DERECHO COMERCIAL Guía 2013 Sociedades Com Versión DEF

Dra.
Beatriz Bugallo, 2013
DERECHO COMERCIAL
- SEGUNDA PARTE SOCIEDADES COMERCIALES
Este material es de uso exclusivo para estudiantes de Derecho, especialmente del Curso de Derecho Comercial dictado por la Dra. Beatriz Bugallo. Se autoriza la directa reproduccin como copia privada que puedan realizar los interesados en el estudio de la materia. Se prohbe toda reproduccin comercial sin expresa autorizacin, as como cualquier tipo de transformacin, modificacin o incorporacin en otras obras del material protegido incluido en esta recopilacin.
Dra. Beatriz Bugallo, 2013
SOCIEDADES COMERCIALES CLASE 15 - Sociedades Comerciales. concepto, contrato, constitucin CLASE 16 - Sociedades en formacin, irregulares, de hecho CLASE 17 - Nulidades. CLASE 18 - Estatuto del socio CLASE 18 - Administracin Representacin CLASE 20 - Documentacin /Contabilidad CLASE 21 - Transformacin, Fusin, Esciscin CLASE 22 - Rescisin Parcial CLASE 23 - Disolucin Liquidacin CLASE 24 - Intervencin Judicial, Disregard of legal entity CLASE 25 - Sociedades Comerciales constituidas en el extranjero CLASE 26 - Sociedades Comerciales personales. Colectivas, comandita simple, capital e industria CLASE 27 - Sociedad de Responsabilidad Limitada CLASE 28 - Sociedades Annimas, Caracterizacin hasta constitucin CLASE 29 - Capital de SA CLASE 30 - Acciones CLASE 31 y 32 - Accionistas CLASE 33 y 34 - Asambleas CLASE 35 - Modificaciones del estatuto, Libros sociales CLASE 36 y 37 - SA Administracin y Representacin CLASE 38 - Fiscalizacin CLASE 39 - Obligaciones negociables, com., acc. CLASE 40 - Cooperativas CLASE 41 - Concentracin societaria
CLASE 15 - SOCIEDADES COMERCIALES SC concepto, contrato, constitucin PROGRAMA

2.5. Sociedades comerciales 2.5.1. Derecho societario uruguayo. 2.5.1.1. Evolucin. Tendencias del Derecho Comparado uruguayo. 2.5.1.2. Principios orientadores en la ley vigente. 2.5.2. Sociedad comercial. 2.5.2.1. Concepto legal. 2.5.2.2. Diferencias con otros institutos. 2.5.2.3. Naturaleza jurdica. 2.5.3.4. Tipo social y sociedad atpica. Nociones. 2.5.3 Persona jurdica societaria 2.5.4. El contrato de sociedad. 2.5.4.1.Elementos 2.5.4.2. Posibilidad de pactos 2.5.4.3. Constitucin regular y su proyeccin en el Derecho
ESQUEMA SOCIEDADES COMERCIALES Concepto Caractersticas

Concepto LSC - Art. 1 - Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas fsicas o jurdicas, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos al ejercicio de una actividad comercial organizada, con el fin de participar en las ganancias y soportar las prdidas que ella produzca. Caracteres del concepto Pluralidad de personas Obligacin de realizar aportes Ejercicio de actividad comercial organizada Finalidad: participacin en las ganancias Pluralidad de personas Momento constitutivo Situacin especial de la sociedad de un solo socio Referencia al Decreto 335/990 de 26 de julio de 1990 Obligacin de realizar aportes Importancia econmica del aporte Importancia jurdica del aporte Ejercicio de actividad comercial organizada Nocin sustancial

Concepto de Empresa? Finalidad de los socios Participacin en las ganancias Soportar las prdidas Comparacin con otras personas jurdicas SOCIEDADES CIVILES ASOCIACIONES COMERCIALES GRUPOS DE INTERS ECONMICO CONSORCIOS Sociedad comercial - Presentacin general. Como contrato Como sujeto de derecho Sociedad comercial y personalidad jurdica art. 2 Desde la celebracin del contrato social Con el alcance fijado en la ley Comercialidad de la soc.com. COMERCIALIDAD SUSTANCIAL COMERCIALIDAD FORMAL TIPOS SOCIALES SOCIEDADES TIPICAS - TIPO SOCIAL DE LA LEY SOCIEDADES ATIPICAS
Contrato. Constitucin. * Elementos del contrato social Datos de socios Tipo social Denominacin art. 12 Domicilio art. 13 Objeto social ... Aporte Capital art. 14 Rgimen de ganancias y prdidas art. 16 Administracin Plazo art. 15 Constitucin de una sociedad comercial regular CONTRATO ESCRITO forma art. 6 INSCRIPCION REGISTRAL art. 7 PUBLICACION S.R.L. y S.A. art.17 Contrato escrito Escritura pblica o privada Cumplimiento de formalidades notariales para registro Inscripcin registral, a. 7
Plazo de 30 das a contar desde el siguiente al de la fecha de su otorgamiento Solicitada por cualquiera de los socios u otorgantes del contrato social o persona facultada al efecto PRINCIPIO REGISTRAL DE ROGACON Publicacin, a. 17 SRL y SA Por una vez En el Diario Oficial y en otro del lugar de la sede de la sociedad Efectos de cumplir iter constitutivo Regularidad de la sociedad
EVALUACIN
* Cul es el concepto legal de sociedad comercial? (Explicar elementos). * Elementos del contrato de sociedad comercial. (ver cada uno de los elementos art. 6) * Puede haber sociedades comerciales de un solo socio? En qu casos? Qu sucede si una sociedad queda con un solo socio? (art. 156 y art. 159 n. 8) * Desde qu momento es sujeto de derecho la sociedad comercial? Qu significa "con el alcance fijado en esta ley"? Qu extensin tiene en las distintas situaciones? * Qu significa adoptar un "tipo social"? Qu importancia tiene? Qu consecuencias tiene apartarse del tipo? * Qu son las sociedades atpicas? * Qu sociedades son reguladas por la Ley N 16.060? Qu significa comercialidad formal? * Diferencias entre sociedad comercial, asociacin civil y sociedad civil.
CASOS PRACTICOS
HEREDEROS Jess Rodrguez, inmigrante espaol. Lleg al Uruguay en 1959, proveniente de Tenerife (Islas Canarias). Desde su llegada se dedic al desarrollo de la actividad comercial en el ramo de almacn, la que desarroll siempre a ttulo personal. 5
En 1972 contrajo matrimonio con Teresa Snchez, de la que enviud en 1988. Del matrimonio nacieron dos hijos : Felipe (1974) y Santiago (1977). El 3 de octubre de 1995, el Sr. Jess Rodrguez fallece sbitamente. Tras el fallecimiento, sus hijos deciden continuar con la explotacin del almacn de su padre, del cual provena el sustento del hogar familiar. Santiago no tena ninguna experiencia en materia comercial. en cambio, Felipe haba instalado en 1992 un taller de bicicletas, el cual se fundi. De esta juvenil aventura empresarial, Felipe dej una deuda impaga a la firma Ape Dal S.A., pro la compra de repuestos para la reparacin de bicicletas. El conforme que documentaba esta deuda fue ejecutado por Ape Dal S.A :, trabando embargo genrico a Felipe Rodrguez, el cual nunca fue especificado, al desconocrsele bienes. A poco de emprender el giro, Felipe y Santiago descubrieron que la situacin del almacn de su padre no era prspera. El nuevo supermercado construido el ao anterior a apenas dos cuadras del comercio haba ido atrayendo poco a poco su clientela. Como consecuencia de esto, si bien Jess Rodrguez haba siempre procurado estar al da con sus proveedores de mercaderas, adeudaba a Coma Lux S.A. tres conformes del saldo de precio pro la compra de la heladera y a Filos S.A. dos conformes pro el saldo de precio por la compra de la nueva cortadora de fiambres. Al enterarse que Felipe Rodrguez haba continuado con el negocio de su padre, Ape Dal S.A. promueve la traba de embargo especfico sobre los bienes del almacn. Es as que, en diligencia de embargo y secuestro promovida el 3 de abril de 1996, se embargan y secuestran la cortadora de fiambre y una balanza electrnica de4l comercio, as como la heladera, nombrndose depositario en este ltimo caso a Santiago Rodrguez. Al enterarse de esta medida, se presentan ante el Juzgado actuante, en forma independiente Felipe y Santiago Rodrguez, Coma Lux S.A. y Filos S.A., sosteniendo todos ellos que los bienes embargados por Ape Dal S.A. no pertenecan personalmente a Felipe Rodrguez, sino que formaban parte del giro comercial, por lo que no corresponde el embargo trabado. Analice la situacin planteada y la validez del argumento esgrimido por cada uno de los opositores al embargo de Ape Dal S.A.
BIBLIOGRAFA, LINKS Y DEMS MATERIAL
LINKS
Muy buena Historia de las Sociedades Comerciales. http://federacionuniversitaria53.blogspot.com/2008/08/historia-de-las-sociedades-comerciales.html
Breves apuntes sobre la evolucin de la sociedad comercial El fenmeno de la separacin de la propiedad y la gestin social y el fundamento de la limitacin de la responsabilidad desde un enfoque histrico, Juan Gigglberger http://desarrollo.uces.edu.ar:8180/dspace/bitstream/123456789/901/1/Breves_apuntes_Gigglberger.pdf Caso SALOMON. Es de 1897, lo que lo ubicara en la Historia del Derecho Societario. Sin embargo, resulta de utilidad para llegar al concepto de sociedad comercial como persona jurdica. Ya veremos claramente su importancia al estudiar, ms adelante, Inoponibilidad de personera jurdica. El leading case Salomon v.A. Salomon & Co. Ltd., fue resuelto por la House of Lords en 1897. Tiene una doble implicancia e importancia en el derecho societario ingls ya que, en primer trmino, acept la existencia en el derecho jurisprudencial de la one-man company y en segundo, pero principalsimo y esencial lugar, el fallo Salomn estableci firmemente el concepto de personalidad jurdica separada e independiente de las sociedades con una responsabilidad limitada de los socios que la componen.(1). A partir de tan sonado fallo el principio por l sentado se aplic como principio general el de la personalidad jurdica separada y distinta de las sociedades- a menos que apareciera cualquier razn en contrario que justificara el apartamiento del mismo. Cuando el concepto de personalidad jurdica propia de la sociedad es utilizado con propsitos deshonestos, tales como burlar el inters pblico, justificar actos ilcitos, proteger el fraude o defender delitos, el ordenamiento jurdico tiende entonces a desechar el principio de personalidad jurdica separada y considerar a la sociedad como una asociacin de personas fsicas. (2) http://www.salvador.edu.ar/juri/aequitasNE/nrotres/EL%20CASO%20SALOMON%20EN%20EL%20DERECHO %20SOCIETARIO%20INGLeS.pdf
OBJETO SOCIAL Y NULIDADES 2011. Ambigedad de la expresin objeto, aplicada al terreno societario., Julio Rougs Anlisis de derecho argentino http://societarioycambiario.blogspot.com/2010/04/objeto-social-y-nulidades.html
JURISPRUDENCIA
Caso Fracchia: la aplicacin en la jurisprudencia argentina del principio de pluralidad de personas en la sociedad comercial. El caso jurisprudencia argentino conocido como caso Fracchia dio lugar a debate respecto del concepto legal de sociedad comercial, particularmente en cuanto al requisito de pluralidad de personas, ante un caso concreto. En el derecho argentino, al igual que en el derecho uruguayo, no hay formas jurdicas que admitan que una persona fsica limite el patrimonio que destinar a una actividad econmica. Por lo tanto, los operadores tratan de generar las condiciones ms similares posibles a dicha pretensin. Por lo tanto, muchsimas veces (como sucede tambin en Uruguay) optan por constituir una sociedad de responsabilidad limitada, tipo social en el cual la responsabilidad de los socios se limita al aporte que realizan, concentrando en una sola persona la inmensa mayora de cuotas y recurriendo de favor a una segunda persona para que sea titular de una nica cuota entre el elevado nmero total de cuotas a fin de mantener la pluralidad. Es decir, se divide el capital de una sociedad de responsabilidad limitada en cien o mil cuotas y una persona tiene noventa y nueve o novecientos noventa y nueve, mientras la segunda persona tiene la cuota restante.
En el caso en cuestin, constituda una sociedad con tales caractersticas fue rechazada por la Inspeccin General de Justicia IGJ sosteniendo que no tena lugar en el caso el concepto legalmente requerido de sociedad comercial. Recurrida dicha resolucin por la va judicial pertinente en el sistema argentino, se estuvo de acuerdo con el rechazo. Nos resulta interesante destacarlo porque se trata de reflexiones en un marco legal que no resulta para nada ajeno al derecho uruguayo de sociedades comerciales. En primer lugar, porque es una prctica frecuente tambin en el Uruguay. Se recurre a una persona, de favor, para que tenga una de las tantas cuotas de las que ser titular quien realmente desarrollar la actividad econmica. Ello incluso exponiendo a la persona que acta de favor a la responsabilidad ilimitada que corresponde a los socios de la SRL en materia de reclamos laborales por rubros salariales. En segundo lugar, porque tambin al igual que la ley argentina 19.550 con sus modificaciones el derecho uruguayo exige pluralidad de personas para las sociedades comerciales en general, como para la sociedad de responsabilidad limitada. Lo explicamos en los siguientes prrafos. Segn la ley N 16.060, artculo 1 LSC, Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas, fsicas o jurdicas, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos al ejercicio de una actividad comercial organizada, con el fin de participar en las ganancias y soportar las prdidas que ella produzca. Por lo tanto, el concepto de sociedad comercial se integra con cuatro elementos esenciales a saber: a. Pluralidad de personas; b. Aportes; c. Actividad comercial organizada; d. Finalidad de distribucin de las ganancias derivadas del negocio social. El negocio social supone una pluralidad de personas, es decir supone la existencia de dos o ms sujetos que celebran entre s el contrato social. Esta pluralidad de personas se exige para todas las sociedades comerciales al momento de su constitucin. Hay determinadas situaciones excepcionales en las cuales an en el acto constitutivo en la sociedad, es posible que el acto de otorgamiento sea realizado por una sola persona. Se trata del caso de la escisin de sociedades comerciales, en donde la sociedad madre, por un acto social, da nacimiento a - por lo menos - una sociedad hija que se escinde o separa de su patrimonio. Sin embargo la existencia de pluralidad de sujetos no resulta necesaria durante toda la vida de la sociedad annima. En efecto, segn la interpretacin dada a la Ley de Sociedades Comerciales por el artculo 10 del Decreto Nro. 335/990, es posible que durante el funcionamiento de la sociedad annima, la totalidad de las participaciones pertenezcan a una sola persona fsica o jurdica, haciendo cabida en nuestro derecho a la figura de sociedad de un solo accionista. Ello no es posible, en absoluto, en el caso de la sociedad de responsabilidad limitada. En el caso de las sociedades comerciales - con la nica excepcin de las sociedades anonimas si por alguna razn superviniente al momento de la constitucin, la sociedad se quedara con un solo socio, solamente admite el legislador que se prolongue dicha situacin por el plazo mximo de un ao. Al cabo de ste el socio restante deber optar por asumir a nombre personal activo y pasivo social, mediante escritura pblica de declaratoria, o conseguir otro socio.
A continuacin transcribimos el texto completo de la sentencia argentina que motiv nuestro comentario. Como se ver, si bien se fundamenta en elementos del Derecho Comercial, hace referencia tambin a una serie de normas generales - incluso de rango constitucional que fundamentan la interpretacin material, no literal ni lineal, que se realiza del concepto de sociedad comercial. Se incluye tambin el dictamen de Fiscala, de Argentina. CAUSA 72348/04 - "Fracchia Raymond SRL" - CNCOM - SALA E - 03/05/2005 Buenos Aires,mayo 3 de 2005.//Y VISTOS: Por resolucin 1270 dictada por el Inspector General de Justicia a fs. 16/24 se deneg la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de "Fracchia Raymond S.R.L." hasta que se recomponga la pluralidad sustancial de sus integrantes y se cumpla la totalidad de las observaciones efectuadas.Para as decidir, el Inspector General ponder que la sociedad se haba constituido con un capital de $ 10.000, dividido en 10.000 cuotas;; que la misma se encontraba integrada por Mara Anglica Fracchia, quien apareca como titular de 99.999 cuotas, representativas del 99,9999% del capital social, y la abogada Ana Elisabeth Corrarello, como titular de 1 sola cuota social, representativa del 0,0001 del capital referido.Destac que la apoderada de la sociedad reconoci que la misma constitua un emprendimiento inmobiliario unipersonal de la socia Fracchia, quien recurri a esta va como nico modo de obtener el beneficio de la limitacin de responsabilidad por los riesgos que supone el negocio.Sostuvo a continuacin que el requisito de la pluralidad de socios previsto por la ley 19.550 no constitua una exigencia meramente formal, sino sustancial; que el mismo ordenamiento impone la obligacin a los socios de realizar efectivos aportes a la sociedad, que deben ser reales y serios; y que ello exclua la admisibilidad del aporte de solo un peso.Rechaz la posibilidad de recurrir al llamado "negocio jurdico indirecto" en la constitucin de sociedades annimas con el fin de limitar la responsabilidad de sus integrantes; y concluy que la constituida en el caso era una sociedad simulada, que nada tiene de tal; que la simulacin deba considerarse absoluta e ilegtima; y que la aceptacin de la sociedad unipersonal en otros pases no () poda conducir a la tcita derogacin de previsiones legales que exigen la pluralidad de integrantes como requisito de existencia de toda sociedad.3. Contra dicha resolucin se alza la presentante de fs. 31/5, persiguiendo su revocacin a tenor de los agravios de que da cuenta dicha pieza.Arguye que la sociedad unipersonal y la limitacin de responsabilidad del empresario individual constituyen fenmenos ya incorporados a la realidad econmica imperante en el mercado; que la costumbre es la primera inspiradora del derecho mercantil y no debe ser soslayada; que la constitucin de la sociedad responda a un negocio jurdico indirecto que no contrariaba la legislacin vigente; que no poda presumirse la existencia de simulacin y que, en todo caso, la misma resultaba lcita para, finalmente, cuestionar las facultades de la Inspeccin General de Justicia para dictar la resolucin atacada.4. La Representante del Ministerio Pblico ante esta Cmara postula la desestimacin de los agravios mediante el dictamen que obra precedentemente.-
5. Comparte la Sala los fundamentos expuestos por el Ministerio Pblico Fiscal en el dictamen que antecede, en orden al ejercicio del control de legalidad del acto constitutivo de la sociedad cuya inscripcin se persigue.Ello por cuanto, en el caso particular, el mismo se ha ejercido dentro del mbito de las facultades legalmente atribuidas a la Inspeccin General de Justicia como rgano administrativo a cargo de aqul (cfr. arts. 4 y 6 de la ley 22.315; 5 y 6 LSC; y 36, inc. 3 Ccom.).Esta funcin no debe considerarse acotada al examen de la regularidad formal de los requisitos de constitucin de una sociedad, pues abarca el control de legalidad sustancial o de los requisitos de fondo del negocio constitutivo ms all de las formas documentales exteriores (cfr. dictamen del Fiscal de Cmara Dr. Di Iorio y pronunciamiento concordante de la CNCom. Sala C, in re "Macoa S.A. y otras", LL 1979-C-285 y ss.; d., Butty, "Acerca del Control Estatal sobre las Sociedades Comerciales", Suplemento Especial La Ley, abril de 2005, p. 173).Siempre, claro est, en el marco del sistema normativo o reglamentario adoptado en la materia, que no se advierte exorbitado en el caso.6. Expuesto lo anterior, resulta incontrovertible que el ordenamiento jurdico vigente en nuestro pas exige la pluralidad de socios -"dos o ms personas"- para la constitucin de sociedades comerciales o civiles (cfr. art. 1 LSC y art. 1648 Cciv).Tambin lo es que esta pluralidad debe mantenerse durante toda la existencia del ente puesto que, en caso de reduccin a uno del nmero de sus integrantes con posterioridad a la constitucin, se configura causal de disolucin salvo que se recomponga la pluralidad en el plazo de tres meses (art. 94 inc. 8 LSC).Y si mediara vicio que afecte la voluntad de uno de los otorgantes del contrato constitutivo de una sociedad de dos socios, este ltimo resultara anulable en virtud de lo dispuesto por el art. 16, 2do. prr. de la ley citada.7. Ahora bien, aquella pluralidad dista de ser una exigencia formal de la ley.En efecto, la propia Exposicin de Motivos de la ley 19.550, transcripta en la resolucin atacada, al referirse al art. 94 inc. 8 caracteriz a la pluralidad de socios como un "...requisito esencial, superando toda discusin en punto a la pretendida legitimidad de las sociedades de un solo socio...".Tal concepcin, lejos de ser aislada, fue acompaada por importante doctrina: Halpern sostena que "Los constituyentes deben ser socios reales: el prestanombre es un socio aparente... y si por su intervencin desaparece la pluralidad, se dar una constitucin in fraudem legis..." que reput "...sociedad inexistente en razn de ausencia de esa pluralidad fundamental..." (v. "Sociedades Annimas", Ed. Depalma, 1978, p. 73).Tambin conclua la exclusin en nuestro derecho de las llamadas "...sociedades de cmodo, es decir, empresarios individuales que slo aparentemente actan como entes societarios, sea por va de la simulacin de la pluralidad o por el denominado negocio indirecto..." (v. "El concepto de sociedad en el proyecto de ley de sociedades comerciales", RDCO 1969, p. 268).Por su parte, Zaldvar y otros, afirmaban que lo que "...resulta indudable de todo el contexto de la ley es la necesidad de la existencia real -no meramente formal- ... de la pluralidad de socios...", que incluyeron dentro de los elementos especficos del contrato de sociedad, para agregar a rengln seguido que "Los socios deben ser, realmente, dos o ms; ello excluye la legitimidad de la sociedad formada con prestanombres..." (v. "Cuadernos de Derecho Societario", Vol. I, p. 72, Ed. Abeledo Perrot, 1980).Sasot Betes y Sasot hicieron suya la reflexin precedentemente transcripta (v. "Sociedades Annimas, Constitucin, modificacin y extincin", Ed. Abaco, p. 94).Finalmente, y a fin de acotar esta breve resea del panorama de la doctrina nacional sobre el criterio referido, Matta y Trejo postulaba que "La falta de pluralidad de socios de acuerdo a nuestra
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legislacin vigente produce la inexistencia de la sociedad, pues el acto constitutivo es solo aparente. No se trata de un supuesto de atipicidad, sino de inexistencia, ante la prescindencia de un requisito esencial para que exista sociedad..." (v. "En torno al control administrativo en la constitucin de sociedades annimas", LL 1979-C-285 y ss.).8. El temperamento referido fue el adoptado en el conocido fallo citado "ut supra", en el que se confirm la denegatoria de la conformidad administrativa para la inscripcin de una serie de sociedades preordenadas o para mantener en cartera a efectos de negociar la transferencia de su estructura con posterioridad.En dicho precedente la Sala C de este Cuerpo calific a aqullas como "sociedades ficticias" en tanto ninguno de sus constituyentes "...pasara de ser un testaferro..." o, yendo todava ms lejos, seal que seran sociedades nulas o inexistentes, "...porque ninguno de los firmantes del contrato de sociedad ha querido ser socio, ni realizar actividad alguna, ni efectuar aportes para el cumplimiento de una empresa...", para agregar que se estara "...frente a sociedades que se han constituido sin originaria pluralidad de accionistas o lisa y llanamente sin accionistas; sociedades simuladas o sociedades nulas..." (v. voto del Dr. Anaya, LL 1979-C cit., p. 299 y ss.).Y si bien el caso no es idntico al que viene a examen de este Tribunal, algunas de las reflexiones all formuladas resultan de aplicacin al "sub lite".Ello acontece en particular, con la consideracin del negocio jurdico como simulado, cuando las partes han querido solo su declaracin y no sus efectos; cuando faltan "elementos esenciales del negocio societario cuya inexistencia lo vician desde el momento mismo del acto de su constitucin" como la voluntad de asociarse; de intervenir efectivamente en la sociedad en el caso del prestanombre, que persigue mantenerse al margen de toda actividad productiva comn; y de participar en los resultados.Tambin, en cuanto concluye el vocal preopinante que dicha simulacin no puede considerarse lcita en nuestro derecho por resultar violatoria de la concepcin contractual de la sociedad y del rgimen del patrimonio, toda vez que "...el legislador no ha querido...permitir que a travs de este medio los individuos puedan ser titulares de una pluralidad de patrimonios afectados a sus diversas empresas...".9. Bien presente cabe tener en el marco de lo que aqu se decide que, como se adelant, la propia recurrente reconoci expresamente que la sociedad que se pretende constituir importa un emprendimiento unipersonal y que la va elegida persigue como nica finalidad la limitacin de la responsabilidad de su nica integrante.A la luz de las consideraciones formuladas "ut supra", queda en evidencia que los contrayentes no quisieron asociarse, ni formar parte de un emprendimiento conjunto, ni contribuir mediante aportes reales a la formacin de un fondo comn, ni participar en la distribucin de utilidades o contribuir a soportar las prdidas, lo que constituye simulacin en los trminos del CCiv:955 y 956.En efecto, el supuesto configurado en el "sub lite" encuadra en varias de las hiptesis expresamente contempladas por el primero de los preceptos citados (vgr: en el caso, el acto contiene clusulas insinceras; y por l se constituyen derechos a favor de interpsita persona, el prestanombre, que resulta ser solo un socio aparente y no real).10. En la misma lnea se sostuvo que el acto constitutivo social resulta pasible de simulacin y se incluy dentro de los ejemplos de aqulla el supuesto de ausencia de pluralidad real de socios inicialmente exigida por la ley, configurada en el "sub lite" (v. Gagliardo, "Derecho Societario", ed. Ad-Hoc, p. 64/5, con cita de Mosset Iturraspe, "Negocios simulados, fraudulentos y fiduciarios", ed. Ediar 1974, T. I., p. 109, y de CNCiv., Sala D, ED 86:401, bien que sin descartar las alternativas referidas en el mismo trabajo; d., Otaegui, "Invalidez de Actos Societarios", Ed. Abaco, p. 277 y
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ss.).Destcase, por lo dems, que el argumento recursivo de que la simulacin no puede presumirse resulta inatendible cuando, como sucede en autos, existe confesin expresa de parte interesada de los extremos que llevan inexorablemente a concluir su existencia, sin que pueda pretenderse que la autoridad de control deba asistir impvida a la constitucin de sociedades que se desvan ostensiblemente de los fines pretendidos por el legislador y de los recaudos a los que se sujeta aquella constitucin, toda vez que se encuentra comprometido el inters pblico cuya tutela constituye el fundamento mismo del control que se pretende cuestionar.En el contexto descripto, es evidente que el fin perseguido resulta contrario al ordenamiento jurdico vigente en tanto sujeta la constitucin de sociedades al cumplimiento de una serie de requisitos esenciales e indisponibles para las partes -los mencionados sub 9, 2do. prr.-, insatisfechos, que suponen una pluralidad real de socios tambin exigida por la ley e igualmente incumplida.Al margen de la elusin de tales recaudos, no se advierte menos relevante que en nuestro derecho no es admisible la limitacin de responsabilidad del empresario individual por va de la constitucin simulada -ante la inexistencia de pluralidad de socios- de una SRL, tal como acontece con la que se pretende inscribir.Sucede que la simulacin no puede reputarse "inocente" en la medida en que persiga estatuir una irresponsabilidad parcial en apartamiento de la ley y con potencial afectacin del derecho de los terceros cocontratantes, quienes no van a poder contar con el patrimonio ntegro del comerciante individual como prenda comn por las obligaciones contradas mediante la sociedad simulada, lo que la convierte en ilcita (arg. C.S.J.N., 3/4/80, diario ED 27/8/90, citado por Gagliardo, op.cit.).La propia "causa simulandi" resulta pues contraria al ordenamiento jurdico positivo vigente y sus efectos, potencialmente perjudiciales para terceros, por lo que el acto debe considerarse "reprobado por la ley" (cfr. CCiv:957).Tal parece haber sido la conclusin de la Sala A del cuerpo al confirmar la declaracin de nulidad del acto constitutivo de cierta sociedad por simulacin ilcita y padecer como vicio intrnseco la infraccin a la pluralidad de sujetos exigida por la ley de sociedades comerciales (v. "D'Angelo, Ada S. c/Ada S. Fernndez de D'Angelo y otros", del 4/10/84, ED 111:684 y ss.).Y que no se diga que la cuestin encuentra adecuada respuesta en el rgimen de responsabilidad del socio aparente -LSC:34- o en la inoponibilidad de la personalidad jurdica -LSC:54, 3er.prr.- o en otros institutos, por cuanto los mismos aparecen reservados para una eventualidad ulterior y su procedencia no resulta excluyente de la solucin adoptada en el caso, que se ajusta estrictamente a la deteccin de los vicios apuntados durante el iter constitutivo.11. No ignora este Tribunal la existencia de mltiples manifestaciones en el derecho comparado que admiten expresamente la constitucin de sociedades unipersonales e, incluso, reiterados proyectos de reforma de la legislacin societaria nacional en este mismo sentido.Al margen de ello, lo cierto es que tales regmenes suelen contemplar la regulacin de los recaudos de procedencia de la unipersonalidad; as como reglas especficas para el funcionamiento de estas sociedades y soluciones correctivas de su infraccin u otras previsiones en materia de responsabilidad (v. voto del Dr. Anaya, citado "ut supra") y que el ordenamiento jurdico positivo actualmente vigente en la Repblica, malgrado los intentos de reforma referidos, resulta contrario a la constitucin de sociedades unipersonales.12. Tampoco ignora la Sala la existencia de doctrina autorizada que preconiza la aplicacin del concepto del negocio jurdico indirecto e incluso, del negocio fiduciario en la constitucin de sociedades unimembres o con un solo socio real (v. Garrigues, "Negocios Fiduciarios en el Derecho Mercantil", Ed. Civitas, p. 49 y ss., con cita de Ascarelli, "Il negocio indiretto e le societ comerciali", en Studi di Diritto commerciale en onore de Cesare Vivante, T. I, p.68; y en nuestro pas, Yadarola, "El negocio indirecto y la sociedad annima con un solo accionista", en Homenaje a
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Yadarola, T. II, p. 371).El negocio indirecto aludido puede concebirse en trminos generales como aqul en el que para la consecucin de un fin, se hace uso de una va oblicua o transversal (cfr. Cariota Ferrara, "El Negocio Jurdico", Ed. Aguilar, p. 212), pero el mismo exige como presupuesto un negocio causal tpico, realmente querido por las partes, an cuando persiga fines diversos de aqul, y este recaudo difcilmente puede considerarse satisfecho ante la propia ausencia gentica de voluntad de asociarse y de participar en un emprendimiento comn (cfr. Dominedo, "Le anonime apparenti", referido por Garrigues en op. cit.).Al margen de lo anterior, lo cierto es que la validez del negocio indirecto, que supone una discordancia entre la causa final prevista por el ordenamiento y la perseguida por las partes, tambin se encuentra sujeta a que esta ltima merezca el reconocimiento y la tutela del ordenamiento jurdico (cfr. Rivera, "Instituciones de Derecho Civil", Parte General, T. II, p. 611/2, Ed. Abeledo Perrot), lo que no ocurre en el caso por mediar apartamiento inequvoco de la legislacin actualmente vigente.Ntese que incluso quienes admiten esta calificacin jurdica alertan sobre la posibilidad de que el negocio fiduciario constituya un fraude a la ley (v. Garrigues, op. cit., p. 72 y ss.) o directamente concluyen que este negocio indirecto resulta inconciliable con nuestro rgimen societario vigente (v. Gagliardo, op. cit., p. 77).13. La solucin adoptada pues es la que se impone en el marco de aqul y de la interpretacin sistemtica y armnica de las normas que lo integran.Un temperamento contrario, lejos de resultar congruente con esta interpretacin, importara un liso y llano apartamiento de la normativa vigente que resulta inadmisible, toda vez que se encuentra vedado a los jueces el examen de la conveniencia del criterio adoptado por el legislador en el mbito de las atribuciones que le son propias (C.S.J.N., "Sichel, Gerardo Federico c/Massuh S.A.", del 8/6/89, Fallos 312:888).De modo que debe primar la interpretacin tendiente a dar pleno efecto a la intencin del legislador, claramente expresada en el caso (C.S.J.N., "Yacimientos Petrolferos Fiscales c/Provincia de Corrientes y banco de Corrientes", del 3/3/92, Fallos 315:158).14. Destcase, finalmente, que la invocacin de la costumbre en apoyo de la pretensin de la recurrente no hace ms que evidenciar la generalizacin de un fenmeno patolgico de uso abusivo y desviado de un recurso legal -la constitucin de sociedades- con el exclusivo y deliberado propsito de limitar la responsabilidad del comerciante individual (entre otras hiptesis igualmente extraas a la finalidad que tuvo en cuenta el legislador en la regulacin de los tipos sociales que permiten la limitacin de responsabilidad apuntada).Sin embargo, la costumbre "contra legem" no puede generar derechos ni constituir fuente de aqullos (cfr. C.S.J.N., "Descole, Alicia Noem y otros c/Empresa Ferrocarriles Argentinos s/recurso de hecho", del 2/4/98, D. 282 XXXIII; d. CNCom. Sala B, "Direccin Provincial de la Energa de la Ciudad de Santa Fe c/Banco de Crdito Rural Argentino s/ord.", del 3/8/90), lo que sella la suerte adversa del recurso.Por todo lo expuesto y de conformidad con los fundamentos de la representante del Ministerio Pblico en el dictamen que antecede, desestmanse los agravios y confrmase la resolucin atacada, con costas a la recurrente vencida (CPr:69).Notifquese y, oportunamente, devulvase a la autoridad de origen.FDO.: ANGEL O. SALA - MARTIN ARECHA - RODOLFO A. RAMIREZ Autos "Fracchia Raymond S.R.L." Expte. n 85653.Excma. Cmara:
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1. Fracchia Raymond SRL apel la resolucin n 1270 del Inspector General de Justicia. El funcionario deneg la inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio hasta tanto recomponga la pluralidad sustancial de sus integrantes. Estim que la distribucin del capital en un 99,9999 % para un socio y 0,0001 para el otro, evidenciaba que se trata de una sociedad ficticia destinada a limitar la responsabilidad patrimonial de un nico titular.2. La apelante expres sus agravios a fs. 43/7. Sostuvo que el inspector desconoce la realidad econmica imperante en nuestro mercado, relativa a la sociedad unipersonal. Aleg la importancia de la costumbre como fuente del derecho comercial y que el Cdigo Civil admite la simulacin lcita. No obstante, seal que no se trata de una simulacin sino de un negocio jurdico indirecto. Sostuvo la apelante que la tendencia universal es la aceptacin de las sociedades unipersonales y que el derecho societario argentino y el organismo de control se empean en no admitirlo. Por ltimo, dijo que si el acto de constitucin adolece de alguna clase de nulidad, sta slo puede ser declarada por un juez, a pedido de parte.3, A mi modo de ver, el memorial slo constituye una expresin de disconformidad con la resolucin apelada, que no es idnea para el progreso del recurso. Ello es as, por cuanto el apelante no logra demostrar que lo resuelto por el Inspector se aparte del derecho vigente.A mi modo de ver, el inspector no ha exorbitado su competencia, como invoca la apelante. Ha ejercido sus funciones registrales, que conllevan el deber de realizar un control de legalidad, con fundamento en las disposiciones de los arts. 4, 6 y 7 ley 22.315; art. 34 Cd. de Comercio y art. 5 y 6 ley 19.550.3.1. En un contrato privado entre dos o ms personas, las partes pueden elegir sus reglas de comportamiento y formas de interaccin. Sin embargo, an en el mbito contractual, existen muchos actos en que los intereses involucrados suscitan el inters pblico o comprometen los derechos de terceros. Frente a ellos, el Estado toma un rol preponderante regulando ciertos aspectos de su instrumentacin o ejecucin.La observancia de los recaudos legales para constituir una sociedad no es disponible para los particulares. Si as fuera, el legislador no habra establecido una autoridad de control estatal para comprobar su cumplimiento (art. 6 ley LS y art. 3 ley 22.315). Ello revela que la preocupacin del Estado por el acatamiento de la ley, en esta materia, es de un grado mayor. No la ha dejado librada a la mera iniciativa de los particulares. La defensa de la legalidad asume tal relevancia pblica que se ha encomendado su custodia a un rgano especial.3.2. En el caso, est fuera de discusin que la ley de sociedades establece como requisito esencial para su constitucin, la pluralidad de otorgantes (arts. 1, 11 y conc. ley 19.550). La asercin del inspector, sobre que este requisito no es meramente formal, est fundada en lo dispuesto por el art. 37 LS, por derivacin de la exigencia de integrar efectivamente los aportes. Sobre el particular, seal Halperin, que la inclusin de la prdida de la pluralidad como causal de disolucin -que no estaba prevista en el Cdigo de Comercio- vino a corroborar que se requieren por lo menos dos socios, reales, que deben mantenerse por toda la duracin de la sociedad (conf. "Sociedades Annimas", pag. 72, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1978).A tenor de las normas mencionadas, estim que est vedada en nuestro derecho la constitucin de sociedades de cmodo. Segn Cricenti, con esta expresin se designan dos categoras de sociedades: I) aquellas que presentan una desviacin respecto al requisito objetivo de la causa (en el sentido de que tienen un propsito distinto del tpico, de desarrollar una actividad econmica con fines de lucro); II) aquellas que presentan una desviacin respecto al requisito subjetivo de la
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pluralidad de socios (problemtica de la sociedad con socio nico). Se considera que en ambos casos, se trata de un uso indirecto de la sociedad, para obtener una finalidad que no es aqulla asignada por la ley al ente y al contrato constitutivo (conf. Cricenti Giuseppe "I contrati in frode alla legge" pg. 273, Ed. Giuffr, Milano, 1996).La doctrina italiana ha distinguido diversas hiptesis que pueden verificarse en los casos identificados como sub II), a saber: a) la pluralidad inicial de los socios es solamente ficticia; en realidad el accionista es nico; b) la pluralidad de los fundadores es efectiva, sin embargo algunos socios asumen la obligacin fiduciaria de transferir sus acciones a uno de ellos, que as se transforma en el nico accionista; c) los otros socios, son sociedades controladas del nico socio persona fsica; d) los socios fundadores son dos, pero uno tiene una participacin casi total (en hiptesis del 99% y otro un porcentual irrisorio (por lo tanto, del 1%) (v. Cricenti, ob. Cit., pg. 280).En el caso, el inspector estim que el porcentaje atribuido al segundo socio, de 0,0001%, es tan insignificante, que revela que su participacin no es real. La apelante admite ese carcter ficticio. Dice expresamente que se trata de una empresa individual que busca beneficiarse con la responsabilidad limitada.En esas condiciones, considero que el recurso debe ser desestimado.4. A mi modo de ver, el Inspector ha ejercido su deber de efectuar el control de legalidad, con fundamento en la ley vigente, ya que el rechazo de la inscripcin se fund en la falta de cumplimiento del recaudo legal relativo a la pluralidad de socios (art. 1 ley 19550).El temperamento adoptado, en el sentido de considerar que no existe pluralidad de socios si la participacin social es insignificante, constituye una interpretacin de la ley aplicable que no cabe tachar de irrazonable. Recordemos que la "insignificancia" ha sido estimada en reiteradas oportunidades por los tribunales para privar a un acto de sus efectos o consecuencias jurdicas. Por ejemplo, para no calificar como abusivo el ejercicio de un derecho (CSJN, Fallos 308:1796); en caso de accin negatoria (CSJN, Fallos 185:105); de estupefacientes (CSJN disd. Fallos 313:1333); ante el despido por justa causa (CNAT, Sala VI, autos "Espinoza Graciela" del 31-5-94), etc.No desconozco que la doctrina tambin predica una interpretacin contraria -igualmente vlidasobre que la ley no exige expresamente un porcentaje mnimo para la participacin social. Sobre esa base, anteriores titulares del organismo admitieron la registracin de sociedades en esas condiciones. Pienso que la adopcin de uno u otro criterio, constituye una decisin propia de la poltica de control desarrollada por la autoridad de aplicacin, que concierne a la esfera de su discrecionalidad.-Considero, que mientras la poltica elegida por el titular halle fundamento legal y no sea arbitraria o irrazonable, su revisin se halla excluida del control judicial, por las razones que a continuacin expongo. 5. Bidart Campos seal que el principio de legalidad nos remite al principio de razonabilidad. El congreso cuando legisla, el poder ejecutivo cuando administra, los jueces cuando dictan sentencia, deben hacerlo en forma razonable. El acto irrazonable o arbitrario es defectuoso y es inconstitucional. El derecho judicial emanado de la Corte Suprema en materia de control judicial de la razonabilidad se limita a verificar si el medio elegido para tal o cual fin es razonablemente proporcionado y conducente para alcanzar ese fin; pero no entra a analizar si ese medio elegido pudo o puede ser reemplazado por otro que, igualmente conducente y proporcionado al mismo fin, resulte menos gravoso para el derecho o la libertad que se limitan" (Bidart Campos, Germn "Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino", T I, pg. 361, Ediar, Buenos Aires, 1993, y sigts).En este contexto es ejercido el poder de polica -en el caso, atribuido al Inspector General de Justicia- que debe ser entendido como el poder genrico y ordenador que tiene el Estado para que los derechos constitucionales sean ejercidos en forma armnica y compatible con los derechos
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fundamentales de todos los ciudadanos (Bianchi, Alberto B. "El Estado de Sitio Econmico", Rev. del Colegio de Abogados de Buenos Aires, T 50, pgs 13 y sigts., mayo, 1990).No slo tiene una fase visible que sera la prohibicin, sino que tiene adems la iniciativa de proteger los derechos, que es precisamente su fundamento ltimo. De tal suerte, que se busca a travs de l un equilibrio entre los individuos que componen la sociedad.Se manifiesta a travs de la sancin de leyes formales y se ejecuta mediante la actividad policial que forma parte de la funcin administrativa.La potestad restrictiva, ser el estmulo que justificar una fuerza en sentido contrario. Por ello, impulsar la creacin en el ordenamiento jurdico de la tcnica de la "autorizacin de polica". Los particulares necesitarn en todos esos casos, de un acto administrativo por el cual la administracin preste su consentimiento, que posibilite el ejercicio de sus derechos. En cuanto a su naturaleza jurdica, la teora de la preexistencia del derecho ha sido expuesta por Entrena Cuesta, para quien "la autorizacin de polica es una declaracin de voluntad de la Administracin Pblica con la que se permite a otro sujeto pblico o privado el ejercicio de un derecho, de que ya era titular, previa valoracin de la oportunidad de tal ejercicio con relacin a aquella zona del orden pblico que el sujeto autorizante debe tutelar" ("El Servicio de Taxis", Revista de Administracin Pblica, N 27, Septiembre-Diciembre de 1958, Madrid, pg 29).Observa el autor citado, que la preexistencia del derecho por parte del sujeto autorizado, es el dato sustancial que caracteriza las autorizaciones de polica.En nuestro pas, Fiorini subray que "En la autorizacin existe el reconocimiento de un derecho preexistente pero que no puede ejercerse sin previa conformidad de la administracin" (...) "La autorizacin es un acto administrativo que impone respeto por los derechos que reconoce, tanto a la autoridad administrativa que la dict como a los terceros ajenos al acto" ("Poder de Polica, Teora Jurdica", Segunda Edicin, Editorial Alfa, Bs. As. 1962, p. 300).Tal concepcin, supone un derecho subjetivo del particular, que puede ser ejercido si cumple con los requisitos previamente exigidos por la ley, o el reglamento de polica.Su otorgamiento, en consecuencia, no es constitutivo, sino declarativo de derechos, ya que la autoridad administrativa no podra vedarlo si el particular se aviene a realizar todos los requisitos objetivos exigidos por la norma.Para esta posicin la actividad reglada del rgano de control se limita a cotejar que el solicitante haya cumplido con todos los requisitos impuestos.Ello, teniendo en cuenta la preexistencia de un derecho subjetivo a favor del particular. Por tal motivo, resultara obligatorio para la administracin acordarlo, cuando verifique el fiel cumplimiento por parte del administrado de las exigencias establecidas por el ordenamiento positivo.A pesar de su valioso aporte a la construccin de una teora general de la autorizacin, esta corriente clsica ha sido cuestionada debido a su imposibilidad de responder a las crticas que se le han formulado.En efecto, la intensidad de los poderes discrecionales que la Administracin se reserva frecuentemente en la materia, con la consiguiente libertad de otorgar o denegar las autorizaciones que se le solicitan, hacen cada vez ms ilusorio la imagen de un derecho preexistente (Conf. Garca De Enterra, Eduardo y Fernandez, Toms Ramn T. II, p. 121, Segunda Edicin, Madrid, 1986).En el supuesto que la administracin decidiera denegarla -en el ejercicio de su potestad discrecional-, quedara verificado que tal derecho subjetivo no tendra ningn fundamento.En ese caso, la autorizacin se transformara en constitutiva y no declarativa de derechos y se derrumbara, en lo sustancial, la base sustentadora de esta teora.Este esquema tradicional, subsisti sin mayores inconvenientes mientras el poder de polica se limitaba a garantizar la seguridad, la salubridad y la moralidad de los habitantes. Es decir, en el esquema de un estado abstencionista que vigilaba slo el "orden pblico" y no se inmiscua en el
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desenvolvimiento econmico del mercado.Pero cuando la administracin, comenz su injerencia en el complejo campo de las actividades econmicas, se produjo su crisis.Con la intervencin en la economa, esta tcnica, comenz a jugar un papel que no se reduce ya al simple control negativo del ejercicio de derechos. En cambio, se extiende a la regulacin misma del mercado, con el propsito decidido de orientar y encauzar positivamente la actividad autorizada en el sentido de objetivos previamente programados o, al menos, implcitamente definidos por las normas aplicables.La decisin de no autorizar la registracin de una sociedad, al valorar que resulta manifiesto que es ficticia la pluralidad de socios exigida por la ley de sociedades, constituye una decisin discrecional de la Inspeccin General de Justicia, fundada en la legislacin vigente y en el mbito de su competencia de control y fiscalizacin (arts. 3, 4, 6 ley 22.315). Esa interpretacin de la ley no aparece irrazonable, en tanto se ha fundado en el propsito de evitar que el empresario individual evada las amplias responsablidades que el Cdigo de Comercio le ha impuesto en el ejercicio de su profesin y erradicar las sociedades ficticias y los negocios simulados (ver cons. 11 y 12, Res. I.G.J. N 1270/2004).En consecuencia, el ejercicio de esta potestad constituye, en principio, una esfera de libertad de la administracin en cuanto a su intrnseca decisin meritoria. Su valoracin es un mbito exento de control judicial. Salvo que se determine en sede judicial que la administracin actu arbitraria o irrazonablemente, circunstancia que no se observa se halla producido en el caso.El meollo de la cuestin radica en responder acerca de la extensin de las facultades de los magistrados. Es decir, si pueden, adems de anular la opcin elegida por la administracin en ejercicio de su libertad, realizar su propia eleccin y ordenar a la administracin que aplique una solucin determinada.La discrecionalidad -explic Luciano Parejo Alfonso-, no puede ser entendida como un mbito de decisin administrativa puramente provisional, recada siempre a reserva de la posibilidad de otra definitiva y distinta del juez ("Administrar y Juzgar: dos funcionares constitucionales distintas y complementarias", Ed. Tecnos, Madrid, 1993).No compete al Juez, reconstruir el proceso valorativo realizado por el administrador; slo le asiste, en mi opinin, la posibilidad de determinar si la decisin adoptada por ste est debidamente justificada (Comandira, Julio Rodolfo, "La actividad discrecional de la Administracin Pblica. Justa Medida de Control Judicial", eldial.com, DC2 BO).Una de las misiones ms delicadas del Poder Judicial es saber mantenerse en la esfera de sus funciones, no invadiendo las atribuciones del Departamento Ejecutivo (CSJN, Fallos 313:863). Una actuacin jurisdiccional que sustituya de oficio el criterio del rgano con competencia para ejercerla, sera transgresora del principio de divisin de poderes.En el derecho espaol, por ejemplo, el artculo 71 de la nueva Ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa (LJCA) de 1998 zanj definitivamente la cuestin al establecer que "Cuando la sentencia estimase el recurso contencioso-administrativo ... d) Los rganos jurisdiccionales no podrn determinar la forma en que han de quedar redactados los preceptos de una disposicin general en sustitucin de los que anularen ni podrn determinar el contenido discrecional de los actos anulados".Por ltimo, destaco que el temperamento adoptado en el caso (se trata de una sociedad que pide su registracin inicial admitiendo que se trata de una empresa individual) no implica adelantar opinin sobre el criterio aplicable ante otros extremos fcticos o cuando medie afectacin de derechos adquiridos u otros dignos de proteccin jurdica.6. Por las consideraciones expuestas, concluyo que el acto administrativo dictado por el Inspector General de Justicia (Resolucin I.G.J N 1279, fs. 16/24), se encuentra adecuadamente estructurado en los aspectos referidos a la competencia, al objeto, la forma y el fin -elementos
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reglados- y sustentado en los antecedentes de hecho y derecho que le sirvieron de fundamento.Por los fundamentos expuestos, opino que V.E. debe desestimar el recurso. Buenos Aires, 17 de febrero de 2005.//Fdo.: ALEJANDRA GILS CARBO, FISCAL GENERAL
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BIBLIOGRAFA GENERAL SOBRE SOCIEDADES COMERCIALES
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CLASE 16 - SC formacin, irreg, de hecho PROGRAMA

