercial concierne, el tpico atae en particular a la legitimacin pasiva para estar en juicio con fundamento en la suscripcin de un cheque.El presente trabajo ha tomado como punto de partida el anlisis de los distintos criterios sustentados por las Cmaras de apelacin en lo civil y comercial de la ciudad de Crdoba, como as tambin el marco normativo vigente en relacin al tpico en cuestin.- La hiptesis propuesta en este trabajo que se presenta como problemtica y que ha suscitado los dismiles pronunciamientos en el mbito de los tribunales, a los que hacamos referencia, es la siguiente: Que ocurre cuando el suscriptor de un cheque que a su vez es el gerente de la persona jurdica titular de la cuenta corriente bancaria contra la cual se ha girado la orden de pago, al momento de suscribir dicho ttulo valor omite consignar el carcter en que lo hace, es decir, omite toda referencia a la representacin societaria ostentada.A quin ha obligado el librador del referido ttulo valor con tal suscripcin? Las alternativas posibles, tal lo tienen resuelto nuestros tribunales son dos: O bien se ha obligado a la persona jurdica titular de la cuenta corriente bancaria contra la cual se ha girado la orden de pago o bien se ha obligado el suscriptor de dicho cartular a ttulo personal.Incluso cabra hablar an, agregamos nosotros, de una tercera posibilidad: la responsabilidad solidaria entre el ente societario y el suscriptor a ttulo personal.- El tema ha sido planteado en numerosas oportunidades a travs de la Excepcin de Inhabilidad de ttulo y ha recibido tratamiento adecuado por parte de los Tribunales al entender que la referida excepcin puede ser debidamente articulada cuando el ejecutante o el ejecutado carecen de legitimacin procesal, en razn de no ser las personas que figuran en el ttulo como acreedor o deudor[1] Obviamente, las implicancias de una resolucin, en uno u otro sentido, no dejan de ser de tamaa trascendencia.- Imagnese sino que, conforme sea una u otra la postura adoptada, ha determinado que, en algunos casos se acoja con excito la excepcin de Inhabilidad de ttulo planteada por la accionada en funcin de la falta de

legitimacin sustancial para ser demandado a ttulo personal como que, en otros casos, lisa y llanamente ha determinado el rechazo de la mentada excepcin hacindose lugar a la demanda.Ninguna duda habra si, en vez de tratarse de un cheque en el caso bajo estudio, se tratara de un pagar.- Tratndose de un pagar el texto legal no deja lugar a dudas: La omisin de la denominacin social har responsable ilimitada y solidariamente al gerente o a los representantes de la sociedad por los actos que celebren en esas condiciones (art. 147, 2do prrafo L.S.C. para las S.R.L. y art. 164 2do. prrafo L.S.C. para las S.A.).La controversia se plantea en relacin a los cheques por la inescindible vinculacin de los mismos con una cuenta corriente bancaria a la cual necesariamente se encuentran asociados.- La existencia de dicha cuenta corriente bancaria, cuya titularidad es ostentada por una persona jurdica y que como tal se obliga nicamente a travs de la persona de sus representantes es lo que ha determinado la existencia de pronunciamientos contradictorios dentro de los Tribunales civiles y comerciales de la ciudad de Crdoba.-

