DERECHOS AUXILIARES DE LOS ACREEDORES Los derechos auxiliares de los acreedores consisten, en los medios que la ley les

brinda para evitar el deterioro del patrimonio del deudor y para obtener su reconstitucin cuando ya se ha deteriorado por actuaciones fraudulentas o simuladas, o particularmente prohibidas al deudor concursado. Tambin debe considerarse como un derecho auxiliar la subrogacin legal de los acreedores en ciertos derechos del deudor, para que estos no se extingan al ser dicho deudor privado de la administracin de sus bienes. MEDIDAS CONSERVATORIAS Son las medidas que la ley permite tomar a los acreedores para preservar el patrimonio de su deudor, de modo tal que no se deteriore la garanta que este representa para aquellos. Algunas de estas pueden ejercitarse en beneficio de todos los acreedores (medidas conservatorias comunes) o a favor de un solo acreedor (medidas conservatorias particulares). Medidas Conservatorias Comunes Son aquellas medidas que la ley otorga en beneficio de todos los acreedores, para garantizar el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor. Intervencin en las causas mortuorias De distintas formas pueden intervenir los acreedores hereditarios y testamentarios en el proceso de sucesin desde el momento de su apertura, as: a. la guarda de bienes y la aposicin de sellos; b. el secuestro de los bienes relictos; c. la curadura de la herencia yacente; d. el requerimiento a los asignatarios; e. la intervencin en los inventarios y avalos, y f. el beneficio de separacin. a. La guarda de bienes y la aposicin de sellos: los acreedores del deudor fallecido pueden solicitar la guarda bajo llave y sello de los muebles y papeles de este hasta la prctica del inventario de los bienes sucesorales o hasta que los reclame el albacea con tenencia (persona encargada por el testador o por el juez de cumplir la ltima voluntad del fallecido y custodiar sus bienes hasta repartirlos entre los herederos), o un heredero acreditado, o el curador de la herencia yacente (es la persona que mantiene la herencia despus de abierta la sucesin hasta la aceptacin o rechazo por parte de los herederos) (C.C., arts. 1279 y ss.; C. de P.C., arts. 575 a 578). b. El secuestro provisional de los bienes relictos: los acreedores estn facultados para solicitar el secuestro provisional de los bienes inmuebles y los muebles que no son susceptibles de guarda bajo llave y sello, hasta que

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estos sean entregados al curador de la herencia yacente, al albacea con tenencia, al cnyuge o heredero reconocido como tal (arts. 579 y 580). La curadura de la herencia yacente: los acreedores pueden solicitar que la herencia del deudor fallecido que aun no ha sido aceptada dentro de los quince das siguientes a la defuncin de este, ni tenga albacea con tenencia de bienes que haya aceptado el encargo, sea declarada como herencia yacente puesta bajo la guarda de un curador especial (C.C., art. 1297 y C. de P.C., arts. 581 y ss.). El requerimiento a los asignatarios: los acreedores pueden requerir de forma judicial a cualquiera de los asignatarios para que manifieste si acepta o rechaza su asignacin y en el caso de aceptacin expresa o tcita, una vez reconocida por el juez, este reconocimiento surte sus efectos respecto de los dems acreedores, quienes as pueden hacer valer sus derechos con citacin de aquel (C.C., arts. 1289 y 1303 y C. de P.C., art. 591). La intervencin en los inventarios y avalos: para que el patrimonio del deudor difunto se relacione con la debida exactitud, los acreedores estn legitimados para pedir la faccin del inventario de los bienes relictos, para intervenir en este, para denunciar bienes, y para impugnarlo cuando lo crean inexacto (C.C., art. 1312 y C. de P.C., arts. 600 y ss.). El beneficio de separacin: la ley concede a los acreedores hereditarios y a los testamentarios el llamado beneficio de separacin, en virtud del cual estos tienen derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias, con preferencia a las deudas propias de los herederos (C.C., arts. 1435 y ss. Y C. de P.C., art. 606).