2.5.5 Sociedades en formacin, irregulares y de hecho.
ESQUEMA
Sociedades en formacin. Sociedades irregulares y de hecho. I - Sociedades comerciales en formacin Aquellas sociedades comerciales que estn cumpliendo las formalidades de regular constitucin, encontrndose en plazo para ello Tienen personalidad jurdica Principio general, a. 19 Actos y contratos de sociedades en formacin se rigen por artculos 19 a 21 ley 16.060 Celebracin dejando constancia expresa que es soc. en formacin Actos y contratos preparatorios se reputarn realizados en perodo constitutivo Actos permitidos, a. 20 Actos realizados para su regular constitucin, incluyendo adquisicin de bienes aportados Cumplimiento anticipado del objeto: igual comprometen a la sociedad a. 21, Responsabilidad de socios, administradores y representantes SOLIDARIA, ILIMITADA, DIRECTA CESA: Actos permitidos con la regularizacin de la sociedad Dems actos una vez ratificados por la sociedad II - Sociedades irregulares y de hecho Ley no las define IRREGULARES no han cumplido formalidades de constitucin en los plazos legales, habindolos comenzado DE HECHO no tienen contrato escrito que las instrumente Tienen personalidad jurdica Efectos, a. 37 Socios y sociedad, no podrn invocar respecto de terceros, derechos o defensas fundados en el contrato social Sociedad podr ejercer contra terceros derechos emergentes de la actividad social realizada Representacin social, a. 38 En sus relaciones con terceros, cualquiera de los socios representar a la sociedad Responsabilidad, a.39 Socios SOLIDARIA, ILIMITADA, DIRECTA Administradores por las operaciones en qe hayan intervenido IGUAL QUE LOS SOCIOS Terceros ACCIONAMIENTO INDISTINTO o CONJUNTO contra sociedad, socios o administradores
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Relaciones entre acreedores,a.40 Relaciones entre acreedores sociales y acreedores particulares de los socios, inclusive en caso de quiebra, se juzgarn COMO SI SE TRATARA DE UNA SOCIEDAD REGULAR Prueba de la sociedad, a. 41 POR CUALQUIER MEDIO DE PRUEBA ADMITIDO LEGALMENTE Regularizacin, a. 42 DE HECHO o ATPICA, instrumentarse y cumplir etapas IRREGULARES, cualquiera de los socios podr solicitar que se cumpla lo restante comunicando a los dems socios. No adherente puede ejercer derecho de receso. No hay liberacin de responsabilidad anterior. Disolucin eventual, a. 43 Cualquiera de los socios puede solicitarla No tendr efecto si dentro de 10 das mayora resuelve regularizar (plazo de 60 das para ello) Si no regularizan, disolucin que tendr efectos frente a terceros con inscripcin registral y publicacin
EVALUACIN
* Qu es una sociedad irregular? Y una sociedad de hecho? Dnde estn reguladas? Qu otras sociedades se regulan por la Seccin V, del primer captulo de la Ley N 16.060? * Qu efectos tiene el contrato social de una sociedad irregular respecto de los socios? Y frente a terceros? * Cmo regularizan su situacin jurdica las sociedades irregulares o de hecho? * Se puede disolver una sociedad irregular? * La ley caracteriza a las sociedades irregulares o de hecho? Qu artculos permiten inferir los conceptos? * Qu efectos tiene la regularizacin en cuanto a la personalidad jurdica? Y en cuanto a la responsabilidad? Se liberalizan con la regularizacin? Qu diferencia hay con el efecto que produce en la responsabilidad de los socios de una sociedad en formacin, al momento de adquirir el tipo social? * Diferencias entre una sociedad irregular y una sociedad accidental o en participacin. * Requisitos para la regularizacin de las sociedades irregulares, de hecho y atpicas. Diferencias.
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CASOS PRACTICOS
TULIPANES Mara Misuki y Kyomin Yamamoto instalaron una florera en 1994, que se llama NIPPONJIN, en la zona de Coln. En dicho ao firmaron un contrato de sociedad de responsabilidad limitada constituyendo Nipponjin Ltda., donde se estipula que a cada socio le corresponde el 50% de las cuotas y que Mara Misuki sera la nica administradora y representante. Dicho contrato nunca fue publicado. En agosto de 1996 Kyomin Yamamoto, sin consultar a Mara Misuki, contrat una importacin de tulipanes desde Rotterdam, Holanda, con la empresa Heimatblumen Gmbh, por un total de U$S 25.000 pagaderos en seis meses desde la llegada a puerto del cargamento. Mara Misuki se enter del negocio hace tres das, cuando notificaron en la florera que los tulipanes estaban ya en el puerto de Montevideo. Hoy va a su estudio y le consulta : 1. cmo desconocer el acto de Kyomin Yamamoto que no es administrador y representante; 2. qu pueden hacer los acreedores si no les pagan; 3. qu puede hacer ella para no verse perjudicada por la situacin. COLLARES Mariana Ma, Rosario Gmez y Marcos Surez, desde que eran adolescentes, han enhebrado collares y pulseras con productos naturales para la venta en distintos comercios. Las operaciones fueron creciendo, especialmente por el nivel de calidad y originalidad de los collares. Hace siete aos comenzaron adems a comprar y fabricar los materiales para elaboracin de bijouterie con una distribucin de alcance nacional. Siempre repartieron ganancias y soportaron prdidas en iguales proporciones en el entendido que las funciones de cada uno eran equivalentes. Ultimamente, Mariana Ma se dedica a las compras del material, Rosario Gmez a la produccin y Marcos Surez a la administracin y comercializacin. Todos los pagos y cobros fueron canalizados siempre por ste ltimo. Algn cliente pag fraccionado una vez que Marcos Surez necesitaba dinero para reparar su auto, entregando directamente a l la tercera parte de la suma que adeudaba, por adelantado. Algo similar sucedi cuando Rosario Gmez choc su auto. 26
Las relaciones entre los amigos se tornaron tirantes desde que comenzaron a importar collares de Sudfrica a comienzos de 1996.- Las operaciones estaban a cargo de Marcos Surez quien comenz a decir que l era el nico sostn del crecimiento de los negocios y que por lo tanto le corresponda un porcentaje muy superior al de las otras interesadas. De esta forma, desde marzo de este ao decidi retirar el 80% de las ganancias de la empresa. Mariana Ma y Rosario Gmez lo consultan a Ud. respecto de qu pueden realizar para no ser perjudicadas, teniendo en cuenta que: 1 nunca han firmado documentos entre los tres ; 2 quien administra y tiene acceso directo a la documentacin contable es exclusivamente Marcos Surez. SPRINGFIELD El 10 de marzo de 1996 Julio y Nstor Snchez constituyeron una sociedad de responsabilidad limitada que denominaron Springfield S.R.L., con el objeto de dedicarse a todo tipo de comercializacin, incluida importacin de artculos sanitarios. La administracin y representacin correspondera en forma indistinta a ambos socios. El 15 de abril se inscribi en el Registro Pblico y General de Comercio y el 3 de mayo se realizaron las publicaciones en el Diario Oficial y en El Mercantil. Por su parte, la sociedad SPRINGFIELD S.R.L. (en formacin) comenz inmediatamente su actividad comercial. Una semana despus de constituida la sociedad adquiri todos los artculos sanitarios de la barraca Los Orientales S.A. a bajo costo pues dicha empresa enfrentaba serias necesidades de dinero. El precio de la compraventa fue de U$S 30.000 documentados en 24 conformes con vencimiento mensual suscritos por SPRINGFIELD S.R.L. (en formacin). El 20 de marzo siguiente abri sus puertas y comenzaron a trabajar. Viendo que la mercadera adquirida no tena la aceptacin esperada en el mercado, decidieron importar una lnea moderna de artculos sanitarios del Brasil a breve plazo, para lo cual obtuvieron un prstamo del Banco della Piazza por U$S 40.000 el da 14 de abril de 1996. Mientras se concretaba dicha operacin, tuvieron que comprar mercadera colocable en plaza, por U$S 4.000 el da 2 de mayo, por U$S 4.000 el da 18 de agosto, y por otros U$S 4.000 el da 6 de noviembre, todos del ao de 1996. De esta forma la sociedad se fue desfinanciando. El 20 de diciembre de 1996, cuando lleg la importacin, la empresa se encontraba ya con graves dificultades. Al da de hoy no tienen fondos para cubrir el pasivo social: 27
- de los vales por la compra a Los Orientales S.A., slo se pudieron abonar cuatro, restando impagos los restantes; - el prstamo bancario asumido, se comenz a pagar el mes pasado, pues involucra el patrimonio personal de los socios que suscribieron como garanta solidaria; - hay U$S 12.000 de deudas contra comerciantes de plazo por la mercadera adquirida. Los hermanos Snchez quieren hoy clausurar el negocio y consultan a Ud. respecto de los efectos que puede tener el incumplimiento de la sociedad frente a las obligaciones contradas. MAYOLICA LTDA. Laura Martnez, Regina Ventury y Manuel Ventura constituyeron la sociedad comercial Maylica Ltda., sociedad de responsabilidad limitada cuyo objeto es la realizacin de todo tipo de operaciones comerciales en materiales de revestimiento de interiores esa pisos, paredes o cielorrasos. El 16 de julio de 1996 otorgaron el contrato social, el 18 de agosto se inscribi la sociedad en el Registro y sus publicaciones se hicieron el 9 de setiembre en el Diario Oficial y el 11 de setiembre en El Mercantil, todo del mismo ao de 1996. El 7 de octubre de 1996, cuando los socios reciben de sus asesores jurdicos la documentacin pronta, formulan la ratificacin de todo lo actuado hasta el momento por la sociedad comercial. Asimismo, la sociedad fue realizando las siguientes actividades: - el 20 de julio de 1996 adquiri un local; - el 22 de julio adquiri mercaderas de una empresa en liquidacin judicial; - el 17 de agosto otorgaron un prstamo bancario para la construccin de un horno especial para cermicas; - los das 26 de agosto, 8 de setiembre, 29 de octubre y 30 de diciembre, realizaron otras adquisiciones de mercaderas a comerciantes de plaza. Debido a la competencia que comenz a aparecer desde setiembre del ao pasado, actualmente, la sociedad se encuentra en grave situacin financiera al punto que: - se adeudan cinco meses de alquiler; - el pago del prstamo bancario (siendo bimensual) hace cinco meses que no se realiza; - no se ha abonado ms que un 15% de las compras de mercaderas a proveedores de plaza, estando impagas las operaciones. Los socios quieren abandonar la actividad y quieren saber qu actos deben realizar para no ver comprometido su patrimonio personal. Qu le aconsejara?
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BIBLIOGRAFA, LINKS Y DEMS MATERIAL LINKS

Responsabilidad de los socios y quienes contratan por la sociedades no constituidas regularmente, Jorge Daniel Grispo. De Derecho argentino, de similar normativa al uruguayo. http://www.iprofesional.com/adjuntos/documentos/09/0000926.pdf LA SOCIEDAD EN FORMACIN. LA PERSONALIDAD JURDICA EN EL DERECHO DE SOCIEDADES Sociedad en formacin en el Derecho espaol. Tiene referencias a algunas resoluciones administrativas que presentan inters. http://www.juecesdemocracia.es/actividades/jornadas/2007/Ponencias/LA%20SOCIEDAD%20EN %20FORMACI%D3N-Javier%20Men%E9ndez.pdf Sociedades irregulares y de hecho. Algunas particularidades, Carlos Caamao http://www.estudiofalcoenriz.com.ar/documentos/sociedadesirregulares.pdf "No cabe la calificacin como sociedad irregular para la SRL que gestiona su liquidacin, en base que no se inscribi en trmino la prrroga del contrato social", CASO: "Rodrguez Ernesto Oscar c/a. Regairaz Santos s/ Liquidacin Judicial", Adolfo Selsi. Ponencia de derecho argentino http://www.abocomba.com/sociedades_de_hecho_e_irregulares_4.html
JURISPRUDENCIA URUGUAY
Jurisprudencia Uruguaya - La sociedad comercial de hecho tiene un rgimen especfico que debe ser espetado in totum una vez identificada como tal Beatriz Bugallo I - INTRODUCCIN El tema que trata la sentencia que transcribimos se presenta con gran frecuencia en el mercado. Dos o ms personas acuerdan realizar diversas prestaciones, maximizando sus habilidades y posibilidades, para emprender una aventura comercial: instalar un negocio de la ms variada ndole. Pasa todos los das. No es necesario escribir, documentar, formalizar el contrato. Estamos ante una sociedad comercial de hecho que, como tal, tiene personera jurdica y despliega una serie de lazos derechos y obligaciones derivados de la existencia de la sociedad comercial.
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Se rigen, en el Uruguay, por la ley Nro. 16.060 de 4 de setiembre de 1989, cuyos preceptos fundamentales vemos a continuacin. II - SOCIEDADES DE HECHO EN LA LEY 16.060 A) Caracterizacin Las sociedades irregulares y las de hecho, se regulan por igual rgimen legal: el dispuesto por la Seccin V del primer captulo de disposiciones generales de la Ley, artculos 36 a 43. El Derecho ha debido reglamentar estas sociedades dada su extensin en la prctica comercial. La normativa que les es aplicable reconoce su validez como sujeto de derecho, imponiendo condiciones con el fin de garantizar los intereses de terceros y de los socios. Las sociedades irregulares son aquellas sociedades comerciales que no cumplieron con el iter constitutivo en el plazo establecido legalmente a tal efecto. Es decir, que si bien celebraron el contrato social por escrito, ste no se inscribi en el Registro Pblico de Comercio, o en el caso de sociedades annimas y sociedades de responsabilidad limitada, an cuando se hubiere inscripto no se efectuaron las publicaciones, y adems, en ambos casos transcurri ya el plazo legal acordado a tales efectos. Las sociedades de hecho son aqullas que si bien fueron objeto de acuerdo entre los socios, dicho acuerdo no fue documentado. La respectiva caracterizacin excluye estas sociedades comerciales de cualquiera de los tipos sociales, a los que podrn acceder en caso de que cumplan los requisitos correspondientes a su regularizacin. B) Rgimen de actuacin La ley reconoce a las sociedades irregulares y de hecho personalidad jurdica: son sujetos de derecho pues en ambos casos se ha celebrado el contrato social, artculo 2. La sociedad irregular o de hecho podr actuar en la vida comercial, relacionndose con terceros, y el principio general de su actuacin es establecido por el artculo 37. En este sentido, podr ejercer contra terceros todos los derechos emergentes de la actividad social realizada. Sin embargo, la sociedad no podr invocar frente a terceros ningn derecho o defensa que se base en el contrato social, tratndose de sociedades irregulares que s lo tienen formulado por escrito. Esto no inhibe a los socios a hacer valer tales estipulaciones en su relacin interna. Cualquier socio podr representar a la sociedad frente a terceros, artculo 38. Dispone asimismo la ley que las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, inclusive en caso de quiebra, merecern igual tratamiento al de una sociedad regular, artculo 40. De modo que los acreedores de la sociedad, pueden invocar su existencia frente a los acreedores de un socio. Se reconoce a estas sociedades comerciales la existencia de un patrimonio que responder por las obligaciones contradas al igual que aqul de los socios y administradores en su caso.
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Por cualquier medio de prueba de los legalmente admitidos, puede acreditarse la existencia de esta sociedad, tal como lo dispone el artculo 41. C) Responsabilidad de socios, administradores y representantes La responsabilidad de los operadores de tales sociedades comerciales se encuentra regulado en el artculo 39 de la Ley. La sociedad irregular o de hecho, como todo sujeto de derecho, es reponsable por los actos que realice. Adems, los socios sern responsables solidariamente por las obligaciones contradas por estas sociedades, y no podrn invocar el beneficio de excusin ni ninguna defensa o limitacin fundada en el contrato social. Tambin los administradores, sean o no socios, sern responsables por las operaciones en que hayan participado. El accionamiento de los terceros en caso de responsabilidad podr estar dirigido conjunta o indistintamente contra la sociedad, los socios y los administradores. D) Cese del estado de sociedad irregular o de hecho Si bien el estado de irregularidad o de hecho de una sociedad es reconocido y reglamentado por la Ley, se reglamenta el cese del mismo, sea por regularizacin como por disolucin, en forma de facilitar an a un solo socio dicha terminacin. Esto constituye un derecho de los socios. En el caso de la regularizacin, el mecanismo difiere segn se trate de una sociedad de hecho o de una sociedad irregular, encontrndose reglamentado por el artculo 42. Una sociedad de hecho debe formular la debida instrumentacin y cumplir con los restantes requisitos formales previstos para el tipo social adoptado. En una sociedad irregular, instrumentada pero no inscripta o publicada, cualquiera de los socios y en cualquier momento, puede inscribir la sociedad en el Registro Pblico de Comercio o publicarla, debiendo siempre comunicar dicho acto en forma fehaciente a sus consocios. El socio que no estuviere de acuerdo con dicha regularizacin tendr derecho a una suma de dinero equivalente al valor de la parte a la fecha de la regularizacin, para cuya determinacin se aplicarn las normas del artculo 154, correspondiente a la liquidacin y pago de la participacin en caso de rescisin parcial. La regularizacin tiene los siguientes efectos: a) la sociedad no se disuelve; b) sta contina los derechos y obligaciones, y la personalidad jurdica de la sociedad regularizada; c) no se modifica el rgimen de responsabilidad de los socios por los actos celebrados con anterioridad a la fecha de su regularizacin. Tratndose de disolucin, rigen las disposiciones del artculo 43.
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Puede ser exigida por cualquiera de los socios, la que se tendr por producida a la fecha en que dicho socio notifique su decisin a los restantes consocios. A partir de la fecha de la ltima notificacin transcurre un lapso de 10 das durante el cual la mayora de los otros socios puede resolver la regularizacin de la sociedad en los trminos del artculo 42, lo que deja sin efecto la disolucin. A efectos de dicha regularizacin transcurre otro plazo de 60 das, a partir de la fecha en que se resolvi la regularizacin, para proceder a la misma. Vencidos los plazos citados sin que se hubiere resulto la regularizacin o en caso que se hubiere resuelto no e hubiere procedido a ella, la disolucin adquiere vigencia legal y deviene irrevocable. En este caso debe procederse a la liquidacin segn las normas generales de la liquidacin en materia de sociedades comerciales, Seccin XIII, Sub-Seccin III, del Captulo I. Como requisitos formales para la disolucin de la sociedad, se exige la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de una declaratoria en escritura pblica o privada que documente dicha decisin, as como la acreditacin del cumplimiento de los requisitos exigidos para la disolucin por este artculo. La disolucin tendr efectos frente a terceros desde su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio y posterior publicacin. Segn vemos en las alternativas procedimientales para el cese de la situacin de irregularidad o de hecho de una sociedad, la reglamentacin legal prioriza en todo momento la regularizacin de la sociedad, admitiendo para ello el ejercicio de derecho de receso de los socios que no coincidan con la mayora que quiere configurar un tipo social, y solamente en ltimo caso admite que se llegue a la disolucin. Se ha considerado este sistema como una reafirmacin de la tutela del negocio societario. III - COMENTARIOS SOBRE LA SENTENCIA TRANSCRIPTA En la interesante y precisamente fundada sentencia de la Dra. Teresita Rodrguez Mascardi, una vez que se identific el vnculo de sociedad de hecho entre actor y demandado, a tenor de la normativa arriba explicada, se determin que el marco legal de aplicacin correspondiente en el caso es el de Sociedad de hecho. En particular, se descart la existencia de cuasicontrato y, dada la clara comercialidad de la actividad realizada, solamente corresponda calificar la situacin como de sociedad de hecho. Destacamos de los conceptos explicados en la sentencia: a. que se identifica, como aporte de una de las partes industria a la sociedad al refaccionar la vivienda cuya titularidad corresponde al otro socio quien aport su uso y goce, todo ello para la explotacin de un bar; b. que no puede operar ningn reclamo contractual que no sea societario,establecindose que La sociedad debe disolverse conforme a lo dispuesto por el art. 43 de la LSC en que el legislador societario equipara el rgimen de la disolucin de la sociedad de hecho a la de la sociedad irregular exigiendo que el socio notifique fehacientemente su decisin a los dems socios..
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IV - TEXTO DE LA SENTENCIA Nmero 13.239 Sentencia del Juzgado Letrado de Las Piedras de 4 Turno, N 154/96 de 30 de agosto de 1996. Jueza: Dra. Teresita Rodrguez Las Piedras, 30 de agosto de 1996. VISTOS: Para sentencia definitiva de primera instancia estos autos caratulados "F MA c/ A P - Cobro de pesos", Ficha 6/1995. RESULTANDO: 1) Que a fojas 6 comparece MA F y promueve juicio por cobro de pesos contra A P en base a las siguientes consideraciones: el demandado haba comprado una antigua y deteriorada finca ubicada en Centenario y Oficial 1 (La Paz) con la intencin de instalar ah un comercio de bar. Le propuso la realizacin de la refaccin de la finca en la parte necesaria para instalar el negocio, encargndose el suscrito del trabajo y compra de parte del material e instalaciones. La mayor parte de las compras fueron realizadas por el demandado. Convinieron que explotaran el bar, dividiendo las ganancias. El 28 de abril de 1994 comenz la refaccin del inmueble, reconstruyendo totalmente el saln, baos y frentes. En el saln, quit 50 metros cuadrados de piso de madera existente, rellen un stano con 30 metros de arena, construy el contrapiso, quit el revoque de las paredes, se afirm una de ellas que estaba en mal estado (ladrillos asentados en barro) revoc todo el interior con mezcla gruesa y fina, construy los dinteles de las ventanas, coloc la apertura que separa el saln de la cocina, construy el mostrador y mesadas, coloc puertas y rejas. En los baos se trata de una construccin de 4.95 por 1.20 con una pared divisoria, hizo los cimientos, levant las paredes y construy un techo de hormign (plancha), coloc azulejos hasta la altura de 1.60 mts., hizo las aberturas, construy y coloc las puertas, revoc desde 1.60 el techo y coloc las ventanas. En el frente, dio valait en una de las paredes y azot con mezcla la otra. Los materiales y similares de las que se hizo cargo fueron U$ 200 por la instalacin elctrica, U$ 100 para el hormign armado, $ 110 por mt. de arena sucio, distintas adquisiciones en la barraca Baratta, " $ 1.254 y $ 1.118 por compra de mesas y sillas en casa Namir. La refaccin qued pronta, faltando slo de terminar de revocar la pared exterior que tiene su frente hacia la calle Centenario. Se compr lo necesario para el funcionamiento y se recibieron mercaderas a consignacin y con crditos a 30 das, que se venan pagando con el producido del propio negocio y renovndose para las nuevas compras. El 13 de agosto de 1994 se inaugur el bar, trabajando ambos en la atencin del mismo y luego decidieron laborar uno en cada turno. Por su parte, no realiz ningn retiro de ganancias, pues haba decidido invertirlas todas en la formacin de stock. A principios de octubre tuvo entredicho con el demandado, pues adverta que retiraba parte
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del producido del negocio para pagos particulares, proponiendo que deban llevar la contabilidad del comercio para establecer con claridad cuales eran los resultados y proceder en consecuencia a decidir cunto de ello capitalizan, qu cantidad podan retirar, etc. La contraria no accedi a ello, por lo que se retir del bar en razn de que al excluirse del control del movimiento de mercaderas, comprar, etc., se le mantena al margen de las ms importantes del negocio. El demandado continu l solo explotando el negocio. Con su actividad, no tuvo por objeto realizar una liberalidad, el demandado se ha enriquecido injustamente, configurndose la hiptesis prevista por el 1308 CC. Ha habido un enriquecimiento del demandado, desde que ste adquiri una finca en malas condiciones que pag U$ 15.000 (vala U$ 25.000) y ahora por las reformas realizadas, su precio puede establecerse en U$ 35.000. Tiene instalado un bar en funcionamiento que redita ganancias suficientes como para cubrir con holgura las necesidades cotidianas de una familia. Correlativamente ha existido un empobrecimiento desde que puso toda su actividad y esfuerzo durante 6 meses, primero en la reconstruccin de la finca y luego en la atencin del bar, realiz de su peculio los gastos reseados. No existe causa o ttulo que habilite al enriquecido a conservar el provecho que ha adquirido a sus expensas. Por lo tanto, el demandado debe devolverle la suma en que se ha enriquecido que estima en el equivalente a U$ 14.700. Ello se discrimina en U$ 10.000 por el aumento de valor de la propiedad, producto de su labor, U$ 700 que invirti de su peculio segn lo declarado y $ 4.000 por el 50% de las ganancias del bar, que se obtuvieron durante los dos meses que lo atendi junto con el demandado. Solicita en definitiva, se condene a la contraria a la suma de $ 82.320 (equivalente hoy a $ 14.700) reajustadas conforme al decreto ley 14.500, ms intereses, costas y costos. 2) Por auto N 109/95 se dio traslado de la demanda el que fue evacuado a fojas 24 en los siguientes trminos: efectivamente compr la referida finca y se constituy una sociedad de hecho con el fin de explotar un negocio en parte de dicha finca. El pona la mayor parte o sea la finca, la mayor parte de los bienes muebles all necesarios y la totalidad de mercadera, el actor adems de colaborar con su trabajo a fin de equilibrar de alguna manera su aporte a la empresa, acord poner a nombre de la empresa un terreno que posea, cosa que nunca se materializ. Posteriormente el actor cambi de idea y le fue aceptado que en vez de poner a su nombre el referido terreno se saldara la cuenta resultante poco a poco. Nada de ello se ha materializado a la fecha. Respecto de los trabajos efectuados por ste es verdad en forma parcial: respecto de los 50 mts. de piso, el trabajo se hizo por parte de tres personas, el actor, su padre que colabor desinteresadamente y el demandado. El contrapiso no lo hizo el actor sino otra persona, lo que se probar, El revoque fue realizado por partes iguales por ambos. La abertura a que hace referencia fue hecha por el actor. El mostrador fue construido a medias por el actor, la otra parte la realiz el Sr. Romeo, su suegro. La colocacin de puertas y rejas se hizo entre los dos a medias. F) Los baos: por el actor, el demandado y el padre del actor. Una parte importante del bao la efectu el dicente; h) El valeit no lo dio el actor sino su padre. G) No es cierto que el actor haya realizado los gastos que menciona (y no prueba) y s es cierto que gast $ 1254 en Barraca Baratta y $ 1.118 en compra de mesas y sillas. Lo que no se expresa es que se llev las mesas y sillas quedndose con estas que ascienden a un valor mucho mayor que el denunciado por la contraparte. El tom a cargo la compra de la totalidad de la mercadera que pag de su peculio o se oblig personalmente. Dado que el actor no puso el terreno a nombre del dicente a fin de equiparar las prestaciones, se acord que el trabajo que l y su padre desempearon en la finca, quedando
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como contrapartida por la mayor participacin del dicente en la sociedad. El puso: finca, totalidad de mercaderas y los materiales, las ganancias se repartan por igual, el actor pona por su parte el trabajo realizado y la diferencia a su favor que se evaluar posteriormente se le pagar en dinero con las ganancias. Se comenz a trabajar el 13 de agosto de 1994, trabajando primero los dos juntos y poco tiempo despus uno en cada turno. Lo que no es cierto es que el actor no realizara retiro de ganancias. Todo lo contrario el actor retiraba la mitad de lo ganado y el dicente la otra mitad. La verdadera discusin entre las partes, fue que el dicente le solicit al actor que comenzara a pagar la parte que le faltaba poner en el negocio y ste como toda contestacin se retir del mismo. Se realizaba un recuento de ganancias y el actor retiraba su parte como el dicente por lo que se rechaza especialmente tal reclamo. En cuanto al trabajo del actor rechaza que equivalga a $ 10.000 ya que hay que restarle lo hecho por l, por el padre del mismo y por otras personas, sin perjuicio de no estar de acuerdo que el mayor valor de la finca sea el correcto. Se rechaza la suma de $ 700 y se acepta la de $ 1254. No se le adeuda nada por concepto de ganancias ya que el actor retir las mismas, muchas ms de las que manifiesta. Solicita en definitiva se rechaza la totalidad de la demanda. 3) Por disposicin N 829/95 se convoc a las partes a audiencia de precepto a el Tribunal que se desarroll a fojas 53 en que la actora retira la reclamacin por mesas y sillas pues las retir del local. Se fij el objeto del proceso de la prueba en la determinacin del cuasi contrato de enriquecimiento injusto y en cuanto a la existencia de los elementos que la configuran y su monto. Se desarrollaron las audiencias complementarias de fojas 64, 65, 66, 67, 68, 69, 70, 72, 77, 79 y 94 en la que fue oda la perita actuante. Ordenando alegar a las partes, hacen lo suyo la actora a fojas 98 y la demandada a fojas 99 y se fij audiencia para el dictado de sentencia definitiva para el da de la fecha. CONSIDERANDO: 1) Que el punto de partida para la solucin de esta litis, radica en determinar si en la especie, el instituto del cuasi contrato invocado como fundamentacin jurdica por el accionante es de aplicacin. Para ello, es necesario comprender que el enriquecimiento sin causa, tal cual est normada (art. 1308 del Cdigo Civil) parte de un principio econmico: la atribucin patrimonial. Este desplazamiento o atribucin de valores puede o no ser congruente con el ordenamiento jurdico. En el primer caso, se dice que tiene causa, en el segundo que es sin causa y en esta hiptesis el principio de enriquecimiento sin causa permite rectificar el estado de las cosas ("Estudio sobre las obligaciones" pg. 71, Gamarra). El reconocido jurista expresa asimismo que el enriquecimiento sin causa tiene como presupuesto de hecho, una atribucin patrimonial o transmisin de valores. Esa atribucin patrimonial tiene un empobrecimiento y un enriquecimiento unidos por una relacin de causalidad. Este desplazamiento puede hallarse o no justificado, es decir que el derecho debe emitir un juicio de conformidad sobre el hecho. Cuatro son los elementos que integran el cuasicontrato en examen: 1) un enriquecimiento que puede ser tanto moral, como material, aumentando el activo o disminuyendo el pasivo o aun evitando un gasto como seala Messineo. 2) un empobrecimiento como simple prdida patrimonial lo que excluye toda idea de antijuridicidad. 3) correlacin entre uno y otro, en relacin de causa a efecto o como seala Gamarra: el doble aspecto de un mismo fenmeno. 4) ausencia de causa, lo cual pone los lmites a los peligros que entraara la aplicacin irrestricta del instituto. Se entiende por causa, el ttulo hbil para justificar el enriquecimiento (ley, contrato).
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Por ltimo se advierte que existe una impresionante uniformidad doctrinaria y jurisprudencial en relacin a que la accin en rem verso es subsidiaria y slo puede prosperar si quien la invoca no dispone de ningn otro medio o accin judicial que amparara su pretensin. 2) En la especie, si bien en la audiencia preliminar el juez actuante fij el objeto del proceso en forma que peca de excesivamente restringida "determinacin de la existencia del cuasi-contrato de enriquecimiento injusto en cuanto a los elementos que los configuran", la proveyente entiende que no est obligada por sta en virtud de lo dispuesto por el art. 216 del CGP y el art. 14 en cuanto el fin del proceso es la efectividad de los derechos sustanciales. De los hechos reseados por el accionante, surge que la pretensin tiene su causa "en que l propuso que realizramos trabajos de refaccin de la finca y convinieron que explotaran el bar dividindonos las ganancias" (fs. 6) la parte demandada por su parte acepta la existencia de una sociedad de hecho y contravierte el monto del crdito que se le reclama. Por lo tanto, si conforme al principio "jura novit curia" el Oficio puede suplir el derecho, ms aun, debe interpretar los hechos conforme a los reseados y alegados por las partes y por consiguiente el juez no est obligado por una calificacin jurdica hecha al fijar el objeto que recin debi formularse en la sentencia definitiva. Dicho de otro modo: procede decidir sobre lo que es objeto del proceso, el que se encuentra delimitado por la pretensin del actor y la defensa o negativa del demandado, dentro de esos lmites no se vulnera el principio de congruencia. El proceso en definitiva no es sino una pregunta que se le formula al juez. 3) Hechas estas precisiones en el orden procedimental, en lo sustancial se impone al existir una causa trasladar la cuestin a la espera de la responsabilidad contractual, ms precisamente a la existencia entre los socios en el encuadre jurdico de una sociedad de hecho (art. 36 y sig. ley 16.060). De la descripcin de los hechos reseados en la demanda, corroborado con prueba testimonial incorporada infolios resulta que el actor aport su industria a la sociedad al refaccionar la vivienda cuya titularidad corresponde al otro socio quien aport su uso y goce. Se configur as una sociedad de hecho, cuyo objeto es la explotacin de un bar, estamos en presencia de un tipo societario de menor jerarqua que los tipos sociales regulares, pero que de todas maneras goza de autonoma patrimonial y debe disolverse conforme a lo dispuesto por el art. 43 de la ley 16.060 en que el legislador societario equipara el rgimen de la disolucin de la sociedad de hecho a la de la sociedad irregular exigiendo que el socio notifique fehacientemente su decisin a los dems socios. Este extremo no ha sido acreditado en autos, por tanto slo cabe concluir en que la sociedad desde el punto de vista jurdico sigue existiendo, aunque en los hechos no exista gestin social. La compra de una finca por el demandado para instalar el bar se califica sin duda en sede comercial como "un acto preparatorio" al ejercicio del comercio. Y en cuanto a la actividad personal desplegada por el actor encuadra dentro del gnero de aporte de industria. Este no puede resolverse en forma general y simplista, sino que hay que hacer algunas distinciones que permitan analizar los diversos problemas propios de esta clase de aportes. La industria o trabajo personal, no representa sin embargo, una ventaja patrimonial para la sociedad, sino en la medida que con dicho aporte se aseguran de antemano servicios que en todo proceso econmico o actividad comercial han de afectar la cuenta de prdidas y ganancias de un balance. Lo que contrae el aportante no es una obligacin de dar, sino de hacer, que se cumple en forma sucesiva, en la medida en que se va prestando a la sociedad el servicio pactado como aporte. Dicho servicio, aun despus de prestado, no representa un incremento afectivo del fondo
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social, pues va siendo absorbido por el desarrollo de la empresa social y el valor del aporte se va agotando en la misma medida en que se va entregando. Pero la problemtica que debe dilucidarse en cada caso particular en s el aporte de industria, se hizo por un valor global determinado, para liberar o pagar con l cuotas del capital social o puede hacerse sin ese valor, para participar en los beneficios sociales. En el primer caso, puede decirse que el socio es capitalista porque su aporte se recibe por un valor determinado que forma parte del capital social, en el segundo caso si slo se participa en las utilidades la posicin del socio industrial puede asimilarse a la de un trabajador de la sociedad, cuya remuneracin pagada en forma de una participacin fija o variable en las utilidades sociales afecta la cuenta de resultados de la sociedad. En nuestra ley de sociedades el art. 63 prev los criterios para evaluar el aporte no dinerario, a los efectos de que se pueda medir con igualdad el valor de los aportes, determinando una fecha para su avalo, criterio que se justifica en un pas como el nuestro inmerso en un proceso inflacionario. 4) En el sublite, la pretensin movilizada por el actor importa determinar el monto del crdito que l invoca contra su socio y ello es slo posible en la dinmica societaria a travs del proceso de una liquidacin global de la sociedad, una vez disuelta, en la que se avale no slo su aporte, sino tambin el de su socio, y se rindan cuentas sobre las utilidades sociales obtenidas y su prorrateo. De procederse a fijar el crdito del accionante en forma aislada como se pretende, del resto del entorno societario se estara efectuando una liquidacin parcial lo que no es ajustado a nuestro derecho societario, en el que se debe transitar por la etapa de liquidacin una vez disuelta la sociedad, para determinar la existencia y el monto del crdito que puede corresponder al socio, siendo pauta indispensable conocer en qu forma se avaluaron econmicamente los aportes de stos a la sociedad ab initio y el patrimonio social al tiempo de la disolucin. Por tales fundamentos y normas invocadas, FALLO: Desestimar la demanda, sin especial condenacin en el orden causado. Honorarios Fictos $ 200 por parte. Consentida o ejecutoriada, cmplase. Rodrguez Mascardi Este caso se encuentra publicado con el N 13.239 en LJU.
ARGENTINA
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDAD DE HECHO Dr. Bruno O Santi Taccari Instituto de Derecho Patrimonial del Colegio de Abogados de Azul (http://www.abocomba.com/sociedades_de_hecho_e_irregulares_2.html ) Caso: ETCHEGNO Alejandro Miguel c/ BIDE Dabel Roberto s/ Fallo del Juzgado de 1ra Inst en lo Civ y Com n 1 de Azul.Juez: Dr Adolfo Rocha Campos.Estado actual: Cmara SUMARIO. 1.) El retiro de un socio en una sociedad de hecho de dos, no produce la disolucin y liquidacin de la misma
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per se. En caso de duda debe estarse a su continuidad (art 100 LS) 2.) Debe rechazarse la rendicin de cuentas solicitada por uno de ello, cuando la administracin de la sociedad es compartida, (todos los socios pueden efectuarla)Es contradictorio que uno de ellos reclamase a algn otro el ejercicio de una facultad que el actor no ejerci. 3.) El que pretenda el derecho a que se le rindan las cuentas de la administracin de la sociedad no constituida regularmente -fuere irregular o de hecho- deber acreditar dos condiciones: a-) probar la existencia de la sociedad y la calidad de socio, y b-) acreditar que uno de los socios efectivamente asumi la tarea de administracin de los negocios sociales.4.) Es til no confundir la administracin con la registracin y la tarea contable. La administracin es decidir que negocios va a realizar la sociedad y como va a realizarlos. La registracin contable es volcar esa tarea en la gestin documental de la sociedad 5.) Si un socio se retira de la sociedad en cuya administracin poda participar por propia autorizacin legal (art. 24 LS) y decide transferir esa tarea al restante socio, parece ajeno a una razn de buena fe presentarse a pedir rendicin de cuentas cuando el temporal ha pasado y la firma puede exhibir un moderado xito negocial (ver pericia de fs. 438 vta.). Parecera injusto amparar este tipo de actitud que privilegia la falta de colaboracin con la sociedad en perjuicio de quien saco los negocios sociales adelante. 6.) Teniendo en cuenta el particular rgimen y funcionamiento de las sociedades no constituidas regularmente, la rendicin de cuentas procedera, pero atento la inoponibilidad del contrato entre los socios debe considerarse que dicha accin slo procede una vez disuelta la sociedad (arg. Artculo 22, ltimo prrafo, de la LSC) y por el perodo que corre desde la disolucin hasta la particin final.7.) Este es el momento en el cual las relaciones de los socios para con la sociedad quedarn sinceradas y equilibradas. Los retiros en bienes o dinero efectuados por los socios de los fondos o bienes sociales, integrarn sus cuentas particulares en la contabilidad societaria y tendrn saldo acreedor o deudor, segn ellas hayan evolucionado. El saldo de esas cuentas particulares, incidir obviamente, en el dividendo societario de liquidacin que se obtenga. _________________________________________________________________ "Azul, Junio 06 de 2007.- -AUTOS Y VISTOS: Los presentes autos caratulados Etchegno Alejandro Miguel c/Bide Dabel Roberto s/ Disolucin y Liquidacin de Sociedad- Medidas Cautelares que tramitan por ante ste Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial N UNO, a cargo del suscripto, Secretara Unica del Departamento Judicial de Azul, de los que: -RESULTA:1) Comparece a fs. 14 el actor Alejandro Miguel Etchegno. Manifiesta que se presenta a solicitar la disolucin de la sociedad de hecho que gira en General Lamadrid como Todo Diesel Sociedad de Hecho.-Que el restante integrante de la sociedad es el Sr. Dabel Roberto Bide.- Que constituy la sociedad con el Sr. Dabel Roberto Bide, con el fin de vender repuestos de maquinaria agrcola y atender la reparacin de las mismas. Que el demandado se ocupaba de la parte administrativa del negocio y el actor de la reparacin de las maquinarias que le eran entregadas a tal fin.Que la sociedad se desenvolva satisfactoriamente hasta la crisis del ao 2001, en la cual sufrieron el impacto de la recesin econmica.- Que aproximadamente desde 2001 qued privado de toda informacin sobre la marcha de la sociedad como as tambin de todo retiro de utilidades.-Por tal motivo solicita la disolucin de la sociedad integrada y la rendicin de cuentas por parte del demandado.- Explica que lo ha motivado a solicitar esta disolucin la aparicin de demandas promovidas por Bancos reclamando sumas de dinero elevadas lo que pone en peligro la continuidad de la sociedad. -Agrega documental referida a la sociedad, ofrece prueba, funda en derecho, pide costas. II) Ordenado el traslado de ley a fs. 25 y sin perjuicio de diligencias cautelares que se realizan a fs. 28 pero que no hacen a la sentencia en si, comparece la parte demandada a fs. 149 manifestando: Que solicita el rechazo de la demanda.- Alega que la parte actora se retir de la sociedad promoviendo su propia explotacin en una sociedad que se denomina El Surco 2001 SRL . Que a los fines de efectivizar su retiro y cobrar su parte societaria, se llev una serie de implementos agrcolas que de talla especficamente.- Se reconocen una serie de hechos alegados en la demanda. Pero se niega detenida mente, que el demandado haya asumido en la sociedad la gestin administrativa de la sociedad.- Que el actor haya perdido la gestin de los negocios socia les. Que no haya percibido utilidades. Que el demandado deba rendir cuentas de su actividad.- Alega asimismo, que en el taller nuevo abierto por el actor, se siguieron atendiendo las mquinas que ingresaban a travs de la sociedad Todo Diesel.- De tal forma, alega el demandado, que la sociedad Todo Diesel mut, en el Surco 200l SRL.- El demandado califica de intempestivo el retiro del actor de la sociedad Todo Diesel. Que mediante ese retiro el actor se llev consigo clientela que era de la sociedad.- Que la sociedad Todo Diesel
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sigui girando hasta lograr un precario equilibrio y que ha iniciado los trmites para ser dada de baja como tal.- Se niega rotundamente a la rendicin de cuentas que se le reclama, alegando que la gestin del negocio era conjunta, sin perjuicio de la distinta actividad que cada uno desempeaba en la actividad comercial.- Alegando asimismo que ante el retiro del actor desde el ao 2001, mal puede agraviarse este de su propia decisin de abandonar la gestin comercial en el restante socio.- Niega en consecuencia, la posibilidad de disolver la sociedad por haberse retirado ya el actor de la misma, llevndose elementos societarios ( disolucin unnime de los socios alegada a fs. 157) como as tambin la obligacin de rendir cuentas al mismo por la gestin empresaria.- III) Reconviene a la parte actora alegando que la firma El Surco 2001 es parte de la sociedad Todo Diesel y que su patrimonio social debe ingresar a la misma.----IV) Esta reconvencin es contestada por la parte actora a fs. 192 manifestando que es inexacto que la sociedad El Surco 2001 sea una continuadora o apndice societario de la firma originaria Todo Diesel Sociedad de Hecho. Niega todo tipo de vinculacin con la misma y persiste en su demanda de disolucin de la sociedad Todo Diesel.-----V) Esta causa se abre a prueba a fs. 203 se realiza la que va de fs. 206 a fs. 495 se certifica a fs. 497 y se llama autos para sentencia a fs. 504.---VI) Esta causa debe ser resuelta desde lo mas sencillo hasta lo mas complejo. a) Lo ms sencillo en opinin del Juzgado es la reconvencin deducida a fs. 157 vta.La misma debe ser rechazada por las siguientes razones: En primer lugar no existe legitimacin pasiva en el Surco 2001.- Esta sociedad no ha sido demandada formalmente en autos. No existe en autos una constancia clara de que pertenezca al actor Etchegno, excepto ciertas inferencias que surgen del informe de fs. 500 comparndolo con el poder de fs. 6.- Pero a n de ser ciertas las mismas, la sociedad no ha sido demandada en autos, no es parte de autos y obviamente no puede hacrsele extensiva una sentencia por elementales principios procesales de congruencia. Solamente est legitimado para reconvenir quien tenga la calidad de demandado, y el legitimado pasivamente para ser reconvenido, es el actor, pues no es admisible que en la reconvencin se incluyan a personas que no tengan la calidad de parte material en la relacin jurdica de la demanda. Lo contrario dara lugar a la intervencin coactiva de terceros, lo cual estara en contra del principio dispositivo, que -salvo supuestos de excepcin que no cabe analizar aqu- faculta al actora demandar a quien quiera y a su solo riesgo (C. 2 Civ. Y Com., La Plata, Sa la I, 1997/10/21, Noguchi, Mariana c. Andrada, Ser gio s/Daos y Perjuicios). b) El segundo punto en importancia y claridad que debe ser resuelto, es el que corresponde resolver a la disolucin y liquidacin de la sociedad Todo Diesel SA.- No est en duda que la sociedad estaba integrada por los dos socios (actor y demandado), que subsista como tal por la propia documental agregada a fs. 7, 8, 9, 12 y 13 y que emanaba de fecha 2003-2004 es decir varios aos posteriores de la presunta disolucin convenida entre los socios.- No existe documento fehaciente que acredite que Etchegno se retir por su voluntad de la sociedad abandonando el remanente de los bienes sociales en manos del restante socio Bide.- Juega al respecto el principio del art. 100 LS que establece: En caso de duda sobre la existencia de una causal de disolucin se estar a favor de la subsistencia de la sociedad .c) El tercer punto en resolver es la rendicin de cuentas que es plantea a fs. 1213 y que es vigorosamente rechazado por la parte demandada a fs. 156.-Este es un tema que ha dividido a la doctrina, ya que por propia definicin, al ser compartida la administracin de la sociedad, (todos los socios pueden efectuarla), sera contradictoria que uno de ellos reclamase a algn otro el ejercicio de una facultad que el actor no ejerci. En tal sentido dice el Dr. Roberto A. Muguillo ( Sociedades Irregulares o de Hecho ) en su parte pertinente: El que pretenda el derecho a que se le rindan las cuentas de la administracin de la sociedad no constituida regularmente -fuere irregular o de hecho- deber acreditar en primer lugar la existencia de la misma y su calidad de socio. La parte que pretenda que le sean rendidas las cuentas, de la administracin del sujeto irregular, tiene adems la carga de acreditar la efectiva administracin del demandado o demandados respecto de los cuales pretenda tal rendicin de cuentas, atento al carcter promiscuo de la administracin de las sociedades no constituidas regularmente (conf. Art. 24 de la LSC) -------Es decir la rendicin de cuenta est sujeta a dos condiciones: a-) probar la existencia de la sociedad y la calidad de socio, b-) acreditar que uno de los socios efectivamente asumi la tarea de administracin de los negocios sociales.- El primer punto est acreditado.- El segundo no.- No consta de la testimonial de fs. 360, 396, 398, 400, 403 que la administracin de la sociedad estuviese en manos exclusivas del demandado.- Es til no confundir la administracin con la registracin y la tarea contable. La administracin es decidir que negocios va a realizar la sociedad y como va a realizarlos. La registracin contable es volcar esa tarea en la gestin documental de la sociedad. Surge de la testimonial de fs. 397, 398 y 400 que el demandado ejerca la actividad oficinesca de la sociedad y su registracin.- Pero que los negocios de la sociedad se decidan entre ambos, si bien uno desde el taller y el otro desde las oficinas (Testigo Maliani (fs. 360) ... que le parece que la administracin estuvo siempre a cargo de Bide, lo que es la administracin, la
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gestin del negocio no sabe... . Testigo Arbeo (fs. 398) ...que lo que sabe por haber tenido una relacin comercial que el vea los trabajos por un lado y le pagaban por el otro, ... que a veces lo ha atendido Roberto y otras veces Etchegno, la mayora de las veces Roberto Bide. Pero Alejandro Etchegno tambin... . Testigo Boloqui (fs. 400 vta.) ...Para que diga el testigo si sabe y le consta quien administraba el taller mecnico ubicado en Uriburu y Alberti. Contesta: ... que los dos hasta el ao 2001 tanto Etchegno como Bide... ). Por tal razn, la rendicin de cuentas debe ser rechazada.----d) Existe un detalle adicional que obsta al pedido de la parte actora.- El actor Etchegno se retir de la sociedad con fecha 2001.- As se afirma en el pliego de posiciones agregado a fs. 248.- Hemos expresado ya que ese retiro es un retiro fsico, pero no jurdico.- Que alcanza solamente al apartamiento del actor de la gestin, tanto de negocios como de su registracin contable.- Pero que no abandonaba su parte societaria y no se compensaba con los bienes, que segn la parte demandada haba retirado y que segn ella le permitieron montar la nueva sociedad El Surco 2001 SRL (idem fs. 400).--Ahora bien, si un socio se retira de la sociedad en cuya administracin poda participar por propia autorizacin legal (art. 24 LS) y decide transferir esa tarea al restante socio (en este caso, el nico socio, Bide), parece ajeno a una razn de buena fe presentarse a pedir rendicin de cuentas cuando el temporal ha pasado y la firma puede exhibir un moderado xito negocial (ver pericia de fs. 438 vta.).-----De $ 40.085,64 en el ao 2001 la firma ha evolucionado hasta $ 205.734,70 en 2003 y $ 107.546,46 en 2004.-------------Parecera injusto amparar este tipo de actitud que privilegia la falta de colaboracin con la sociedad en perjuicio de quien saco los negocios sociales adelante.---e) El restante tema que ha de ser expuesto es tratado por Adolfo N. Rouillon en Cdigo de Comercio comentado, tomo III, pg. 63 art. 25.- All se expresa: Algunos consideran que ante la disolucin de la sociedad, la rendicin de cuentas queda subsumida en el proceso de liquidacin previsto en el artculo 101 y siguientes de la LSC y en esta etapa ser el liquidador quien estar facultado a exigir rendicin de cuentas a quienes administraron. Para otra corriente doctrinaria y jurisprudencial, los administradores de sociedades no constituidas regularmente tienen la obligacin de rendir cuentas a los restantes socios, aducindose que en los hechos no todos los socios administran y de no permitirse el ejercicio de dicha accin los socios no administradores quedaran en un estado de indefensin. En consecuencia, teniendo en cuenta el particular rgimen y funcionamiento de las sociedades no constituidas regularmente, la rendicin de cuentas procedera, pero atento la inoponibilidad del contrato entre los socios debe considerarse que di cha accin slo procede una vez disuelta la sociedad (arg. Artculo 22, ltimo prrafo, de la LSC) y por el perodo que corre desde la disolucin hasta la particin final .----Este es el momento en el cual las relaciones de los socios para con la sociedad quedarn sinceradas y equilibradas.--------Los retiros en bienes o dinero efectuados por los socios de los fondos o bienes sociales, integrarn sus cuentas particulares en la contabilidad societaria y tendrn saldo acreedor o deudor, segn ellas hayan evolucionado. El saldo de esas cuentas particulares, incidir obviamente, en el dividendo societario de liquidacin que se obtenga.----Si el Sr. Etchegno retir los bienes que se mencionan a fs. 153 vta. y con ellos form una sociedad paralela El Surco 2001 SR; el liquidador podr determinarlo y hacer las imputaciones contables en debe y haber.- Idntica tarea podr ser realizada respecto de la gestin del Sr. Bide duran te los aos 2001 hasta el momento en que se declare disuelta la sociedad de hecho Todo Diesel Soc. de Hecho segn esta sentencia.--------- ------------------------Por todas estas razones de hecho y derecho (arts. 358, 375, 384 y 649 CPCC, art. 23, 24, 100 LS) FALLO este juicio:1) Haciendo lugar a la demanda de disolucin de la sociedad de hecho TODO DIESEL de la localidad de Gral. Lamadrid integrada por los Sres. Dabel Roberto Bide y Alejandro Miguel Etchegno.- -2) Rechazar la demanda de re convencin interpuesta por Dabel Roberto Bide contra Alejandro Miguel Etchegno y EL SURCO 2001 SRL.--3) Rechazando la rendicin de cuentas solicitada por la parte actora Alejandro Miguel Etchegno contra su socio Dabel Roberto Bide.--4) Disponiendo que el liquidador de la Sociedad podr determinar el saldo de las cuentas particulares de los socios en la sociedad segn se ha expuesto en el punto VI) a) de esta sentencia con el fin de determinar el autntico dividendo de liquidacin societaria que pudiere corresponder a los socios.--5) Imponiendo las costas de la demanda por disolucin de la sociedad a la parte demandada Dabel Roberto Bide (art. 68 CPCC).-- 6) Imponiendo las costas por la reconvencin rechazada al demandado Dabel Roberto Bide (art. 68 CP CC).- 7) Imponiendo las costas a la actora por la rendicin de cuentas rechazada (art. 68 CPCC).-----8) Honorarios para la oportunidad que se determine la cuantificacin econmica de la sociedad.- 9) Esta disolucin opera desde la fecha de la notificacin de la demanda, o sea, 29 de Septiembre de 2004 (art. 97 LS). Una vez firme la disolucin resuelta se proceder a la designacin de liquidador, en el Incidente respectivo, tal como se establece en el art. 102 LS.- REGISTRESE.- NOTIFIQUESE.Dr. Adolfo Rocha Campos Juez Civil y Comercial" SUMARIO. VOCES. Sociedad de hecho. Retiro de un socio. Rendicin de cuentas. Actos de administracin y
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de registracin contable. Diferencias. Participacin societaria. I.- Plataforma fctica: Se trata de una sociedad de hecho de dos socios cuyo objeto era la venta de repuestos conjuntamente con actividad de taller, en la cual se produce el retiro de uno de ellos en forma voluntaria, llevndose algunas cosas muebles (maquinarias, elementos agrcolas).II.- La demanda: Pasados algunos aos del retiro, el socio retirado demanda al otro por disolucin de sociedad de hecho y rendicin de cuentas alegando bsicamente que desde el ao 2001 qued privado de toda informacin sobre la administracin y de las utilidades.III.- La contestacin: Se alega que la parte actora se retir en forma voluntaria e intempestiva en el ao 2001 promoviendo su propio negocio a travs de la conformacin de una nueva sociedad denominada "El Surco 2001 SRL". Y que a los fines de ese retiro y de su parte societaria llev consigo ciertos implementos agrcolas que detalla. Niega la administracin imputada y la rendicin de cuentas pretendida.- Tambin lo acusa de distraer clientela a favor de la nueva sociedad dando pie a una reconvencin basada en que esta sociedad fue continuadora de Todo Diesel SH y por lo tanto debe ingresar todo en la liquidacin .IV.- La sentencia: El magistrado primeramente rechaza la reconvencin por falta de legitimacin pasiva toda vez que la pretendida sociedad continuadora "El Surco SRL" no fue demanda.- Luego, admite la disolucin de la sociedad aunque rechaza la rendicin de cuentas peticionada.V.- COMENTARIO: Limitar el mismo a los temas del retiro del socio y la accin de rendicin de cuentas, dejando de lado la reconvencin ya que la misma fue rechazada por un tema de falta de legitimacin pasiva no abundndose en los considerandos por lo que resulta imposible su anlisis bajo riesgo de yerro.Personalmente comparto la idea de que el retiro voluntario de uno de los socios opera la disolucin de la sociedad de hecho , postura que no es adoptada ni compartida por el sentenciante y que lo llev a una interesante y vlida construccin a efectos de arribar a una solucin justa del caso. Distingue as entre el "retiro fsico" y el "retiro jurdico" del socio de hecho, estableciendo que en el sub lite se trat de un mero retiro fsico y no jurdico por lo que la sociedad sigui operando incluso despus de ese retiro hasta su pedido de disolucin. A ese retiro fsico, el Juez no le otorg efectos sobre la existencia de la sociedad, pero s respecto de : 1) La accin de rendicin de cuentas que promovi el retirado y, 2) La participacin econmica en la sociedad de dicho socioEstos dos puntos se entrecruzan inexorablemente en la sentencia, por lo que debo separarlos para enriquecer el debate Entrando al primer punto (la accin de rendicin de cuentas), deben distinguirse dos momentos: 1) La rendicin de cuentas sobre los actos de administracin anteriores al retiro fsico, y 2) La rendicin sobre los actos de administracin posteriores al mismo Del planteamiento de la demanda pareciera que sobre lo nico que se solicita la rendicin es sobre los actos posteriores al retiro (ao 2001 en adelante) y no sobre los perodos anteriores.Esta aclaracin me parece importante pues de la sentencia no queda clara esta circunstancia ya que uno de los argumentos del rechazo de esta accin es que no se pudo probar una administracin exclusiva y excluyente del demandado sino que por el contrario qued acreditado que ambos socios ejercan una administracin conjunta e indistinta.Pero claro, este argumento es vlido en el caso de los actos anteriores al retiro. Qu pas luego del retiro? qu pasa con la accin de rendicin de cuentas posterior al mismo? Respecto de la rendicin por los actos posteriores al retiro fsico, el Juez entiende que quien se retira y abandona voluntariamente la gestin y administracin de la sociedad no puede a la postre solicitar se le rindan cuentas de los actos acaecidos en ese perodo. Este punto es interesante pues hace operar a ese abandono como una dispensa tcita de la obligacin de rendir cuentas (si bien no se lo expresa, ello se colige) y lo hace por razones de buena f segn explica.Vinculado al tema de la rendicin de cuentas, el fallo distingue entre los actos de administracin y los actos de registracin contables, estableciendo que ambos no se excluyen.- Si bien el actor prob que el demandado ejerca actos de registracin contable, de la prueba surge tambin la administracin del actor (poder de decisin) en los negocios sociales.- Es decir los actos de registracin contables seran solo una parte de los actos de administracin siendo estos ltimos el conjunto de decisiones y asuntos concernientes a la marcha de la sociedadLa sentencia adopta la posicin de que la accin de rendicin de cuentas solo proceder en caso de disolucin y en adelante pues hasta ese momento el contrato resulta inoponible entre los socios. Respecto de los efectos del retiro fsico sobre la participacin societaria del retirado, establece que los
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derechos a la participacin quedan a salvo a pesar de haber retirado ciertos bienes, y que su final determinacin quedar fijada en el marco del proceso liquidatorio.Tal como lo expres al inicio, entiendo que el caso podra haber sido fallado en la misma direccin adoptando la otra postura, es decir, considerando al retiro fsico como verdadero retiro jurdico y disolutorio. Para ello deba tenerse en cuenta que el hecho del retiro comportaba un verdadero hecho jurdico expresivo de voluntad disolutoria, que fuera a la postre admitido por el actor en la absolucin de posiciones.Y ello as pues si bien en las sociedades regularmente constituidas es dable pactar la resolucin parcial por retiro voluntario e incluso la disolucin, en las sociedades no constituidas regularmente esa irregularidad hace que el mero retiro fsico -abandonando voluntariamente- los negocios sociales resulte suficientemente idneo como expresin de voluntad disolutoria y ms teniendo en cuenta que la sociedad era de solo dos socios.- Esta solucin no modificaba la solucin dada a la participacin del retirado en la sociedad y delimitaba a la fecha de ese retiro todo reclamo por rendicin de cuentas.- Sin perjuicio de esas consideraciones la sentencia es absolutamente legtima y justa.Azul, 12 de octubre de 2007.-
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CLASE 17 - SC Nulidades. PROGRAMA