II. Un caso particular:

En los autos caratulados La Segunda Cooperativa Limitada de Seguros Generales c/ Oviedo G. E. y Torres J. E. S.H. y otros Ejecutivo por cobro de Cheques, letras o pagarsRecurso de Apelacin[2] la Cmara 8va. en lo Civil y Comercial de la ciudad de Crdoba, apartndose del criterio sustentado por su anterior conformacin[3], dispuso hacer lugar al recurso de apelacin deducido por la actora y en consecuencia conden a la Sociedad de Hecho al pago del cheque suscripto por uno de sus socios sin aclarar la representacin societaria ostentada.- Si bien el fallo se expide por la ejecutabilidad de la obligacin documentada mediante el referido cartular al condenar a la sociedad accionada al pago de la suma de dinero reclamada por la actora con fundamento en el referido ttulo valor, la doctrina que sienta el mismo se encuentra reida con los principios imperantes en materia cambiaria al sostener en sus fundamentos que La exigencia de que se aclare que firmaba en representacin, aparece como un supuesto de exceso ritual manifiesto, que lleva liberar de la obligacin de pago nada menos que a la sociedad titular de la cuenta, siendo que quien suscribi el cheque tiene facultades para hacerlo por la sociedad (el subrayado me pertenece), de donde se sigue sin ms que la Cmara ha calificado a la exigencia de aclaracin de la representacin societaria como un exceso ritual manifiesto, lo cual, a la luz de los dispositivos legales, resulta cuestionable, sin pasar por alto el hecho de que, con fundamento en la mentada jurisprudencia que sienta un precedente, se podra llegar a rechazar la accin ejecutiva dirigida contra el suscriptor de un cheque, representante de la persona jurdica titular de la cuenta corriente bancaria quien nada ha aclarado a cerca de la pretendida representacin, lo cual no se encuentra en sintona con la jurisprudencia sentada por las restantes cmaras en lo civil y comercial de la ciudad de Crdoba.-

III. Derecho interno y derecho externo:

Para abordar adecuadamente el tema y encontrar la solucin ms justa y acorde al derecho que nos rige, quizs convenga repasar brevemente una distincin que el fallo bajo anlisis parece olvidar: La mentada divisin entre el derecho interno y el derecho externo del cheque.- El denominado derecho interno del cheque es de naturaleza contractual y hace a las relaciones habidas entre el Banco girado y el titular de la cuenta corriente.- Todas las relaciones surgidas de dicha vinculacin son de naturaleza contractual por cuanto suponen la existencia de un pacto previo celebrado entre el cliente y el banco y en virtud del cual aqul se encuentra habilitado para librar cheques en las condiciones establecidas por dicho contrato.- As las relaciones jurdicas que se establecen en este mbito no ataen a la existencia y validez del cheque como ttulo de crdito, sino que se relacionan con su regularidad como orden de pago, pues ese papel de comercio ser vlido y eficaz como ttulo de crdito cambiario (derecho externo) an cuando no existiera realmente el pacto de cheque o cuando no tuviera fondos suficientes, o cuando fuere rechazado por existir orden de no pago fundada en una causa legal.[4] Cuando nos referimos al derecho interno del cheque adquiere relevancia el mismo como orden de pago, librada por el cliente y dirigida a un banco.Por el contrario, el denominado derecho externo del cheque es de naturaleza extracontractual y hace alusin al cheque como medio de pago.- En este sentido adquieren particular relevancia todos los caracteres propios de los ttulos de crdito (completividad, literalidad, abstraccin) cuya naturaleza comparte el cheque como es sabido, en una relacin de gnero a especie.- En virtud de los caracteres de completividad y literalidad propios de los ttulos de crdito la situacin jurdica de cada uno de los sujetos que ha firmado el ttulo debe Juzgarse en forma exclusiva y excluyente por lo expresado en el documento.En este sentido ha sostenido autorizada doctrina que la falta de regularidad o idoneidad del cheque para funcionar como orden de pago destinada a operar el servicio de caja que presta el banco, es independiente de su condicin de ttulo de crdito hbil para ejecutar al librador y a todos sus firmantes, cuando sea rechazado con las debidas constancias y hasta se puede afirmar, que cuando el cheque es rechazado por esa falta de idoneidad o regularidad para hacer funcionar el servicio de caja, es el momento en el cual surge con todo rigor (formal, sustancial y procesal) su condicin de ttulo cambiario y ejecutivo, para procurar su cobro y hacer efectiva la responsabilidad de sus firmantes.-[5] De donde podemos concluir entonces, dada la mentada divisin entre derecho interno y derecho externo, que la titularidad de la cuenta corriente bancaria es una cuestin de derecho interno que en nada empece al cheque en su funcin de medio de pago capaz de obligar a todos los suscriptores en las condiciones que determina la ley y que se relacionan con el derecho externo.-