Intervencin en la liquidacin de las sociedades conyugales La ley tambin autoriza a los acreedores de las sociedades conyugales disueltas para pedir que se haga el inventario de los bienes pertenecientes a ellas, para asistir a la prctica del inventario y denunciar bienes, y para impugnarlo, si lo consideran inexacto (C.C., arts. 1312 y 1821, y C. de P.C., arts. 625 y ss.). Intervencin en los concordatos Los procesos concursales concordatarios, tienen por objeto la recuperacin y conservacin de la empresa como unidad de explotacin econmica y fuente generadora de empleo, as como la proteccin adecuada del crdito (ley 222 de 1995, art. 94), pueden adaptarse destacadas medidas conservatorias. A saber: mientras se tramita el concordato y so pena de ineficacia de pleno derecho el deudor, no puede, sin autorizacin de la autoridad competente, realizar enajenaciones que no estn comprendidas en el giro ordinario de sus negocios, no constituir cauciones, no hacer pagos o arreglos relacionados con sus obligaciones,

ni reformas estatutarias cuando se trate de personas jurdicas (art. 98, 3). Tambin, segn el numeral sptimo, la autoridad que est a cargo del proceso decretar el embargo de los activos del deudor cuya enajenacin est sujeta a registro. Del mismo modo constituye medida conservativa el nombramiento de un contralor que vigilar el funcionamiento de la empresa y que puede llegar hasta que se proceda a la remocin de los administradores (art. 108). Intervencin en los procesos de liquidacin obligatoria Adems de las medidas ejecutivas propiamente dichas que se toman en este proceso concursal, tales como el embargo y secuestro de los bienes del deudor, tambin se adoptan en las medidas conservatorias, las siguientes: a. la aprehensin inmediata de los libros de cuentas y dems documentos relacionados con los negocios del deudor; b. la prevencin a los deudores del deudor de que solo pueden pagar al liquidador (art. 157 ibdem); c. el nombramiento de un liquidador que tendr la representacin legal del deudor (art. 166 ejsdem). Medidas Conservatorias Particulares Son aquellas medidas que la ley otorga en beneficio del acreedor, para garantizar el cumplimiento de una obligacin determinada por parte del deudor. Crditos an no exigibles Son estos los crditos cuya existencia o cuya exigibilidad pende de una condicin o un plazo, respectivamente. La ley no precisa cuales pueden ser las medidas conservatorias que pueden impetrar los acreedores de obligaciones an no exigibles, de donde se puede inferir que ellas quedan al prudente arbitrio del juez. Consideramos que, de ordinario, tales medidas pueden consistir en una causacin al de deudor, como la de conservacin y restitucin de la cosa, expresamente contemplada por la ley en punto de fideicomiso (llamado a recibir el dominio de una cosa al cumplirse una condicin). A este propsito, estimamos que las medidas conservatorias de que se trata no pueden llegar hasta el secuestro de bienes o de alguno en particular, porque el secuestro es ya una medida de ndole ejecutiva o pre ejecutiva que supone la exigibilidad actual de la obligacin. Crditos exigibles Los crditos exigibles confieren al acreedor el derecho de exigir su satisfaccin en forma coactiva, mediante la realizacin de la aprehensin de las especies debidas y su entrega al acreedor, o mediante el embargo, secuestro y venta de bienes de este para pagar con su producto al acreedor ejecutante.