2 5 6 Nulidades y sus efectos
ESQUEMA
Rgimen de Nulidades de SOCIEDADES COMERCIALES Principio General, a. 22 REMISIN se aplicar a las sociedades comerciales el rgimen de nulidades que rige para los contratos en todo lo que no se encuentre expresamente previstoo modificado por la ley 16.060 Nulidades DE LA SOCIEDAD DEL VNCIULO DE SOCIO DE ESTIPULACIONES Nulidad de Sociedad, a. 23 Cuando el contrato prevee realizacin de actividad ilcita o prohibida, sea con carcter general o en razn de su tipo Nulidad de vnculo de socio,a.24 No produce nulidad del contrato, salvo que la participacin de ese socio deba considerarse indispensable Casos de socio anulable: socios a los que pertenezca la mayora del capital o aqulla quede reducida a un solo integrante o quede desvirtuado el tipo social adoptado Estipulaciones nulas, a. 25 NO AFECTAN A LA SOCIEDAD 1) Las que tengan por objeto desvirtuar el tipo social adoptado 2) Las que dispongan que alguno o algunos de los socios reciban todas las ganancias o se les excluya de ellas o sean liberados de contribuir a las prdidas o que su participacin en las ganancias o en las prdidas sea claramente desproporcionada con relacin a sus aportes o prestaciones accesorias ... 3) Las que aseguren a alguno o algunos de los socios la restitucin ntegra de sus aportes o con un premio designado o con sus frutos o con una cantidad adicional, cualquiera sea su naturaleza, haya o no haya ganancias. 4) Las que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales. ... 5) Las que prevean que en caso de rescisin o disolucin de la sociedad no se liquide la parte de alguno o algunos de los socios en las ganancias o en el patrimonio social. 6) Las que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un socio por otro y otros que se aprte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva. Efectos de nul. de sociedad, a. 26 Impide continuacin de actividades
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Debe procederse a liquidacin Si es nulidad por objeto o causa ilcitos, remanente de la liquidacin ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin pblica Vnculo de socio, efectos,a. 27 La declaracin de nulidad respecto al vnculo de alguno o algunos socios producir los efectos de la rescisin parcial de la sociedad. Aplicacin de Seccin XIII del presente Captulo Responsabilidad y nulidades no subsanables, a. 28 Declaracin de nulidad de la sociedad implicar que fundadores, socios, administradores y quienes acten como tales en la gestin social respondern SOLIDARIAMENTE por el pasivo social y los perjuicios causados Efectos de nulidad frente a terceros, a. 29 No afectan validez y eficacia de los actos y contratos realizados por la sociedad Subsanacin de nulidades Todas son subsanables salvo objeto o causa ilcitos, a. 30 Hasta que quede ejecutoriada sentencia de nulidad, a. 30 Efecto retroactivo, a. 30 Medios: nuevos acuerdos o socios, a. 31 Juez puede fijar plazo al efecto, a. 31 Accin de nulidad Promovible segn principios generales, a. 32 Si la causa es objeto ilcito o prohibido, tambin puede ser declarada de oficio por el Juez, a. 32 Normas del juicio ordinario, a. 32 Extincin si deja de existir causal, a. 33 Disposiciones aplicables tambin a modificaciones del contrato, a. 34 Accin de responsabilidad, a. 35 Prescribe en 3 aos desde el da que la sentencia definitiva de nulidad adquiera autoridad de cosa juzgada No la impide desaparicin de causal de nulidad o anulacin ni su subsanacin, pero en este caso el plazo se cuenta desde el momento de dicha desaparicin
EVALUACIN
* La sociedad nula es persona jurdica? * Qu efecto tiene para la sociedad la nulidad que afecta el vnculo de alguno de los socios? * Enuncie al menos cinco casos de estipulaciones nulas. * Qu significa y cmo funciona el principio de subsanabilidad de las nulidades en 44
materia de sociedades comerciales? * Cmo se acciona por nulidad de sociedades comerciales? * Qu consecuencia tiene que una sociedad comercial resulte nula?

Nulidad de sociedades y sociedad de hecho en Espaa, Anselmo Martnez Caellas http://works.bepress.com/cgi/viewcontent.cgi?article=1018&context=anselmo_martinez_canellas
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CLASE 18 - SC Estatuto del socio PROGRAMA

2.5.6 El estatuto de socio. 2.5.6.1. Capacidad para ser socio 2.5.6.2. Participacin de sociedades en otras sociedades. 2.5.6.3. Obligaciones 2.5.6.3.1. Aporte 2.5.6.3.2. Buena fe y lealtad 2.5.6.4. Derechos econmicos 2.5.6.4.1. Derecho al dividendo 2.5.6.4.2. Derecho de receso 2.5.6.4.3. Derecho al remanente de la liquidacin 2.5.6.5. Derechos polticos 2.5.6.5.1. Derecho a participar en rganos sociales 2.5.6.5.2. Derecho de voto 2.5.6.5.2. Derecho de control 2.5.6.6. Socio aparente, oculto, socio de socio, condominio. 2.5.7. Relaciones de los socios con la sociedad y los terceros.
ESQUEMA
Estatuto del socio. SOCIO Principio gral. capacidad para ejercer el comercio, a. 44 Situaciones especiales de incapaces que actan mediante representante, a. 45 y 46 Situaciones especiales: socio aparente, oculto, socio de socio, condominio Estatuto del socio. Generalidades Conjunto de deberes y derechos del socio de sociedad comercial Comienzo: fecha indicada en el contrato o su otorgamiento, a. 57 Deberes del socio Actuar con buena fe y lealtad Cumplir con la realizacin de aportes Actuar con buena fe Surge de la disposicin del art. 74 En caso de daos ocasionados a la sociedad por dolo o culpa del socio se consagra la obligacin de indemnizar y deber traer las ganancias a la sociedad Actuar con lealtad Prevista entre las normas relativas a las sociedades colectivas, art. 209, extensible por remisin Consiste en no realizar actos en competencia con la sociedad Salvo consentimiento unnime y expreso de todos los socios Obligacin de aportar Obligacin pecuniaria bsica del socio
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Objeto del aporte, a. 58 Obligaciones de dar Obligaciones de hacer (implcitas las de no hacer, segn la doctrina) Restricciones para determinados tipos sociales Excluidos: crdito personal y mera responsabilidad Instrumentacin, a. 58 El contrato de sociedad ser ttulo hbil para la trasmisin de los bienes que se aporten en el momento de su suscripcin. Podr hacerse por separado Regulacin especial de aportes Aporte de derechos - art. 59 Aporte de crditos - art. 60 Aporte de industria - art. 61 Aporte de uso y goce - art. 62 Avaluacin de aportes no dinerarios, a. 64 A la fecha del contrato social 1 - segn previsin contractual 2-segn precios de plaza 3-segn peritos acordados por aportantes y dems socios 4-cada parte nombra un perito y el tercero lo nombra el Juez 5-Juez nombra los peritos Regulacin especial de avaluacin Ttulos cotizables - art. 65 Bienes gravados - art. 67 Establecimiento comercial - art. 68 Mora en el aporte, a. 70 Incurre en mora sin necesidad de interpelacin alguna deber pagar como inters moratorio el inters bancario corriente para operaciones activas deber resarcir los daos y perjuicios Eviccin del aporte, a. 71 Dos posibilidades Excluir al socio Que el socio se transforme en deudor de la sociedad por el valor del bien Prestaciones accesorias, a. 73 Prestaciones complementarias de los aportes de capital a que se comprometen los socios No integran el capital social Se reglamentan en el contrato No pueden consistir en dinero Derechos de los socios 1. PATRIMONIALES 2. POLTICOS Derechos patrimoniales del socio 1.1 Derecho al dividendo 1.2.Participacin en la liquidacin 1.3 Derecho de receso
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1.1 Condiciones para distribucin de utilidades, a. 98 Debe tratarse de utilidades netas No podr distribuirse ganancias sin previa absorcin de prdidas de ejercicios anteriores 1.2 Derecho a remanente de liquidacin Si fue disuelta la sociedad y se encuentra en trmite de liquidacin, el socio puede exigir a la misma la parte proporcional que le corresponda en los bienes remanentes, luego de cancelados los pasivos con el haber social 1.3 Derecho de receso Potestad del socio, en cualquier tipo social, de rescindir a su respecto el contrato social, fundado en razones de origen contractual o legal Efectos del receso Corresponde liquidacin y pago de participacin social Sociedad sigue su actividad Se rescinde solamente el vnculo del socio recedente 2. Derechos polticos 2.1 Integrar los rganos de la sociedad 2.2 Derecho de voto 2.3 Informacin - control Socios y acreedores sociales En principio, distincin entre patrimonio social y patrimonio personal del socios En algunos tipos sociales, patrimonio del socio es garanta de acreedores sociales subsidiariamente, pudiendo los socios oponer beneficio de excusin Beneficios de excusin, a. 76 Ejercicio segn tipo social Posibilidad que tiene un socio, perseguido en sus bienes por los acreedores de la sociedad, de exigir que el acreedor dirija su accin en primer trmino contra la sociedad y agote sus posibilidades de cobro del crdito frente a la misma. Embargo de participacin social, a. 78 Acreedores del socio pueden embargar su participacin social La sociedad no podr decidir su: prrroga, reactivacin, transformacin, fusin escisin hasta que se desinterese al acreedor Se cobran de ganancias y cuota de liquidacin, salvo SRL y capital accionario
EVALUACIN
* Establezca los principios generales para ser socio de una sociedad comercial en el derecho uruguayo. * Qu son sociedades vinculadas o controladas? Cules son las obligaciones y responsabilidades de la sociedad controlante? * Cmo se clasifican los derechos de los accionistas? Enunciar y definir los integrantes de 48
cada categora. Cmo se hacen efectivos los distintos tipos de aportes? Qu funcin tienen los aportes? Cmo se avalan los aportes que deben realizar los socios? Qu significa que un socio debe ser leal a la sociedad comercial? Cmo se regula el derecho de control de los socios?
CASOS PRACTICOS
REPUESTOS LTDA. (Derecho al dividendo) Enrique Gutirrez y Ramn Martnez constituyeron la sociedad de responsabilidad limitada Repuestos Ltda. en el ao de 1972, con el objeto de comercializar todo tipo de repuestos para autos. Gutirrez era el titular del 60 % de las cuotas sociales y Martnez el titular del 40 % restante. Con el tiempo la sociedad pas a importar repuestos y se constituy en representante de importantes marcas de repuestos para camiones. Se distribuyeron la tarea de modo tal que mientras el primero en los ltimos aos se ocupaba de las representaciones que haban conseguido (la adquisicin de mercaderas y su distribucin), el segundo tena a su cargo la comercializacin minorista de repuestos del local de la calle Cerro Largo donde se haban instalado en 1986. Figuraban con un sueldo nominal de un salario mnimo nacional, pues iban retirando sumas a cuenta de utilidades que luego - y esa fue la resolucin adoptada siempre por la reunin de socios - se cancelaban al aprobarse la distribucin de utilidades sociales como dividendo. La sociedad usualmente generaba una suma importante de utilidades para distribuir. En 1994 fallece Gutirrez y lo sucede la seora, Gloria Hex, que era su nica heredera y decide realizar una serie de cambios en la empresa, tanto en la gestin de comercializacin, para lo que propuso la contratacin de un gerente comercial titulado en el extranjero, y otros en el rea contable. Entre estos ltimos, adopta los siguientes criterios: - realiza una tasacin del edificio de la calle Cerro Largo a valor de reposicin, estableciendo un procedimiento de armotizacin acelerada segn el cual se amortiza en quince aos; tradicionalmente manejaba el criterio de amortizacin del edificio en un plazo de 50 aos. - se prevision, con cargo a resultados, la indemnizacin por despido de todo el personal 49
de la empresa; - resolvi que las reparaciones y mejoras realizadas en las instalaciones se cargaran a resultados en el ejercicio en el cual se hacan, mientras que antes, se activaban y desactivaban con el mismo criterio que los bienes en los cuales se hacan. Como consecuencia de ello, la sociedad en el ejercicio de 1994, da prdidas. En el ejercicio 95, deducidas las prdidas acumuladas de ejercicios anteriores, da una utilidad de $ 100.000 que decide no distribuir. En el siguiente ao la utilidad fue de $ 800.000 y tampoco fue distribuida, argumentando que la empresa las necesita para su desarrollo. Martnez le consulta si el comportamiento que est teniendo la Sra. Hex se ajusta derecho y respecto de cmo puede hacer para defenderse.
LOS DEUDORES DE LOS TRES HERMANOS: PLATOS RICOS S.R.L. Mara Gmez Pinto compr material de construccin en la barraca Los tres hermanos, cuyo titular es la sociedad Three Brothers Ltda., por valor de $ 34.000 pagaderos en diez cuotas mensuales iguales que document en vales. Una vez pagada la segunda cuota no pudo pagar las restantes, que hoy estn vencidas. No se conoce ningn tipo de bienes a la seora Gmez. Solamente se sabe que trabaja en una galera en un local habilitado para la produccin y venta de alimentos, de cuya sociedad comercial Platos ricos S.R.L. es socia. Le pertenece un cincuenta por ciento de las cuotas sociales a ella y otro tanto a su hija mayor de edad Susana Mura. El administrador de la barraca le consulta a Ud. respecto de qu puede hacer para cobrar los vales vencidos (no solamente trabar embargo), particularmente si puede demandar a la sociedad comercial. Ud. debe plantear las ventajas y desventajas de las distintas alternativas que le proponga. NORMA VIERA S.C. La barraca Los Tres Hermanos vendi 10 metros cuadrados de azulejos a la sociedad comercial Norma Viera S.C., a cuyos socios - Teresa Lpez, Iiki Ascunaga y Norma Viera - conoce desde tiempo atrs. Esta vez no le han pagado y la deuda, por $ 23.600 se encuentra vencida ya hace quince meses. El administrador de la barraca sabe que Norma Viera es solvente pues tiene bienes 50
inmuebles y un abogado le dijo que poda embargarla directamente y cobrar su deuda. Ud. realizara alguna precisin respecto de esta consulta? APORTE EN SOCIEDADES COMERCIALES Redaccin de clusulas de aporte. En el contrato social deben establecerse los aportes que realizan los socios al ente societario que se crea (artculo 6 y reglamentacin de artculos y siguientes de la LSC). En la clusula que se refiere a dicho tema se determinan los bienes que aporta cada socio y sus respectivos valores, recibindolos la sociedad comercial. Redacte las correspondientes clusulas de aporte en los casos de las diversas sociedades comerciales que se expresan a continuacin (cada caso, una sociedad distinta, con diverso objeto, etc.) Se puede agregar toda aquella frase complementaria que sea considerada necesaria para el rgimen de aporte que tenga cada bien. Se deber suponer todos los datos que falten para que pueda redactarse la clusula referida. Marin Cuenca, Sonia Prez y Ruth Brea aportan $ 15.000 cada una en una sola partida, en el momento de otorgamiento del contrato social.
Juan Viera aporta dos vehculos y Marcos Brugger aporta un crdito litigioso. Hilaria Pintos aporta un establecimiento comercial y Julieta Calzada una marca. Katherina Hernndez es repostera profesional y aporta industria y Manuel Martnez aporta dinero en el momento de otorgamiento del contrato social.
CLAVOS Y ALAMBRE LTDA. (Aporte en sociedad comercial Sociedad de hecho, en formacin, irregular) Martn Snchez Vila, Julin Castro Piedra y Jos Luis Requena constituyeron una sociedad de responsabilidad limitada que denominaron Clavos y alambre Ltda., la cual tiene un objeto amplio y se dedica especficamente al rubro de ferretera. Martn Snchez Vila, aport un establecimiento comercial de su propiedad, dedicado al rubro de ferretera, cuyo valor equivali en definitiva al 80 % del capital social. Se hicieron las publicaciones correspondientes a la transmisin patrimonial del establecimiento, siendo la ltima de fecha 10 de abril de 1997. Los restantes socios aportaron dinero, que equivali al 5 % del capital social, cada uno. El contrato social se otorg el 15 de abril de 1997, se inscribi el 26 de abril de 1997 y se 51
cumplieron las publicaciones legales el 30 de junio de 1997. Al da de hoy, la sociedad tiene diversos acreedores que exigen judicialmente sus crditos: a) Martn Salazar, acreedor por $ 15.000, segn documento de fecha 18 de abril de 1997; b) Quita clavos Ltda., acreedora por la suma de $ 23.000, segn documento de fecha 28 de junio de 1997; c) Sonia Garca Viera, acreedora por la suma de $ 14.400, segn documento de fecha 4 de agosto de 1997. Analice cada caso y establezca contra quines pueden reclamar el crdito cada uno de estos acreedores.