IV. Marco Normativo:

Conforme la norma estatuida por el art. 40 de la ley 24.452 Todas las personas que firman un cheque quedan solidariamente obligadas hacia el portador.- Para el correcto esclarecimiento del tpico en cuestin est norma debe entenderse en armona con lo preceptuado por el ordenamiento jurdico societario (arts. 157 y 164 Ley 19550) y conforme el cual todos aquellos que insertan su firma por otros deben hallarse debidamente autorizados para tal fin y deben hacer conocer dicha representacin en el acto mismo de suscripcin.- Tal omisin impone sin ms la responsabilidad solidaria e ilimitada entre el ente societario y el suscriptor a ttulo personal.De igual trascendencia resulta la norma emanada del art. 59 de la L. S., que reza: Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daos y perjuicios que resultaren de su accin y omisin, de donde se infiere que la lealtad y la diligencia de un buen hombre de negocios impone que, si el suscriptor de un cheque acta en nombre y representacin de la sociedad, dicha circunstancia deba quedar plenamente patentizada en el cuerpo mismo del cartular ab initio, a travs del mecanismo de colocar un sello aclaratorio, o bien la clusula en representacin, por poder y no dejar sujeta dicha circunstancia a ulteriores vicisitudes probatorias.-

V. Nuestra hiptesis:

De las normas antes mencionadas juntamente con la elaboracin doctrinaria que distingue el derecho interno y el derecho externo del cheque, se puede inferir sin mayores inconvenientes cual es nuestra hiptesis de trabajo: El representante de una persona jurdica titular de la cuenta corriente bancaria que, al suscribir un cheque omite aclarar la representacin ostentada, queda obligado l mismo a ttulo personal con total independencia de que la titularidad de la cuenta corresponda a una persona jurdica.En este sentido se ha sostenido que la exigencia de que la cuenta corresponda al librador constituye un requisito para que el cheque cumpla regularmente con su funcin de instrumento de pago, pero no conspira contra la validez formal del ttulo[6].En apoyo de esta postura se ha sostenido que se debe distinguir entre ser representante y actuar como representante. As se ha entendido que una cosa es la vigencia genrica o terica de una relacin de representacin y otra, que haya sido concretamente operativa en un caso concreto.[7]

Esta es la solucin adoptada por la mayora de las cmaras civiles y comerciales de la ciudad de Crdoba que han tratado el tema.- As se ha sostenido que de acuerdo a la forma en que el excepcionante suscribi el ttulo, esto es sin aclaracin o leyenda alguna, en el sentido que lo haca por el Instituto Ri Rienzo, debe estarse a que el firmante responde a ttulo personal (arg. del art. 11 de la ley de Cheque) y a merito de lo dispuesto por el art. 40 de la ley de Cheque, goza de legitimacin pasiva propia En conclusin: el firmante no titular de la cuenta responde si no indica la persona a quien podra representar; y aquella falencia de titularidad es irrelevante para excluir la responsabilidad del suscriptor, quien en tales condiciones, asume una obligacin per se (Zavala de Gonzlez, Matilde. Solucin de Casos 5. E. Alveroni. Crdoba. 2003. pag. 57)[8] En idntico sentido se ha sostenido que El librador debi al firmar el cheque consignar el carcter en que lo haca, pues debido a la autonoma de los ttulos de crditos, todos los datos deben surgir del mismo, para asegurar su circulacin con eficacia. En este orden de ideas, al haber firmado y no haber aclarado el carcter en que lo haca, ha emitido su voluntad como propia, por lo que en principio debe responder[9]. As tambin se ha entendido que El suscriptor de un cheque, an sin ser titular de la cuenta corriente, adquiere responsabilidad personal en caso de haber incumplido la carga de efectuar la indicacin precisa del sujeto en cuya representacin ahora sostiene haber actuado. La responsabilidad cambiaria emana de la suscripcin del ttulo (art. 40 L.Ch.), con prescindencia de las relaciones causales relativas al contrato de cuenta corriente[10] As tambin autorizada doctrina en la materia comparten la postura sustentada en los presentes: Cuando se trate de cheques librados por el o los representantes de una sociedad, adems de sus firmas deber estamparse el sello aclaratorio de la sociedad y el cargo de los firmantes[11] Entendemos que la postura sustentada es la que mejor concilia el sistema jurdico normativo imperante mencionado supra, particularmente la norma estatuida por el art. 40 de la ley de cheques y el ordenamiento societario con los caracteres que definen todo el sistema jurdico cambiario: abstraccin, literalidad y completividad.- Siendo el cheque un ttulo de crdito esencialmente literal por cuanto la cuanta, modalidad y eficacia del derecho en el contenidos estn determinados por escrito en el documento y siendo adems un ttulo completo, pues se basta a si mismo, sin posibilidad de que la remisin a instrumentos o negocios ajenos a l tenga relevancia cambiaria, se impone sin ms la necesidad de que quien suscribe un cheque en representacin de una persona jurdica, an en el supuesto de que sea sta la titular de la cuenta corriente bancaria, aclare la calidad en que lo hace. De lo contrario deber responder a ttulo personal por la mentada suscripcin en tales condiciones.-