Ahora bien, como la ejecucin coactiva implica trmites sucesivos que se inician con la presentacin de la demanda hasta llegar al embargo y secuestro de bienes del deudor dentro del proceso respectivo, es posible que mientras tale trmites se surten, los resultados de la accin ejecutiva se hagan ilusorios, por lo cual la ley autoriza anticipar tales medidas, o sea, el embargo y secuestro de bienes, desde la presentacin de la demanda, lo que hace que estas ya no constituyan propiamente medidas ejecutivas, sino conservatorias. Estas medidas conservatorias de crdito exigibles presupone la existencia de un ttulo ejecutivo del que aparezca que la respectiva obligacin es expresa, clara y actualmente exigible. Derecho de Retencin Es la facultad que se le reconoce al deudor para retener cosa ajena que est en su poder mientras su dueo o el acreedor a su restitucin no le pague aquella o le asegure el pago de un crdito vinculado a dicha cosa. Casos en que procede el Derecho de Retencin segn nuestro Cdigo Civil La especificacin: quien de buena fe hace una especie nueva con materia ajena y sin consentimiento del dueo de esta, puede rehusar la entrega de dicha especie mientras no se le pague la hechura (art. 732). La edificacin, plantacin o sementera: quien haya edificado, plantado o sembrado en terreno ajeno, a ciencia y paciencia del dueo de este, tiene derecho a que el dueo le pague el valor de la edificacin, plantacin o sementera y a retener el terreno mientras no se le haga tal pago (art. 739). El fideicomiso: el propietario fiduciario, llegado el caso de la restitucin de la cosa al fideicomisario, puede rehusar hacerla hasta tanto este le pague las expensas extraordinarias para la conservacin de la cosa, incluso el pago de las deudas e hipotecas a que estuviere afecta (art. 815). El usufructo: el usufructuario pude retener la cosa fructuaria hasta el pago o garanta del pago de los reembolsos e indemnizaciones a que es obligado el nudo propietario, en razn de las expensas mayores que aquel haya tenido que hacer para la conservacin y liberacin de la cosa fiduciaria (art. 859). La reivindicacin: el poseedor de cosa mueble comprada en feria, tienda, almacene y otro establecimiento en que se vendan cosas de la misma clase, no queda exento de la accin reivindicatoria que siempre puede ejercer el dueo; pero aquel puede rehusar la entrega a este hasta que se le reembolse lo que haya pagado por dicha cosa y lo que haya gastado en repararla o mejorarla (art. 947).

Igualmente, el poseedor vencido en accin reivindicatoria goza del derecho de retencin de la cosa, mientras el reivindicante no le pague o no le asegure el pago del saldo resultante a favor de aquel por concepto de las prestaciones mutuas a que da lugar la reivindicacin (art. 970). La compraventa: el vendedor debe entregar la cosa vendida inmediatamente despus de celebrado el contrato o a la poca prefijada para el efecto pero si no se ha estipulado para el pago del precio, el vendedor puede abstenerse de dicha entrega mientras el comprador no se allane a pagarle integro el precio. Esta retencin de la cosa vendida tambin procede cuando, celebrado el contrato, hubiese menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el vendedor se halle en peligro inminente perder el precio. En este caso, aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio, el vendedor no est obligado a la entrega hasta que se le pague o se le asegure el precio (art. 1882). El comprador obligado a pagar el precio inmediatamente despus del contrato o al vencimiento del plazo estipulado tambin puede rehusar hacerlo hasta la entrega de la cosa, salvo estipulacin en contrario (art. 1929). La permuta: son aplicables a este contrato las ya citadas reglas de la compraventa (art. 1958). El arrendamiento: en todos los casos en que el arrendatario tiene derecho a indemnizacin por concepto de dao que haya sufrido por vicio de la cosa arrendada o por razn de expensas necesarias no locativas, no puede ser expelido o privado de dicha cosa, sin que previamente el arrendador le pague o le asegure el importe (art. 1995). El Cdigo tambin consagra una especie irregular de retencin a favor del arrendador sobre los frutos de la cosa arrendada y sobre los objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o provisto, hasta que el arrendatario le pague a aquel el precio o renta y las indemnizaciones debidas (art. 2000). Decimos que esta es una especie irregular de retencin, porque el arrendador no es un tenedor de los objetos a que se refiere y, por tanto, no se puede hablar propiamente de una retencin. En realidad, el derecho del arrendador en este caso consiste en impedir el arrendatario retire los mencionados objetos. El mandato: podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que este fuera obligado por su parte (art. 2188). El comodato: el comodatario tiene derecho a que el comodante le reembolse las expensas extraordinarias que haya tenido que hacer y que fueren necesarias y urgentes para la conservacin de la cosa (art. 2216). Igualmente, el comodatario tiene derecho a ser indemnizado por los daos