DERECHO DE INFORMACIN Y SECRETO COMERCIAL, E. Daniel Balonas derecho argentino Ponencia:
EL DERECHO DE INFORMACIN DEL SOCIO ENCUENTRA UN IMPORTANTE LMITE EN EL SECRE-TO COMERCIAL O INDUSTRIAL. ES RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES SATISFACER EL DERECHO DEL SOCIO DE LA MEJOR MANERA POSIBLE, MINIMIZANDO LOS LMITES QUE AL MISMO IMPONE EL SECRETO COMERCIAL O INDUSTRIAL. UNA ACTUACIN DISTINTA IMPLICA-RA RESPONSABILIDAD POR PARTE DEL ADMINISTRADOR. LAS NORMAS DEL ART. 819 DEL CPCCPBA Y DEL 781 DEL CPCCN EN TANTO SE ENTIENDAN APLICABLES A LOS SOCIOS CON RESPONSABILIDAD LIMITADA DEBERAN ADECUARSE A ESOS PRINCIPIOS.
http://www.abocomba.com/derecho_de_informacion_del_socio_1.html
La actuacion de testaferros en el derecho societario. El socio aparente y el socio oculto., EDUARDO M. FAVIER DUBOIS (PATER) Y EDUARDO M. FAVIER DUBOIS (H). derecho argentino, aplicable al uruguayo http://www.favierduboisspagnolo.com/trabajos_doctrina/TESTAFERROS_EN_EL_DERECHO_SOCIE TARIO.pdf
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CLASE 19 - SC Administracin y Representacin PROGRAMA

2.5.8. Administracin y representacin. 2.5.8.1. Actos de administracin 2.5.8.2. Alcance de la representacin 2.5.8.3. Caracterizacin de la actuacin de administradores 2.5.8.4. Responsabilidad de administradores
ESQUEMA
SOCIEDADES COMERCIALES - Administracin y representacin ORGANO DE ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN ADMINISTRACION gestin de los negocios sociales (actividad al interno) REPRESENTACIN relacionamiento de la sociedad con terceros (actividad al exterior) Actos de gestin Actos de administracin Arrendamiento, gravamen y enajenacin de bienes sociales Representantes Obligan por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social Restricciones contractuales a adm. y representantes Inoponibles a terceros Con eficacia interna Salvo conocimiento de la infraccin por los terceros Representantes obligan a la sociedad Infraccin a la organizacin plural Obligacin contrada por ttulos-valores Obligacin contrada por contratos entre ausentes, de adhesin o mediante formularios Diligencia de adm. y representantes art. 83 Debern obrar con lealtad Debern obrar con la diligencia de un buen hombre de negocios Responsabilidad de adm. y representantes art. 83 Responsabilidad por faltar a sus obligaciones Solidaria frente a la sociedad y los socios, por los daos y perjuicios que resulten de su accin y omisin. Adm. y representantes: contratacin con sociedad Actividad normal de la sociedad - iguales condiciones que terceros y deben comunicar a los socios Otros actos - previa autorizacin de los socios, bajo pena de nulidad de dichos actos Adm. y representantes: competencia con sociedad En principio: no podrn, ni por cuenta propia ni de terceros Salvo autorizacin expresa de los socios
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Son responsables en iguales trminos que los establecidos por el artculo 83
EVALUACIN
* Qu diferencia hay entre administracin y representacin? * Qu significa "principio de la especialidad" y dnde est recogido en la ley N 16.060? * Qu condiciones requiere la ley 16.060 para ser representante o administrador? * Cmo es la responsabilidad de los administradores? En qu condiciones pueden contratar con la sociedad?
CASOS PRACTICOS

OPONIBILIDAD DE LOS ACTOS DE LOS REPRESENTANTES DE SOCIEDADES COMERCIALES CUYA DESIGNACIN NO FUE INSCRIPTA, Daniel Hargain http://www.dhargain.com.uy/Derecho_Comercial/Actuacion_de_administradores_societarios_no_in scriptos.pdf La responsabilidad de los administradores, Manuel Broseta Pont, en Temas de Derecho Mercantil, coord. Jorge Barrera Graf, Mexico, 1983, 1ra edicin. http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/2/644/11.pdf
JURISPRUDENCIA ARGENTINA
J Argentina. SRL: uno de los socios, que fue administrador de una SRL, deja de participar en ella y constituye otra sociedad que acta en el mismo giro comercial. Se demanda por Competencia Desleal. "Foretic Carlos Alberto c/Foretic Fernando Mario s/sumario" - CNCOM - SALA B Sentencia del 15 de octubre de 2002
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Beatriz Bugallo Montao
I - INTRODUCCIN En la sentencia que analizamos se plantea fundamentalmente qu puede significar competencia desleal en el mbito societario o empresarial. Segn nos parece del texto (solamente conocemos el texto que transcribimos ms adelante), dos hermanos obtuvieron por modo herencia la titularidad de cuotas de una sociedad comercial de responsabilidad limitada (en la firma Filoflex que haba sido transmitida por el padre de ambos, dice la sentencia). Uno de ellos, que fue gerente administrador de la referida sociedad, deja el cargo y constituye otra sociedad de igual tipo, pasando a desarrollar el mismo objeto social, en el mismo giro. El hermano, socio tambin de la sociedad heredada del padre se agravia porque aplica el conocimiento adquirido en su gestin en la empresa paterna, considerando que hay competencia desleal. La sentencia de primera y segunda instancia (esta ltima es la que transcribimos) no consideran probada la competencia desleal. No ven que haya habido desviacin de clientela (coincidencia de clientes no significa necesariamente desviacin), ni confusin entre operadores jurdicos. Pasando por lo afirmado por los jueces en la sentencia, a tenor de la prueba que dicen disponer, nos parece una valoracin adecuada de existencia de competencia no lesiva de la lealtad u honestidad en el comercio, parmetro al cual estn sujetos los operadores todos del mercado. Cuando alguien trabaja en un lugar y luego pasa a desarrollarse en otro, sea como director o como trabajador, siempre adquiri conocimientos. A lo largo de la vida es inevitable adquirir conocimientos. Lo que el Derecho prohbe es que conocimientos especficos y propios de una empresa o establecimiento pasen a ser utilizados o se utilicen para confundir, en desmedro del lugar donde fueron adquiridos. No aclara la sentencia, ni se maneja el tema de la situacin como socio que pueda tener el demandado, en cuanto al acceso a la informacin de sociedad competidora. Simplemente no se habla de ello, de manera que seguramente est resuelto en los hechos. II - TEXTO DE LA SENTENCIA ... En Buenos Aires, a los 15 das del mes de octubre del ao dos mil dos, reunidos los seores Jueces de Cmara en la Sala de Acuerdos, fueron trados para conocer los autos seguidos por: "FORETIC CARLOS ALBERTO" contra "FORETIC FERNANDO MARIO" sobre sumario, en los que al practicarse la desinsaculacin que ordena el art. 268 del Cdigo Procesal, result que deban votar en el siguiente orden: doctores Butty y Daz Cordero. La doctora Piaggi no interviene por hallarse en uso de licencia por compensacin de feria (art. 109 del R.J.N.)).//Estudiados los autos la Cmara plante la siguiente cuestin a resolver: Es arreglada a derecho la sentencia apelada?
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A la cuestin propuesta al Sr. Juez de Cmara Dr. Butty, dijo: I. Introduccin: el juez de primera instancia rechaz la demanda instaurada, decisin que origin el recurso que, fundado, debe ser resuelto.Las distintas alternativas de la causa se encuentran debidamente reseadas en la sentencia, por lo que no () abundar sobre tales aspectos.II. El recurso: el primer embate que concreta la recurrente (fs. 422/431) contra la sentencia en crisis, concierne: 1) a la evaluacin acerca de la prueba concluyendo que no hubo incautacin de clientela;; y 2) a que no existe dao imputado a la demandada.Sobre el particular el primer sentenciante sostuvo que "... si bien resultan ciertos los dichos de la accionante respecto a la participacin del demandado en la constitucin de una sociedad con idntico objeto social a Filoflex SRL y que se desempe como gerente en ambas sociedades...", no se acredit la existencia de incautacin de clientela por parte de la sociedad Trexal SRL. En definitiva consider que no hubo un "dao concreto".En atencin a los reclamos de la actora , conviene determinar si hubo o no competencia desleal entre ambas sociedades. La competencia desleal regula la libertad de competir, estableciendo limitaciones que impidan el desarrollo de prcticas irregulares o incorrectas , castigando la bsqueda de clientela en base a acciones consideradas desleales; o dicho de otra manera, nicamente pueden reprimirse aquellos actos desleales que cometa un empresario con otro u otros en posicin competitiva (Menendez y Menendez, Aurelio, "La competencia desleal", Madrid 1988, Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin de Madrid, pg. 75 y ss.).En tal sentido la doctrina moderna ha desplegado grandes esfuerzos para sistematizar -de alguna manera- la variedad de casos que surgen de la realidad; pero dada la complejidad y magnitud de la materia, lo probable es que cualquier clasificacin resultara imperfecta, no slo porque el agrupamiento dentro de un rubro determinado no cubriese enteramente los fenmenos que la prctica pueda ofrecer, sino porque es conjeturable que-a la postre- muchos supuestos de tal fenomenologa podrn incluirse simultneamente en ms de un rubro. Por ello, en cada caso particular, habr de procederse a una individualizacin de los datos ms relevantes para juzgar configurada una deslealtad jurdicamente relevante. En este mismo sentido, la doctrina alemana efectu una propuesta -que a mi juicio- resulta acertada, por cuanto distribuy la materia en funcin de los intereses directamente afectados por los actos de competencia desleal: 1) los que lesionan el inters del consumidor; 2) los que lesionan el inters del competidor y 3) los que lesionan el inters pblico. En consecuencia, el derecho a la competencia desleal debe proteger la posicin del empresario, garantizar la autonoma del consumidor y controlar el poder econmico asegurando la par conditio concurrentium. (Menendez y Menendez, Aurelio, op. cit., pg. 65).Ahora bien, a tenor de los argumentos sostenidos por la quejosa, parecera que el presente caso puede incluirse en aquella clase que ms intensamente manifiesta la ratio del sistema: represin de la deslealtad en el sentido de que se lesiona el inters de los competidores, ya que puede desviarse la clientela cuando se ofrecen los mismos productos (cfr., eta Sala in re: "Casa Hutton S.A. c/ Resmacon S.R.L. s/ ordinario", del 11-02-00).Pero en la concreta situacin de la especie no advierto que ello se encuentre configurado. Por un lado, porque si bien es cierto que la demandada utiliz sus conocimientos en el mercado -creando una nueva sociedad con el mismo objeto de la que representaba como nico director- no lo es menos que nada ha sido acreditado en el sentido de que haya producido un perjuicio concreto sobre la accionante, en tanto no se encuentra demostrado -carga que sobre ella pesaba (art. 377 CPCC)- que la cartera de clientes de la que gozaba hubiese disminuido o desviado, ni existe evidencia alguna que acredite que haya desbaratado, perjudicado o desbalanceado la igualdad de posibilidades en la concurrencia al mercado de ambos mercaderes (o empresarios, si vamos a atenernos al actual bonificatorio lenguaje de la materia).De la prueba informativa producida en autos, de fs. 210/211, surge que el producto adquirido a Trexal es "aluminio recocido o aluminio puro recocido", producto que no comercializa Filoflex;;
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adems, Badar Cables, Cables Epuyen y Conductores RG informaron que siguieron adquiriendo productos a Filoflex en mayor cantidad y con ms periodicidad que los adquiridos a Trexal. Ahora bien, en este sentido, la actora debi probar si el producto detallado marc la diferencia en una merma de lo comercializado, y si el mismo poda ser reemplazado por algn otro producto de la firma Filoflex. Cuestin que no ha sido acreditada para determinar el dao.Tal como lo indicara el primer sentenciante, de la peritacin contable de fs. 260/270 resulta que la cantidad de clientes de Trexal asciende al nmero de 42, que cinco de ellos son tambin clientes de Filoflex. Estos cinco clientes no constituyeron una influencia negativa para Filoflex, quien debi probar si los treinta y siete restantes eran potenciales clientes de la firma a la que pertenece el accionante.Sin perjuicio de ello, en la misma peritacin, el experto contable afirm que el problema en los balances de Filoflex tiene su origen en la causa: "Suarez, Antonio c/ Filoflex SRL s/ Accidente", lo cual ha sido aseverado tambin en la testifical de fs. 236/239 de la contadora Snyders.Propongo el rechazo de esta queja.En cuanto al reclamo de resarcimiento de dao moral: considero por lo ya expuesto, que la accionante no sufri perjuicio alguno: reitero que de las pruebas supra referidas, las ventas realizadas por Trexal no ocasionaron una merma en la clientela y/o lo vendido por Filoflex, sino que el problema en los balances tiene su origen en la causa laboral que a la firma le inici Suarez, y no hubo competencia desleal por parte de Fernando Foretic.Adems, no se me escapa que de la testifical de Snyders (fs. 236/239) que afirm que a Carlos no lo conoca, y nunca lo haba visto por la empresa, y de los mismos dichos del accionante en la demanda -que hasta el ao 1996 slo haba retirado ganancias de la empresa- surge que no procedi como un buen hombre de negocios. Ha sido intimado por carta documento por Fernando para que asista a las reuniones de directorio, debi concurrir y asistir a su hermano en las decisiones a tomar en la firma Filoflex que haba sido transmitida por el padre de ambos. Considero -entonces- que hay que desestimar tambin este agravio.Lo dicho basta para dirimir la especie: puede recordarse que el sentenciante slo debe plasmar en los considerandos de la sentencia, el anlisis de aquellas pruebas que lograron formar en su nimo la conviccin necesaria. Los jueces no estn obligados a ponderar una por una y exhaustivamente todas las pruebas agregadas a la causa, sino slo aquellas que estimen conducentes para fundar sus conclusiones, ni imperativamente tratar todas las cuestiones expuestas o elementos utilizados que a su juicio no sean decisivos (CSN, "Martinengo, Oscar M. c/ Banco de Intercambio Regional S.A. s/ liq.", 04-07-85).Por anlogas razones la seora juez de Cmara, doctora Daz Cordero adhiri al voto anterior. La doctora Piaggi no interviene por hallarse en uso de licencia por compensacin de feria. Fdo.: FERNANDO M. DURAO, SECRETARIO DE CMARA Buenos Aires, octubre de 2002.Y VISTOS: Por los fundamentos del Acuerdo que precede, se resuelve: confirmar la sentencia apelada en todas sus partes. Con costas a la accionante vencida (art. 68 C.P.N.).//Fdo.: MARIA L. GOMEZ ALONSO DE DIAZ CORDERO - ENRIQUE M. BUTTY
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CLASE 20 - SC Documentacin y Contabilidad PROGRAMA

2.5.9. Documentacin y contabilidad, aspectos jurdicos. 2.5.9.1. Caractersticas de la documentacin 2.5.9.2. Alcance jurdico de los principales documentos societarios 2.5.9.3. Responsabilidad de administradores y documentacin
ESQUEMA
SOCIEDADES COMERCIALES - Documentacin y contabilidad Estados contables Documentacin de la situacin de la empresa Funcin de control, funcin de informacin Obligacin de formulacin, a. 87 Dentro de los cuatro meses de la fecha de cierre del ejercicio econmico, los administradores de la sociedad debern formular como mnimo: A) El inventario de los diversos elementos que integren el activo y pasivo social a dicha fecha. B) El balance general (estado de situacin patrimonial y de resultados). C) La propuesta de distribucin de utilidades, si la hubiera. Normas generales, a. 88 Ejercicio econmico de un ao Fecha de cierre determinada por los administradores de la sociedad Modificacin de la duracin del ejercicio: excepcionalmente, con aprobacin de la mayora social o de la asamblea Caso especial de SA abierta ... Confeccin segn normas contables adecuadas, que establecer la reglamentacin, a. 91 Reflejo con claridad y razonabilidad de la situacin patrimonial de la sociedad, los beneficios obtenidos o las prdidas sufridas Formas y mtodos de avaluacin inc. 3: estables, variacin razonablemente fundada y aprobada por mayora social o asamblea Estado de situacin patrimonial, a. 89 El estado de situacin patrimonial deber reflejar la situacin econmica y financiera de la sociedad al cierre del ejercicio y expondr las cuentas del activo, las del pasivo y las del capital, reservas, previsiones y resultados con un grado de detalle que sea suficiente para permitir formarse un juicio sobre la composicin del patrimonio a dicha fecha y sobre el valor de los elementos que lo integren. ... Debern indicarse en notas, que formarn parte integrante del estado de situacin patrimonial los criterios empleados para la avaluacin de los activos y pasivos y deber aclararse expresamente si los mismos coinciden o no con los aplicados en el balance inmediato anterior. En caso de cambio de criterio, deber informarse la incidencia que los mismos hayan tenido en el patrimonio y los resultados. Especialidad de las sociedades controlantes Estado de resultados, a. 90
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El estado de resultados del ejercicio deber indicar, por separado, los originados en la actividad ordinaria de la sociedad y los provenientes de operaciones extraordinarias, discriminando los rubros positivos y negativos en la medida necesaria para permitir formarse un juicio claro sobre el volumen y contenido de cada uno de los rubros. Memoria, a. 92 Los administradores de las sociedades debern rendir cuentas sobre los negocios sociales y el estado de la sociedad, presentando una memoria explicativa del balance general (estado de situacin patrimonial y de resultados), informando a los socios sobre todos los puntos que se estimen de inters. ... ... Especialmente se establecer: 1) Las razones de variaciones significativas operadas en las partidas del activo y del pasivo. 2) Una adecuada explicacin de los gastos y ganancias extraordinarias y su origen y de los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores, cuando sean significativos. 3) Las razones por las cuales se proponga la constitucin de reservas, explicadas clara y circunstanciadamente. ... ...4) Explicacin u orientacin sobre la perspectiva de las futuras operaciones. 5) Las relaciones con las sociedades vinculadas, controladas o controlantes y las variaciones operadas en las respectivas participaciones y en los crditos y deudas. 6) Las causas, detalladamente expuestas, por las que se proponga el pago de dividendos o la distribucin de ganancias en otra forma que en efectivo. Reserva legal y otros, a. 93 Las sociedades debern destinar no menos del 5% (cinco por ciento) de las utilidades netas que arroje el estado de resultado del ejercicio, para la formacin de un fondo de reserva hasta alcanzar el 20% (veinte por ciento) del capital social. Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razn, no podrn distribuirse ganancias hasta su reintegro. En cualquier tipo de sociedad podrn constituirse otras reservas siempre que las mismas sean razonables, respondan a una prudente administracin y resulten aprobadas por socios o accionistas que representen la mayora del capital social, sin perjuicio de las convenidas en el contrato. Aprobacin de la documentacin A. 97, sometida a la aprobacin de los socios o accionistas en un plazo que no exceder los 180 das a contar de la finalizacin del ejercicio. SA abiertas: plazo reglamentario no podr exceder 120 das desde finalizado el ejercicio Si en 30 das no se impugna, se tendr por aprobada salvo organizacin asamblearia. Obligacin de registro de estados contables Para las sociedades cuyos activos totales al cierre de cada ejercicio anual superen las 30.000 UR o que registren ingresos operativos netos mayores a 100.000 UR Dentro de 180 das de finalizado el ejercicio Ante el rgano estatal de control Sin registro no se pueden distribuir utilidades Incumplimiento de registro: sancionables segn a. 412 LSC
Ganancias Distribucin, a. 98, ppio. No podrn distribuirse beneficios que no deriven de utilidades netas resultantes de un balance regularmente confeccionado y aprobado por la mayora social o el rgano competente. ... Pago, a. 99 Distribucin anticipada, a. 100
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Alcance de aprobacin de estados contables, a. 102 La aprobacin de los estados contables no implicar aprobacin de la gestin ni liberacin de la responsabilidad de los administradores ni de los integrantes del rgano fiscalizador. Actas, a. 103 Las actas de las deliberaciones de los rganos colegiados debern labrarse en libro especial llevado con las formalidades de los libros de comercio. Las actas del directorio sern firmadas por los asistentes. Las actas de las asambleas de sociedades por acciones sern confeccionadas y firmadas dentro de los cinco das, por el presidente y los socios designados al efecto.
CASOS PRACTICOS

"La contabilidad como obligacin de los directores. un tema de derecho contable, POR EDUARDO M. FAVIER DUBOIS (PATER), EDUARDO M. FAVIER DUBOIS (H) http://www.favierduboisspagnolo.com/trabajos_doctrina/ERREPAR_La_contabilidad_como_obligaci on.pdf "Responsabilidades contables de los directores. El caso de la confeccin de los estados contables, EDUARDO M. FAVIER DUBOIS (H) http://www.favierduboisspagnolo.com/trabajos_doctrina/RESPONSABILIDADES_CONTABLES_DE_L OS_DIRECTORES.pdf Auditora Interna de la Nacin Comisin Permanente de Normas Contables Adecuadas. Normativa. http://www.ain.gub.uy/nics/index.html
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CLASE 21 - SC Transformacin. Fusin. Escisin. PROGRAMA

2.5.10. Operaciones estructurales de la sociedad 2.5.10.1. Transformacin 2.5.10.2. Fusin 2.5.10.3. Escisin
ESQUEMA
SOCIEDADES COMERCIALES Transformacin. Fusin y escisin. TRANSFORMACIN: concepto Cuando una sociedad regularmente constituida adopta otro tipo social. La sociedad: no se disuelve, mantiene su personalidad jurdica y no se alteran sus derechos y obligaciones. Efecto de la transformacin, a. 105 La transformacin no modificar la responsabilidad solidaria e ilimitada anterior de los socios, an cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a la adopcin del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo consientan expresamente. Transformacin Etapas del trmite Realizacin de balance especial Resolucin Publicaciones - convocatoria a socios discordes si pudiera haberlos Instrumentacin segn formalidades del nuevo tipo social adoptado - Posibilidad de revocacin Transformacin: procedimiento especial En caso de resolucin unnime de socios o accionistas, basta la inscripcin registral del acuerdo social, y dems formalidades del nuevo tipo social adoptado. FUSIN y ESCISIN Operaciones que implican modificacin estructural de sociedades Operaciones antagnicas FUSIN. Clases. FUSION POR CREACION FUSION POR INCORPORACION ESCISIN. Clases. ESCISION CON DISOLUCION ESCISION SIN DISOLUCION OPERACIONES ASIMILADAS Fusin y escisin. ecanismo de la operacin. Compromiso o resolucin Publicacin - doble convocatoria Plazos
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Contrato o acto definitivo Cumplimiento de las formalidades del tipo social que corresponda Fusin y escisin. Balance especial. Previo a la resolucin Segn criterios uniformes Tratamiento de las variaciones posteriores Fusin y escisin. Efectos. No alteran derechos de las sociedades No afectarn los convenios contractuales de agrupamientos societarios otorgados por las sociedades intervinientes En ambos casos, salvo pacto en contrario.
EVALUACIN
* Qu es la transformacin de sociedades? Qu procedimiento establece la ley? * Tengo una sociedad colectiva con otros dos socios y anda mal. La queremos transformar en S.R.L. lo podemos hacer? Qu conse-cuencias tiene? Presenta ventajas, o tiene diferencias - la transformacin - con otros institutos? * Conceptos de fusin y escisin. (Trmites). * Cmo es la situacin de los acreedores en la transformacin, la fusin y la escisin de las sociedades comerciales?
CASOS PRACTICOS
TRANSFORMACION 1. LA ABUNDANCIA S.C.
Juan Gonzlez, Alberto Recoba y Julio Daz, todos ellos casados en nicas nupcias, constituyeron el 3 de octubre de 1974 una sociedad colectiva que denominaron La Abundancia S.C. para desarrollar el objeto correspondiente a almacn y bar, en el barrio La Comercial. El plazo pactado fue de treinta aos, no habindose previsto en el contrato social el pacto de continuacin para caso de fallecimiento o incapacidad de un socio. En el ao de 1986 fallece Julio Daz, casado en nicas nupcias con Susana Larroque y con un hijo legtimo que en ese momento tena 4 aos, Julio Augusto. La sociedad sigue funcionando, considerando de hecho como socios a la cnyuge suprstite y al hijo menor de edad de Julio Daz, quienes no han realizado trmite sucesorio alguno. 62
Hoy quieren transformar a La Abundancia S.A. en sociedad de responsabilidad limitada y para ello concurren a su Estudio y le consultan: - qu pasos deben seguir para alcanzar dicho objetivo; - cul es la situacin jurdica en que se encuentran actualmente. Fundamente su respuesta. FILIBERTO HERNANDEZ Y Ca Agustn Hernndez y Cipriano Carmbula son los actuales socios de la sociedad colectiva Filiberto Hernndez y Ca. fundada hace 42 aos, que se dedica a la compraventa de granos. Su capital es de $ 100.000 (pesos uruguayos cien mil), el que se encuentra totalmente integrado. En los ltimos tres aos se ha venido endeudando y tiene dificultades para cumplir con los productores las obligaciones contradas por las compras de grano. A los efectos de poner a salvo sus patrimonios individuales realizan una reunin de socios y resuelven transformar la sociedad colectiva en una sociedad annima por acciones al portador que se llamar Filiberto Hernndez S.A., que tendr un capital contractual de $ 400.000 (pesos uruguayos cuatrocientos mil). Dos importantes productores de la zona donde desarrolla su actividad la sociedad comercial citada, vieron la publicacin realizada en el Diario Oficial en cumplimiento del artculo 112 de la ley 16.060 y, preocupados por la prdida de garantas que implica la transformacin resuelta vienen a consultar a Ud. para que los asesore respecto de qu tienen que hacer en la oportunidad para no ver perjudicados sus derechos.

Auditora Interna de la Nacin. Instructivo de transformacin, tratndose de SA http://www.ain.gub.uy/sector_privado/instructivos/Inst_Transf_2.htm
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Derecho de separacin en la absorcin trabajo de Derecho Ecuatoriano, de conceptos generales extensibles. http://www.revistajuridicaonline.com/index.php? option=com_content&task=view&id=183&Itemid=85 Derecho de Separacin del Accionista en los Casos de Fusin por Absorcin, Emilio Romero Parducci http://www.revistajuridicaonline.com/index.php? option=com_content&task=view&id=186&Itemid=85
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CLASE 22 - SC Rescisin Parcial PROGRAMA

2.5.11 Rescisin parcial. 2.5.11.1. Causales 2.5.11.2. Procedimiento 2.5.11.3. Efectos
ESQUEMA
SOCIEDADES COMERCIALES. Rescisin Parcial Causales de rescisin parcial Muerte, Incapacidad, Inhabilitacin del socio Exclusin del socio Derecho de receso Pactos de continuacin, a. 146 Admisin de pacto de continuacin de la sociedad con los sucesores o el cnyuge del socio fallecido o con el representante del socio incapaz. Exclusin de socio, a. 147 Si mediara justa causa. La exclusin podr ser resuelta por la sociedad o solicitada por uno de los socios. Accin se extingue en un ao desde que fue conocido el hecho que la justifique. Accin de exclusin, a. 148 Si no hay acuerdo, se reclama judicialmente Promovida por un socio, se sustancia con citacin de los dems Promovida por la sociedad, la inicia el representante o el designado al efecto Juez puede decretar suspensin provisoria de derechos del socio Extincin de la accin, 1 ao desde que se conoci el hecho, a. 149 Derecho de receso, a. 150 y ss. Potestad del socio de rescindir a su respecto el contrato social, fundamentado en razones de origen legal o contractual, debiendo seguirse el procedimiento respectivo. Irrenunciable y no podr ser restringido. Ejercicio del derecho de receso En principio, acuerdo con restantes socios. Peticin judicial - en 30 das de conocido por el recedente el hecho que lo motiva o plazos especiales. Sociedad puede dejar sin efecto la resolucin que dio lugar al receso - en 60 das desde el vencimiento del plazo anterior. Efectos de rescisin parcial Modificacin del contrato social. Liquidacin de participacin del socio saliente. Liquidacin de participacin, a.154
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A fecha de circunstancia que provoc rescisin Sociedad comunica valor de participacin 60 das de plazo para demandar por diferencias Reembolso - un ao de plazo mximo Efectos de rescisin parcial Separacin del socio del contrato social Anulacin del puesto de ese socio Operatoria social inalterada
EVALUACIN
* Cules son las causas de rescisin parcial? Slo pueden operar las que prev la ley? * Qu efecto tiene la inscripcin en el Registro de Comercio de los documentos que acreditan la rescisin parcial? * Qu es el derecho de receso? Causales en la Ley N 16.060. Trmite. * Qu es la exclusin de socio? * Cmo opera la "prrroga automtica" de las sociedades comer-ciales? Se puede seguir estableciendo esa clusula? Qu se modific? * Qu consecuencias puede tener la muerte de un socio para una sociedad comercial?
CASOS PRACTICOS
BIBLIOGRAFA, LINKS Y DEMS MATERIAL JURISPRUDENCIA

V caso sobre prestaciones accesorias en Clase de Sociedades de Responsabilidad Limitada.
J ROU. Exclusin de socio. TAC 2 T.; N 9/97; Fecha: 18/II/97 Brito del Pino, Sassn, Chediak. AUTOS: "S.E.F. Ltda. c/ Enrique, Osvaldo - Solicitud de exclusin de socio", Ficha 35/96.
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Venida en Apelacin del Juzgado: Letrado de Primera Instancia en locivil de 17 Turno. En Montevideo, a los 18 das del mes de febrero de mil novecientos noventa y siete, el Tribunal de Apelaciones en lo civil de 2 Turno, procede a celebrar la audiencia dispuesta en el Art. 344 del Cdigo General del Proceso. Estando presentes: ... Y el Tribunal dicta sentencia en los trminos que siguen: VISTOS: Para sentencia definitiva de segunda instancia estos autos, atento al recurso de apelacin deducido por la parte actora contra la sentencia N 48 de fecha 22 de setiembre de 1995. RESULTANDO: I) II) Se da aqu por reproducida la relacin de hechos de la sentencia apelada, por ser exacta. En lo dispositivo, el Sr. Juez desestim la demanda, sin especiales sanciones procesales.
III) El recurso fue interpuesto en tiempo y la parte actora se agravia porque: a) el Juez rechaz la demanda, pese a que al no haber sido esta contestada, debi tener por ciertos los hechos afirmados, conforme art. 130.2 del C.G.P.; b) el Juez rechaz la demanda, pese a que la conducta asumida por el socio demandado fue de un grave incumplimiento de sus obligaciones, puesto que dej de concurrir a trabajar primero parcialmente y luego en forma total, se desinteres de la sociedad al no concurrir a las Asambleas ni recibir las copias de balances, y por ltimo neg abiertamente la propia existencia de la sociedad en ocasin de la demanda laboral deducida contra A.C.S.A. Pidi que se revocara. IV) El demandado contest agravios y pidi que se mantuviera en todos sus trminos la sentencia. V) Franqueado el recurso y recibidos aqu, consta que previo estudio en forma sucesiva, se convoc la audiencia de ley, a la cual concurrieron y fueron odas ambas partes, difirindose el pronunciamiento para el da de hoy. Y CONSIDERANDO: I) El agravio en cuanto refiere a no haberse ajustado el Sr. Juez a la regla del art. 130.2 C.G.P., no es de recibo. En realidad, dicha regla impone se tengan por ciertos los hechos afirmados por el actor, y no fue desconocida por el Sr. Juez, que se atuvo a tales hechos afirmados. Pero que, cuando tuvo que calificar y/o valorar jurdicamente tales hechos, como configurativos o no del incumplimiento contractual, decidi que tales hechos no eran suficientes. II) En cuanto a dicha valoracin misma, en cambio, el Tribunal estima que, con algunas precisiones, el agravio sustancial es de recibo. En efecto. Si bien se comparte con el Sr. Juez a quo que no puede confundirse el trabajo personal de los socios, con su aporte a la sociedad -y en tal sentido resulta equivocada la afirmacin de la parte actora a fs. 32vta. num. 4-, no es menos cierto que el trabajo personal, en tanto que prestacin accesoria, puede ser de importancia decisiva. As, destaca la doctrina que "...la ley regula el importante tema de las prestaciones accesorias, que consisten en general en el trabajo, la colaboracin, el apoyo tecnolgico, incluso el uso y goce de derechos, por parte del socio o accionista, en una actitud de esfuerzo y compromiso
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directo y personal con al actividad y suerte de la empresa societaria, cualquiera fuera su modalidad." (Rippe, Siegbert. Sociedades comerciales, Ley N 16.060, pg. 52). En el caso concreto, se trata de una sociedad cuyo capital es integrado por slo tres socios (46 cuotas el primero, 27 cuotas c/u de los otros dos), cuyo objeto social prev e incluye obligaciones de hacer (clusula 3 refiere a intermediacin en la compraventa de inmuebles, realizacin de tasaciones... etc.), y pactndose expresamente en la clusula 12 y bajo el rtulo "Actividades de los socios" que "...los socios se obligan a dedicar su actividad, en forma total, a la atencin de los negocios comprendidos en el objeto social." (fs. 2vta.) De lo anterior surge claro que la actividad personal -trabajo- y vinculada exclusivamente con el objeto social, fue pactada como obligacin accesoria muy relevante. Y si bien es cierto que las sanciones para el caso de incumplimiento debieron haber sido establecidas en el mismo contrato y no lo fueron (art. 73 inciso segundo de la ley N 16.060), igualmente cabe sostener que la conducta del socio aqu demandado demuestra -globalmente considerada- una total ausencia de colaboracin personal en la actividad prevista, y una total falta de compromiso con la suerte de la sociedad. La conclusin anterior no vara, por el hecho ‑cierto- de que si se consideran algunos hechos en forma aislada, estos pueden ser vistos como "facultades", o "derechos" del aqu demandado, y no como "obligaciones". As, por ejemplo, su no asistencia a la Asamblea, o su no recepcin del balance practicado, o el ejercicio de accin judicial contra tercero para pedir lo que entiende se le debe por aqul. Porque esos hechos aislados -vistos y valorados en su contexto y sobre la base de un verdadero abandono del socio en cuanto a su contribucin de trabajo personal para la actividad perseguida en el objeto social- son realmente configurativos de una justa causa de exclusin (art. 147 de la ley N 16.060). Exclusin que adems resulta procedente, frente a quien -pese a que no contest la demanda ni dedujo reconvencin alguna-, insisti al absolver posiciones, en cuanto a que la sociedad sera una mera ficcin formal, y demostr su total desinters en aqulla (vase cont. a la N 1, 2, 7 y 8 a fs. 61 y 62). La pretendida "inoponibilidad" de la persona jurdica, a que alude el demandado al contestar agravios, resulta extempornea en este proceso, cuyo objeto fue muy precisamente definido en la audiencia de fs. 56, y no incluye cuestionamiento alguno en tal sentido. III) Dado lo opinable del asunto, como surge del propio contenido modificatorio en esta instancia, no procede sancin procesal alguna. Por estos fundamentos y con los arts. 344, 342, 261 del C.G.P., redaccin de este ltimo por art. 6 de la ley N 16.699, y 73, 147 de la ley N 16.060, el Tribunal por unanimidad FALLA: Revcase la sentencia recurrida, y en su lugar, se admite la demanda y se dispone la exclusin del demandado Sr. Osvaldo Enrique Crovetto, como socio de "S.E.F. Limitada". Sin sancin procesal en la instancia. Leda que fue, firman los Sres. Ministros por ante la suscrita Secretaria, quedando las partes notificadas (art. 76 del C.G.P.). Brito del Pino - Sassn - Chediak J ROU. Derecho de receso y arbitraje. TAC 6, Sentencia N 35 de 17 de marzo de 1999. Olage, Hounie -r-, Bossio Montevideo, 17 de marzo de 1999.
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VISTOS: En segunda instancia y para sentencia interlocutoria estos autos caratulados: "Blanco Surez, Graciela Teresita c/ Pea Ambielle, Beatriz Eralia y otros - Solicitud de recesin social" Fa. N 202/98, venidos a conocimiento de esta Sala en virtud del recurso de apelacin interpuesto por la parte actora contra la sentencia N 107/98 dictada a fs. 60/60v. de los autos acordonados caratulados: "Blanco, Graciela c/ Pea, Beatriz y otro - Intervencin judicial" Fa. 390/97, por la Sra. Juez Letrado de Primera Instancia de Rosario de 2 Turno, Dra. Irma Dinello. RESULTANDO: I .El referido pronunciamiento desestim la peticin de receso fundada en el art. 150 de la Ley 16060 deducida en autos, mandando a la parte actora recurrir a la va arbitral. II .Contra esa decisin dedujo la actora el recurso de apelacin en estudio (fs. 63/63v.), por entender, en sntesis, que el derecho de receso no tiene nada que ver con la clusula compromisoria. III .- Por providencia N 232/98 de fs. 65 la Juez a-quo mantuvo la resolucin recurrida y concedi el recurso de apelacin; recibidos los autos en esta Sala, previo pasaje a estudio, se acord dictar decisin anticipada, conforme a lo dispuesto en el art. 200.1 nral. 1 del C.G.P. CONSIDERANDO: I .Que los agravios formulados son de recibo, por lo que se revocar la sentencia impugnada.
II .En el caso, la Juez a-quo desestim la demanda de receso deducida por Graciela Blanco como integrante minoritaria de la sociedad "Angel A. Blanco Ltda.", pretensin que dirigi contra los socios mayoritarios Beatriz Pea Ambielle y Carlos Mara Derrgibus, y que fund en los arts. 150 y ss. de la Ley 16060. La solucin desestimatoria se bas en lo pactado en la clusula 17 del contrato social que establece: "Si se suscitaren cuestiones que deban someterse a juicio arbitral, se resolver por un slo rbitro que ser designado por acuerdo unnime entre los socios" (fs. 6). No comparte la Sala tal solucin, por entender con la apelante que el derecho de receso previsto en el art. 150 de la Ley 16060, donde se consagra expresamente la va judicial para su tramitacin, derecho que la ley califica de "irrenunciable", estableciendo, adems, que "su ejercicio no podr ser restringido" (art. 151 Ley 16060), no puede reputarse como una cuestin que deba someterse a un rbitro, quedando, por ende, al margen de la clusula compromisoria. Corresponde, pues, revocar la interlocutoria recurrida, debiendo la Sede a-quo dar el trmite que corresponde a la demanda de receso incoada. III .- La solucin revocatoria a que se arriba en esta instancia obsta imponer en el grado especiales condenaciones en gastos causdicos (art. 688 C.C.). Por tales fundamentos, el Tribunal FALLA: Revocando la sentencia apelada, debiendo la Sede a-quo tramitar la demanda incoada en la forma que por derecho corresponda. Sin especial sancin procesal. Y, oportunamente, devulvase. Hounie - Olage - Bossio
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CLASE 23 - SC Disolucin y Liquidacin PROGRAMA

2.5.12 Disolucin y liquidacin. Aspectos jurdicos. 2.5.12.1. Disolucin 2.5.12.1.1. Causales 2.5.12.1.2. Procedimiento 2.5.12.1.3. Efectos 2.5.12.2. Liquidacin 2.5.12.2.1. Actos permitidos 2.5.12.2.2. Responsabilidad de liquidadores 2.5.12.2.3. Consecuencias de la extincin de la personalidad jurdica
ESQUEMA
SOCIEDADES COMERCIALES. Disolucin y liquidacin. Disolucin Circunstancia de la vida de la sociedad comercial que tiene lugar en razn de causal legal o contractual A. 159 a 166, ley N 16.060 Disolucin: causales, a. 159 Decisin de socios Expiracin de plazo Condicin cumplida Objeto: consecucin o imposibilidad Quiebra o liquidacin judicial Prdidas 1/4 CSI Fusin o escisin Reduccin a un socio Funcionamiento imposible Actos ilcitos continuados Otros casos de la ley Declaracin de disolucin 1 - Socios hacen efectiva la causal de disolucin producida de comn acuerdo 2 - Si no lo hacen: cualquier socio o tercero interesado solicita declaracin judicial de disolucin Efectos de la disolucin Entre socios - desde el acuerdo o resolucin judicial Frente a terceros - desde inscripcin del acto, salvo expiracin de plazo que los efectos se dan por el solo hecho del vencimiento REACTIVACIN, a. 166 Disuelta la sociedad salvo fusin, escisin o actividades ilcitas Socios resuelven continuacin por mayora requerida para modificacin del contrato Disidentes o ausentes pueden receder Sociedad conserva su personera LIQUIDACIN Procedimiento tcnico-jurdico integrado por operaciones de naturaleza compleja, cuya finalidad es determinar el activo social a efectos de la cancelacin del pasivo, previa distribucin del remanente entre los
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socios. A. 167 a 183, ley N 16.060 Liquidadores En principio: administradores, salvo estipulacin especial. Nombramiento por rgano de gobierno, en 30 das de comienzo del estado de liquidacin En defecto: cualquier interesado solicita nombramiento judicial o nueva eleccin Actividades de liquidadores Preparacin de documentacin contable e informacin de la gestin. Representacin de la sociedad Conclusin de operaciones sociales Celebracin de todos los actos necesarios para la realizacin del activo y cancelacin del pasivo Liquidacin Distribucin parcial, posible, art. 177 Presentacin de balance final y proyecto de distribucin, art. 178 Aceptacin, art. 179 Ejecucin de la distribucin, eventual escrituracin, art. 180 Cancelacin de la inscripcin registral, art. 181
EVALUACIN
* Cules son las causales de disolucin de las sociedades comerciales? Todas ellas llevan necesariamente a la aplicacin del rgimen de liquidacin previsto en la ley N 16.060? * Qu procedimiento se sigue para la liquidacin de una sociedad comercial? * Qu es la reactivacin de sociedades? Concepto, requisitos y efectos.
CASOS PRACTICOS
BIBLIOGRAFA, LINKS Y DEMS MATERIAL JURISPRUDENCIA

J ROU. Reactivacin de sociedad comercial. TAC 3, Sentencia 226 de 25 de octubre de 2020. Minvielle -r-, Chalar, Klett Montevideo, 25 de octubre de 2002. VISTOS: Para sentencia interlocutoria de segunda instancia, estos autos caratulados "Rafael
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Demarco S.A. - Apelacin" (Ficha N 64/2002), venidos a conocimiento de este Tribunal en virtud del recurso de apelacin interpuesto por el representante de Rafael Demarco S.A. contra la providencia N 470/2001 (fs. 20-22), dictada por la Sra. Juez Letrado de Primera instancia de Concursos de 2 Turno. CONSIDERANDO: I.Antecedentes. Habiendo promovido la annima impugnante concordato preventivo judicial (fs. 52-55), el mismo fue rechazado. Una vez ejecutoriada la respectiva providencia, los acreedores solicitaron la liquidacin judicial de la annima, con fundamento en los arts. 15 y ss. de la ley N 2230 (v. providencia N 320/2001 a fs. 2-3 y fs. 63-64). Sin impugnar la referida, comparece el representante de la sociedad annima en liquidacin judicial, solicitando la reactivacin de la empresa y dada la nueva mayora accionaria, conforme lo dispuesto en el art. 166 de la ley N 16060, impetrando, a su vez y por su mrito, que se den por finalizadas las actuaciones del Juzgado. Este petitorio fue rechazado ntegramente, lo que diera lugar a la recursiva que se procesa. II.La Sala, con la voluntad coincidente de sus miembros naturales, proceder a la confirmatoria de la impugnada. III.- Si bien el art. 166 de la ley N 16060 prev como principio general -que gobierna incluso la tarea interpretativa ex-art. 165- la reactivacin (conservacin) de la sociedad disuelta, con las excepciones previstas en los numerales 7 y 10 del art. 159 (v.gr. "Por fusin o excisin en los casos previstos por la ley"; "Por la realizacin continuada de una actividad ilcita o prohibida o por la comisin de actos ilcitos de tal gravedad que se desvirte el objeto social"), no explicitando nada acerca de la hiptesis prevista en el numeral 5 ("Por la quiebra o la liquidacin judicial"), a criterio de la Sala, la inaplicabilidad del principio del cit. art. 166 se extrae del propio numeral 5 del art. 159 cit., toda vez que precepta como que "...La disolucin quedar sin efecto si se homologara un concordato resolutorio". Esta previsin especfica para el caso de quiebra o liquidacin judicial, viene a constituir la nica va por la cual se puede hacer cesar el estado de disolucin en tal supuesto; dado que as se contempla justamente el inters de los acreedores, quienes ya han rechazado el concordato preventivo y han solicitado la liquidacin de la annima, teniendo lugar la disolucin por su impulso. Mediante una reactivacin fundada en la nueva mayora societaria -como se pretende-, el inters de estos acreedores no resulta contemplado y en la medida que la situacin de cese de pagos no se ha visto modificada, conforme se extrae de los dichos del recurrente y que marca la diferencia con el antecedente judicial agregado a fs. 30-34. Entonces, proceder como lo postula el recurrente, importara tangencialmente desatender la situacin de sujetos terceros, a quienes legalmente se les ha conferido la potestad de provocar la liquidacin; causal ajena -dada la diversidad y pluralidad de intereses comprometidos y en riesgo de verse insatisfechos- a las restantes en que prima facie procede la reactivacin ex-art. cit. Por los fundamentos expuestos, el Tribunal RESUELVE: Confirmar la providencia recurrida, sin especiales condenaciones. Y devulvase. Minvielle - Chalar Klett.- Esc. Puga, Sec.
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CLASE 24 - SC Intervencin Judicial / Inoponibilidad de la personalidad jurdica. Disregard PROGRAMA