VI. A modo de conclusin:

De todo lo antes reseado creemos haber dejado en claro que en modo alguno puede catalogarse de exceso ritual manifiesto, como lo hace el fallo citado en primer trmino, la necesidad de que quien firma un ttulo de crdito, en el caso un cheque como representante de una persona jurdica deba aclarar la condicin en que efecta dicha suscripcin.Justamente el referido carcter formal propio de los ttulos de crdito es lo que en gran parte confiere especialidad especfica propia a todo el rgimen jurdico cambiario.Proceder de otra manera, so pretexto de incurrir en un exceso ritual equivale a tanto como echar por tierra los principios propios y especficos de todo un sistema normativo, como es el derecho cambiario.-

-------------------------------------------------------------------------------(*) Abogada. Adscripta a la Ctedra de Derecho Comercial III (Quiebras) de la Facultad de Derecho y Cs. sociales de la U.N.C. desde el ao 1997. Autora del trabajo publicado en revista Foro de Crdoba: "Contratos Privados y Emergencia", premio Foro de Crdoba, Ao 2002, Ao XV, n 91, 2004, pgs. 45/67.marialourdessosa@arnet.com.ar [1] C. 4ta. Civ. y Com. Cba. In re Waparsky Alberto c/ Di Rienzo Gustavo Ejecutivo por cobro de cheques letras o pagars Recurso de Apelacin, S.N. 60 del 30-05-06 [2] S.N. 9 del 4-11-2004 [3] C. 8va. C.C. in re Caos Crdoba S.R.L. c/ Jos v. Prez- Ejecutivo del 12-09-02, Mag: Dra. Matilde Zabala de Gonzlez, Dr. Napolitano y Dr. Snchez Torres [4] Gomez Leo, Tratado de los Cheques, Ed. Depalma, pg. 142 [5] Gomez Leo, Op. cit. pg.- 142 [6] C.N.Com., Sala E, 27-04-1987, J.A. 1988-I-84.[7] C. 8va. C.C. Cba. In re Caos Crdoba S.R.L. c/ Jose V. Perez-ejecutivo del 12-092002.-

[8]C.C.Com. 4ta. Nom. Cba. S. N: 60 del 30.5.6 en autos "WAPARSKY ALBERTO C/ DI RIENZO GUSTAVO EJECUTIVO POR COBRO DE CHEQUES LETRAS O PAGARES RECURSO DE APELACIN [9]C. 6ta. C.C. Cba. S. N: 44 del 17-04-07 en autos "M. ROYO S.A. Y OTRO C/ MOCHKOFSKY, JORGE EJECUTIVO POR COBRO DE CHEQUES, LETRAS O PAGARES - RECURSO DE APELACION [10] Conf. C.7ma. Civ. y Com. In re: Varela, Luis Alberto c/ Ferreira Ricardo y otro Ejecutivo por cobro de cheques, letras o pagars. S.N. 104 del 27-09-05. En idntico sentido autos: El Auditor S.A. c/ Instituto Radiolgico Dr. Dirienzo- ejecutivo S.N. 120 del 24-10-06.[11] Gmez Leo, Tratado del Cheque, Ed. Alveroni, pg. 245.-