sufridos a causa de la mala condicin de la cosa comodada, conocida y no declara por el comodante y que el comodatario, con mediano cuidado no haya podido conocer o precave los perjuicios (art. 2217). El comodatario puede retener la cosa prestada hasta que el comodante le pague tales indemnizaciones o caucione el pago de la suma en que se le condenare (art. 2218). El depsito: el depositario tambin tiene derecho a que el depositante le pague las expensas hechas para la conservacin de la cosa y los perjuicios, que, sin su culpa, le haya ocasionado el depsito (art. 2259). Y en seguridad de tales expensas e indemnizacin de perjuicios, y solamente en razn de ellas, puede el depositario ejercer el derecho de retencin del depsito (art. 2258). El hospedaje: el posadero tiene derecho de preferencia y de retencin sobre los efectos del deudor, introducidos por este en la posada, mientras permanezcan en ella, y hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y daos (art. 2497, 1). El transporte: el acarreador o empresario de transportes tambin tiene derecho de preferencia y de retencin sobre los efectos acarreados que tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo, expensas y daos, con tal que dichos efectos sean de propiedad del deudor (art. 2497, 2). La prenda: el acreedor prendario que ha sido pagado ntegramente del crdito garantizado por la prenda puede, sin embargo, retener la cosa pignorada si tuviere contra el deudor otros crditos, con tal que estos sean ciertos, lquidos, que se hayan contrado despus de la obligacin garantizada y que se hayan hecho exigibles antes del pago de esta (art. 2426).

Requisitos del Derecho de Retencin El derecho de retencin presupone la concurrencia de ciertos requisitos, a saber: a. Debe estar expresamente autorizado por la ley o por la convencin, porque, en nuestro ordenamiento la retencin es una institucin excepcional y de aplicacin restrictiva. b. Quien ejerce la retencin debe ser tenedor o poseedor actual de una cosa corporal mueble o inmueble. Perdida la tenencia, se extingue el derecho de retencin, porque este por su naturaleza es negativo; solo confiere la facultad de rehusar la entrega de la cosa, pero no la de perseguirla si ya ha pasado a otras manos. Excepcionalmente, el poseedor que ha sido despojado puede ejercer una accin posesoria para recuperar la tenencia (art. 984).

c. La tenencia de la cosa debe ser no viciosa. As, el poseedor que alega el derecho de retencin debe haber adquirido la posesin sin violencia ni clandestinidad, lo que no significa que la posesin deba ser regular, con justo ttulo y buena fe, ya que la ley tambin otorga el derecho de retencin al poseedor irregular, aun de mala fe, por concepto de las expensas que deban serle reembolsadas. d. El derecho de retencin supone la existencia de un crdito cierto, exigible, liquido o liquidable, y conexo con la obligacin de entregar o restituir la cosa. Quien pretende rehusar la entrega o restitucin que se le demanda de la cosa debe probar la existencia de ese crdito a su favor, legal o convencionalmente garantizado con la retencin. La falta de tal prueba impide la declaracin o reconocimiento del derecho a retener. MEDIDAS RECONSTITUTIVAS Son medidas que la ley le confiere a los acreedores para restablecer el patrimonio del deudor cuando este de mala fe pretenda defraudar al acreedor, para evitar el cumplimiento de la obligacin. Accin Pauliana Es una accin en cabeza de los acreedores que buscan reconstituir el patrimonio del deudor cuando este, de mala fe, ejecuta un acto dispositivo sobre alguno de sus bienes o derechos embargables para desplazarlos de su patrimonio al de un tercero o disminuye sus activos en perjuicio de los acreedores. Naturaleza jurdica Con la accin pauliana se quiso apenas proteger a los acreedores y solo a ellos contra los actos del deudor que fraudulentamente mermasen su patrimonio en detrimento de la garanta que sobre l se trataba de otorgar a aquellos. De ah que el efecto principal de la accin se hiciese consistir en una revocacin del acto fraudulento en beneficio de los acreedores que la ejerciesen y con un alcance relativo, pues tal revocacin quedaba limitada hasta concurrencia de los crditos que se pretenda amparar, dejando en pie los efectos del acto que excediesen tal lmite. Inters para obrar El acreedor que demande la accin pauliana debe tener un inters serio para obrar, ello es, que la revocatoria del acto debe beneficiarlo de manera directa.