2.5.13 Intervencin judicial. Inoponibilidad de personalidad jurdica. 2.5.13.1. Intervencin judicial 2.5.13.1.1. Procedencia 2.5.13.1.2. Clases 2.5.13.1.3. Alcance 2.5.13.2. Inoponibilidad 2.5.13.2.1. Procedencia 2.5.13.2.2. Caractersticas generales del procedimiento 2.5.13.2.3. Efectos
ESQUEMA
SOCIEDADES COMERCIALES Intervencin judicial. Inoponibilidad de la personalidad jurdica. INTERVENCIN JUDICIAL, a. 184 Medida cautelar: administrador/es realizan actos o incurren en omisiones que pongan en peligro grave a la sociedad o niegan a los socios ejercicio de derechos esenciales Medida autosatisfactiva, cuando los rganos sociales: Por cualquier causa no acten O actuando, no toman resoluciones vlidas poniendo en peligro desarrollo de la actividad social Requisitos, a. 185 Peticionante acreditar condicin de socio o accionista Prueba de hechos invocados Previo agotamiento de recursos previstos en el contrato social Apreciacin del Juez sobre la procedencia de intervencin: con CRITERIO RESTRICTIVO Clases de Intervencin, a. 186 Mero veedor Ejecutor de medidas concretas Uno o varios coadministradores Interventor que desplaza provisoriamente a quienes desempean tales funciones Cometidos y atribuciones de interventores, a.186 Las fija el Juez No podrn ser mayores que las otorgadas a administradores por ley o contrato Autorizacin judicial fundada y expresa: para enajenar y gravar bienes, como para transar, conciliar o suscribir compromisos arbitrales Juez fija la duracin y podr remover cono sin expresin de causa al Interventor Normativa de la int. judicial A. 184 a 188 Ley Sociedades Comerciales Libro II, Ttulo II del CGP, en lo pertinente, segn a. 188 Para los interventores: disposiciones de administradores sociales en lo compatible, a. 187
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INOPONIBILIDAD DE PERSONALIDAD JURDICA A. 189 a 191 Antecedente: Teora del Disregard Acogimiento jurisprudencial nacional antes de regulacin de ley N 16.060 Procedencia, a. 189 Cuando la personalidad jurdica es utilizada en fraude a la ley, Para violar el orden pblico O con fraude y en perjuicio de los derechos de los socios, accionistas o terceros Objeto de prueba, a. 189 inc. 2 ...Se deber probar fehacientemente la efectiva utilizacin de la sociedad comercial como instrumento legal para alcanzar los fines expresados. Vas procesales Como excepcin, en el proceso en el que se plantee Como accin, se seguirn los trmites del juicio ordinario, a. 189 inc 3 Efectos, a. 190 Slo respecto del caso concreto en que ella sea declarada Se imputar a quien o a quienes corresponda, conforme a derecho, el patrimonio o determinados bienes, derechos y obligaciones de la sociedad No puede afectar a terceros de buena fe No exonera responsabilidad personal de participantes en los hechos, segn intervencin y conocimiento Inscripcin registral, a. 191 Juez ordenar, si correspondiera, inscripcin registral de testimonio de la pretensin Efectos similares a la accin pauliana a. 38 ley 10.793 Sin perjuicio de otras medidas cautelares que pueda adoptar
EVALUACIN
* Qu es la intervencin judicial de sociedades comerciales? * Mencione en qu situaciones le ley N 16.060 habilita la solicitud de intervencin judicial de sociedades comerciales. * Qu modalidades de intervencin judicial conoce? * Cmo regula la ley de sociedades la inoponibilidad de la personalidad jurdica? * Qu efectos tiene la inopolibilidad de la personalidad jurdica?
CASOS PRACTICOS
INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURIDICA
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MULTIMARKET Juan Jos Gmez Muio estableci un almacn en la calle Uruguayana 2020 en el ao de 1984. Lo llam El servicial y venda todo tipo de comestibles y dems productos del hogar. En diciembre de 1996 Gmez Muio vende su establecimiento comercial a Juan Martn Paredes y en la compraventa establecen el pacto de no-establecimiento del vendedor en un rea de quince cuadras a la redonda del almacn enajenado por un plazo de diez aos. Es decir, que Juan Jos Gmez Muio no podr abrir un negocio del mismo giro que el enajenado dentro del espacio indicado hasta diciembre del ao 2006. En caso de incumplimiento de Gmez se pacta una multa equivalente al 50 % del precio de la compraventa otorgada. En marzo de 1997, a cinco cuadras de El servicial se inaugura un autoservicio que vende artculos comestibles y del hogar que se llama Multimarket. Su titular es una sociedad de responsabilidad limitada denominada Multimarket S.R.L., cuyos socios son Juan Jos Gmez Muio, titular de 99 cuotas, y su cnyuge Juliana Ramrez, titular de una cuota. Tiene Juan Martn Paredes posibilidad de reclamar por incumplimiento de contrato? FERRETERIA COLORADO Gustavo Ugartemenda instal una ferretera hace quince aos en la calle Colorado N 1456 casi Av. General Artigas. Asimismo se ha dedicado a la importacin de cables, enchufes y otros productos elctricos que distribuye por toda la ciudad de Montevideo. En los ltimos cuatro aos los negocios no han funcionado normalmente, razn por la cual en 1995 transmiti a una sociedad annima VENTEX S.A. todos los bienes de su patrimonio. Es as que la casa donde vive, el apartamento de Punta del Este, el auto suyo y el que usa su hija, son propiedad de la referida sociedad. En agosto de 1996 venci el prstamo bancario concedido en 1993, adeudando al Banco della Piazza U$S 230.000 dlares. Cuando el referido Banco fue a embargar la ferretera se encontr que ya haban embargado los bienes de valor otros acreedores comerciales (proveedores, etc.) que tampoco vean cubierto su crdito. Cabe alguna posibilidad para los acreedores de cobrar su deuda? MARIOLAS Juan Gutirrez, en 1966, adquiri una casa en el barrio La Blanqueada donde vivi hasta 1980. En ese ao se mud a un apartamento en la Rambla M. Gandhi que haba comprado y alquil en diciembre de ese mismo ao la casa donde viva anteriormente a la Sra. Viviana Gutn. 75
El contrato de arrendamiento que fue celebrado en 1980 an hoy contina vigente - en virtud de sucesivas renovaciones -, encontrndose alcanzado por el rgimen legal del DL 14.219. Se renov el plazo por ltima vez en 1995, siendo la prxima fecha de vencimiento el mes de diciembre de 1998. El ao pasado, surgi para Gutirrez la posibilidad de que le compren dicha casa por una suma importante, pero solamente si la misma se encuentra libre de ocupantes y sabe que a la Sra. Gutn no le conviene mudarse pues trabaja a dos cuadras de all. Para resolver el problema y no perder el negocio, vende su apartamento en la Rambla a la sociedad comercial MARIOLAS S.A., an cuando sigue viviendo alli, e inicia accin de desalojo por la causal nica vivienda del propietario. Tiene Viviana Gutn algn recurso para oponer excepciones que impidan dicho trmite? COMEX S.A. COMEX S.A. es una sociedad comercial cuyo objeto consiste en la distribucin de productos mexicanos que importa a ttulo personal el seor Gastn Mrquez. ste ltimo, es el Presidente del Directorio y en los tres ltimos aos ha concurrido a las Asambleas de la referida sociedad registrando a su nombre la totalidad del capital accionario. COMEX S.A. slo tiene dos camionetas en su activo, que adems estn prendadas desde que fueron adquiridas, siendo una persona jurdica prcticamente insolvente. Gastn Mrquez tiene todos los bienes que integran su patrimonio a su nombre. El 23 de enero de 1995, mientras estaban realizando la distribucin y un empleado conduca una de las camionetas, atropella a un ciclista ocasionndole varias lesiones, algunas de carcter permanente. Tramitada la correspondiente accin judicial de daos y perjuicios COMEX S.A. es condenada a pagar al demandante la suma de U$S 150.000. Conociendo la situacin de la sociedad, y la solvencia de Gastn Mrquez, el perjudicado inici accin de inoponibilidad de la personalidad jurdica contra COMEX S.A. pues quiere cobrar la suma de la indemnizacin. Se dan las condiciones para que prospere dicha accin?
INTERVENCION JUDICIAL YERUTI La sociedad comercial Yerut S.R.L. fue constituida por los cnyuges Martn Casal y Ana 76
Gmez, y por Javier Casal, hermano del primero, quienes tienen 20, 30 y 50 cuotas respectivamente. El administrador es Luis Gmez, cuado de Martn Casal. Hace ya tres aos que no se renen los socios para la aprobacin de los estados contables de la sociedad pues no hay documentacin contable realizada. Se reunieron s hace cinco meses para considerar la renuncia del administrador, pero no hubo acuerdo en la persona a designar: los cnyuges Casal-Gmez no acordaron nada con Javier Casal. Qu puede hacer Javier Casal para que contine funcionando la sociedad? BIGUA Jos y Mariela Mndez Vives son co-herederos del doce por ciento de las cuotas sociales de Bigu Ltda., sociedad comercial que se dedica a la elaboracin de fragancias naturales. Quieren realizar la particin societaria que comprende tambin otros bienes y no conocen claramente el valor que las cuotas pueden tener. Plantearon varias veces a los administradores de la sociedad su inters por ver la documentacin social contable y le han contestado con evasivas pues temen los administradores de Bigu Ltda. que la competencia se entere del programa de inversiones de la empresa. Los hermanos piensan promover una intervencin judicial para lograr tal informacin. Qu carcter o clase de intervencin deberan solicitar? Es posible que en el Juzgado acojan su peticin? PELKANO El Pelkano S.A. fue constituda por Omar y Julio Galo Castro en el ao de 1956 y se ha dedicado a la industrializacin en el rubro metalrgico. En el activo de la sociedad existe un establecimiento de produccin emplazado en Coln y un centro de comercializacin ubicado en la calle Cerro Largo N 1414 de nuestra ciudad. Los socios fundadores fallecieron y hoy son accionistas de la sociedad Mara Eugenia, Susana y Luis Octavio Galo Priz (herederos de Omar Galo, que hoy constituyen el grupo mayoritario pues tienen entre los tres el 80% de las acciones en virtud de adquisiciones parciales que han venido realizando) y Juan Luis y Berta Galo Sensin (herederos de Julio Galo). Integran el Directorio de la sociedad Susana y Luis Octavo Galo Priz que tienen experiencia en el ramo pues trabajan en la empresa desde que eran adolescentes. 77
Hace aproximadamente dos aos se instal en la cuadra siguiente al local de la calle Cerro Largo un establecimiento que desarrolla igual actividad comercial. Est a cargo de Caimanes S. A. y figuran como administradores de la misma Dardo Sena y Rosa Rodrguez cnyuges respectivamente de los directores de El Pelkano S.A., Susana y Luis Octavio Galo Priz. Ambos se encuentran separados de bienes de sus respectivos cnyuges. Juan Luis Galo Sensin ve que El Pelkano S.A. hace dos aos que no reparte utilidades, que no toma resoluciones para mantener la presencia en el mercado ni actualizar sus procesos de gestin y que se han deteriorado las relaciones con los directores de la sociedad. Qu actitud considera Ud. que le conviene tomar? PIEDRAS NUESTRAS S.R.L. La sociedad comercial Piedras Nuestras S.R.L. fue constituida en 1980 por Mariano Bagnasco y Juana Castro, con 40 y 60 cuotas respectivamente, dedicndose a la explotacin y comercializacin mayorista en el rubro de piedras autctonas y elaboracin de joyas diversas con dichas piedras. El administrador es Mariano Bagnasco, viejo amigo de la familia de Juana Castro. Juana Castro falleci tres aos atrs, siendo viuda y le sucedieron sus tres hijos legtimos: Karen, Teresa y Lucio Lpez Castro. Al poco tiempo de realizada la particin de bienes sucesorios, Lucio Lpez Castro cedi sus cuotas sociales (20 cuotas) a Mariano Bagnasco, mientras que sus hermanas Karen y Teresa no quisieron vender a un precio tan bajo como el que ofreca Mariano Bagnasco y prefirieron quedarse como socias la sociedad. Desde el fallecimiento de Juana Castro el administrador no ha convocado a los socios para la aprobacin de los estados contables de la sociedad, los cuales no les han sido nunca dados a conocer a pesar de sus diversos reclamos. No saben con certeza si la sociedad genera utilidades o no. Habindole preguntado a Bagnasco por ello, ste les contest que la sociedad no genera ganancias pues la situacin en la plaza est muy dura y que por ello l mismo ha debido ponerse a trabajar para una cadena de joyeras que distribuyen y venden al por menor joyas de piedras preciosas tpicas. Les dijo que despus de todo l solamente entiende de piedras. Las hermanas se enteran posteriormente que Bagnasco es el director y representante de dicha floreciente cadena de joyeras y que dicen que adquiri el capital mayoritario de las acciones de la sociedad propietaria de las joyeras, Urujoyas S.A.. Como en las referidas tiendas se venden principalmente joyas elaboradas por Piedras Nuestras S.R.L., las hermanas Lpez sospechan asimismo que Urujoyas S.A. las est adquiriendo bajo el costo, en perjuicio de los intereses de Piedras Nuestras S.R.L..
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A cules vas legales pueden recurrir las hermanas Lpez Castro para proteger sus derechos en Piedras Nuestras S.R.L. ? LEATHER STAR S.A. Norberto Nez viera es Vicepresidente y Gerente General de la sociedad denominada Leather Star S.A., que se dedica a la confeccin de ropa de cuero, exportando fundamentalmente a Europa importante parte de su produccin. Nez Viera es titular del 40 % de las acciones de la referida sociedad. El 60 % restante es de Mara Anglica Ros Viera y su marido Pablo Pasculli, que integran con l el Directorio. La primera es Presidente y el segundo es vocal. La sociedad es representada por el Presidente o el Vicepresidente, indistintamente. Con fecha 20 de julio de 1997, Norberto Nez, actuando en representacin estatutaria de la sociedad, otorg con su hermano Ral un contrato de arrendamiento sobre un local en la calle Rondeau y Valparaso para deposito de prendas de cuero. El local es propiedad de la sucesin de Cristian Nez, padre de Norberto Nez, compareciendo Ral Nez como administrador de la misma. El precio del arrendamiento es de U$S 20.000 mensuales. Los restantes socios toman conocimiento del contrato de dos meses despus de su celebracin, en oportunidad de analizar el balance social y llamarles la atencin la cifra que la sociedad paga por arrendamiento. Se informan en plaza y son asesorados por una inmobiliaria amiga que el precio del arrendamiento es prcticamente el doble del que se cobra por inmuebles de similares caractersticas.
Concurren a su estudio y le consultan qu pueden hacer para no perjudicarse por el accionar del Vicepresidente del Directorio.
JURISPRUDENCIA
J ROU. Inoponibilidad de la personalidad jurdica. TAF 2. Sentencia 46 de 13 de marzo de 1999. Bello, Via -r-
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Montevideo, 12 de marzo de 1999. VISTOS: Para sentencia interlocutoria, estos autos caratulados "Curiel Lena, Sonia Edith y Tania Judith - Medidas Cautelares" F. 175/1998, venidos a conocimiento de esta Sede, en mrito al recurso de apelacin interpuesto por Luis Gabino de los Santos Pintos y Wshington Alberto Grognola y Ada Mattos Martnez contra la Resolucin N 401 de 4/3/98, proveniente del Juzgado Ltdo. de 1 Instancia de Familia de 5 Turno. RESULTANDO: I .Por el pronunciamiento mencionado, se hizo lugar al petitorio formulado a fs. 145 y 145v., designndose al Cr. Miguel A. Navajas, cuya aceptacin se recabar, interventor-administrador en la empresa Cincelcur (Cintas Celofn Curiel S.A.) y en la empresa Fanny S.A., durante el trmino que transcurre desde la toma de posesin del cargo, hasta que por resolucin judicial ejecutoriada, culmine el proceso particionario, eximindose a los peticionantes de prestar contracautela. Contra tal proveimiento, se interpusieron recursos de reposicin y apelacin, expresndose en sntesis, lo siguiente. No est probada la legitimacin activa de las gestionantes de la medida de intervencin judicial, pues no existe una decisin definitiva respecto de si las acciones de Cincelcur S.A., eran propiedad de Ultimo Curiel, persona fsica, o de la Sociedad Fanny S.A. La pretensin de las actoras vulnera adems la previsin del art. 56 de la Ley 16060, segn la cual, si una o ms partes de inters, cuotas o acciones, pertenecieran proindiviso a varias personas, stas designarn a quienes ejercitarn sus derechos, inherentes a las mismas, no existiendo en este caso, tal designacin. Adems, en la hiptesis de que las acciones fueran efectivamente de Ultimo Curiel, falta la imprescindible comparecencia de Mirta Curiel. No ha existido agotamiento previo de las vas estatutarias, pues el Directorio de Cincelcur S.A., no neg a ningn accionista el derecho de informacin, sino que en aplicacin de la ley y el Estatuto, resolvi autorizar la exhibicin de la documentacin social solicitada por las actoras, a quien acredite ser el legtimo titular de las acciones de Cincelcur S.A. Las partes no han acordado quienes son las titulares de las acciones, ni la Sede lo ha resuelto, por lo que mal puede el Directorio autorizar la exhibicin de documentos. La intervencin judicial no era indispensable, pues se trata de una medida de excepcin, que debe concederse con criterio restrictivo, con extrema cautela y fundada en pruebas plenas y concluyentes. En el caso de autos no se acredit la necesidad de la medida, pues no se prob que existieran actos violatorios de la ley o el contrato. La medida se decret de plano, sin ninguna auditora previa o informe imparcial que la justifique, ni audiencia a los dems afectados, no existiendo contradictorio previo o medida previa de menor gravedad. Los rganos sociales actuaron y adoptaron decisiones vlidas; no est probado que la situacin previa a la intervencin, afectara el desarrollo de la actividad social, ni que la sociedad no cumpliera con sus obligaciones en el orden laboral, comercial, fiscal, financiero. Solicitan se revoque la medida dispuesta y en caso de mantenerla, se impongan los gastos y honorarios de la intervencin a cargo del sucesorio de Ultimo Curiel. A fs. 124 y ss. interpone recursos de reposicin y apelacin contra la providencia antes referida, Ada Mattos Martnez, por s y en representacin de Cincelcur S.A. y de Compaa Fanny
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S.A., quien expresando agravios, dijo en sntesis, lo siguiente. No se ha probado en autos que los administradores de la sociedad, hayan realizado o realicen actos, o incurran en omisiones que la pongan en peligro grave. La nica omisin de los administradores, que invocan las actoras, es que la compareciente no haya renunciado a su cargo de directora de Cincelcur S.A., despus de fallecido el causante. La muerte de ste, determin, por el contrario, el deber de no renunciar, para preservar el normal funcionamiento de la Sociedad, lo que se ha logrado, las propias gestionantes reconocen, cuando a fs. 142 expresan: "si bien aparentemente la empresa funciona normalmente". No se negaron a accionistas el ejercicio de derechos esenciales, en primer lugar porque las actoras no son accionistas; en segundo lugar, porque les lleg a las mismas la informacin necesaria para la determinacin de sus derechos en la sucesin de Cincelcur S.A. y en tercer lugar, porque su condicin de herederas de Ultimo Curiel, no les confiere el derecho de acceso a la fbrica, ni a las asambleas de accionistas y mucho menos el derecho de llevarse las acciones depositadas o registradas en ocasin de la Asamblea de accionistas. No hay inaccin de los rganos sociales, ni stos estn impedidos de adoptar decisiones vlidas, no se agotaron los recursos previstos en el contrato social (art. 185 inc. 1 Ley 16060), no siendo indispensable la intervencin decretada, para la proteccin de un derecho, no existiendo peligro de lesin o frustracin de derecho alguno de los accionistas, como consecuencia de la accin de la compareciente. Las actoras no son accionistas, careciendo por tanto, de legitimacin activa para solicitar la intervencin judicial de acuerdo al art. 185 inc. 1 Ley 16060. El dao que la doctrina unnimemente reconoce que la intervencin con desplazamiento de autoridades, puede causar a una Sociedad, en el caso de Cincelcur S.A., puede ser mucho mayor que el del valor patrimonial de los bienes de las actoras, por lo que se impone en autos la denuncia de los dems bienes de propiedad de stas, y la calificacin y contribucin de una contracautela suficiente. Solicita que previamente a cualquier otro trmite, se delimiten exactamente las funciones y dependencia del interventor. Asimismo que se revoque la impugnada, dejndose sin efecto las intervenciones decretadas. III .- Conferido traslado de los recursos, es evacuado a fs. 162 y ss. y fs. 252 y ss. por Sonia Edith y Tania Judith Curiel Lena y a fs. 301 y ss. por Mirtha Miriam Curiel Lena quienes solicitan, por los fundamentos de los respectivos libelos, que se confirme ntegramente la recurrida N 401/98. Por providencia N 1613 de 9/6/98 (fs. 365) se mantuvo la recurrida, concedindose la alzada para ante este Tribunal. Recibidos los autos, pasaron a estudio (Dec. N 259 de 21/7/98, fs. 371), y en virtud de la abstencin concedida al Sr. Ministro Dr. Jonny Silbermann, se realiz sorteo de integracin, recayendo la designacin en la Sra. Ministra del homlogo de 1 Turno, Dra. Elena Martnez, quien devuelve el expediente sin estudiar, por entender que en el caso, se encuentra conformada la voluntad de este Tribunal, con dos votos conformes de sus miembros naturales. Se resolvi adoptar decisin anticipada (arts. 200, 344.2 C.G.P.). CONSIDERANDO: I .Inicialmente debe precisarse que la recurrencia de los codirectores Crognola y de los Santos, fue introducida en tiempo y forma, habida cuenta de la fecha de la diligencia de puesta en posesin del cargo de interventor de Cincelcur S.A. en presencia de ambos (el 10/3/98, fs. 81), en lo que tomaron efectivo conocimiento de la medida dispuesta, y de la articulacin de aqulla (nota
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de cargo del 18/3/98, fs. 110v.; arts. 315.2, 250, 254.19 y conc. C.G.P.; 188 y conc. Ley N 16060). Sobre su legitimacin para impugnar, se entiende que sus calidades de accionistas y miembros del rgano administrador desplazado como consecuencia de la medida cuestionada, permite considerarlos como terceros titulares de un inters directo, personal y legtimo, quienes pueden invocar un perjuicio aunque sea parcial derivado de la impugnada, y ser alcanzado por la cosa juzgada (arts. 50, 218.3, 242 y conc. Cd. cit.) Similares consideraciones pueden formularse respecto a la recurrencia de la viuda de Ultimo Curiel, actuando por s, aunque pueda discutirse la posibilidad de invocar la representacin de los intervinientes, dada la separacin de la administracin producida. Tambin su recurrencia debe entenderse tempornea, atento a la fecha de notificacin de la apelada (el 16/3/98, fs. 92) y la de interposicin de aqulla (nota de cargo de 24/3/98, fs. 138). II .En cuanto al mrito de los agravios, se debe tener presente, en primer lugar, que habindose producido como consecuencia del fallecimiento del causante, la disolucin de la sociedad conyugal (con el ingreso en indivisin postcomunitaria) y simultneamente el nacimiento del indiviso hereditario, ambas comunidades de liquidacin, debe procederse primero a la liquidacin del ndiviso postcumunitario, para poder determinar el contenido del acervo hereditario en s, como lo ha sostenido reiteradamente este Tribunal. Pese a encontrarse controvertida la naturaleza del paquete accionario de Cincelcur S.A. y su eventual titularidad por parte de Fanny S.A., as como en su caso, el carcter de bienes propios o gananciales del causante, no puede negarse que prima facie y a los efectos de procedimiento sumario, debe considerarse a las herederas como administradoras del coindiviso hereditario, y en consecuencia, habilitadas para solicitar su administracin judicial (art. 419, 311 y conc. C.G.P.). Pero en el punto concreto de agravio, tratndose de intervencin de personas jurdicas, con tipo comercial determinado (S.A.), el punto esencial de la controversia radica en coordinar la norma premencionada con las disposiciones especficas de la ley N 16060 (arts. 184 y ss.). Es decir, si al fallecimiento del socio (quedando su capital social o accionario en indivisin) las facultades de un eventual administrador judicial de la herencia pueden extenderse a la cuota social hereditaria. III .- Como la Sede ha sostenido, siguiendo a prestigiosa doctrina y jurisprudencia, la hiptesis debe resolverse en aplicacin de las normas de las sociedades comerciales, pudiendo los coherederos solicitar tal intervencin, si acreditan los extremos legales necesarios para el progreso de tales medidas, dado que el heredero no puede disponer de mayores derechos que los del causante-socio (arts. 184 y ss. Ley 16060 cit.; de la Sede Sent. N 147/96; Vaz Ferreira, Trat. de las Sucesiones, T. VI vol I, FCU 1991 ps. 80-81). La administracin de la sociedad debe actuarse de acuerdo a lo dispuesto en el contrato social o en los estatutos y de conformidad con las previsiones legales de aplicacin, segn el tipo social adoptado (arts. 79 y ss., 237 y conc. Ley 16060; Carrin, Gradn, en VIII Jornadas Nacionales de Der. Procesal, ps. 49 y ss.; Arambel, Ferrer, en Anlisis Exegtico de la ley 16060, FCU T. I ps. 75 y ss., 218 y ss.; Carozzi, Sociedad Comercial entre Cnyuges, ps. 100-101, 119 y ss.; Sent. 112/97). Para poder aplicar a la sociedad comercial las reglas que habilitan el progreso de medidas cautelares en situacin de indivisin sucesoria y/o postcomunitaria, con soluciones que involucran separacin de la administracin del rgano natural, podra eventualmente acudirse al instituto de la inoponibilidad de la personera jurdica (Sents. N 147, 177/96 de la Sede, en lo aplicable, etc.). Es decir, debera desplazarse sta, cuando se acreditare sumariamente, que la personalidad jurdica de la empresa estaba siendo utilizada en perjuicio de los intereses de los asociados, de terceros, etc., lo cual permitira la adopcin de las correspondientes medidas precautorias, y para
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ello, deberan acreditarse los extremos legalmente requeridos por los arts. 189 y ss. de la ley N 16060; y consecuentes de los arts. 311, 312 y dems aplicables del C.G.P. (Carozzi, Manual... cit., ps. 243 y ss., 358, etc.; y en Sociedad... cit., ps. 126-127; Gaggero, en Anlisis..., ps. 166-178, etc.). IV .- En la especie, los hechos articulados por las solicitantes de las cautelas, no configuran, ni ello se invoc, supuesto de ejercicio abusivo de la personalidad jurdica en detrimento del inters de los asociados con repercusin en el patrimonio de la comunidad en indivisin, ni tampoco pueden calificarse casos hechos como dirigidos a modificar fraudulentamente la composicin de la masa de la indivisin en relacin a la particin del fondo lquido de gananciales y posterior de la herencia, que habilitara la adopcin de concretas cautelas, como ha admitido la Sala (Sent. 177/96 en lo pertinente) o impedir eventuales actos de disposicin de las acciones (Sent. 245/97 entre las mismas partes). Las intervenciones de los contrincantes, contextualmente valoradas, permiten concluir que aqullos discuten sobre irregularidades de la gestin de administracin de la sociedad comercial, en tanto que rganos de la persona jurdica en la que el causante actuaba en forma personal, eventuales irregularidades en el cumplimiento de normas estatutarias, aplicacin del giro comercial (autos, remuneraciones y cargos a familiares, etc.), con eventual repercusin en los intereses de las coherederas. Todos esos aspectos, deben resolverse a travs del ejercicio de los derechos reconocidos por la ley comercial, como se dijera (arts. 184 y ss. Ley 16060). V .- Respecto a la legitimacin de las actoras, no puede negarse su calidad de herederas (declaradas) del causante, como reiteradamente lo reconoce la contraria, y por tanto sucesores del socio (causante) cuando resultan componentes del acervo hereditario indiviso cuota o participaciones sociales, como en principio puede entenderse sumariamente acreditado en el caso y teniendo presente la especialidad de este accionamiento (y ello, pese a la controversia, aun no resuelta, sobre la naturaleza del o los paquetes accionarios en cuestin). En consecuencia, versando el debate sobre la gestin de las personas jurdicas, las coherederas, accionistas o socias por transmisin sucesoria, deben actuar en primer lugar a travs de los mecanismos societarios, o como en el caso, cuando ello no resulta posible (como contextualmente surge de obrados e indirecta o implcitamente se reconoce a fs. 126 por la actitud adoptada) por la va de la intervencin judicial de las sociedades comerciales, como en puridad, puede entenderse que se pretende. En tal sentido, debe tenerse presente que sustancialmente deben considerarse como bienes hereditarios indivisos, las participaciones sociales (con los derechos que confieren) y no el patrimonio o gestin de explotacin de la sociedad comercial (salvo los casos de prescindencia de la personalidad jurdica o de sociedades personales que no se configuran en el ocurrente, como se sealara). A partir de all, en cuanto a la disposicin del art. 56 de la ley N 16060, cabe precisar que al evacuar el traslado de los recursos la coheredera-hermana de las promotoras, a quien previamente se haba habilitado la participacin (fs. 141-144, 301-309), aboga por el mantenimiento de la recurrida, superando el escollo denunciado a fs. 108v. Parecera un "exceso ritual manifiesto" desestimar la pretensin o no tener por cumplido el requisito por la sola circunstancia de no haber designado representante comn, dada la peculiaridad del caso en examen y habida cuenta que esa actitud procesal, sea que se entienda como la tercera coadyuvante a la posicin de las promotoras o como modo de integrar la litis (art. 45 y ss., 48 y ss. C.G.P.), no provoca dudas de interpretacin y debe admitirse como procedente.
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Lo que no podra subsanarse sera la necesidad de cumplirlo con la concurrencia de la cnyuge suprstite, segn la calidad por la que opte (gananciales, porcin conyugal), que en la actualidad no se sabe, pues ello resultara imposible de cumplir, habida cuenta de las posiciones evidentemente encontradas de las involucradas. VI .- En cuanto a los extremos del art. 184 de la ley N 16060, se entiende que no existi imposibilidad de actuacin de los rganos sociales, mediante resoluciones vlidas, como en realidad lo admiten todos los intervinientes. Tampoco parecera, inicialmente, que la actividad del rgano administrador haya puesto en grave peligro a la sociedad, mxime si atendemos al resultado del informe del Interventor de fs. 379 y ss. (sin dejar de advertir las medidas ya adoptadas por el auxiliar aludido; autos, envos a seguro de paro o cese, etc.). No resulta tan claro que no se haya negado a las promotoras el ejercicio de derechos esenciales, entendidos como los relacionados en el art. 319 de la misma ley, pues qued probado que se les impidi el acceso al edificio y a la informacin que pretendan (no siendo suficiente el ofrecimiento de la nota de fs. 53, dentro del marco fctico en que debemos resolver), lo cual puede encuadrar en el derecho de fiscalizacin (num. 4) y aun la participacin y/o votacin en la Asamblea del 29/9/97 (fs. 46-48, 49-51, pese al telegrama de fs. 123; num. 1), art. 319 cit.). Ello, unido a los evidentes desencuentros y contradicciones entre las promotoras, su hermana y la contraria, la indefinicin de la situacin de sta (y como consecuencia, de las primeras) en cuanto al acervo sucesorio y aun postcomunitario, las facultades decisorias que mantendra (dada tambin su aparente buen relacionamiento con los restantes integrantes del Directorio, accionistas minoritarios como todos admiten), parecera que habilitara la conclusin de la inconveniencia de mantener en la gestin societaria a uno de los involucrados-coadministradores de la indivisin, manteniendo a los restantes al margen, todo lo cual podra llegar a generar incluso un eventual peligro para la propia sociedad (art. 184 cit.). Precisamente, cuando lo que se discute es la regularidad de la gestin de administracin con argumentos de signo contrario, por lo cual resulta adecuado la adopcin de las medidas de intervencin, con participacin de tercero idneo al efecto, y ajeno a los contendientes (arts. 184 y ss. Ley 16060; 312, 316 y conc. C.G.P.; Gaggero, en Anlisis..., ps. 160 y ss.). Mxime en cuanto es naturalmente previsible la demora en la particin del indiviso postcomunitario-hereditario conformado en relacin a los bienes del causante. Lo antedicho, habida cuenta que debe dilucidarse en forma previa y por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, la situacin y naturaleza de los bienes en cuestin (y algunos ms), habindose ya incoado una accin por disgregard y, conjunta o subsidiariamente, acciones de simulacin y nulidad (fs. 202 y ss.; arts. 1125 C. Civil; 435 y conc. C.G.P., etc.). Por todo lo cual, el Tribunal confirmar la apelada en tanto decret la intervencin y su duracin. VII .- Respecto a los gastos de su instrumentacin, es lgico que lo soportarn las herederas, no as, los restantes directores ni las personas jurdicas. La medida se dispuso a instancia de aqullas, y puede entenderse que responde a la proteccin de sus intereses (ver Sent. N 18/97). En cuanto al agravio relativo a la exigencia de contracautela (fs. 128v.), dentro del marco sumario de esta decisin, y sin perjuicio de lo establecido en el art. 113.4 C.G.P., no se estima de recibo. VIII.- No existe mrito para la imposicin de especiales sanciones procesales en el grado (arts.
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688 C. Civil; 56, 57, 261 C.G.P.). Por estos fundamentos, los arts. 197, 198, 254, 257 C.G.P., el Tribunal RESUELVE: Confrmase la sentencia recurrida, sin especiales sanciones procesales en el grado. Oportunamente devulvase. Via Bello J ROU Inoponibilidad societaria en mbito laboral. TAT 1, Sentencia N 83/05, de 11 de abril de 2005. Beatriz Bugallo Montao I - INTRODUCCIN Es muy interesante la sentencia que presentamos. Se trata de la aplicacin del disregard of legal entity, del instituto de la inoponibilidad de la personalidad jurdica de la sociedad comercial al caso de acreedores laborales. Surge probado, segn el Tribunal actuante, el fraude que exige la regulacin societaria, por lo que amerita la aplicacin del referido instituto. II - INOPONIBILIDAD SOCIETARIA EN EL URUGUAY. CONCEPTOS BSICOS. Por inoponibilidad se entiende en el derecho uruguayo la situacin jurdica en virtud de la cual un acto resulta ineficaz respecto de determinadas personas, normalmente ajenas a su realizacin; es un giro usual utilizado para referirse a la prohibicin de oponer ciertas defensas o excepciones. La regulacin de la declaracin de inoponibilidad de la personalidad jurdica de una sociedad comercial en nuestra Ley de Sociedades Comerciales impuso la consagracin legislativa de la teora del "disregard of legal entity", arts. 189 y ss. Se establece as una restriccin a los efectos de la diferenciacin patrimonial que produce la existencia de la personalidad jurdica de la sociedad, frente a la de los socios. La existencia de una sociedad comercial implica la atribucin legal a la misma de personalidad jurdica que determina, a su vez, una neta distincin entre la sociedad y los socios. Tal distincin hace aparecer a cada uno de los mencionados como titulares de un patrimonio e intereses propios. Esta diferenciacin ha permitido a los socios utilizar a la sociedad como instrumento para eludir prohibiciones legales o contractuales, perjudicar o defraudar de alguna manera a acreedores o terceros, o burlar disposiciones de derecho sucesorio o familiar. Es decir, para la produccin de consecuencias ilcitas, no queridas por el legislador. Cuando esto ocurre, el Juez puede prescindir de la creacin jurdica - sociedad comercial a que dieron origen los particulares, y valorar la realidad subyacente que concierne a los titulares o a los intereses reales, que procuraron ser encubiertos a travs de la utilizacin de la personalidad jurdica de una sociedad comercial.
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Mientras la ley es quien reconoce un ente distinto de una persona fsica, y crea esa ficcin legal, es el Derecho, a travs del Juez, quien decide desconocer esta ficcin cuando es utilizada con fines diversos para los cuales fue destinada. Con anterioridad a la sancin en nuestro pas de la ley N 16.060, la jurisprudencia nacional haba admitido en diversos casos la prescindencia de la personalidad jurdica. Asimismo, la doctrina nacional afirmaba la posibilidad de aplicacin de la "teora del disregard" fundada en principios generales del derecho entre los que consideraba ineludibles el abuso de derecho y el fraude a la ley, citando tambin como posible la aplicacin de institutos tales como la simulacin, accin pauliana, accin revocatoria concursal, acciones subrogatorias, entre otros, muchos de los cuales no estaban destinados especficamente a obtener la prescindencia de la personalidad jurdica sino a la anulacin, revocacin o declaracin de inoponibilidad de determinados actos o negocios jurdicos. El artculo 189, inciso 1 LSC, establece los presupuestos de hecho para la procedencia de la inoponibilidad de la personalidad jurdica, que sern aqullos en los cuales la personalidad jurdica de la sociedad: Artculo 189. (Procedencia). Podr prescindirse de la personalidad jurdica de la sociedad, cuando sta sea utilizada en fraude a la ley, para violar el orden pblico, o con fraude y en perjuicio de los derechos de los socios, accionistas o terceros. Estos casos tienen en comn el concepto de fraude en una amplia concepcin, como engao. Fraude, en el derecho uruguayo, se define como la calificacin jurdica de la conducta consistente en una maquinacin o subterfugio insidioso tendiente a la obtencin de un provecho ilcito. Establece el inciso 2 del artculo 189 LSC: ... Se deber probar fehacientemente la efectiva utilizacin de la sociedad comercial como instrumento legal para alcanzar los fines expresados." En principio es lcito recurrir al empleo de la personalidad jurdica de la sociedad comercial, pero si se la utiliza fraudulentamente, con los objetivos mencionados, es que tiene lugar el desconocimiento de la personera jurdica de la misma al caso concreto que se plantea judicialmente. Respecto a los efectos derivados de la declaracin de inoponibilidad de la personalidad jurdica de la sociedad, se destaca que slo producir efectos respecto del caso concreto en que ella sea declarada, artculo 190 inciso 1 LSC. Es decir, que no se desestima la personalidad jurdica de la sociedad en todo caso, sino que no operar la distincin frente a las personas de los socios en el caso concreto que se est tratando judicialmente. A consecuencia de ello, se imputar a quien o quienes corresponda, conforme a derecho el patrimonio o determinados bienes, derechos y obligaciones de la sociedad. Es decir, que una vez estudiado qu hay detrs de la personalidad jurdica de la sociedad se responsabiliza a quien corresponda, segn las normas generales del derecho, por los bienes, derecho o obligaciones contradas fraudulentamente por medio de la sociedad. El Juez interviniente en un proceso en el cual se pretenda la prescindencia de la personalidad jurdica de una sociedad, ordenar, si correspondiera, segn lo dispone el artculo 191 LSC, la inscripcin del testimonio de la pretensin en la Seccin Reivindicaciones del Registro General de Inhibiciones, a los efectos previstos en el artculo 38 de la Ley N 10.793, de 25 de setiembre de 1946. La inscripcin de la pretensin procede, sin perjuicio de otras medidas cautelares que en el
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procedimiento de prescindencia pudieran adoptarse, parte final del artculo. 191 LSC. Las normas referidas a la presentacin en juicio de la inoponibilidad de la personalidad jurdica de una sociedad comercial se encuentran en la ley N 16.060. El inciso 3 del artculo 189 LSC establece que cuando la inoponibilidad se pretenda por va de accin, se seguirn los trmites del juicio ordinario. De esta forma, se precepta una nica va procesal para accionar en base a esta concepcin: el juicio ordinario. Por va indirecta se admite la posibilidad de interponerla como excepcin en cualquier tipo de procedimiento. III - COMENTARIO DE LA SENTENCIA El Derecho es uno solo, de manera que sera errneo destacar de este caso la circunstancia de que un instituto tpico de Derecho Societario se haya aplicado en el mbito del Derecho laboral. Ello no es ms que la lgica del anlisis total del Derecho como S es muy importante visualizar que el Tribunal uruguayo actuante ha seguido el camino institucional jurdico de la pesona jurdica, suficiente para la finalidad acreditada, sin recurrir a otras soluciones cuestionables, a las que ha recurrido en varios casos la jurisprudencia argentina (caso Palomeque y otras sentencias similares) Nuestra legislacin tiene un instrumento dinmico, creado precisamente desde la praxis de la jurisprudencia y que, teniendo en cuenta la existencia de fraude, de utilizacin del instrumento normativo persona jurdica para fines no queridos por el legislador (probado sto), dispone que sea dejado de lado. IV - TEXTO DE LA SENTENCIA ... Montevideo, 11 de abril del 2005. VISTOS: Para sentencia definitiva de segunda instancias los presentes autos caratulados: "C.C. y otros c/ A.A. del Uruguay S.A. y otros - Demanda Laboral" Ficha 76/45/2003, venidos a conocimiento de esta Sede en virtud del recurso de apelacin deducido contra la sentencia N 150, del Juzgado Letrado de Primera Instancia del trabajo de 7 Turno. RESULTANDO: I) Que se da por reproducida la relacin de hechos formulada por la a-quo, por ajustarse a las resultancias del presente expediente. II) Que por sentencia N 150, se hizo lugar a la demanda y se desestim la excepcin de falta de legitimacin pasiva. III) Contra el mencionado fallo la parte demandada interpuso recurso de apelacin, expresando en lo sustancial: a) Que aplicar la teora del disgregard, significa violentar los ms elementales principios del derecho comercial, en especial el de las sociedades annimas; b) Que los actores trabajaron para A.A. del Uruguay; c) Que los rubros licencia, salario vacacional y aguinaldo le fueron abonados, segn surge de los recibos adjuntos; d) Que no se encuentran probadas las horas extras que se condenan; e) Que no corresponde el despido dado el carcter zafral de los trabajadores; f) Que no existe ningn motivo para la imposicin de costas y costos; g) Que es desproporcionado el porcentaje de daos y perjuicios establecido.
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IV) Por auto N 287 se confiri traslado del recurso de apelacin deducido. V) A fs. 353 evacu el traslado conferido la parte actora, expresando en lo sustancial: a) Que rige en materia laboral el principio de primaca de la realidad, por lo que los recibos agregados no constituyen un criterio nico para determinar la calidad de empleador; b) Que la voluntad societaria era de hecho sustituida por la voluntad de los integrantes de la familia; c) Que no existe responsabilidad solidaria de los socios; d) Que los recibos agregados no corresponden a los perodos reclamados; e) Que de los testimonios vertidos surge la realizacin del horario extraordinario; f) Que el porcentaje de daos y perjuicios es el adecuado; g) Que se dan dos presupuestos para que proceda la imposicin de costas y costos; h) Que cuando terminaba la zafra continuaban realizando otras tareas. VI) Por auto N 1740 se concedi el recurso de apelacin deducido. VII) Que recibidos los autos en la Sala, se dispuso pasaran los autos a estudio sucesivo de los diferentes Ministros. VIII) Realizado el estudio y acuerdo correspondiente, se decidi dictar decisin anticipada, en virtud de darse en la especie los supuestos del art. 200 CGP, designndose Ministro redactor al Dr. John Prez Brignani. CONSIDERANDO: I.- En autos, la demandada se agravia respecto al acogimiento de la excepcin de falta de legitimacin pasiva, de los rubros indemnizacin por despido, horas extras, licencia, salario vacacional y aguinaldo, as como por el porcentaje de daos y perjuicios correspondientes y por habrselo condenado en costas y costos. II.- Con relacin a la excepcin de falta de legitimacin pasiva, cabe consignar que los agravios carecen de total asidero, por lo que se ir a su rechazo. En tal sentido cabe consignar, en primer trmino, que se acepta en la actualidad, tanto legislativa (ley 16060) como jurisprudencialmente, la posibilidad de penetrar la personalidad jurdica de una sociedad para responsabilizar en forma personal a sus socios, controlantes y directivos, por determinados incumplimientos del ente societario. Esto es as por cuanto una persona jurdica, apartndose de los fines para los que fue creada, abusa de su forma para obtener un resultado no querido, al otorgrsele esa prerrogativa debe descorrerse el velo de su personalidad, para penetrar en la real esencia de su sustracto personal y patrimonial y poner de manifiesto los fines de los miembros cobijados tras su mscara, debiendo entenderse el recurso o la prescindencia, desestimacin o redhibicin de la personalidad, como la determinacin, en un caso concreto, de haberse ultrapasado el lmite dentro del cual ha de surtir efecto la aplicacin de la normativa societaria y los efectos de una imputacin diferencial, lo que demuestra la plasticidad que tiene tal recurso, no necesariamente adscripto a supuestos de abuso de derecho, ni tampoco a casos de fraude u otros ilcitos. El valor instrumental de las formas que deberan servir para facilitar la justicia, degenera en "formalismo" cuando el demandado pretende ampararse tras la apariencia de una persona jurdica, para evitar asumir su responsabilidad, desconociendo claramente la finalidad para la cual le fue concedida. La desestimacin de la personalidad en sentido estricto se da pues, en un supuesto excepcional de confusin patrimonial inescindible. En sentido amplio -por el contrario- no requiere de esa confusin patrimonial; no siendo en este caso, propio hablar de una desestimacin de la personalidad, sino que lo que resulta es una inoponibilidad del efecto de la figura o del tipo societario. ste es el supuesto ms comn al que ha echado mano la jurisprudencia laboral. Ahora bien, para que pueda prescindirse de la personalidad, deben darse determinados requisitos, no bastando que solamente se alegue tal extremo. Al respecto, Serick efecta cuatro proposiciones, que habilitaran a prescindir de la misma. "Primera Proposicin. Si la estructura formal de la persona jurdica se utiliza de manera
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abusiva, el juez podr descartarla para que fracase el resultado contrario a Derecho que se persigue, para lo cual prescindir de la regla fundamental que establece una radical separacin entre la sociedad y los socios." "Existe un abuso cuando, con ayuda de la persona jurdica, se trata de burlar una ley, de quebrantar obligaciones contractuales o de perjudicar fraudulentamente a terceros. Por tanto, slo proceder invocar que existe un atentado contra la buena fe, como razn justificativa de que se prescinda de la forma de la persona jurdica, cuando concurren los supuestos del abuso que han sido sealados." "Segunda Proposicin. No basta alegar que, si no se descarta la forma de la persona jurdica, no podr lograrse la finalidad de una norma o de un negocio jurdico." Sin embargo, cuando se trate de la eficacia de una regla del Derecho de sociedades, de valor tan fundamental que no deba encontrar obstculos ni de manera indirecta, la regla general formulada en el prrafo anterior debe sufrir una excepcin. "Tercera Proposicin. Las normas que se fundan en cualidades o capacidades humanas, o que consideran valores humanos, tambin deben aplicarse a las Personas jurdicas cuando la finalidad de la norma corresponda a la de esta clase de personas. En este caso podr penetrarse hasta los hombres situados detrs de la persona jurdica, para comprobar si concurre la hiptesis de que depende la eficacia de la norma." "Cuarta Proposicin. Si la forma de la persona jurdica se utiliza para ocultar que, de hecho, existe identidad entre las personas que intervienen en un acto determinado, podr quedar descartada la forma de dicha persona, cuando la norma que se deba aplicar presuponga que la identidad o diversidad de los sujetos interesados no es puramente nominal, sino verdaderamente efectiva." Serick concluye su obra con un breve eplogo, que denomina visin de conjunto, en el cual se hace importantes preguntas y formula valiosas apreciaciones. Al final de la obra se hace la siguiente reflexin: "Resulta de cuanto hemos dicho, que en la vida del Derecho la persona jurdica no es un fenmeno natural previamente dado, sino una figura ideal para la persecucin de determinados fines jurdicos. De este principio de su existencia espiritual, cabe inferir su elasticidad antes sealada, que permite descartar su personalidad jurdica en un caso concreto, para penetrar hasta los hombres o los objetos que se hallan detrs de la persona colectiva. La figura conceptual est siempre enlazada con una determinada realidad sociolgica... La pregunta por la esencia de la persona jurdica no debera ser un problema de conciencia para el hombre de Derecho, sino que debe mantener su carcter puramente jurdico." (Serick, Rolf: Apariencia y Realidad en las Sociedades Mercantiles, El abuso de derecho por medio de la persona jurdica, Traduccin y comentarios por Jos Puig Brutau, Ediciones Ariel, Barcelona 1958). Ahora bien, en la especie emerge de un anlisis de las diversas probanzas aportadas, conforme a las reglas de la sana crtica, que existi por parte de los hoy recurrentes una clara voluntad de vaciar de contenido la sociedad, con la clara finalidad de defraudar a los acreedores, emergiendo adems que los demandados fueron los que siempre se desempearon como empleadores. No es cierto, como pretenden los recurrentes, que la a-quo se dejara llevar por la declaracin subjetiva de trabajadores, sino que emerge del cmulo probatorio, que fundadamente resea la a-quo y que la Sala comparte, prueba suficiente de que pretendieron vaciar la empresa para eludir las responsabilidades contractuales asumidas respecto de los reclamantes. III.- Respecto a los agravios introducidos respecto de los rubros licencia, salario vacacional, aguinaldo, cabe consignar que carecen de todo asidero, ya que no surge de la prueba agregada su cancelacin. Al respecto, cabe detallar como acertadamente expresa la a-quo, de que los recibos agregados cancelan los mencionados rubros por perodos anteriores, no reclamados en autos, no los que determinaron el nacimiento de la presente litis. IV.- En cuanto a la indemnizacin por despido, emerge no slo de la prueba testimonial
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sino tambin de la documental, que los reclamantes desempeaban las funciones durante todo el ao, revistiendo la calidad de empleados permanentes. Por otra parte, la demandada aleg que adems de no corresponderle la indemnizacin por ser zafrales, la existencia de abandono de sus tareas por no haberse presentado a trabajar (fs. 244), extremo este ltimo que no fue acreditado en autos por su parte, como era su obligacin. V.- En cuanto al rubro horas, emerge plenamente acreditada la realizacin de dos horas extras, con las deposiciones testimoniales brindadas en autos. Es ms, si bien en determinada parte del escrito niega las horas extras, en otras afirma que las que realizaron se le abonaron (fs. 241vta. in fine). VI.- Respecto al monto de los daos y perjuicios, cabe consignar que los agravios carecen de recibo, ya que la suma establecida contempla adecuadamente los diversos tems a considerar, de conformidad a lo dispuesto por el art. 4 de la ley 10449. VII.- Con relacin a la no imposicin de costos a la demandada, cabe sealar en primer trmino, que si bien la condena en costas es preceptiva por imperio legal, para que sea de procedente la condena en costos debe existir malicia temeraria en el litigante, que en el caso acontece, por lo que se rechazara el agravio respecto a esta ltima. En efecto, para que sea procedente la condena en costos, es menester que resulte inequvocamente que el litigante haya procedido con conocimiento de su falta absoluta de derecho de un modo irritante, o con el propsito evidente de causar molestias u obtener lucros indebidos a sabiendas de su propia sinrazn (cf. Jurisprudencia Abade Santos, c. 1738). Litigante temerario es, el que promueve un litigio o se defiende cuando el litigio es de toda injusticia, porque est en el nimo mismo del litigante: la temeridad es el conocimiento de lo injusto de la culpa. Cuando la demanda o la resistencia es tan infundada, claramente infundada, como para aparecer tal hasta el mismo litigante, se dice que ste es un litigante temerario. Ahora bien; en la especie los demandados eran plenamente conscientes de su sinrazn, segn surge de la prueba producida, por lo que los agravios carecen del mnimo asidero. VIII.- Que la conducta procesal de los recurrentes amerita la imposicin de las costas y costos de la instancia. En virtud de lo expuesto y de lo que disponen los arts. 688 del CC, 137, 139, 200 y ss. del CGP, el Tribunal FALLA: Confirmando con costas y costos la sentencia objeto de impugnacin. Keuroglin - De Paula Prez ... LJU Suma 1350066
J ROU. Intervencin judicial. TAF 2, Sentencia n 312 de 27 de noviembre de 2002. Cantero -r-, Silbermann -o.f.-, Prez Manrique -o.f.-, Bacell i Montevideo, 27 de noviembre de 2002. VISTOS: Para sentencia interlocutoria de segunda instancia estos autos: "Y., J. c/ L., D. - Medida cautelar" (Fa. 155/2002), venidos a conocimiento de la Sala en virtud del recurso de apelacin deducido por el actor contra la providencia N 711 de 18 de marzo de 2002, dictada por la Sra. Juez Letrado de Primera Instancia de Cerro Largo de 4 Turno. RESULTANDO: 1) Por la recurrida (fs. 94) se desestim la ampliacin de medida cautelar, por no configurarse peligro de lesin o frustracin de los derechos del peticionante. 2) En sus agravios (fs. 183 a 190) expresa el recurrente que se ha decretado en autos,
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embargo general de derechos de la Sra. L. La media es limitada, por cuanto slo impide la enajenacin de bienes registrables. El caudal ganancial est integrado -entre otros bienes- por las ganancias o utilidades derivadas de la explotacin de Canal 12 (Melo TV) y la renta proveniente de una camioneta arrendada a O.S.E. La Sala de Familia de 2 Turno, reconoci la ganancialidad de dichos extremos, segn sentencia que agregar oportunamente y que fue dictada con posterioridad al decreto N 4860/2001. Las rentas y utilidades siempre fueron percibidas, en exclusividad por la cnyuge, sin que otorgara intervencin al compareciente. En el Captulo 3 (fs. 99vta. a 100) refiere a nuevos elementos que configuran el peligro de lesin o frustracin de sus derechos; as, la ineficacia del embargo ya trabado para impedir el poder de disposicin sobre dichas rentas; el peligro de endeudamiento de las empresas mencionadas al no existir control, lo que determinara su iliquidez. Abunda en manifestaciones sobre su condicin fsica y econmica, remitindose a lo ya expresado en autos. Pide se revoque la providencia y en caso contrario, se eleven los autos al Tribunal competente. 3) Por sentencia N 1003/2002 (fs. 101 a 102) se deneg la revocacin, concedindose la alzada. Recibidos los autos en esta Sede, se dispuso el pasaje a estudio y culminado el mismo, existiendo opiniones divergentes, se procedi a sorteo de integracin, recayendo la suerte en el seor Ministro del homlogo de 1 Turno, Dr. Carlos Baccelli. Cumplido el estudio y habiendo variado las opiniones luego de deliberar, se acord dictar sentencia en forma anticipada. CONSIDERANDO: I) Se revocar la impugnada. Surge de fs. 3 de esta pieza, que se trab embargo general de derechos, segn providencia N 3744/99, medida que fue resistida por la afectada Sra. L. Sustanciada la recurrencia, por sentencia N 192 de esta Sala (fs. 75 a 78) se confirm la medida cautelar adoptada. Si bien se comparte con la "a quo", que la determiancin del acervo ganancial segn sentencia de la Sala N 32 de 27/2/2002 (fs. 88 a 91) acreditada los derechos del actor sobre los bienes cuya cautela solicita (rentas y/o utilidades), se estima suficientemente acreditado -a travs de la "sumaria cognitio" que aportan los autos- el "periculum in mora" exigido por el art. 312 del CGP. En efecto; conforme criterios generales de racionalidad y abstraccin, con apoyo en las reglas de la experiencia (arts. 140, 141 de CGP; Rev. UDP 1993 N 1 c. 720, 730, 731, 736 entre otros) y atento a las especiales caractersticas de provisoriedad de este tipo de accionamiento, se concluye que se configura el peligro referido, por los argumentos que siguen. Surge de autos la titularidad de la cuota social en CX 26 Melo TV Canal 12 (Sociedad de Responsabilidad Limitada) y de la empresa unipersonal que arrienda vehculo a O.S.E.; pero tambin se constata que la afectada -al agraviarse de la medida de embargo general de derechosmanifiesta percibir y administrar por s sola las rentas y utilidades de dichas empresas, las que vertira en el sustento de la familia. Puede inferirse sin esfuerzo, la ausencia de control y participacin del peticionante sobre ellas. Cabe acotar que la separacin judicial de bienes entre las partes, decretada el 15/6/1994 segn fs. 3 del acordonado Fa. A/149/94, qued ejecutoriada respecto al actor en el ao 2000 (sentencia de la Sala N 28 de 25/2/2000 a fs. 77 y 78 del acordonado Fa. A/130/98S1/98/C sobre Incidente de Nulidad); y que el proceso particionario -incoado en el ao 1988- recin comienza, ya que el acervo ganancial fue fijado en forma definitiva por sentencia N 32/2002 de la Sala. Por ese lapso de tiempo, las rentas y utilidades componen el acervo ganancial. Ejecutoriada la sentencia de disolucin de la sociedad conyugal, la administracin de la indivisin post-
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comunitaria queda a cargo de ambos cnyuges y no se plantean mayores problemas, mientras exista acuerdo unnime. En caso de desacuerdo, surgen las mismas cuestiones que en la indivisin hereditaria o en cualquier otro tipo de indivisin similar a la romana (jus prohibendi, posibilidad de nombramiento de administrador judicial, etc.) (cfme. Vaz Ferreira: Tratado de la sociedad conyugal, t. II pg. 239). Si bien las cuestiones debern dilucidarse al momento de la rendicin de cuentas entre los co-indivisarios, ello no obsta a que se adopten medidas precautorias a fin de evitar abusos en los poderes de administracin y de disposicin, ocultamiento de bienes, simulaciones, etc. ...en general. El Cdigo Civil -en la interpretacin que corresponde desde la vigencia de la Ley de los Derechos Civiles de la Mujer- prev como medidas provisorias a adoptarse durante el desarrollo del proceso de divorcio, todas conducentes a garantizar la buena administracin de los bienes del matrimonio, incluso, separar al cnyuge administrador de dicha actividad o exigirle fianza (art. 157 y 158) (cfme. Vaz. Ferreira, ob. cit. pg. 157). Igual riesgo se plantea en autos, objetivado a travs de la conducta de la afectada. Ello dar mrito al amparo parcial de los agravios, amplindose las medidas cautelares. II) Los Miembros de la Sala que conforman la mayora necesaria (art. 61 Ley N 15750) harn uso de las facultades previstas en numerales 1 y 2 del art. 313 del CGP: disponer una medida menos rigurosa que la solicitada, estableciendo su alcance. En mrito a ello, se acceder a la designacin de Interventor Judicial de la empresa "D.L.N." a fin de determinar monto y destino de las utilidades de la empresa desde abril de 1994 en adelante, informando trimestralmente. Respecto a la Sociedad de Responsabilidad Limitada, luego de deliberar quienes firman conformes esta sentencia, se estima que no corresponde la intervencin con el alcance pedido, en virtud de tratarse de una persona jurdica; rige en este aspecto, el principio de independencia entre los patrimonios de la sociedad y de los socios. La medida pedida -a la luz de la normativa contenida en la ley N 16060- slo procede a favor de los socios o accionistas, en las tres situaciones contempladas por el art. 185: a) que existe una actuacin u omisin de los administradores, que pongan en peligro grave a la sociedad; b) que los administradores nieguen a los socios el ejercicio de derechos esenciales; c) cuando no actan los rganos sociales o no pueden adoptar resoluciones vlidas. Desde el punto de vista formal, es condicin de admisibilidad de la medida, el previo agotamiento de los recursos previstos en el estatuto (contrato social) o la ley (cfme. Rodrguez Olivera: "Conflictos intrasocietarios en Sociedades Personales" y Gaggero: "Intervencin Judicial de Sociedades y Disregard", ambos en Rev. Judicatura N 34 ps. 43, 92 y 93; Arambel-Merlinski: "Intervencin Judicial de Sociedades Comerciales en el nuevo Cdigo General del Proceso", en Anuario de Derecho Comercial N 4 ps. 115 a 138). Si se admitiera la intervencin de terceros en la sociedad (incluso acreedores), ella servira -sin duda- a indebidas intromisiones de stos en la vida interna de la sociedad. La intervencin tiene un rgimen especfico en el art. 316 de CGP, independiente de otras medidas con finalidad cautelar; incluso que la veedura y la auditora. Como sealan Arambel-Merlinski: "...La doctrina que conocemos, tanto nacional como de Argentina, ha sido siempre unnime en incluir la veedura dentro de la intervencin, como uno de los grados o modalidades que sta puede revestir." "Nosotros pensamos que es ms acertada la posicin del Cdigo General del Proceso, fundando esta opinin en la premisa de que la autntica intervencin es un hacer, una actividad, una participacin del interventor en el quehacer societario, en la marcha de la sociedad, en su actividad negocial... En el caso del veedor, no hay un quehacer, una actividad, una participacin
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activa dentro de la sociedad; por contrario, no interviene para nada en la gestin social... Como vemos, la actividad del veedor se lleva al margen de la administracin societaria..." (ob. cit. ps. 127/128) En consecuencia, se designar un veedor, con funciones de inspeccin y de informacin sobre documentacin de la sociedad (contabilidad y comprobantes necesarios) referida a las utilidades (existencia, distribucin, etc.) que correspondieren a la socia Sra. L. desde abril de 1994 en adelante, informando a la Sede "a quo" trimestralmente. La designacin de interventor y veedor de la sociedad comercial, as como su remuneracin, se comete a la Sede "a quo", quien deber nombrar persona de su confianza bajo las responsabilidades legales. III) No se amparar la determinacin de una renta a favor del peticionante, ya que no se configuran los extremos para otorgar una medida provisional y/o anticipada. IV) No se efectuarn sanciones procesales en el grado. Por lo expuesto, el Tribunal integrado RESUELVE: Revocar la impugnada y en su mrito, decretar la intervencin con fines de auditora de la empresa unipersonal "D.L.N." y la veedura de la sociedad Melo TV Canal 12 S.R.L., a los fines sealados en Considerando II, cometindose la designacin y la remuneracin a la Sede "a quo". Sin especial sancin procesal. Devulvanse los autos a la Sede de origen, a quien se comete las notificaciones, mantenindose hasta entonces, la reserva de los autos respecto a la parte demandada. Cantero - Silbermann, CONFORME con el dispositivo y fundamentos explicitados, dejando expresa reserva de que la intervencin de la sociedad comercial tambin puede tutelarse en casos de fraude, colusin u otra razn anloga, lo que no se acredit en autos. - Prez, COMPARTO posicin del Dr. Silbermann. - Baccelli Esc. Garrone, Sec. Let.
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CLASE 25 - SC Soc Cons Extranjero PROGRAMA