Legitimacin La accin pauliana solo puede ser ejercida por aquellos acreedores que adquirieron el crdito con anterioridad a la celebracin del acto revocable. Dicho crdito debe ser exigible o estar sometido a un plazo pendiente. La accin debe dirigirse no solo contra el deudor sino tambin contra esas otras personas. Caractersticas de la accin a. Es la facultad establecida en el ordenamiento civil que tienen los acreedores para garantizar el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor. b. Solo beneficia al acreedor que ejercita la accin. c. Declarado ineficaz el acto de disposicin por el juez competente, se convierte en inoponible para el acreedor accionante. d. Se interpone excepcionalmente, solo cuando la obligacin del deudor no est suficientemente garantizada. e. El fin de la interposicin de la accin por parte del acreedor no percibe el cobro del crdito, sino que el deudor no disminuya su patrimonio para poder cumplir con la prestacin al acreedor. f. La accin se dirige contra el deudor y del adquiriente. g. Para interponer la accin, el actor de disposicin debe ser susceptible de ser valorado econmicamente. h. Debe preexistir una obligacin entre el acreedor y el deudor respecto del acto de disposicin realizado por el deudor. Trmino de prescripcin de la accin Nuestro Cdigo Civil establece el corto trmino de un ao para la prescripcin de la accin pauliana contado desde la fecha del acto o contrato. Caso Un deudor insolvente con el objetivo de no perder sus bienes, los vende a una tercera persona por una suma muy inferior al valor real de ellos. Debido a esta venta, el patrimonio del deudor insolvente se reduce considerablemente, perjudicando a los acreedores. Bajo esta situacin, los acreedores pueden ejercer la accin paulina y pedir que el bien vendido regrese al patrimonio del deudor. Accin de Simulacin Es una accin reconstitutiva del patrimonio del deudor considerada un derecho auxiliar que tiene el acreedor para impugnar actos simulados o ficticios, pero con apariencia de serios o reales, ejecutados por el deudor con terceros.

La confabulacin entre las partes para fingir un contrato con el propsito de que este no produzca efecto alguno (simulacin absoluta), o para disfrazar el contrato que realmente quieren celebrar con la forma aparente de otro contrato distinto, como cuando una donacin se hace aparecer como si fuera compraventa (simulacin relativa). Naturaleza jurdica La naturaleza jurdica de la accin de simulacin se encuentra concebida en las siguientes teoras: Doctrina que considera la accin de simulacin como un caso de divergencia entre la voluntad y su declaracin. Doctrina que considera la accin de simulacin como vicio de la causa del acto jurdico. Doctrina que considera que en la accin de simulacin hay divergencia entre declaracin y contradeclaracin. Doctrina que considera que la accin de simulacin es un mero disfraz de la voluntad de las partes. Doctrina que considera al acto simulado como estructuralmente perfecto. Doctrina que considera la accin de simulacin como un acuerdo complejo nico. Inters para obrar Para invocar esta accin por el acreedor es necesario: a. Que este sea parte en una relacin jurdica anterior en la que participe el deudor que realiza un acto dispositivo que afecta adversamente su solvencia. b. Que tenga inters en que el acto oculto sea revelado para reintegrar la prenda general que es garanta de su crdito. Por lo anterior, quien invoque la accin de simulacin debe demostrar que con dicha simulacin se le est causando un perjuicio. Legitimacin Esta accin puede ser ejercitada por cualquier acreedor de quien celebr el negocio ficticio, que tuviese dicha calidad al momento en que esto se realiz. Caractersticas de la accin Declarativa: tiende a la declaracin de un acto que no existe.

 Prescriptible: mientras exista un contrato simulado los efectos del acto estn alterados y se prolongan por un tiempo. Personal: se fundan en el perjuicio que mediante la ficcin cometen los deudores, lesionando los intereses de los acreedores y con la accin defienden un derecho que es de ellos. Directa: los acreedores tienen accin en la que actan a nombre propio. Universal: en el proceso civil de nulidad por simulacin se tiene que demandar a todos los participantes del acto aparente e indivisible porque ataca el acto ficticio en su totalidad. Indivisible: no puede declararse inexistente en una parte y real otra. Trmino de prescripcin de la accin No existe en nuestro ordenamiento una norma que prevea un trmino especfico para la extincin de la accin de simulacin. En este sentido, la jurisprudencia ha manifestado que se aplican los trminos de prescripcin ordinarios, que se cuentan a partir de momento en que surge el inters para el tercero. Caso Una persona que celebra contrato de compraventa sobre un vehculo, pero en realidad no se transfiere el vehculo ni hay intencin de ello. El padre para evitar que el embarguen su vehculo, se lo traspasa a su hijo, pero el padre sigue ejerciendo como propietario de ese vehculo. Como se observa, el acto de compraventa ha sido simulado, pues en realidad no se ha producido la venta. Accin Oblicua Es una accin en cabeza del acreedor que busca reconstituir el patrimonio del deudor, cuando este ha dejado de ejercer derechos que engrosaran la masa patrimonial. De esta manera, en la accin oblicua los acreedores de un deudor que por negligencia o dolo dejan de ejercitar acciones que aumentaran la prenda general de los acreedores, por autorizacin legal, tienen legitimacin en la causa para ejercitar directamente dichas acciones. Naturaleza jurdica En su origen, la accin oblicua no fue sino una medida conservatoria del patrimonio; eso explica que todava hoy no se exija un titulo ejecutivo al acreedor que la ejercita. Pero la jurisprudencia, al imponer la necesidad de un crdito cierto, liquido y exigible, e igualmente al negarle al acreedor el derecho de proceder

contra los bienes inembargables, ha aproximado la accin oblicua a las medidas ejecutivas. Los tribunales han tenido en cuenta el hecho de que la accin oblicua, aunque tenga por finalidad inmediata hacer que reingrese un bien en el patrimonio de su deudor, prepara la ejecucin al crear la posibilidad de un embargo. Inters para obrar La inactividad del deudor debe causar un perjuicio al acreedor que ejerce la accin, porque los bienes restantes son insuficientes para satisfacer su crdito. Legitimacin Son titulares de la accin oblicua los acreedores a favor de los cuales exista un derecho de crdito, sin importar que esta sea exigible o no. Contrario sensu, no son titulares de esta accin aquellos acreedores que no tengan un derecho consolidado en su favor, como los acreedores de obligaciones sometidas a condicin suspensiva pendiente, el cnyuge antes de la disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal y los herederos antes de la muerte del causante. Caractersticas de la accin a. De la opinin minoritaria, a diferencia de la accin pauliana, que es una medida reconstitutiva del patrimonio del deudor, la accin oblicua sera una medida conservativa enderezada a prevenir el eventual deterioro de dicho patrimonio a consecuencia de la incuria del deudor en el ejercicio de sus derechos y acciones. b. La accin oblicua no es una accin especfica y siempre idntica, sino que es de contenido variable en cada caso, segn la naturaleza de la accin del deudor en que se pretenda sustituir el acreedor. As ser reivindicatoria, ejecutiva, indemnizatoria, etc., segn la respectiva naturaleza de la accin del deudor. c. La accin oblicua es indirecta, porque el acreedor que acta contra el tercero, no obra en su propio nombre, sino en reemplazo y en nombre del deudor. d. La accin oblicua es individual, en el sentido de que puede ser ejercida por cualquier acreedor, aun antes de que el deudor sea separado judicialmente de la administracin de sus bienes. e. La accin oblicua no presupone la insolvencia actual del deudor. Basta para usar de ella que el acreedor abrigue justo temor de que la incuria del deudor en su administracin pueda poner en peligro la satisfaccin del crdito.

f. El ejercicio de la accin oblicua no requiere autorizacin judicial previa y especial, porque la facultad conferida a los acreedores proviene directamente de la ley, del artculo 116 del Cdigo francs. g. La prosperidad de la accin oblicua aprovecha a todos los acreedores y no solamente al que la ha instaurado. Trmino de prescripcin de la accin La accin oblicua no tiene una regla especfica acerca de su extincin. En este sentido, deben aplicrsele las reglas generales sobre prescripcin, contenidas en los artculos 2512 y siguientes del Cdigo Civil. Debe tenerse en cuenta al respecto que por medio de esta accin un acreedor ejerce en nombre de su deudor un derecho de este. Por tanto, el trmino de prescripcin de la accin oblicua ser el mismo del derecho del deudor que se busca ejercer. Caso Luisa es una estilista profesional (servicio a domicilio), pero tena un gran crecimiento en cuanto a los clientes de los ltimos seis meses, Luisa al ver que necesitaba productos de mejor calidad decide pedir a una cooperativa de servicios la cantidad de $10.000 000 para poder brindar un mejor servicio a sus clientes, los servicios de Luisa a domicilio despus de que compr todos los nuevos productos, disminuyeron en gran manera y no poda pagar la deuda que tena con la cooperativa (se atras tres meses); la cooperativa de servicios al ver que no tiene ningn patrimonio que responda por su deuda no puede embargar ni hacer el cobro efectivo de la deuda; pero se enter de que una amiga de Luisa le debe un montn de servicios a ella ( ms del prstamo de la cooperativa) la cooperativa al saber que la amiga Mara le debe ms de $20.000.000 a Luisa y que tiene una empresa de helados, la cooperativa decide cobrarle a Mara por medio de lo que le deba a Luisa (con una autorizacin judicial), cancelando as la deuda. Acciones Revocatorias de la Ley 1116 de 2006 Los artculos 74 y 75 de la ley 1116 de 2006 regulan las acciones revocatorias concursales aplicables dentro de los procedimientos de insolvencia establecidos en ella. Las caractersticas de estas acciones, que las distinguen de la accin pauliana tradicional, son las siguientes: Naturaleza de la Accin Revocatoria Concursal Al igual que la pauliana, esta tambin es una accin declarativa.