2.5.14 Sociedades constituidas en el extranjero. 2.5.14.1. Generalidades 2.5.14.2. Alternativas de actuacin
ESQUEMA
SOCIEDADES COMERCIALES. Sociedades constituidas en el extranjero Normas rectoras, a. 192 Existencia, capacidad, funcionamiento y disolucin: ley del lugar de constitucin, salvo que contrare el orden pblico internacional uruguayo Ley del lugar de constitucin: la del Estado donde se cumplan los requisitos de fondo y forma exigidos para su creacin Capacidad admitida: no superior a las creadas en el pas. Reconocimiento, a. 193 Para celebrar actos aislados y estar en juicio: de pleno derecho, previa comprobacin de su existencia Para actos de su objeto, mediante establecimiento de sucursales u otro tipo de representacin: inscripcin registral del contrato y publicaciones, segn el tipo. Idem si modifica el contrato. Obligacin de sociedades que se instalen en el pas, a. 194 Llevar contabilidad separada y en idioma espaol Someterse a los controles administrativos que correspondan Responsabilidad de administradores y representantes, a. 195 Las mismas que las sociedades constituidas en el pas, segn el tipo que se trate Sociedad extranjera de tipo desconocido, a. 196 Igual que si fuera tipo conocido, con sujecin a normas de SA si establecen sucursal o representacin permanente en: Inscripcin y publicacin Responsabilidad de administradores que se designen Controles administrativos Emplazamiento judicial, a. 197 Podr cumplirse en la persona que haya actuado en su representacin en el acto o contrato que motive el litigio Si hay sucursal o representacin permanente, se efectuar en la persona el o de los administradores o representantes designados Sociedades con sede principal u objeto principal en el pas, a.198 En caso que se propongan establecer su sede principal en el pas o cuyo principal objeto est destinado a cumplirse en el pas: sujetas a TODAS las disposiciones societarias legales, incluso requisitos de validez del contrato social
EVALUACIN
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* Analice las situaciones (sus supuestos y particularidades) de cada uno de los tres regmenes de actuacin que prev la Ley N 16.060.
CASOS PRACTICOS
SOCIEDADES COMERCIALES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO Indique si una sociedad comercial constituida en el exterior debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio para la realizacin en nuestro pas de alguna de las siguientes actividades:
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8.
ser accionista; mantener depsitos bancarios; presentarse a una licitacin; construir la Torre de Antel;
promover juicio contra un exportador uruguayo por el mal estado de las mercaderas; registrar una marca; intermediar en la compra y venta de mercaderas ubicada en el exterior; operar en zona franca.
LA CARIBEA S.A. Dos ciudadanos uruguayos, Martn Larrambide y Sonia Sosa, constituyen en Panam una sociedad annima que denominan La Caribea S.A.. La referida sociedad es constituida con un capital de U$S 2.000, y con el siguiente objeto: compraventa de todo tipo de mercaderas, exportacin e importacin, inversiones en otras sociedades, comisiones, mandatos y representaciones. Una vez en el Uruguay, la sociedad otorga un prstamo de U$S 100.000 a una sociedad uruguaya con fondos que a su vez le prestaron los accionistas. Analice la validez del negocio.
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LINKS
Sociedades comerciales constituidas en el extranjero, segn el Derecho argentino. Como el texto legaly las fuentes de derecho societario son bastante parecidas a las nuestras encontramos varios conceptos de directa aplicacin. http://federacionuniversitaria53.blogspot.com/search/label/Sociedad%20An%C3%B3nima %20Constituida%20en%20el%20Extranjero
JURISPRUDENCIA
J ROU - Actuacin en juicio de sociedad extranjera. TAC 4, Sentencia N 112, de 22 de mayo de 2002 Comentario de Jurisprudencia
I - INTRODUCCIN La actuacin ultrafronteriza de personas de derecho privado es una realidad constante. Desde tiempo atrs el Derecho Internacional Privado se ha ocupado del tema a travs de disposiciones que surgen tanto de convenios internacionales como de la propia normativa positiva interna de los Estados. La sentencia seleccionada hace referencia, de manera muy concreta, a una de las situaciones relacionadas con este tema. II - CONCEPTOS Y COMENTARIO La ley de sociedades comerciales regula la actuacin de sociedades extranjeras en el Uruguay en sus artculos 192 a 198. Se identifica un principio general, artculo 192 LSC: (Normas que las rigen). Las sociedades constituidas en el extranjero se regirn, en cuanto a su existencia, capacidad, funcionamiento y disolucin por la ley del lugar de su constitucin salvo que se contrare el orden pblico internacional de la Repblica. Por ley del lugar de constitucin se entender la del Estado donde se cumplan los requisitos de fondo y forma exigidos para su creacin. La capacidad admitida a las sociedades constituidas en el extranjero no podr ser mayor que la reconocida a las creadas en el pas.
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Las formalidades de actuacion se articulan en tres supuestos: a. Las sociedades debidamente constituidas en el extranjero sern reconocidas de pleno derecho en el pas, previa comprobacin de su existencia. Podrn celebrar actos aislados y estar en juicio., artculo 193, inciso primero; b. Si se propusieran el ejercicio de los actos comprendidos en el objeto social, mediante el establecimiento de sucursales o cualquier otro tipo de representacin permanente, debern cumplir los siguientes requisitos: 1) Inscribir en el Registro Pblico y General de Comercio, el contrato social, la resolucin de la sociedad de establecerse en el pas, la indicacin de su domicilio, la designacin de la o las personas que la administrarn o representarn y la determinacin del capital que se le asigne cuando corresponda por la ley. 2) Efectuar las publicaciones que la ley exija para las sociedades constituidas en el pas, segn el tipo., inciso 2, atrculo 193; c. (Sociedades con sede principal u objeto principal en el pas). Las sociedades constituidas en el extranjero que se propongan establecer su sede principal en el pas o cuyo principal objeto est destinado a cumplirse en el mismo, estarn sujetas aun para los requisitos de validez del contrato social, a todas las disposiciones de la ley nacional., articulo 198 LSC. Desde el punto de vista operativo, es destacable la disposicin del artculo 197 LSC, que hace referencia al emplazamiento judicial. Se dispone que El emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero podr cumplirse en la Repblica en la persona que haya actuado en su representacin en el acto o contrato que motive el litigio. Si se hubiera establecido sucursal o representacin permanente el emplazamiento se efectuar en la persona del o de los administradores o representantes designados., art. 197 LSC, incisos 1 y 2. En el caso se aplica claramente el supuesto referido a la comparecencia en juicio, de modo que no sera necesario para ello el cumplimiento de ninguna otra formalidad. III - TEXTO COMPLETO DE LA SENTENCIA ... Montevideo, 22 de mayo de 2002. AUTOS: "Microsoft Corporation y otro c/ Sindicato Mdico del Uruguay - Daos y Perjuicios" Ficha N 310/2001. I) El objeto de la instancia est determinado por el contenido del recurso de apelacin interpuesto por la parte demandada contra la Sentencia N 41 de 14 de setiembre de 2001, por la que la titular del Juzgado Letrado de Primera Instancia en lo Civil de 10 Turno -Dra. Lilin Morales- ampar la demanda en forma parcial (fs. 239-251). II) Sostuvo que opuso la excepcin de falta de legitimacin activa en virtud de que la accionante es sociedad extranjera que carece de personera en el pas, por lo que no puede litigar legtimamente, aspecto que no fue analizado en la sentencia de primera instancia. Que la prueba solicitada por la actora, base de la sentencia, a travs de una medida preparatoria no fue prueba pericial y prevista y organizada en el CGP, sino una inspeccin judicial a la que debera haber asistido el Tribunal y no habindolo hecho es nula. Que se ha incorporado en autos las fotocopia certificada de las licencias mencionadas en los numerales b, i y k por el seudo perito, y que las otras licencias fueron adquiridas de inmediato a la inspeccin, lo que llev a la Cmara Uruguaya de Software a certificar que el 100% del
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software utilizado tiene su correspondiente licencia de uso, de manera que si hubo infraccin, la misma ha sido de mnima importancia. Solicit la revocatoria de la sentencia. (fs. 254-255) III) La contraria evacu el traslado abogando por la confirmatoria (fs. 258-259vto.) y franqueado el recurso , se remiti los autos a conocimiento de la Sala (fs. 261 y ss.). Asumida competencia, previo pasaje a estudio, se acord emitir decisin anticipada (fs. 264vto.-266). IV) Sobre ausencia de legitimacin activa: La recurrente ha modificado el sustento de la excepcin opuesta (derechos de autor no acreditados sobre los software utilizados -fs. 195-), proponiendo en la oportunidad la carencia de personera jurdica que la habilite a litigar, lo que en todo caso hubiera impedido la constitucin de la relacin procesal, extremo relevable de oficio (Vscovi: "Derecho Procesal Civil", T. II pgs. 153-154, 312 y ss.; "Curso de Derecho Procesal", del Instituto..., T. I pgs. 72 y ss., 297 y ss.). No puede dudarse de la posibilidad de comparecencia en juicio de persona jurdica extranjera en virtud del principio de hospitalidad ya recogido en el tratado de Montevideo de 1889 (C.C. anotado, Arajo, Arias Barb, Cestau, Lpez, T. I pgs. 94-95) y reconocido en el art. 193 ley 16060, es decir que la personalidad trasciende las fronteras del estado en que se constituy, de modo que tambin es persona en todo los dems, sin requerir su reconstitucin de acuerdo a la ley local, bastando la presentacin del documento que recoja el acuerdo social o su testimonio autntico, ms la constancia de haber cumplido con los requisitos de inscripcin y publicidad que la lex societatis exige (Rodrguez Olivera - C. Lpez: "Curso de Sociedades Comerciales", T. II vol. I pgs. 57-58; Rippe: "Sociedades Comerciales", pgs. 90-95; A.D.C. T. 9 c. 57), lo que genricamente se cumpli en autos (fs. 2-3, 5 y ss., 12 y ss., 20 y ss., 27 y ss.). V) Sobre la prueba diligenciada anticipadamente en forma unilateral (arts. 146, 306 num. 2, 307, 309 num. 6 y conc. CGP), en puridad y por su contenido tcnico, no consolida prueba de inspeccin judicial propiamente dicha (arts. 185 y ss. CGP; C.G.P. comentado, obra colectiva, T. 5 pgs. 375 y ss.) lo que hace innecesario ingresar a la cuestin de la indelegabilidad. Por el contrario, se trata de prueba pericial practicada en forma unilateral, en la que si bien se omiti la actuacin posterior conforme a arts. 307.3, 308, 310.1 (fs. 96, 110), la recurrente tom efectivo conocimiento del contenido del informe con el emplazamiento (fs. 184-185) y produjo contraprueba (fs. 195-197) que se diligenci, convocndose al perito a audiencia (fs. 203204) en la que se le solicit aclaraciones y examen de documentacin (fs. 215-216) lo que gener una ampliacin de la pericia (fs. 220-222) de la que ambas partes tomaron conocimiento personal (fs. 224-228). En consecuencia, por elemental aplicacin del principio de convalidacin (arts. 110, 112 CGP) no puede ahora calificar el medio como prueba nula. VI) Y en lo sustancial, el agravio sobre licencias mencionadas en literales b, i y k no puede progresar por ausencia de la debida coherencia con el material que pretende relacionar, resultando de imposible consideracin a la Sala, y el vinculado con adquisicin posterior de otras licencias no excluye la comisin del ilcito imputado y en concreto implica el reconocimiento de hallarse incursa en infraccin al tiempo de la diligencia. VII) La conducta observada por la recurrente merece la calificacin de maliciosa y la condena en las costas y costos de la instancia (arts. 688 CC y 261 CGP). Por los fundamentos expuestos, lo dispuesto en normas citadas y arts. 200.1 CGP, en decisin anticipada, el Tribunal FALLA: Confrmase, con costas y costos, la sentencia impugnada. Oportunamente, devulvase. Turell - Larrieux - Toba Texto completo de la sentencia en LJU CASO 14507
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CLASE 26 - SOCIEDADES PERSONALES: sociedad colectiva y otros tipos PROGRAMA

2.5.15 Sociedades personales 2.5.15.1. Sociedades colectivas 2.5.15.2. Sociedades en comandita simple y por acciones 2.5.15.3. Sociedades de capital e industria
ESQUEMA
SOCIEDADES COMERCIALES. Sociedades Personales Clasificacin general de sociedades comerciales Sociedades personales Sociedades de capital Sociedades personales 1. Colectivas 2. En comandita simple 3. Capital e Industria 1. Colectivas, a. 199 a 211 Normativa madre de restantes sociedades personales y de varios aspectos de SRL Socios responden subsidiaria, solidaria e ilimitadamente por obligaciones sociales, a. 199 Administracin y representacin, a. 200 Regulado por el contrato Administradores designados en el contrato o por acto social posterior En defecto, cualquiera de los socios indistintamente Vacancia o imposibilidad de administrador designado: mayora de socios nombran sustituto Administracin plural, a. 201 Segn el contrato En defecto, actuacin indistinta Si es conjunta y falta alguno: el o los restantes podrn hacerlo hasta que reasuma/n sus funciones o se designe/n sustituto/s Derecho de veto, a. 202 Contra actos administrativos de los otros Mientras est pendiente su ejecucin o no haya producido efectos jurdicos Mayora de socios resolver luego sobre la oposicin deducida El mismo derecho corresponder a la mayora de los socios Remocin, a. 203 Ppio.: por decisin de mayora de socios, en cualquier tiempo, sin invocacin de causa, salvo pacto 99
en contrario Con invocacin de justa causa, cualquier socio puede demandar remocin judicial Si contrato o designacin posterior imponen justa causa para la remocin administrador conserva su cargo hasta sentencia judicial, salgo separacin provisional de origen judicial. ... Socios disconformes con remocin e administrador cuyo nombramiento sea condicin expresa de la constitucin de la sociedad - tienen DERECHO DE RECESO Renuncia, a. 204 En cualquier tiempo, salvo pacto en contrario Respondern por daos y perjuicios si la renuncia fuera dolosa o intempestiva Accin de responsabilidad, a.205 Por decisin de mayora de los socios Sociedad podr deducir accin de responsabilidad contra administradores y representantes Funciones y facultades de los socios, a. 206 Las especialmente conferidas por la ley o el contrato Aquellos asuntos que excedan las facultades atribuidas a los administradores Examinar, aprobar o desaprobar los balances de fin de ejercicio y las cuentas de los administradores, as como resolver sobre la distribucin de utilidades Resoluciones sociales, a. 207 Ppio. Mayora Salvo disposicin legal o contractual en contrario Mayora: absoluta del capital Bastar que se recabe por va de la consulta escrita Modificacin del contrato, a. 208 Modificacin, as como disolucin anticipada de la sociedad: exige unanimidad de los socios Salvo disposicin legal o contractual en contrario Socios y competencia con la sociedad, a. 209 Un socio no podr realizar, por cuenta propia o ajena, actos que importen competir con la sociedad, salvo consentimiento unnime y expreso de los otros socios. Sancin: autorizar la exclusin del socio y otorgar a la sociedad el derecho a percibir los beneficios que resulten de aquellos actos y al resarcimiento de los daos y perjuicios. Partes sociales No representadas en ttulos negociables, a. 210 Cesin, ppio.: consentimiento unnime y expreso, a. 211 Pacto en contrario solo para cesin a otro socio, a. 211 Adquirente: solidariamente responsable con enajenante por aportes an no integrados, a. 211 Responsabilidad en caso de cesin, a. 211 DEL CEDENTE: por las deudas contradas antes de la inscripcin registral de la cesin DEL CESIONARIO: por deudas anteriores y posteriores a dicha inscripcin
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2. Sociedades en comandita simple, a. 212 a 217 Dos categoras de socios Comanditados: responsables como socios de sociedad colectiva Comanditarios: responsables slo por la integracin de su aporte Diferencias entre socios Nombre del comanditario no puede incluirse en denominacin, a. 214 Administracin y representacin ejercida por socios comanditados o terceros, a. 215, prohibida a comanditarios que tampoco podrn intervenir en gestin social, a. 216 Sancin: responsabilidad como comanditado si el comanditario incumple Actos autorizados a comanditarios, a. 217 Todos los que no estn prohibidos Particularmente, derecho de control social Voto en consideracin de balances, estados contables, designacin y remocin de administradores o representantes y decidir la accin de responsabilidad contra stos 3. Sociedades de capital e industria, a. 218 a 222 Dos categoras de socios Capitalistas: responsables como socios de sociedad colectiva Industriales: aportan exclusivamente industrial y responden hasta la concurrencia de ganancias no percibidas Diferencias entre socios No puede figurar el industrial en la denominacin, si incumple responsabilidad solidaria, a. 220 Administracin y representacin por cualquiera de los socios capitalistas, a. 221 Voto social del industrial, segn el monto del aporte, a. 222
EVALUACIN
* Las partes sociales pueden tener representacin cartularia? * Particularidades del rgimen de administracin previsto para las sociedades colectivas, con especial referencia al derecho de veto. * Mencione las diferencias entre la sociedad de capital e industria y las sociedades en comandita simple. * Qu actos estn autorizados a realizar los socios comanditarios? Qu efectos tiene para el socio comanditario la realizacin de actos que estn prohibidos? * Cmo vota el socio industrial para configurar una resolucin social? Se tiene en cuenta su aporte? Y en las sociedadaes cooperativas?
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CASOS PRACTICOS
SOCIEDAD COLECTIVA LA MERCERIA URUGUAYA Soc. Col.
1.
La Mercera Uruguaya. S.C. es una sociedad colectiva regularmente constituida por Mara del Lujn Rosas y Sonia Lalinde en 24 de junio de 1993. Tiene un capital de $ 85.000 (pesos uruguayos ochenta y cinco mil), que fue aportado por partes iguales y en efectivo por las socias. Su objeto consiste en realizar todo tipo de operaciones de comercializacin con mercaderas aplicables a la mercera. En cumplimiento de su objeto ha adquirido varias cajas de hilos, agujas de coser y de tejer, y dems implementos, que no ha podido pagar, as como otras deudas correspondientes a la instalacin comercial. La deuda en la actualidad asciende a U$S 19.000. Por otra parte, acaba de conocer Mara del Lujn Rosas que su socia, Sonia Lalinde fue declarada incapaz en el ao 1992. Los acreedores accionan contra la sociedad y al no ver satisfecho parte de su crdito accionan contra Mara del Lujn Rosas. Esta responde que no corresponde que ella pague la deuda pues todo lo actuado por la sociedad es nulo, en virtud de la nulidad de la sociedad. Qu opinin le merece la defensa planteada?