 Es una accin patrimonial, renunciable, transferible, transmisible y prescriptible. Su objeto es el restablecimiento del patrimonio del deudor en beneficio de todos los acreedores del concurso. A diferencia de la pauliana, se ejerce de manera accesoria o dependiente, pues est sujeta a la existencia de un proceso concursal y su suerte depende de la del concurso al que accede. El acreedor ejerce dicha accin de manera directa, y no por cuenta del deudor. Es una accin personal. Con ella, el acreedor busca hacer efectivo un derecho personal accesorio a su derecho de crdito, y no un derecho real. En cuanto a sus efectos, la revocatoria concursal es tambin una accin de inoponibilidad. Pero a diferencia de la pauliana, la revocatoria que se llegue a declarar en la sentencia no solo beneficia al acreedor demandante, sino a la totalidad de los acreedores reconocidos en proceso de insolvencia. Titulares de la Accin Revocatoria Concursal: el artculo 75 de la ley 1116 de 2006 establece que los siguientes sujetos pueden proponer la accin revocatoria concursal: Los acreedores del deudor en concurso. Al igual que con la accin pauliana, los acreedores que quieren incoar la accin revocatoria concursal deben contar con legitimacin en la causa e inters para obrar. En cuanto a la legitimacin en la causa, debe tratarse de acreedores anteriores al acto revocable. El inters para obrar, en cambio, guarda algunas diferencias con que se requiere en la accin pauliana. El acreedor que demanda nicamente tiene inters en la accin cuando la revocatoria del acto le reporta un beneficio, y ello solo puede ocurrir cuando los recursos que reingresan al patrimonio del deudor como consecuencia de la revocatoria alcanzan para pagar a los acreedores con mejor derecho, y dejan un saldo para el demandante. El promotor o el liquidador. Son auxiliares de la justicia que se encuentran vinculados al proceso de reorganizacin o de liquidacin judicial del deudor, respectivamente. El artculo 75 de la ley 1116 de 2006 los legitima expresamente para demandar la revocatoria de los actos del concursado, sin que se les exija un inters para obrar. El juez del concurso. El pargrafo del artculo 75 de la ley 1116 de 2006 legitima al juez del concurso para dar curso de oficio a las acciones revocatorias que versen exclusivamente sobre daciones en pago y actos a ttulo gratuito. Por tratarse de un funcionario judicial, no requiere un inters

para obrar, sin embargo, es bastante discutible, en trminos de imparcialidad, que se le permita al mismo juez iniciar la accin revocatoria. Actos revocables: el artculo 74 de la ley 1116 de 2006 prev la accin revocatoria para los siguientes actos: Actos a ttulo oneroso celebrados con un tercero. En este grupo, la ley incluye extincin de las obligaciones, daciones en pago y, en general, todo acto que implique transferencia, disposicin, constitucin o cancelacin de gravmenes, limitacin o desmembracin del dominio de bienes del deudor. Tambin incluye actos que no suponen la transferencia de bienes o extincin de derechos de crdito, pero que s implican la prdida de valor sobre los bienes o un entorpecimiento del proceso, como la celebracin de contratos de arrendamiento o comodato sobre bienes del deudor. Actos a ttulo gratuito celebrados con un tercero. Dada la ausencia de contraprestacin, estos actos son considerados por el legislador un factor detonante de la crisis de deudor, hasta el punto de que frente a esos, la revocatoria puede proponerse de oficio. Reformas estatutarias. Si bien en estos actos no ha habido transferencia de bienes ni extincin de obligaciones a favor de un tercero, este tipo de actos pueden perjudicar a los acreedores, como cuando se disminuye el capital social o el rgimen de responsabilidad de los socios. Elementos de la Accin Revocatoria Concursal a. Dao a los acreedores. Sobre este punto subrayamos que, a diferencia de la accin pauliana, en la accin revocatoria concursal el dao no se predica exclusivamente del acreedor demandante, sino de la generalidad de los acreedores del concursado. Con esta premisa, la ley expresa que hay dao cuando el acto ha causado perjuicio a cualquiera de los acreedores o cuando con l se afect el orden de prelacin de pagos. b. Perodo de sospecha. 1. Determinacin del perodo de sospecha. El rgimen de revocatorias concursales desconfa de los actos celebrados dentro de los meses inmediatamente anteriores a la apertura del concurso, sin que importe la buena o la mala fe del deudor al celebrarlos, lapso que se denomina perodo de sospecha. El artculo 74 de la ley 1116 de 2006 determina dicho perodo en 18 meses para los actos a ttulo oneroso, 24 meses para los actos a ttulo gratuito y 6 meses para las reformas estatutarias, que se cuentan hacia atrs desde el da en que se decrete la apertura del proceso de reorganizacin o liquidacin judicial. 2. Situacin del tercero. Al igual que en el rgimen tradicional, las acciones revocatorias de la ley 1116 de 2006 protegen la buena fe de los terceros

involucrados en los actos a ttulo oneroso. Sin embargo, a diferencia de la accin pauliana, la carga de la prueba de la buena fe recae sobre el tercero, que debe demostrarla en el proceso para no quedar cobijado por la revocatoria. Rgimen de recompensas: para efectos de estimular el ejercicio de acciones revocatorias en los procedimientos concursales, la ley 1116 de 2006 estableci una recompensa a favor del acreedor demandante correspondiente al cuarenta por ciento (40%) del valor comercial del bien recuperado para el patrimonio del deudor o del beneficio que directa o indirectamente se reporte. Si bien el propsito del legislador con ellos es incentivar la reconstitucin del patrimonio del deudor para proteger a los acreedores, consideramos que el monto escogido para la recompensa es exagerado. Ello puede llevar a que las acciones revocatorias concursales se desnaturalicen y pasen de ser un mecanismo de proteccin del derecho de crdito a un lucrativo negocio para los demandantes, aumentando la litigiosidad y la congestin judicial. Extincin de la Accin Revocatoria Concursal: la ley 1116 de 2006 no contiene una disposicin expresa que consagre un trmino de extincin de la accin revocatoria concursal. Sin embargo, este tipo de acciones dependen de un proceso de reorganizacin o de liquidacin judicial; por tanto, en aplicacin del principio de derecho segn el cual lo accesorio sigue la suerte de lo principal, podemos concluir que este tipo de acciones nicamente se pueden intentar mientras se encuentre en curso el proceso concursal al que acceden. En esta medida, no es posible demandar la revocatoria cuando se ha declarado la terminacin del proceso concursal. Tampoco es posible iniciar una accin revocatoria por actos ocurridos dentro del perodo de sospecha anterior a una reorganizacin, cuando el deudor pas a liquidacin judicial.

DERECHOS AUXILIARES DE LOS ACREEDORES

ANA VICTORIA BENITEZ MARMOLEJO KATHERINE CANDELARIA OCHOA MERCADO MARISA PAULINA QUINTERO MONTERROZA Trabajo presentado como requisito en la asignatura de: DERECHO CIVIL OBLIGACIONES II

LUIS FERNANDO ROMERO GIL Docente

CORPORACIN UNIVERSITARIA DEL CARIBE CECAR FACULTAD DE DERECHO V-D SINCELEJO 2013

BIBLIOGRAFA

Rgimen General de las Obligaciones Guillermo Ospina Fernndez. Editorial Temis. Derecho de las Obligaciones Marcela Castro de Cifuentes. Tomo II Volumen I. editorial Temis.