Trabajo de Investigacin: Formacin del capital social en las sociedades colectivas en Amrica Latina (tesis de grado) http://www.javeriana.edu.co/biblos/tesis/derecho/dere6/DEFINITIVA/TESIS15.pdf
JURISPRUDENCIA
J ROU Sociedad en comandita y responsabilidad de los socios por deudas sociales
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Comentario de Jurisprudencia
Beatriz Bugallo
I - INTRODUCCIN Actualmente hay pocas sociedades en comandita, sean en comandita simple o en comandita por acciones, por ello es tan interesante esta sentencia del ao 2003. Se atiende en ella uno de los temas ms importantes para las organizaciones con este tipo social: la forma en la cual se habr reclamar contra la responsabilidad de los socios comanditados. II - SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE EN LA LEY 16.060 A) Caracterizacin Las sociedades en comandita simple son reguladas en la Seccin II "De las sociedades en comandita simple", del Captulo II "De las sociedades en particular", artculos 212 a 217 de la Ley de Sociedades Comerciales. En definitiva, se rigen: por las normas especiales de sociedades en comandita simple, por las normas generales comunes a todas las sociedades comerciales, y por las normas relativas a las sociedades colectivas, en virtud de la remisin del artculo 213. El legislador no establece un concepto legal de sociedades en comandita simple, proporcionando en este caso tambin la caracterizacin del tipo social en funcin de la responsabilidad de los socios. De modo que, segn el artculo 212, las sociedades en comandita simple son aqullas en las cuales hay dos tipos de socios: comanditados y comanditarios. Los socios comanditados respondern por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, y los socios comanditarios solamente respondern por la integracin del aporte. Se trata de una sociedad personal o personalista, pues las cualidades personales de los socios son el factor que determina la existencia de la sociedad y as lo atiende la regulacin jurdica. La Ley de Sociedades Comerciales prev un doble rgimen de responsabilidad de los socios, siendo esencial la existencia de dos grupos de socios con distinta responsabilidad frente a las deudas sociales, para la constitucin del tipo. El socio comanditado tiene responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada por las deudas sociales, mientras que el socio comanditario, no responde de manera alguna frente a tales deudas. El riesgo de stos es la prdida del aporte que entregaron a la sociedad a efectos de desarrollar una actividad productiva. A consecuencia de la diferente extensin de la responsabilidad de los socios y siguiendo las normas generales en materia de aporte, el uso y goce no puede ser aportado por los socios de responsabilidad limitada de este tipo social, es decir por los comanditarios. La diversa naturaleza de la responsabilidad de uno y otro socio tiene influencia en la determinacin de aspectos relacionados con la denominacin social y con las facultades respecto de la administracin social. La parte social, al igual que en las sociedades colectivas, no puede representarse en ttulos 103
negociables, de modo que la calidad de socio surge del contrato social. B) Constitucin No hay normas especiales que regulen la constitucin de las sociedades en comandita simple, por lo tanto, en virtud de la remisin general a la normativa de las sociedades colectivas del artculo 213 de la Ley, tendrn idnticas formalidades: contrato social en escritura pblica o documento privado, inscripto en el Registro Pblico de Comercio del domicilio de la sociedad en un plazo de treinta das. Como en todo tipo social, la denominacin elegida deber tener el aditamento "Sociedad en Comandita" o "S. en C.", pero adems hay dos aspectos adicionales reglamentados para este tipo social, que se relacionan con la diversidad de responsabilidad de los socios. Por un lado, dispone el artculo 214 que en caso que figure en la denominacin social el nombre de un socio comanditario, ste responder por las obligaciones sociales como si fuera comanditado. Se pretende de esta forma proteger a los terceros, refrendando el respeto por el principio de la apariencia. Por otro lado, en el inciso segundo de la misma norma, sanciona la omisin de indicar el tipo social, haciendo solidariamente responsable al firmante con la sociedad, por las obligaciones as contradas. C) Organizacin La organizacin societaria es igual a la de las sociedades colectivas: reunin de socios y el rgano de administracin y representacin. No hay normas especiales respecto del rgimen de reunin, ni de las funciones o facultades de los rganos sociales, pero en cambio se desarrolla una serie de particularidades relacionadas con el diverso carcter de la responsabilidad de los socios que integran este tipo social. El artculo 215 impone que la administracin y representacin de la sociedad en comandita simple, sea ejercida por los socios comanditados o terceros designados al efecto. Adems, el inciso primero del artculo 216, prohbe a los socios comanditarios ser administradores, representantes, o mandatarios ocasionales de la sociedad, y prohibe tambin su intervencin en la gestin social. El inciso segundo de la misma norma, sanciona a quien hubiere incumplido la prohibicin antedicha, con la responsabilidad anloga a aqulla de los socios comanditados por las obligaciones de la sociedad que resulten de los actos prohibidos. Plantea incluso la posibilidad de que, segn el nmero y la importancia de los actos prohibidos realizados, el socio comanditario infractor pueda ser declarado responsable por todas las obligaciones sociales o por algunas solamente. La limitacin en las facultades de administracin, representacin e intervencin en la gestin social que mencionamos no inhibe ninguno de los otros derechos generales de los socios. 104
El artculo 217 destaca precisamente que los socios comanditarios podrn realizar todos los actos que como socios no se les prohiba expresamente, y especifica: a. que no estarn comprendidos en las prohibiciones del artculos anterior las actividades que impliquen ejercicio del derecho de informacin, como ser los actos de examen, inspeccin, vigilancia, verificacin, opinin o consejo; b. y que tendrn voto en la consideracin de los balances y estados contables as como para la designacin y remocin de los administradores o representantes y para decidir la accin de responsabilidad contra stos. D) Cesin de parte social A efectos de la transmisin o cesin de parte social, debe recurrirse a la normativa de las sociedades colectivas, en virtud de la remisin legal. III - COMENTARIO DE LA SENTENCIA En el caso objeto de la sentencia estamos ante una sociedad en comandita que no ha pagado sus deudos, por lo que los acreedores sociales se dirigen al socio comanditado a efectos de hacer valer sus derechos. Se discute si los acreedores, adems de alegar y acreditar la insolvencia de la sociedad en comandita, tienen que acreditar haber intentado la ejecucin de bienes de la sociedad y haber fracasado en la satisfaccin de su crdito. En una posicin, no es necesario ms que acreditar la insolvencia de la sociedad. En la otra posicin, corresponde intentar la ejecucin contra la sociedad y recin luego de no tener xito quedara abierta la va de reclamo. En la Sentencia resulta mayoritaria la primera de las posiciones, pero con la discordancia de la Dra. Salvo quien sostiene que la naturaleza de subsidiariedad de la responsabilidad del socio comanditado impone que recinuna vez constatada la falta de bienes de la sociedad se puede iniciar accin contra el socio comanditado. No implica esto que no pueda protegerse el reclamo patrimonial mediante la solicitud de medida cautelar (acreditando las correspondientes condiciones), que sera la va de impedir los efectos perjudiciales para el acreedor del transcurso del tiempo. Se fundamenta, adems en el artculo 76 de la Ley de sociedades comerciales. IV - TEXTO DE LA SENTENCIA Tribunal de Apelaciones en lo civil de 1er turno, N 164/02 de 25 de setiembre de 2002 Sentencia N 164.Min. Red.: Dr. Gutirrez. Montevideo, 25 de setiembre de 2002. VISTOS EN EL ACUERDO: Para sentencia interlocutoria de segunda instancia, estos autos caratulados "P , J c/ C , J 105
Medida Cautelar" (ficha: 120/2002), venidos a conocimiento de este Tribunal en virtud del recurso de apelacin interpuesto a fs. 152/161 por el promotor contra la Resolucin N 1150/2002 de fs. 150/151, por la cual la Sra. Juez Letrado de Primera Instancia en lo Civil de Cuatro Turno rechaz liminarmente la pretensin ejecutoria instaurada a fs. 121/125; y CONSIDERANDO QUE: 1.- El Tribunal por mayora legal (art. 61 de la Ley N 15750) se pronunciar anticipadamente (art. 200.1 N 1 CGP) por revocar la interlocutoria de primera instancia apelada por los fundamentos que se expresarn. 2.- Previamente a ingresar a la cuestin de fondo planteada en el grado, la Sala puntualiza que, a su criterio, no corresponda sustanciar el recurso interpuesto contra el rechazo liminar de la pretensin ejecutoria instaurada (en aplicacin del inciso 2 del art. 119 CGP), pues tratndose de un proceso de ejecucin, con ella -que no obedece bsicamente ms que a razones de economa procesal (conf.: Vscovi y otros: "Cdigo General del Proceso, Comentado, anotado y concordado", T. III p. 193)- se vulnerara la reserva de su etapa inicial, alertndose al ejecutado de que se promovi un embargo en su contra. Por la no sustanciacin de tal impugnacin no se gener vulneracin de las garantas del debido proceso y la consecuencia de tal proceder consiste exclusivamente (dada la revocatoria anunciada) en que el ejecutado estar habilitado para replantear la cuestin de la improponibilidad, porque al no haber tomado conocimiento de lo decidido no ser alcanzado por la cosa juzgada -perjudicial a sus intereses- emergente de este pronunciamiento. 3.- La Sala, a este respecto con la opinin coincidente de todos sus miembros, no comparte el fundamento expuesto por la distinguida a quo para rechazar liminarmente la pretensin ejecutoria ejercida en autos, bsicamente por cuanto, habindose citado de excepciones en el juicio ejecutivo contra "El Cambara soc. en comandita" el 26/V/2000 (fs. 109), al promoverse (en aplicacin del art. 218 CGP) la ejecucin de autos contra su socio comanditado (deudor alegadamente subsidiario, solidario e ilimitado, arts. 199, 212 y 213 de la Ley N 16060), el 21/XI/2001 (fs. 125 v.) ya haba precluido el plazo previsto en el art. 361.3 CGP y caducado, por ende, el derecho de la ejecutada a obtener la revisin en juicio ordinario posterior de lo resuelto en el ejecutivo, habiendo adquirido el mandamiento de inyuncin dictado en dicho juicio la autoridad de la cosa juzgada no slo formal sino tambin material. 4.- En ese encuadre, la mayora concurrente a esta decisin estima, como se adelant, que corresponde revocar la impugnada, en base a que, habindose promovido ejecucin en los autos que lucen agregados a fs. 92/120 contra la sociedad en comandita referida e intentado infructuosamente segn afirmacin de fs. 122/123 lit. B -a la que habr que estar por ahora y sin perjuicio de ulterioridades- la ejecucin de sus bienes, resulta habilitada la promocin de la accin subsidiaria contra el socio comanditario, quien, entre sus defensas (art. 379.2 CGP), podr esgrimir su calidad de deudor subsidiario y fundarlas en la suficiencia de los bienes sociales (que habr de ser, en tal caso, uno de los temas en debate en autos). 5.- La Solucin revocatoria a que se arriba conduce a la no imposicin de especiales sanciones causdicas. Por tales fundamentos el Tribunal, en mayora, RESUELVE: Revcase la interlocutoria de primera instancia apelada, dejando sin efecto el rechazo liminar de la pretensin ejecutiva instaurada en autos; con las costas del grado por su orden. Y devulvase. Vzquez - Gutirrez - Salvo, DISCORDE: Confirmo por los siguientes fundamentos: En atencin a la regulacin de la responsabilidad del socio comanditado (subsidiaria, solidaria e ilimitada -art. 199 Ley N 16060 por remisin del art. 212 de la misma ley-), especficamente por su calidad de deudor subsidiario, entiendo que para que pueda accionarse contra el socio comanditado no es suficiente acreditar que la sociedad no tiene solvencia para 106
responder (segn resulta de los certificados agregados), sino que previamente y en base a lo dispuesto por el art. 76 de la Ley N 16060 era menester haber intentado (sin xito) la ejecucin de los bienes de aqulla. Esc. da Misa, Sec. Es el caso 14.584 de LJU
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CLASE 27 - SRL SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA PROGRAMA

2.5.16 Sociedades de responsabilidad limitada. 2.5.16.1. Caracterizacin 2.5.16.2. Contrato social 2.5.16.3. Particularidades de los socios 2.5.16.4. Rgimen de los rganos societarios 2.5.16.5. Cesin de cuotas
ESQUEMA
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. [S.R.L. - Ltda.] SRL - Caracterizacin Capital se divide en cuotas iguales, acumulables, indivisibles y que no pueden representarse en ttulos negociables Responsabilidad de los socios se limita a la integracin de sus cuotas Nmero de socios no supera a los 50 SRL - Capital Se divide en cuotas con valor mnimo. Valor de capital mnimo y mximo. Valores los fija el Poder Ejecutivo y rigen desde el 5 de enero de cada ao SRL . Contrato Elementos del art. 6 N y monto de cuotas de cada socio Aportes en especie: valor y antecedentes de valuacin Rgimen de administracin y representacin Sistema de fiscalizacin Iter constitutivo. Contrato escrito Inscripcin registral Publicacin de extracto SRL - Aportes Dinero - mnimo 50 %, saldo mximo en dos aos En especie - integracin en celebracin del contrato Socios: garantizan integracin frente a terceros por dos aos SRL. Cuotas suplementarias Autorizadas en el contrato Slo exigibles por la sociedad, por decisin de socios titulares de la mayora del capital social 108
Decisin obligatoria cuando se inscribe Mantiene proporcionalidad SRL. Cesin de cuotas entre socios, a. 231 En principio, libre Salvo limitaciones contractuales Salvo variacin del rgimen legal de mayoras (remite al inciso 1 del art. 232) SRL Cesin de cuotas (a terceros), a. 232 5 o menos socios - unanimidad Ms de 5 socios - acuerdo de socios con 75 % del capital No se computa capital de socio cedente Posibles oposiciones de socios Posible ejercicio de derecho de preferencia de socios y sociedad SRL. Cesin de cuotas. Derecho de preferencia. Comunicacin a socios 15 das de plazo para oposicin Formulada oposicin - planteo judicial Autorizacin judicial - socios tienen 10 das desde notificacin para optar por comprar Si no hay opcin o no es total - la sociedad en siguientes 10 das puede adquirir cuotas con utilidades o reducir capital Derecho de preferencia. Impugnacin de precio. Puede impugnar el precio quien ejerza derecho de preferencia Se somete a pericia judicial Valor fijado ser obligatorio, salvo: 1. que sea mayor que el de la cesin propuesta o 2. que sea menor que el ofrecido por los impugnantes Posibilidad de fijar normas de avaluacin de cuotas En el contrato social Para asegurar un precio justo Podrn establecer restricciones para su cesin No podrn prohibir la transmisin Muerte o incapacidad de socio Sociedad no se rescinde parcialmente Se aplican las disposiciones del art. 232 si no se estableci pacto de continuacin con herederos o cnyuge Administracin de la sociedad Principios generales de la LSC Administracin unipersonal - normas de sociedades colectivas Administracin colegiada - normas de S.A. sobre directorio No se podr limitar revocabilidad salvo que designacin sea condicin expresa de constitucin de la SRL. Der. de receso. Organo de fiscalizacin, a. 238 Podr establecerse y se regir por las normas de S.A. en cuanto sean compatibles Obligatorio: en una sociedad de 20 o ms socios, sindicatura o comisin fiscal 109
Reuniones de socios. Normas de funcionamiento, a. 239 NORMAS DE SOCIEDADES COLECTIVAS Menos de 20 socios Sin disposicin contractual expresa NORMAS DE S.A. 20 o ms socios Se reemplaza medio de convocatoria por citacin fehaciente al ltimo domicilio, salvo pacto en contrario Resoluciones sociales. Temas a tratar. A. 240 inc. I Cambio de objeto, prrroga, transferencia del domicilio al extranjero, transformacin, fusin, escisin, disolucin anticipada y toda modificacin que imponga mayores obligaciones o responsabilidades a los socios UNANIMIDAD - menos de 20 socios RG. DE S.A. - 20 o ms socios. Derecho de receso. Resoluciones sociales. Temas a tratar. A. 240 inc. II Dems modificaciones del contrato no previstas en especial UNANIMIDAD - 5 socios o menos MAYORIA DE CAPITAL - ms de 5 a 19 RGIMEN DE S.A. - 20 o ms socios Resoluciones sociales. Temas a tratar. A. 240 inc. III Dems resoluciones incluso designacin de administrador, representante o liquidador MAYORIA DE CAPITAL - hasta 19 socios RGIMEN DE S.A. - 20 o ms socios Se admite pacto en contrario en todas las estipulaciones legal sobre mayoras requeridas Rgimen de voto, a. 241. Cada cuota dar derecho a un voto Socios con inters contrario a la sociedad: rigen normas de orden personal previstas para las s.a. Rgimen especial de reduccin de capital, a. 242 Resolucin social no motivada por prdidas - 10 das en Diario Oficial y otro Posible oposicin de acreedores en 30 das desde primera publicacin Devolucin a prorrata de las cuotas salvo otro sistema acordado por unanimidad SRL. Rgimen legal supletorio. Art. 243 - En todo lo no previsto especialmente, se aplicarn las disposiciones que regulen a las sociedades colectivas.
EVALUACIN
* Concepto y caracterizacin de S.R.L. * Qu son las prestaciones accesorias?
110
* Qu son y qu funciones tienen las cuotas suplementarias? * En qu casos es obligatoria en una S.R.L. el establecimiento de un rgano de fiscalizacin? * Explicar el rgimen de la cesin de cuotas de la SRL.
CASOS PRACTICOS
Redaccin de un contrato de S.R.L. Mara Laura Sierra Mosner y Juana Durn Requiterena, mayores de edad, quieren trabajar en el diagramado y diseo grfico de textos, habiendo decidido hacerlo bajo la forma jurdica de una sociedad de responsabilidad limitada. Concurren a su estudio y dicen lo siguiente: - que quieren constituir la sociedad con el mnimo capital posible; - tendrn igual nmero de cuotas; - Sierra aportar dinero y Durn una computadora en uso por igual valor; - administrar una y otra socia; - el plazo ser el mximo, pero quieren que cualquiera de ellas tenga las mximas posibilidades de salir de la sociedad. El estudiante debe redactar el contrato de sociedad de responsabilidad limitada, suponiendo los datos y circunstancias que se hubieran omitido y que fueran necesarias para el otorgamiento del contrato. TODOCANAL LTDA. El Sr. Inocencio Gonzlez solicita a Ud. una entrevista en su Estudio jurdico a efectos de recabar su opinin profesional sobre la situacin en que se encuentra involucrado. Plantea los siguientes hechos: 1. El 7 de setiembre de 1995 otorg contrato de sociedad de responsabilidad limitada con otro socio de nombre Reinaldo Malvasio con quien haba sido compaero de escuela -, constituyendo la sociedad TODOCANAL LTDA. con un cincuenta por ciento de las cuotas sociales para cada uno. El objeto de la sociedad es genrico, pudiendo intervenir en la compraventa de todo tipo de bienes e intermediar en la contratacin de todo tipo de servicios. Se pact el rgimen de administracin y representacin en forma indistinta.
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2. La sociedad se dedica a vender servicios de TV cable, habiendo celebrado un contrato de agencia con una de las empresas que suministran dicho servicio. 3. Inocencio Gonzlez debi viajar durante un mes, a Estados Unidos de Norteamrica para negociar la posibilidad de representar productos de alta tecnologa. Estando de viaje, Reinaldo Malvasio contrata con la Agencia Publicitaria La Primicia la realizacin de una campaa publicitaria que promocione que a cada persona que se afilie al sistema de TV cable a travs de TODOCANAL LTDA. le van a regalar un telfono celular con la conexin a ANCEL. 4. A los pocos das, volviendo de su viaje, Gonzlez ve en la Rambla que estn instalando la promocin y considerando imprudente la negociacin enva telegrama colacionado al domicilio de la sociedad, haciendo constar su oposicin a la contratacin de al campaa publicitaria y a la entrega promocional de un celular. Expresa adems que ejerce el derecho de veto correspondiente en los trminos del artculo 202 de la Ley 16.060, porque le dijo un amigo que as quedaba interrumpida la operacin. 5. Una semana ms tarde en el domicilio de la sociedad se recibe la citacin a conciliacin por parte de ANCEL contra la sociedad y contra Inocencio Gonzlez y Reinaldo Malvasio por daos y perjuicios por haber utilizado el nombre de la empresa sin autorizacin. 6. Efectivamente, la actividad comercial no fue interrumpida luego del telegrama de Inocencio Gonzlez y, no habindose otorgado contrato de ningn tipo con ANCEL a quienes se afiliaban a los servicios de la sociedad se les deca que ANCEL no entregaba nmeros hasta el mes siguiente. 7. Cuando Inocencio Gonzlez fue a buscar la documentacin social para ir preparando la comparecencia y defensa en el juicio inminente, se dio cuenta que si bien la sociedad estaba inscripta en el Registro Pblico de Comercio, no fue publicada. Inocencio Gonzlez quiere saber: a. si interpuso en forma el veto, y cul es el alcance de la actitud omisa del socio; b. si ve comprometido su patrimonio personal por su calidad de administrador o socio. Fundamente su respuesta. LA ORENSANA LTDA. Manuel Molinari Lpez era socio de La Orensana Ltda., junto con Juan Garca y Luis
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Lpez, siendo titular cada uno de los socios de treinta cuotas. Molinari falleci el 15 de diciembre de 1996 y lo hered su nico hijo Nicols Molinari, quien comunic a los restantes socios su voluntad de continuar en la sociedad. Los socios le responden que segn lo establece la clusula 15 del contrato, en caso de fallecimiento de un socio los sobrevivientes tienen derecho preferente a adquirir las cuotas sociales del fallecido al precio que surja del balance especial a la fecha de dicho fallecimiento, pagadero en tres anualidades sin intereses. La referida clusula le otorga seis meses a los socios sobrevivientes para ejercer ese derecho que todava Debe Nicols Molinari admitir las ediciones de dicho pacto?
CASAS & APARTAMENTOS S.R.L. Juan Augusto Morales era administrador de Casas & Apartamentos S.R.L., sociedad dedicada a la construccin y venta de apartamentos. Sus otras socias, Mara Gallino y Susana Pietrafesa, descubren que Juan Augusto Morales se dedica por cuenta propia a alquilar por temporada casas en la Costa de Oro. Las dos seoras se renen y en el entendido que son la mayora - pues cada socio era titular de la tercera parte de las cuotas - deciden la exclusin de Juan Augusto Morales, firmando un acuerdo modificativo del contrato social. Es vlido este procedimiento? ANILLOS DORADOS Ltda. Andrs Magallanes fue designado administrador de la sociedad Anillos dorados Ltda. que se dedica a la compra y venta de joyas. En el contrato social, donde consta la designacin de Andrs Magallanes como administrador se establece en la clusula 10 lo siguiente: Se dispensa a Andrs Magallanes de la prohibicin del artculo _____ de la Ley de Sociedades Comerciales, quedando autorizado para realizar cualquier tipo de actos de comercio. Es vlida dicha estipulacin para todos los administradores, solamente para Andrs Magallanes, o para nadie?
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La compra de propias cuotas por la s.r.l., la demanda y el derecho de informacion del socio en un caso judicial., Eduardo M. FAVIER DUBOIS (PATER), Eduardo M. FAVIER DUBOIS (H). http://www.favierduboisspagnolo.com/trabajos_doctrina/web3.compra_de_propias %20cuotas.pdf Clusulas contractuales y pretensiones judiciales en los conflictos de sociedades de responsabilidad limitada. Estrategias a la luz de la jurisprudencia, Eduardo M. FAVIER DUBOIS (H) http://www.favierduboisspagnolo.com/trabajos_doctrina/web4clausulas_contractuales.pdf
DOCUMENTOS
Modelo muy bsico, para tener idea preliminar, sobre el contrato de SRL.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. En la ciudad de Montevideo, el quince de marzo de 2000, entre: Por una parte: Miguel Angel Costa Robles, domiciliado en Avenida Brasil 2323 apto. 502, titular de la C.I. 2.555.555-5 y Hugo Enrique Karalian Jubn, domiciliado en la calle Carac 980 apto. 101, titular de la C. I. 1.987.654-3, ambos uruguayos, mayores de edad, y solteros, siendo sus domicilios de esta ciudad CONVIENEN en celebrar un contrato de sociedad de responsabilidad limitada segn las disposiciones de la Ley N 16.060 y las estipulaciones que pactan y transcriben a continuacin: PRIMERO: Los comparecientes constituyen una sociedad de responsabilidad limitada que se denominar La Torre Ltda.. SEGUNDO: El domicilio ser en la ciudad de Montevideo, pudiendo establecer sucursales en cualquier ciudad de pas. TERCERO: El objeto de la sociedad ser la comercializacin de todo tipo de bienes, sean muebles o inmuebles, y la prestacin de todo tipo de servicios, segn las disposiciones legales pertinentes, pudiendo incluso exportar, importar y representar a otras personas fsicas o jurdicas, sean nacionales o extranjeras. CUARTO: La sociedad tendr una duracin de treinta aos, pero despus del segundo ao, cualquiera de los socios podr solicitar la disolucin total de la sociedad, comunicndolo por escrito a los administradores con una anticipacin de noventa das previos a la terminacin del ejercicio corriente. QUINTO: El capital de la sociedad ser de pesos uruguayos veinte mil (20.000), el que se dividir en cien cuotas de pesos uruguayos doscientos (200) cada una, correspondindole a cada socio un nmero de cincuenta cuotas. SEXTO: En cumplimiento de sus aportes, los socios integran su capital, entregando la suma de pesos uruguayos diez mil (10.000) cada uno a la sociedad, suma por la cul sta otorga a aqullos formal carta de pago. SIETE: La administracin de la sociedad ser ejercida indistintamente por cualquiera de los socios, sin perjuicio de ser necesaria la actuacin conjunta de los socios para el caso de enajenacin o gravamen de bienes inmuebles propiedad de la sociedad. OCTAVO: El ejercicio social de la sociedad que se constituye abarcar el lapso del 1 de enero al 31 de diciembre. Al finalizar cada ejercicio se efectuar un balance general para determinar el estado de los negocios sociales, el
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que deber quedar concluido en el plazo de sesenta das a partir del cierre. NOVENO: De las ganancias de cada ejercicio se retirar un cinco por ciento (5%) para la formacin de un fondo de reserva. El resto de las ganancias se distribuir entre los socios en forma proporcional a sus aportes. DECIMO: La cesin de las cuotas sociales requerir en todo caso el consentimiento unnime de los socios. DECIMOPRIMERO: En el caso de fallecimiento o incapacidad de cualquiera de los socios, la sociedad no se disolver y continuar con los herederos o el cnyuge del socio fallecido, o el representante del incapaz. DCIMOSEGUNDO: Los comparecientes fijan domicilios especiales a todos los efectos de este contrato en los arriba indicados como suyos. DECIMOTERCERO: Los comparecientes solicitan la certificacin notarial de su firma a la Escribana N.N.
JURISPRUDENCIA
J ROU Pacto de continuacin en sociedad de responsabilidad limitada Beatriz Bugallo I - INTRODUCCIN La posibilidad de pactos que contravengan lo que establece la ley es uno de los temas ms interesantes en Derecho Societario. Si bien la Ley 16.060, segn se establece en la Exposicin de Motivos, sustenta un rgimen de autonoma de la voluntad, el tema resulta polmico por la redaccin legal. La referida ley no es clara respecto de cules disposiciones son de orden pblico, cules pueden ser pacficamente modificadas. No obstante, el Pacto de continuacin para el caso de muerte o incapacidad de un socio, como posibilidad de consagracin no constituye tema de debate. Sin embargo, es el tratamiento correspondiente a su operativa lo que en ocasiones ha suscitado polmicas, tal como sucede en la Sentencia que elegimos en este caso. II - CONCEPTOS INVOLUCRADOS En las sociedades de responsabilidad limitada el legislador invierte el principio contenido en la normativa general de las sociedades comerciales (Art. 144 LSC segn el cual la rescisin parcial para el caso de muerte, incapacidad o inhabilitacin de socio, salvo disposicin legal o pacto en contrario). En este caso dispone expresamente el artculo 235 LSC, que la muerte o incapacidad del socio no sern causa de rescisin parcial de la sociedad. En caso que suceda alguna de estas circunstancias, en principio debern ser transferidas las cuotas, salvo que el contrato social hubiera establecido pacto en contrario. Establece la referida norma: Artculo 235. (Muerte o incapacidad del socio). La sociedad no se rescindir parcialmente en caso de muerte o incapacidad del socio. La transferencia de las cuotas por causa de muerte se regir por el artculo 232 salvo que se haya previsto pacto de continuacin con los sucesores o el cnyuge del socio fallecido. 115
Para el ejercicio del derecho de preferencia por los socios o la sociedad, el valor de las cuotas se fijar conforme al artculo anterior y, en defecto de normas contractuales, por pericia judicial. Se ha sostenido que la inversin del principio que rige a las sociedades colectivas, se estableci para desvincular la vida de estas sociedades de las causas de disolucin originadas en la persona de los socios con el fin de otorgar un carcter de permanencia a la sociedad, ms all de su ndole personal. Cuando el socio deviene incapaz, el pacto anticipa el consentimiento de los socios respecto de los cambios que pueden tener lugar en caso de modificacin en la capacidad de obrar de uno de ellos. El incapaz mantiene su capacidad de goce, por lo tanto es titular de la posicin de socio. En caso de falleicmiento de un socio, para prevenir que la sociedad de responsabilidad limitada entre en un sistema de indefinicin respecto de la titularidad de la participacin social del socio fallecido, suele pactarse la continuacin con los sucesores, de manera similar a la continuacin con el representante del incapaz. En este caso, la adquisicin de cuotas sociales por sucesin hereditaria confiere al heredero, los herederos o legatarios del fallecido la condicin de socio. Si se trata de ms de un heredero tendr lugar un condominio sucesorio de cuota de sociedad de responsabilidad limitada hasta que, eventualmente, los condminos celebren particin. Mientras tanto, se aplicarn las disposiciones de condominio de parte social, artculo 56 LSC, y designarn un representante ante la sociedad. Si no se hubiere pactado la continuacin con los sucesores o el cnyuge del socio fallecido, la transferencia de cuotas por causa de muerte se regir por el sistema del artculo 232 LSC, dispuesto en caso de cesin de cuotas a terceros y que consagra el ejercicio del derecho de preferencia de los socios o de la sociedad. A estos efectos, el inciso final del artculo 235 LSC dispone que el valor de las cuotas se fijar conforme al rgimen del artculo 234 LSC, es decir las normas contractuales que hubieren acordado, y en defecto de las mismas, por pericia judicial. Este sistema resulta indefinido e incompleto, suscitando discrepancias particularmente respecto del momento en que puede tener lugar el procedimiento pactado en el artculo 232 LSC. Por nuestra parte, consideramos que corresponde que los herederos comuniquen a los socios de la sociedad a la que perteneca el causante que ofrecen las cuotas en los trminos previstos por la norma aplicable. Si se exigiera a los herederos encontrar un interesado en ingresar a la sociedad para acceder al procedimiento pactado habra una posibilidad notable de perjuicio por el retardo en el cumplimiento de los efectos de la muerte de quien fuera socio. Transcurrido el plazo mencionado sin pronunciamiento de los socios sobrevivientes, corresponder comunicar a la sociedad la instancia de su opcin aplicando la normativa legal correspondiente. De todas formas, se trata de una previsin inadecuada que aade las complejidades de la cesin de cuotas a terceros a una situacin que poda haberse resuelto con mayor sencillez. En el derecho uruguayo se sostiene, en posicin que compartimos, que este artculo 235 LSC admite pacto en contrario. En caso que se hubiera pactado en contrario a la regla legal, es decir pacto de no continuacin en caso de fallecimiento del socio, deber cumplirse con las formalidades correspondientes a la modificacin consecuente del contrato, porque se tratar de una rescisin parcial. En este caso, los herederos del ex socio fallecido sern titulares de un derecho de crdito contra la sociedad por el valor de las cuotas de la sociedad de responsabilidad limitada al momento del fallecimiento del causante. 116
Las alternativas para el caso de pacto de continuacin de la sociedad en caso de muerte o incapacidad de un socio son numerosas.Depende de cada realidad social la forma de procurar solucionar el tema, evitando daos para la sociedad comercial. Es claro que, en todo caso, corresponder modificar el contrato social: la sustitucin de una persona por otra u otros conlleva a la necesidad de cambiar el texto del contrato y a cumplir las formalidades correspondientes (que son las mismas que requiere el legislador para la constitucin regular). III - LA SENTENCIA QUE TRANSCRIBIMOS En la Sentecia cuyo texto se extiende a continuacin se debate el alcance y efectos jurdicos delfalleicmiento de un socio de responsabilidad limitada. El Tribunal llega a la conclusin pacficamente adoptado en la doctrina respecto de que la muerte no constituye causa de rescisin parcial, por inversin del principio general de la materia societaria.. Se trata de un contrato anterior a la vigencia de la Ley 16.060, por lo tanto poda caber algunas dudas respecto del rgimen correspondiente, as como de los efectos del pacto establecido. Interpretando de manera conexa el rgimen societario vigente, con el rgimen sucesorio, se concluye que corresponde a los herederos la continuacin como socios de la sociedad de responsabilidad limitada. Para ello debern cumplir las formalidades requeridas para la modificacin contractual. IV - TEXTO DE LA SENTENCIA Tribunal de Apelaciones en lo Civil de 2 turno Sentencia N 154 Ministro Redactor: Dr. Tabar Sosa Aguirre. Montevideo, 28 de octubre de 1999. VISTOS: Para definitiva en segunda instancia este proceso que por Accin Declarativa de Calidad de Socio sigue A.G.M. contra A.R.V., venido a conocimiento de este Tribunal en mrito al recurso de apelacin interpuesto por la parte demandada contra la sentencia N 27/98 dictada por la Sra. Jueza Letrada de Primera Instancia de 6 Turno de Salto Dra. Mara Cristina Cabrera Costa. RESULTANDO: I .- Por el dispositivo cuestionado, a cuya exacta relacin de antecedentes procesales se hace remisin, la "a quo" hizo lugar a la demanda, declarando la calidad de socia de la actora respecto de la sociedad comercial P.S.SRL, desde el fallecimiento del socio E.E.G. ocurrido el da 4 de marzo de 1992, sin imponer especiales sanciones en la instancia (fs. 87-93v.). II .- A fs. 97-99v. recurre con apelacin la accionada y, expresando agravios, en sntesis, dijo que se soslay la distincin entre las relaciones jurdicas patrimoniales (que en general son transmisibles por el modo sucesin) de las relaciones jurdicas no patrimoniales que no siguen el 117
mismo sistema; califica como arbitraria la solucin de la primera instancia al establecer una solucin global para ambos aspectos (patrimonial y personal del estatuto de socio) y como error el hecho de sostener que la transmisin de cuotas se produce de pleno derecho; puntualiza que en el contrato social no se estableci pacto de continuacin razn por la cual debe seguirse el procedimiento establecido en el art. 232 de la Ley 16060 y en el caso ello se omiti (falt la comunicacin de la actora de su voluntad de adquirir el estatuto de socia), el conocimiento de la muerte del socio no es suficiente y en ese orden de ideas las tratativas por la compra de la parte social deben interpretarse como oposicin; por ltimo, considera que los actos realizados por la demandante son irrelevantes ya que puede ser administrador o representante un tercero y termina alegando que la normativa aplicable es de orden pblico. III .-Se contestaron los agravios a fs. 103-105v. y se franque la alzada por auto N 1438/106. Consta adems en autos que recibido el proceso en el Tribunal, previo estudio en forma sucesiva se acord el dictado de decisin anticipada al amparo de lo previsto en el art. 200.1 CGP. CONSIDERANDO: I .- La Sala confirmar la sentencia recurrida, por fundamentos esencialmente diversos, sin imponer especiales procesales, siendo ello as por lo subsiguiente. II .- A los efectos de un correcto razonamiento expositivo se entienden procedentes breves consideraciones de la doctrina clsica respecto del tipo social "sociedad de responsabilidad limitada" (Messineo (Der. Civ. y Com. T. V p. 353, 355 y 356, Ed. Ejea, Bs. As. 1979) ensea que la sociedad de responsabilidad limitada constituye, en cierto modo, un "quid medium" entre la sociedad por acciones y las sociedades personales, donde se tiene alguna nota de personalidad (y por consiguiente de "intuitus personae" entre los socios), v. gr. en lo relativo a la posible intransferibilidad de las cuotas o a las limitaciones a la transferibilidad; puntualiza que las cuotas son transferibles por acto entre vivios o por sucesin por causa de muerte, pero el acto constitutivo puede declararlas intransferibles o limitar la transferibilidad de ellas (art. 2479 primer apartado C.C. italiano), ello se justifica, recordando el carcter personal de la sociedad; agrega que aun en caso de intransferibilidad, la transferencia de la cuota, con efecto entre socio y sociocausahabiente, no puede impedirse nunca, operando los principios de la cesin; slo que, en caso de intransferibilidad, el efecto de la misma no opera contra la sociedad y de todos modos, tambin, en caso de transferencia tiene efecto, frente a la sociedad, slo mediante (y en el momento de la) inscripcin de la misma en el libro de los socios. Otra precisin previa -ya ingresando el rgimen jurdico patrio- es la relativa a que debe acudirse a la ley comercial as como a la civil desde que el hecho desencadenate de la situacin tiene naturaleza civil -no es acto de comercio- (cf.: Suprema Corte de Justicia N 602/1995 con cita de Prez Fontana -Manual de sociedades de responsabilidad limitada y sociedades accidentales, p. 45). Empero, el basamento volcado en la introduccin de la va impugnativa relativo al deslinde de las normas de derecho sucesorio general (para las relaciones que dice ser patrimoniales exclusivamente) del marco aplicable al estatuto de socio, carece de virtualidad jurdica ya que conforme con la relacin jurdica entablada en la demanda (teora de la sustanciacin que es la recogida por el CGP - CGP Comentado, etc., Vscovi et. all T. III p. 95 y ss.) el conflicto versa nicamente sobre la calidad de socia de la actora, no teniendo incidencia en el dispositivo las tericas distinciones o eventuales soluciones globales que preocupan al recurrente. III .- En el rgimen actualmente vigente no puede caber duda alguna que la muerte no es causa de rescisin parcial en las sociedades de responsabilidad limitada conforme con el claro texto del art. 235 inc. 1 LSC (deroga o se aparta del principio del art. 144 del mismo cuerpo normativo) -vase en sentido concordante Prez Fontana (sociedades de acuerdo a la Ley 16060 SRL: y Accidentales o en Participacin, p. 62) y Olivera-Lpez (Curso de soc. com. T. IIv. II p. 88). Ahora bien, la transmisin del complejo de derechos y obligaciones que configuran el 118
"status socii" sigue implicando una reforma del contrato social; debe ajustarse a los requisitos de forma especial exigidos por la Ley (Cap. I Sec. II -especialmente arts. 8 y 10- de la LSC). IV .- Para precisar el marco normativo debe tenerse en cuenta que la sociedad fue constituida bajo la normativa anterior a la Ley N 16060 desde que el contrato social es de fecha 26 de abril de 1967 (cf. testimonio que obra in limine -fs. 1-) y no se previ en clusula alguna pacto expreso por el cual la sociedad contine con los herederos del socio en caso de fallecimiento de ste. La norma (art. 484 num. 5 del C. Com.) indicaba que si el socio muere, la sociedad se disuelve, los herederos del socio no adquiran la calidad de tales y slo tendran derecho a recibir los valores patrimoniales resultantes de la liquidacin (Mezzera, Curso... T. II v. I p. 119). Pero esta solucin fue abrogada por el art. 14 del Dec-ley 8992 de fecha 26 de abril de 1933 que apartndose del art. 485 del C. Com. previ que la sociedad de responsabilidad limitada no se disuelve por la muerte, interdiccin o quiebra de alguno de los socios salvo disposicin contraria en el contrato social. Fallecido el socio, los herederos entran a formar parte de la sociedad por ser titulares de las cuotas sociales heredadas (Prez Fontana, Manual cit. p. 49). Entonces, constituida la sociedad bajo la vigencia del citado decreto-ley y sin clusula contractual que obture la incorporacin del heredero, los derechos de origen contractual (el querer de las partes) dicen relacin con la libre transmisibilidad o pacto de continuacin con los herederos. Se estima no modificado tal marco contractual por la LSC ya que su art. 511 inc. 3 parte final dispone que la modificacin "ope legis" no afecta a las normas que en forma expresa supediten su aplicacin a lo dispuesto en el contrato, en cuyo caso regirn las disposiciones contractuales respectivas. Y admite convencin en contrario la previsin del art. 235 inc. 2 cuando dice: "La transferencia de las cuotas por causa de muerte se regir por el art. 232 salvo que se haya previsto pacto de continuacin con los sucesores...". Problemas similares fueron analizados por la doctrina argentina (leyes 19550 y 22903 de 1972 y 1983 respectivamente -concordantes parcialmente con nuestra actual normativa conforme Olivera Garca, Antecedentes, Fuentes y Concordancias de la Ley de Sociedades Comerciales, p. 120 Univ. Mont. 1999), abogndose por la supervivencia de los regmenes contractuales, concluyndose en conceptos trasladables: "Dentro del concepto de propiedad en sentido constitucional, a los fines de hacer operativa la garanta del art. 17 de la Constitucin nacional, deben incluirse, segn la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, a los derechos patrimoniales adquiridos en virtud del contrato, en tanto la inviolabilidad de la propiedad asegurada en trminos generales por la norma constitucional citada, protege suficientemente tales derechos contra los efectos de cualquier legislacin ulterior a su adquisicin." (Pita, E. M., Cesin de cuotas en la SRL (Ley 22903), Rev. Der. Com. (Arg.) Ao 20, 1987 p. 101). Corolario de este enfoque es que pese a no existir pacto expreso de continuacin, no existe obstculo alguno para no amparar la accin declarativa que ocurri a postularse al ser innecesario el trnsito ex-art. 232 para llegar a ser socio. Solucin que se refuerza aplicando asimismo los criterios hermenuticos de los arts. 295 a 298 del C.Com. (reglas para la interpretacin de las convenciones, como ser la comn intencin de los contratantes, la validez de los actos y los hechos de los contrayentes subsiguientes a los actos en discusin). No puede compartirse el agravio del recurrente basado en el presunto carcter de orden pblico de la materia ya que sabido es que la norma (art. 235 inc. 2 LSC) si bien imperativo en su primera parte, prev luego que lo dispuesto por la ley puede ser modificado por el consentimiento en contrario de los contratantes, hiptesis clara de disponibilidad por parte de los interesados. Asimismo, la intencin del legislador al incorporar la disposicin de referencia no fue la tutela del bien pblico en tanto que colectividad o el bien del Estado, que trasciende al inters de los socios y como tal indisponible, sino que opt por una solucin para regular los efectos de la muerte de 119
un socio con relacin a la sociedad y a los restantes (intereses netamente privados). Vase a este respecto, Olivera Garca, El orden pblico en la ley de sociedades comerciales, Anuario Der. Com. 8 p. 109 y ss. -especialmente p. 112 y 113-). V .- Antes bien, serias cavilaciones provoca la que surge de la audiencia preliminar de que informa el acta de fs. 84-85 cuando las partes en este proceso admitieron como hecho la "inexistencia de pacto de continuacin en los estatutos sociales". Colide ello, con las anteriores conclusiones? Se ha modificado el contrato social? Existe el poder normativo suficiente a esos efectos? Es cuestin de hecho o de mera interpretacin? En fin, las dudas pertenecen a cada una de las variables del anlisis que se realice. Se inclina el Tribunal por conceptuar que tal admisin carece del poder jurdico suficiente para modificar -si as pudiere entendrese- las obligaciones contractuales relevadas en el prrafo anterior. En efecto, toda modificacin del contrato social debe realizarse de consumo con lo normado pro el art. 10 de la LSC (la naturaleza de orden pblico de tal previsin no ofrece dudas). Al decir de Prez Fontana (Sociedades de acuerdo a la Ley 16060... p. 87) la mutacin del acto constitutivo o contrato social, tiene la misma naturaleza y caractersticas que el de la constitucin de la sociedad (en este sentido es irrelevante lo admitido en la audiencia). Conforme con el art. 137 y concordantes del CGP no puede calificarse como "hecho" (admitido que hace innecesaria la prueba) el contenido de la frase sealada pues no refiere a elementos fcticos sino a un juicio o significacin que no deriva de extremos objetivos (depende del marco jurdico aplicable en un momento dado) es una apreciacin que no est impuesta al decisor. VI .- Existen otros argumentos que conllevan a la confirmatoria anunciada. Vase que producida la muerte de un socio, restaba un solo miembro de la sociedad, operando en su mrito la causal de disolucin del art. 159 num. 8 LSC que se remite al art. 156, donde, afectada la pluralidad de socios, el restante (demandado-recurrente), pudiendo hacerlo, no hizo uso de la opcin legal (en especial, asumir personalmente la actividad de la sociedad, con lo cual su virtual inters se hubiera satisfecho). Tal conducta puede calificarse como un "acto propio" y su actual posicin merece tacha de contradictoria, de incoherente, contraria a la buena fe (cf. Gelsi Bidart, Acerca de la teora del acto propio. Rev. Jurdica Estudiantil, A. V N III p. 9 y ss.). La segunda fundamentacin es la que expresan en sus votos los Dres. Sassn y Chediak: medi consentimiento tcito a la inclusin de la actora como socia por la actitud asumida por el socio superviviente con posterioridad a la muerte del causante socio, que le permiti a la sucesora realizar determinadas acciones que slo corresponden a un socio y la voluntad del demandado de adquirir la parte social en mayo de 1996 sobrevino varios aos despus de la inscripcin del certificado de resultancias de autos sucesorios as como de la realizacin de los actos efectuados por la actora como socia, en especial el cuestionamiento de sta respecto a la forma enque se llevaba la sociedad, razn por la cual solicit y obtuvo su intervencin judicial. VII .- Las costas y costos en el orden causado al mediar aspectos de derecho asaz opinables (arts. 56 y 261 CGP red. L. 16699). Por los expresados fundamentos y preceptos que se incluyen, el Tribunal FALLA: Confrmase la sentencia apelada, sin especiales sanciones procesales. Oportunamente, devulvase. Sassn - Sosa - Chediak Dra. Esc. Elena Celi, Sec. Let. Subr. Publicada en LJU c. 13899
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Prestaciones accesorias en sociedades comerciales en un caso jurisprudencial uruguayo Beatriz Bugallo Montao En este caso presentamos una Sentencia de segunda instancia de 1997, que analiza la naturaleza de las prestaciones accesorias previstas en una sociedad comercial nacional. Del contrato social se destaca: el objeto social relacionado con la prestacin de servicios, adems de un pacto de dedicacin exclusiva de los socios a los negocios de la sociedad, entre otras disposiciones relevantes que surgen de la sentencia. Haremos una presentacin general doctrinaria del tema prestaciones accesorias de la sociedad, previo al breve comentario de esta sentencia. I Prestaciones Accesorias A) Concepto general Las prestaciones accesorias surgen histricamente en el derecho alemn(Nebenlestungen, Sonderleistungen), en las sociedades annimas. Fueron reguladas por primera vez en 1889, en la ley austriaca, ms tarde en el Cdigo de Comercio alemn de 1897(1). Se trataba de una obligacin para los socios de realizar otras prestaciones a la sociedad. Para Garrigues(2) dentro de la sociedad de responsabilidad limitada constituyen una derogacin del principio capitalista que reduce toda obligacin del socio frente a la sociedad a la entrega del aporte. Se trata de una obligacin de ndole societaria que acenta el intuito personae(3). Una de las notas tpicas que las caracteriza en doctrina es la naturaleza peridica o continua, es decir, son prestaciones que se repiten con un cierto ritmo, que implican una vinculacin jurdica permanente (4). Su inclusin contractual se justifica generalmente en razones econmicas desde la perspectiva del inters o conveniencia de la sociedad(5), mientras que parte de la doctrina considera que tambin resulta ventajoso en algunos casos para los socios obligados(6). Su origen se identifica histricamente en las sociedades azucareras alemanas que de esta forma aseguraban la existencia de remolacha, materia prima, mediante prestaciones de sus socios(7). B) Previsin en el Derecho uruguayo En el derecho societario uruguayo el rgimen de las prestaciones accesorias se encuentra contemplado en la parte general de la ley(8). Establece el artculo 73 LSC(9): Artculo 73. (Prestaciones accesorias). Podr pactarse que los socios efecten prestaciones accesorias las que no integrarn el capital. Su naturaleza, duracin, modalidad, retribucin y sanciones para el caso de incumplimiento debern ser establecidas en el contrato. No podrn pactarse prestaciones accesorias en dinero. Cuando sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad limitada, para la transferencia de stas se requerir en todos los casos el consentimiento de la mayora especial de los socios 121
prevista en el artculo 232. Si fueran conexas a acciones, stas debern ser nominativas y para su transmisin se requerir la conformidad de los administradores o del directorio. Se trata de obligaciones sociales (10) que derivan del contrato social y que determinan la obligacin del socio de cumplir con una obligacin de dar (que no sea dinero) o de hacer en los trminos que haya sido previsto en el contrato. Un pacto que alcance solamente a uno o algunos de los socios, por ms que se trate de una redaccin anloga a las prestaciones accesorias y est incluido en el contrato social no tendr dicho carcter. Ser una mera obligacin personal cuyo incumplimiento no podr afectar directamente el vnculo de socio como sucede en relacin con estas prestaciones. Las prestaciones accesorias constituyen una obligacin social en un doble sentido: (11): a. solamente pueden establecerse en el contrato social; b. derivan exclusivamente de la condicin de socio, son accesorias a las obligaciones que tiene una persona como socia de una sociedad comercial, concretamente, de una sociedad de responsabilidad limitada. A tenor de estas afirmaciones qu valor podra tener un pacto entre todos los socios de la sociedad para la realizacin de una determinada prestacin, recogido en un documento ajeno al contrato social? Evidentemente no podra plantearse en este caso que se estuviera frente a una obligacin de igual naturaleza, no podra tratarse de prestacin accesoria. Se valorar como una obligacin personal segn los trminos en que haya sido redactado: si se obligan frente a la sociedad individualmente, cada uno de ellos, si se obligan entre s, o si plantean la obligacin que contraen en ambos sentidos. En este caso no estaramos en el plano de las obligaciones del derecho societario, se tratara de obligaciones de terceros frente a la sociedad(12). Las prestaciones accesorias se sujetan a pocas limitaciones establecidas por el legislador nacional: a. no integran el capital social; b. no podrn consistir en dinero; c. en el caso de sociedad de responsabilidad limitada, se establece que para la transmisin de las cuotas se requerir la mayora especial de los socios prevista en el artculo 232 LSC. En este ltimo caso el legislador remite a una mayora que est inserta en un mecanismo complejo. Estimamos que por la naturaleza personal de estas prestaciones la voluntad del legislador fue someterlas al procedimiento de cesin de cuota a terceros. En este caso, quedando pendiente de cumplimiento alguna prestacin, no puede pactarse en contrario. Es decir, no puede eludirse este procedimiento mediante un pacto de no aplicacin del artculo 232 LSC. Por el contrario, para el caso en que la prestacin accesoria pactada ya se cumpli o que sea de imposible cumplimiento no corresponder aplicar esta disposicin. Cuestiones tales como naturaleza, duracin, modalidad, retribucin y sanciones para el caso de incumplimiento, y otras cualesquiera no enunciadas por el legislador sern objeto de pacto expreso en el contrato social. Tambin puede pactarse una retribucin a cambio de la efectiva prestacin comprometida. 122
Cualquier bien que puede ser objeto de aporte, menos el dinero, puede ser objeto de una prestacin accesoria. Podemos anotar los siguientes ejemplos de prestaciones accesorias: entregar determinados bienes para la venta; ejecutar trabajos en determinado momento del ao; realizar encargos especiales; no realizar determinada actividad durante una poca del ao. Pueden ser de cumplimiento peridico o agotarse en una determinada prestacin o actividad. Para el caso de incumplimiento de las prestaciones accesorias es aconsejable prever multas u otras sanciones pecuniarias en el contrato social. Si nada se establece debern aplicarse las disposiciones legales para el caso de incumplimiento de las obligaciones del socio y, eventualmente, podr llegar a configurarse justa causa que d lugar a la exclusin del socio.
II - Sobre la Sentencia cuyo texto se transcribe No son frecuentes las sentencias uruguayas en materia de derecho comercial. En relacin con prestaciones accesorias hemos encontrado este anlisis quehace referencia a un punto crtico: incumplimiento y efectos frente a la sociedad comercial. La sociedad puede exigir las prestaciones a las que se obliga cualquiera de los socios, de manera que tal fue la actitud de la sociedad en cuestin. No recibiendo respuesta satisfactoria, se plante el camino de mxima gravedad: la exclusin del socio, fundada en una justa causa. En el caso que nos ocupa, el incumplimiento de las prestaciones accesorias convenidas en el contrato social conjugado con la indiferencia probada de un socio en relacin con el destino e inters social, constituy justa causa de exclusin del socio. Esta conclusin, que puede valorarse tambin en unplano conceptual general, se vio potenciado por las caractersticas particulares del objeto social desarrollado por la sociedad comercial escenario de la cuestin.
III - Texto del Fallo Tribunal de Apelaciones en lo Civil de 2 Turno, N 9/97, de 18 de febrero de 1997 (Brito del Pino, Sassn, Chediak) (Caso N 13.269, La Justicia Uruguaya) SEGUNDA INSTANCIA AUTOS: "S.E.F. Ltda. c/ Enrique, Osvaldo - Solicitud de exclusin de socio", Ficha 35/96. Venida en Apelacin del Juzgado: Letrado de Primera Instancia en lo civil de 17 Turno. En Montevideo, a los 18 das del mes de febrero de mil novecientos noventa y siete, el Tribunal de Apelaciones en lo civil de 2 Turno, procede a celebrar la audiencia dispuesta en el Art. 344 del Cdigo General del Proceso. Estando presentes: ... 123
Y el Tribunal dicta sentencia en los trminos que siguen: VISTOS: Para sentencia definitiva de segunda instancia estos autos, atento al recurso de apelacin deducido por la parte actora contra la sentencia N 48 de fecha 22 de setiembre de 1995. RESULTANDO: I) Se da aqu por reproducida la relacin de hechos de la sentencia apelada, por ser exacta. II) En lo dispositivo, el Sr. Juez desestim la demanda, sin especiales sanciones procesales. III) El recurso fue interpuesto en tiempo y la parte actora se agravia porque: a) el Juez rechaz la demanda, pese a que al no haber sido esta contestada, debi tener por ciertos los hechos afirmados, conforme art. 130.2 del C.G.P.; b) el Juez rechaz la demanda, pese a que la conducta asumida por el socio demandado fue de un grave incumplimiento de sus obligaciones, puesto que dej de concurrir a trabajar primero parcialmente y luego en forma total, se desinteres de la sociedad al no concurrir a las Asambleas ni recibir las copias de balances, y por ltimo neg abiertamente la propia existencia de la sociedad en ocasin de la demanda laboral deducida contra A.C.S.A. Pidi que se revocara. IV) El demandado contest agravios y pidi que se mantuviera en todos sus trminos la sentencia. V) Franqueado el recurso y recibidos aqu, consta que previo estudio en forma sucesiva, se convoc la audiencia de ley, a la cual concurrieron y fueron odas ambas partes, difirindose el pronunciamiento para el da de hoy. Y CONSIDERANDO: I) El agravio en cuanto refiere a no haberse ajustado el Sr. Juez a la regla del art. 130.2 C.G.P., no es de recibo. En realidad, dicha regla impone se tengan por ciertos los hechos afirmados por el actor, y no fue desconocida por el Sr. Juez, que se atuvo a tales hechos afirmados. Pero que, cuando tuvo que calificar y/o valorar jurdicamente tales hechos, como configurativos o no del incumplimiento contractual, decidi que tales hechos no eran suficientes. II) En cuanto a dicha valoracin misma, en cambio, el Tribunal estima que, con algunas precisiones, el agravio sustancial es de recibo. En efecto. Si bien se comparte con el Sr. Juez a quo que no puede confundirse el trabajo personal de los socios, con su aporte a la sociedad -y en tal sentido resulta equivocada la afirmacin de la parte actora a fs. 32vta. num. 4-, no es menos cierto que el trabajo personal, en tanto que prestacin accesoria, puede ser de importancia decisiva. As, destaca la doctrina que "...la ley regula el importante tema de las prestaciones accesorias, que consisten en general en el trabajo, la colaboracin, el apoyo tecnolgico, incluso el uso y goce de derechos, por parte del socio o accionista, en una actitud de esfuerzo y compromiso directo y personal con al actividad y suerte de la empresa societaria, cualquiera fuera su modalidad." (Rippe, Siegbert. Sociedades comerciales, Ley N 16.060, pg. 52). En el caso concreto, se trata de una sociedad cuyo capital es integrado por slo tres socios (46 cuotas el primero, 27 cuotas c/u de los otros dos), cuyo objeto social prev e incluye obligaciones de hacer (clusula 3 refiere a intermediacin en la compraventa de inmuebles, 124
realizacin de tasaciones... etc.), y pactndose expresamente en la clusula 12 y bajo el rtulo "Actividades de los socios" que "...los socios se obligan a dedicar su actividad, en forma total, a la atencin de los negocios comprendidos en el objeto social." (fs. 2vta.) De lo anterior surge claro que la actividad personal -trabajo- y vinculada exclusivamente con el objeto social, fue pactada como obligacin accesoria muy relevante. Y si bien es cierto que las sanciones para el caso de incumplimiento debieron haber sido establecidas en el mismo contrato y no lo fueron (art. 73 inciso segundo de la ley N 16.060), igualmente cabe sostener que la conducta del socio aqu demandado demuestra -globalmente considerada- una total ausencia de colaboracin personal en la actividad prevista, y una total falta de compromiso con la suerte de la sociedad. La conclusin anterior no vara, por el hecho -cierto- de que si se consideran algunos hechos en forma aislada, estos pueden ser vistos como "facultades", o "derechos" del aqu demandado, y no como "obligaciones". As, por ejemplo, su no asistencia a la Asamblea, o su no recepcin del balance practicado, o el ejercicio de accin judicial contra tercero para pedir lo que entiende se le debe por aqul. Porque esos hechos aislados -vistos y valorados en su contexto y sobre la base de un verdadero abandono del socio en cuanto a su contribucin de trabajo personal para la actividad perseguida en el objeto social- son realmente configurativos de una justa causa de exclusin (art. 147 de la ley N 16.060). Exclusin que adems resulta procedente, frente a quien -pese a que no contest la demanda ni dedujo reconvencin alguna-, insisti al absolver posiciones, en cuanto a que la sociedad sera una mera ficcin formal, y demostr su total desinters en aqulla (vase cont. a la N 1, 2, 7 y 8 a fs. 61 y 62). La pretendida "inoponibilidad" de la persona jurdica, a que alude el demandado al contestar agravios, resulta extempornea en este proceso, cuyo objeto fue muy precisamente definido en la audiencia de fs. 56, y no incluye cuestionamiento alguno en tal sentido. III) Dado lo opinable del asunto, como surge del propio contenido modificatorio en esta instancia, no procede sancin procesal alguna. Por estos fundamentos y con los arts. 344, 342, 261 del C.G.P., redaccin de este ltimo por art. 6 de la ley N 16.699, y 73, 147 de la ley N 16.060, el Tribunal por unanimidad FALLA: Revcase la sentencia recurrida, y en su lugar, se admite la demanda y se dispone la exclusin del demandado Sr. Osvaldo Enrique Crovetto, como socio de "S.E.F. Limitada". Sin sancin procesal en la instancia. Leda que fue, firman los Sres. Ministros por ante la suscrita Secretaria, quedando las partes notificadas (art. 76 del C.G.P.). Brito del Pino - Sassn Chediak
NOTAS: 1 Cfme. DE SOL CAIZARES, Felipe, Las sociedades de responsabilidad limitada en el nuevo Derecho espaol, Madrid: EDERSA, 1954, pg. 104-105. 2 GARRIGUES, Joaqun, Curso de Derecho Comercial, tomo III, Bogot: Temis, 1987, pg. 245. 3 MARTORELL, Ernesto, Sociedades de Responsabilidad Limitada, Buenos Aires: Depalma, 1989, pg. 143. 4 RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun, Tratado de sociedades mercantiles, 2 tomos, Mxico: 125
Porra, 1947, t. II, pg. 461. 5 BRUNETTI, Antonio, Tratado de Derecho de las sociedades, 3 tomos, tr. por Felide De Sol Caizares, Buenos Aires: UTEHA, 1960, t. 2, pg. 114, destaca que si bien su contenido es bastante diverso, el fin es facilitar y coordinar la actividad econmica para la realizacin del objeto social. 6 PREZ SANZ, Antonio, Las prestaciones accesorias en las sociedades de responsabilidad limitada, en Tratando de la Sociedad Limitada, coord. Cndido Paz-Ares, Madrid: Fundacin Cultural del Notariado, 1997, pg. 393 y ss., pg. 397 realiza esta afirmacin, considerando que si se trata de un socio productor que tiene como prestacin accesoria la venta de sus producto o prestacin de servicios a cambio de una retribucin, tiene una colocacin en el mercado asegurada; la sociedad por su parte debera verse beneficiada por la compra o contratacin directa sin intermediarios, que abarata el costo. 7 PEREZ FONTANA, Sagunto, Sociedades de acuerdo a la ley 16.060. Sociedades de Responsabilidad Limitada. Sociedades en Participacin, Montevideo: FCU, 1990, pg. 53. 8 PREZ FONTANA, ob. cit., pg. 52, destaca que con la admisin de este instituto el legislador societario nacional dej de lado los antecedentes franceses e italianos que lo influyeron tradicionalmente. 9 Fuente: directamente, Argentina Ley N 19.550, en su redaccin de 1972, artculo 50. Asimismo: Espaa, ley de 1953, artculo 10; Italia, Codice Civile, artculo 2345. 10 Cfme. en el derecho uruguayo, PREZ FONTANA, pg. 55; en el derecho espaol PEREZ SANZ, ob. cit., pg. 400, que afirma que deriva de una autntica causa societatis. 11 Cfme: GARRIGUES, ob. cit., pg. 246. 12 MARTORELL, ob. cit., pg. 143.
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CLASE 28 - SC SA Caracterizacin hasta constitucin PROGRAMA

2.5.17 Sociedades annimas. 2.5.17.1 Evolucin histrica hasta la actualidad. 2.5.17.2 Concepto, caracterizacin, clases. 2.5.17.3 Constitucin de la sociedad. Particularidades del estatuto. Diversas etapas
ESQUEMA
S.A. Caracterizacin, clases, constitucin S.A. Sociedad capitalista Responsabilidad limitada de los socios Accin representa calidad de accionista y legitima como socio Capital de SA Cualquier moneda Dividido en acciones Monto mnimo fijado por Resolucin del Poder Ejecutivo Responsabilidad de los accionistas Limitada al efectivo aporte en los trminos del capital que se ha suscrito Denominacin, a. 245 Indicacin del tipo societario, segn establece a. 12 [S.A.] Omisin de aditamento del tipo: har responsables individual y solidariamente a administradores, representantes o firmantes, segn el conocimiento o participacin de cada uno de ellos en el acto realizado Clases de SA, a. 246 y ss Abiertas - recurren al ahorro pblico para la integracin de su capital al momento de su constitucin o para su aumento, cotizan acciones en Bolsa contraen emprstitos mediante la emisin pblica de obligaciones negociables. Cerradas - las restantes. Conversin de una clase de SA en otra, a. 249 Cerrada en abierta: por realizacin de algn acto de abierta Abierta en cerrada: Abierta por no menos de 5 aos Resolucin de asamblea extraordinaria Votos de accionistas de ms del 50% de capital social integrado Accionistas disidentes con derecho de receso Constitucin de SA Acto nico 127
Suscripcin Pblica Constitucin por acto nico Celebracin del contrato social - "Estatuto social" Control ante Auditora Interna de la Nacin Registro Nacional de Comercio Publicacin
EVALUACIN
* Cmo caracteriza la ley N 16.060 a las S.A.? Qu clases establece? Cmo se produce la conversin de una clase a otra? * Cmo se constituye una S.A.?
CASOS PRACTICOS
MARCO TULIO S.A. Mariano Solari era titular de 250 acciones de la sociedad MARCO TULIO S.A., en cuyo estatuto se estableca que Para la validez de la transmisin de las acciones todo accionista deber obtener el consentimiento de la sociedad, en la clusula 20. El 15 de marzo pasado Solari comunica a la sociedad que vendi sus acciones a Pedro Ponzoni, y el directorio de al sociedad le contesta que el acto es nulo porque no cumpli con las normas estatutarias de la sociedad. Es vlida la adquisicin de Ponzoni?

Auditora Interna de la Nacin Marco Normativo SA http://www.ain.gub.uy/marco_normativo/marco_normativo_leyes_sa.html
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DOCUMENTOS
MODELO BSICO DE SA ACTA: En la ciudad de ......................... el da ............................. de .................. de ..........., reunidos:.................................................................................................................................. ................................................................................................................................................ ............................................................................................ Aprueban el siguiente Estatuto.---------------------------------------------------------------ARTICULO 1. NOMBRE - PLAZO - DOMICILIO. Constituyese ............................................................................................................................. ................ Su plazo es de cien aos desde hoy. Se domiciliar en ........................................................................................................................................ .. podr tener domicilios especiales y todo tipo de ramificaciones dentro y fuera de del pas.---------------------------------------------------------------------------------------------------ARTICULO 2. QBJETO.-. Su objeto es: a) Industrializar y comercializar en todas sus formas, mercaderas, arrendamientos de bienes obras y servicios, en los ramos y anexos: de alimentacin, artculos de hogar y oficina, automotriz, bar, bazar, caucho, combustibles, comunicaciones, construccin, cosmtica, cueros, deportes, editorial, electrnica, electrotecnia, enseanza, espectculos, extractivas, ferretera, fotografa, fibras, frutos de pas, hotel, imprenta, informtica, joyera, juguetera, lana, lavadero, librera, madera, mquinas, martimo, mecnica, medicina, metalurgia, msica, obras de ingeniera, ptica, papel, perfumera, pesca, plstico, prensa, publicidad, qumica, radio, servicios profesionales, tcnicos y administrativos, tabaco, televisin, textil, transportes, turismo, valores mobiliarios, vestimenta, veterinaria, vidrio. b) Importaciones, exportaciones, representaciones, comisiones, y consignaciones. c) Compra venta, arrendamiento, administracin, construccin y toda clase de operaciones con bienes inmuebles. d) Explotacin agropecuaria, forestacin, fruticultura, citricultura y sus derivados. e) Participacin, constitucin, o adquisicin de empresas que operen en los ramos pre-indicados. ARTICULO 3.- CAPITAL Y ACCIONES. El capital formado por ttulos de una o ms acciones .......................................................................... de .........................................cada una ser de ................................ Por Asamblea Extraordinaria de accionistas se podr aumentar el capital contractual sin necesidad de conformidad administrativa,(art. 284 de la ley nmero 16.060 con la redaccin dada por el art. 59 de ley 17.243 de 29 de junio de 2000).La Asamblea podr delegar en el Directorio o el Administrador en su caso, la poca de emisin, la forma y condiciones de pago ------------------ARTICULO 4. Los Accionistas tendrn preferencia en la suscripcin e integracin de acciones en proporcin a las acciones que posean -----------------ARTICULO 5. ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS. Las Asambleas de Accionistas estarn constituidas por stos, reunidos en las condiciones previstas por la ley y el contrato social, en la Sede Social o en otro lugar de la misma localidad. Sus resoluciones, en los asuntos de su competencia obligarn a todos los accionistas, an disidentes y ausentes. Debern ser cumplidas por el Organo de Administracin.------------------------------------------------------------------ARTICULO 6. Clases. Las Asambleas sern Ordinarias, Extraordinarias o Especiales. -----------------------------------------------------------------------------------------ARTICULO 7. Competencia de la Asamblea Ordinaria. Corresponder ala Asamblea Ordinaria,
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considerar y resolver los siguientes asuntos: 1) Balance General (estado de situacin patrimonial y estado de resultados), proyecto de distribucin de utilidades, memoria e informe del Sindico o Comisin Fiscal y toda otra medida relativa a la gestin de la sociedad que le competa resolver conforme a la ley y al contrato o que sometan a su decisin el administrador o el directorio, y la comisin fiscal o el sndico. 2) Designacin o remocin del administrador, de los directores, de los sndicos o de los miembros de la comisin fiscal, y fijacin de su retribucin. 3) Responsabilidades del administrador, o de los directores, del sindico o de los miembros de la comisin fiscal.-------------------------------------------------------------------------------------------------ARTICULO 8. Competencia de la Asamblea Extraordinaria. Le corresponder a la Asamblea Extraordinaria resolver sobre todos los asuntos que no sean de competencia de la Asamblea Ordinaria y en especial: 1) Cualquier modificacin del contrato.2) Aumento del Capital en el supuesto del artculo 284. 3) Reintegro del Capital. 4) Rescate, reembolso y amortizacin de acciones. 5) Fusin, transformacin y escisin. 6) Disolucin, designacin, remocin y retribucin del o de los liquidadores y los dems previstos en el artculo 179 7) Emisin de debentures y partes beneficiarias y su conversin en acciones. 8) Limitaciones o suspensiones del derecho de preferencia conforme al artculo 330. Tambin le corresponder resolver sobre cualquier asunto que siendo de competencia de la Asamblea Ordinaria, sea necesario resolver urgentemente------------------ --------------------------------------------------------------------ARTICULO 9. CELEBRACION Y CONVOCATORIA. OPORTUNIDAD Y PLAZO. a) La Asamblea Ordinaria se realizar dentro de los ciento ochenta das del cierre del ejercicio. La Extraordinaria en cualquier momento que se estime necesario o conveniente. b) Sern convocadas por el Organo de Administracin o de Control. Los Accionistas que representen por lo menos el 20 % del capital integrado, podrn requerir la convocatoria a dichos Organos. La peticin indicar los temas a tratar. El rgano de administracin o de control deber convocar la Asamblea para que se celebre en el plazo mximo de 40 das de recibida la solicitud. Si los citados rganos omitieran hacerlo la convocatoria podr efectuarse por cualquier director o miembro de la comisin fiscal o por el rgano estatal de control o judicialmente. Si la sociedad estuviese en liquidacin la convocatoria la efectuar el rgano de liquidacin; siendo omiso, se aplicar lo dispuesto en el prrafo anterior. c) La convocatoria se publicar por 3 das en el Diario Oficial y en otro Diario con una anticipacin mnima de 10 das hbiles y no mayor de 30 das corridos. Contendr la mencin del carcter de la Asamblea, fecha, lugar, hora de la reunin y orden del da. En segunda convocatoria por haber fracasado la primera deber celebrarse dentro de los 30 das corridos siguientes, y se efectuarn iguales publicaciones que para la primera. Sin embargo ambas convocatorias podrn realizarse simultneamente, pudiendo fijarse la Asamblea en segunda convocatoria para el mismo da una hora despus.-------------------------------------ARTICULO 10. Asamblea Unnime - La Asamblea podr celebrarse sin publicacin de la convocatoria cuando se renan accionistas que representen la totalidad del capital integrado ---------------------------- ---------------------------------ARTICULO 11. Para asistir a las Asambleas los accionistas debern depositar en la sociedad sus acciones o un certificado de depsito emitido por una entidad de intermediacin financiera, por un corredor de bolsa, por el depositario judicial o por otras personas en cuyo caso se requerir la certificacin notarial correspondiente. La sociedad les entregar los comprobantes necesarios de recibo que servirn para su admisin a la asamblea. El registro de accionistas se abrir cinco das hbiles antes de las asambleas y se cerrar al iniciarse el acto. Cada accin dar derecho a un voto. -------------------------------------------------------------------------------------------------ARTICULO 12. Los accionistas podrn hacerse representar en las Asambleas. No podrn ser mandatarios los administradores, directores, sndicos, integrantes de la comisin fiscal, gerentes y dems empleados de la sociedad. Ser suficiente el otorgamiento del mandato en instrumento privado, con la firma certificada notarialmente. Podr ser otorgado mediante simple carta poder sin firma certificada, telegrama colacionado, cable, telex, o fax cuando sea especial para una 130
asamblea.------------------------------------------------------------------ARTICULO 13. Presidencia de la asamblea. Las asambleas sern presididas por el administrador, el Presidente del directorio o su reemplazante, y en su defecto por la persona que designe la asamblea. El Presidente ser asistido por un Secretario designado, por los accionistas asistentes. Cuando la Asamblea sea convocada por el Juez o el rgano estatal de control, ser presidida por la persona que este designe. Las actas debern ser firmadas dentro de los cinco das por el Presidente y los socios designados al efecto ----ARTICULO 14. Qurum. La constitucin de la Asamblea Ordinaria en primera convocatoria, requerir la presencia de accionistas que representen la mitad mas uno de las acciones con derecho a voto. En segunda convocatoria se considerar constituda, cualquiera sea el nmero de accionistas presentes. La Asamblea Extraordinaria se reunir en primera convocatoria con la presencia de accionistas que representen el 60% de las acciones con derecho a voto. En segunda convocatoria se requerir la concurrencia de accionistas que representen el 40% de las acciones con derecho a voto. No logrndose el ltimo de los qurum deber ser convocada nueva Asamblea para considerar el mismo orden del da, la que sesionar cualquiera sea el nmero de accionistas presentes -------- ----------------------------------------------------------ARTICULO 15. Resoluciones. Las resoluciones de las Asambleas sern adoptadas por mayora absoluta de votos de accionistas presentes, salvo que la ley exija mayor nmero. Quien vote en blanco o se abstenga de votar se reputar como habiendo votado en contra ------------------------------------------------ARTIC11LO 16. ADMINISTRACION Y REPRESENTACION. - La administracin de la sociedad estar a cargo de un administrador o un directorio. La asamblea de accionistas determinar una u otra forma de administracin y el nmero de miembros del directorio---------------------------------ARTICULO. 17. El administrador o los directores sern designados anualmente en Asamblea de Accionistas ------------------------------------------------------------------ARTICULO 18. El directorio ser convocado por el Presidente o dos miembros; no obstante cualquier director podr requerir su convocatoria debiendo el presidente o dos miembros hacer la convocatoria para reunirse dentro del quinto da hbil de recibido el pedido; si no lo hiciera podr ser convocado por cualquiera de sus integrantes. Sesionar con la asistencia de la mitad mas uno de sus componentes, pudiendo los directores en caso de ausencia autorizada otras personas a votar en su nombre. Resolver con el voto favorable de la mayora de votos de presentes ------------------------------------ --------------------------ARTICULO 19. Podrn ser designados personas fsicas o jurdicas, accionistas o no capaces para el ejercicio del comercio y que no lo tengan prohibido o no estn inhabilitados para ello. Los administradores o directores podrn ser reelectos, ejercern hasta la toma de posesin de los sucesores y cesarn en su cargos cuando sobrevenga cualquier causal de incapacidad, prohibicin o inhabilitacin.------ --------------------------------------------------------------------------------ARTIIULO 20. El administrador o los miembros del directorio, si son personas fsicas, desempearn personalmente sus cargos . En caso de ser personas jurdicas, estas actuarn a travs de la persona fsica qu designen y podrn reemplazarla toda vez que lo consideren conveniente.---------------------------------ARTICULO 21. Por el voto de la unanimidad de componentes podr: a) distribuir o redistribuir sus cargos. b) proveer en forma temporal o definitiva sus vacantes. Sin perjuicio de ello la Asamblea podr designar hasta tres suplentes por cada director, para que por su orden lo sustituyan en caso de producirse la vacancia temporal o definitiva de su cargo, por el tiempo queja misma dure ; c) revaluar activos -----------------------------------------------------------------------------------ARTICULO 22. El administrador, el presidente, o cualquier vice-presidente, indistintamente o dos directores actuando conjuntamente representarn a la sociedad.--------------------------------------------------------------------------------------------131
ARTICULO 23. El administrador o el directorio en su caso, tendrn ilimitadas facultades para la administracin de la sociedad y la disposicin de sus bienes; a va de ejemplo podrn: a) comprar, vender, hipotecar, prendar dar en anticresis, arrendar, administrar, y explotar toda clase de bienes muebles o inmuebles. b) dar o recibir prstamos cumpliendo con las normas legales pudiendo recibir ttulos del Banco Hipotecario. c) dar poderes generales o especiales. d) aceptar u otorgar garantas personales o reales. e) Actuar en juicio conforme a lo dispuesto por el art. 39.1 del Cdigo General del Proceso. f) Distribuir dividendos provisorios de acuerdo a la ley 16.060 que debern ser ratificados por la primera asamblea de accionistas a realizarse. --------------------ARTICULO 24. Sindicatura. La Asamblea podr crear la sindicatura y designar sus titulares y suplentes preferenciales o respectivos, a pedido de accionistas que representen el 20% del capital integrado, aunque ello no figurase en el orden del da. La fiscalizacin durar hasta que una nueva asamblea resuelva suprimirla. --- ----------------------------------------------------ARTICULO 25. Los fundadores en este acto, aportan................................................................................................................... y suscriben ....................................................................................................... .............. La sociedad podr actuar desde la fecha utilizando el aditamento en formacin. Los fundadores en forma indistinta y hasta el nombramiento del primer Directorio tendrn las facultades del mismo. Para tramitar la constitucin de la sociedad y las inscripciones ante las oficinas que corresponde se autoriza en forma indistinta a cualquiera de los fundadores y a ................................................quienes podrn levantar o contestar las observaciones que se le formulen.
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CLASE 29 - SC SA Capital PROGRAMA

2.5.17.4 Capital Aumento Reduccin Reintegro
ESQUEMA
S.A. Capital Capital. Caractersticas. Divisible en acciones. Mnimo establecido legalmente. Integracin mnima: por lo menos el 25% del capital social Suscripcin mnima: lo que reste hasta llegar al 50% del capital Integraciones en efectivo, a. 281 Debern depositarse en una institucin bancaria en una cuenta a nombre de la sociedad en formacin, bajo el rubro Cuenta integracin de capital Integraciones en especie, a. 282 Bienes sern avaluados por el valor de plaza o por certificados expedidos por reparticiones estatales o bancos oficiales y si ello no fuera posible, por peritos en la forma dispuesta por el artculo 64 Aumento de capital. Formas y condicin. A. 283. El aumento del capital podr realizarse por nuevas aportaciones, por la capitalizacin de reservas, de ajustes de valores del activo u otros fondos especiales o por la conversin de obligaciones negociables o partes beneficiarias en acciones. En ningn caso de aumento del capital se exigir el cumplimiento de suscripciones e integraciones mnimas. Aumento de capital contractual, a. 284 Todo aumento de capital contractual ser resuelto por asamblea extraordinaria de accionistas sin necesidad de conformidad administrativa, salvo que el contrato social disponga que deba seguirse el procedimiento establecido en el artclo 252. En lo pertinente regir lo dispuesto por el artculo 362. La asamblea slo podr delegar en el Directorio o el administrador en su caso, la poca de la emisin, la forma y condiciones de pago. La resolucin de la asamblea se inscribir en el Registro Pblico de Comercioy se publicar. Aumento con reforma del contrato, a. 285 Cuando el contrato social no prevea el aumento del capital que se establece en el artculo anterior o cuando, habindolo previsto, se haya agotado el tope de aumento facultativo, todo otro aumento requerir la reforma de aquel contrato. 133
Aumento por oferta pblica, a. 286 El aumento de capital podr realizarse por oferta pblica de acciones, siempre que se respete el derecho de preferencia de los accionistas (artculo 328 y siguiente). Aumento por nuevos aportes, a. 287 (Disposicin especial).- No se podr resolver el aumento de capital social por nuevos aportes sin haber actualizado previamente los valores del activo y del pasivo segn balance especial que se formular al efecto, capitalizando el aumento patrimonial as como las reservas existentes, siempre que no tengan afectacin especial. Aumento obligatorio, a. 288 Una vez aprobado el balance general de la sociedad, cuando el capital social represente menos del 50% (cincuenta por ciento) del capital integrado ms las reservas, la sociedad deber capitalizar esas reservas hasta alcanzar por lo menos aquel porcentaje. ... El aumento del capital social resultante ser dispuesto por el rgano de administracin dentro de los treinta das de aprobado el balance y no requerir conformidad administrativa. La resolucin del rgano de administracin disponiendo el aumento se comunicar al Registro Pblico de Comercio y se publicar. Por el aumento resultante la sociedad deber emitir nuevas acciones. Comunicacin del aumento, a. 289 (Comunicacin al rgano estatal de control).- Cuando el aumento de capital se realice mediante nuevas aportaciones, cualquiera sea su clase, se comunicarn las integraciones efectuadas al rgano estatal de control. Dicha comunicacin ser posterior a la publicacin del aumento de capital. Reduccin del capital, a.290 La asamblea extraordinaria podr resolver la reduccin del capital integrado. Si quedara reducido a una cifra inferior al 25% (veinticinco por ciento) del capital social, ste deber modificarse (artculo 313). La reduccin podr efectuarse con rescate de las acciones emitidas o con rebaja del valor nominal de stas si mediara modificacin estatutaria. La asamblea determinar su forma y condiciones, respetando la igualdad entre los accionistas. Reduccin Art. 291. (Reduccin voluntaria).- La reduccin voluntaria del capital deber contar, en su caso, con informe fundado del sndico o de la comisin fiscal. Art. 292. (Reduccin por prdidas).- Podr reducirse el capital integrado en razn de prdidas sufridas por la sociedad para restablecer su equilibrio con el patrimonio social. Art. 293. (Reduccin obligatoria).- La reduccin ser obligatoria cuando las prdidas insuman las reservas y el 50% (cincuenta por ciento) del capital integrado. Requisitos, a. 294 La resolucin sobre reduccin deber publicarse por diez das. Se prevendr que la documentacin del caso estar a disposicin de los acreedores sociales en la sede o sedes de la sociedad y se los convocar para que en el plazo de treinta das a contar de la ltima publicacin, deduzcan sus oposiciones. ... ... 134
... En caso de oposicin, que deber hacerse conocer fehacientemente, la reduccin del capital slo podr efectuarse si aqullos fueran desinteresados o debidamente garantizados. Los acreedores no podrn oponerse al pago aunque se trate de crditos no vencidos. En caso de discrepancia acerca de la garanta, se resolver judicialmente. La sentencia ser inapelable. En cualquier momento del proceso, sin otro trmite, el Juez podr resolver inapelablemente que el crdito est suficientemente asegurado, si ello resultara de los justificativos que pueda presentar la sociedad. ... ... ... Si la sociedad hubiera emitido obligaciones negociables, se requerir la previa aprobacin por la mayora de los debenturistas reunidos en asamblea general, para poder reducir el capital. Los requisitos previstos en los incisos anteriores no regirn en los casos de los artculos 292 y 293 y en los de amortizacin de acciones integradas que se realicen con ganancias o reservas libres. Modificacin del contrato social, a.295 Si se redujera el capital social, los trmites de la modificacin estatutaria se seguirn despus de cumplidos los requisitos y concluidas las eventuales incidencias previstas en el artculo anterior.
EVALUACIN
* El capital de las S.A.: diferentes tipos. * Qu relacin hay entre el capital y el patrimonio de una S.A.? * Hiptesis de aumento de capital de S.A. * Hiptesis de reduccin de capital de S.A.
CASOS PRACTICOS
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BIBLIOGRAFA, LINKS Y DEMS MATERIAL DOCUMENTACIN

SOCIEDAD ANNIMA: Capital social y sus modificaciones

SUMARIO: I. Introduccin A) Concepto de capital, como elemento B) Funciones del capital en la SA II. Caractersticas generales del capital de la SA III. Modificaciones del capital A) Conceptos previos 1. Inversin de principio tpico de modificacin del contrato 2. Modificacin de capital contractual, autorizado, integrado 3. Aumento o Reduccin real y Aumento o Reduccin nominal B) Aumentos de capital 1. Aumento de capital contractual, art. 284 LSC 2. Aumento con reforma del contrato, art. 285 LSC 3. Aumento por oferta pblica, art. 186 LSC 4. Aumento obligatorio, art. 288 LSC C) Reduccin de capital 1. Procedimiento de reduccin 2. Reduccin voluntaria, art. 291 LSC 3. Reduccin por prdidas, art. 292 LSC 4. Reduccin obligatoria, art. 290 LSC 5. Reduccin obligatoria, art. 293 LSC D) Reintegro BIBLIOGRAFA
I. Introduccin 1. Nocin de capital El capital social es un elemento fundamental en la sociedad annima, tipo social que tradicionalmente se ha definido como sociedad de capital. La nocin bsica, desde el contrato de sociedad comercial, es que el capital es un elemento del contrato social que se forma con la suma de los valores de los aportes de los socios que integran o se obligan a integrar a la sociedad. En la concepcin tradicional el capital se caracteriza por los siguientes principios:
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a. invariabilidad, pues se trata de una suma fija, que no sufre variaciones a lo largo de la vida de la sociedad; se puede modificar a travs de un trmite societario, pero no acompaa las oscilaciones patrimoniales; b. intangibilidad, por la imposibilidad de afectarlo o destinarlo al cumplimiento de actividad o funcin comercial, financiera, alguna. Esta concepcin tradicional, es cuestionada crecientemente por la doctrina comparada. Desde la doctrina uruguaya, en particular, se destacan los clarsimos aportes del Prof. Olivera Garca al respecto. La nocin de capita as planteada se sustenta solamente en vincular capital social y aportes de los socios, pero adems enfatizando en una funcin de garanta. Efectivamente, en teora se pretende que implique un margen de retencin dentro del patrimonio social que se encuentra fuera de la potestad de disposicin de los rganos sociales. Sin embargo, esta intencin no puede identificarse en la prctica: la correspondencia entre aportes y capital que no es necesaria para la constitucin (particularmente en elcaso de la SA), tampoco existe durante la vida de la sociedad. 2. Funciones del capital. La funcin tradicional de garanta es la ms antigua que se ha atribudo al capital social. Dado que la responsabilidad del accionista fue desde sus orgenes limitada, su regulacin busc reservar una parte del patrimonio social fuera del mbito de disponibilidad de los rganos sociales como garanta de los acreedores. Esta funcin, as definida, no funciona en el mercado. La garanta de los acreedores es el patrimonio de la sociedad, los bienes que posee, no la cifra inserta en el contrato. Tambin se habla de funcin de productividad, pretendiendo enlazar volumen o dimensin cuantitativa del capital con la dimensin del emprendimiento que vaya a desarrollar. Sin embargo, esta relacin no es forzosa, por lo que no puede constituir una funcin del capital. Como veremos a continuacin, capital y patrimonio no se identifican. La funcin de organizacin del capital social nos parece ms adecuada a la realidad. Consiste en la capacidad de la cifra capital de servir como base para determinar la participacin de los socios en las sociedades annimas y de responsabilidad limitada. Por ser necesariamente igual a la suma de las acciones (o de las cuotas sociales) la dimensin que tenga el porcentaje del accionista ser el cociente que resulte de dividir el valor nominal de su participacin por el capital social. Este cociente determina los derechos polticos y econmicos del accionista frente a la sociedad. Debido a ello todo lo relacionado con el capital social (aumentos, reducciones, reintegros) resulta de fundamental importancia encuanto a sus variados efectos. La funcin de tutela para los acreedores que se quiso que cumpliera el capital en el origen histrico de la organizacin societaria ya no la cumple
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El monto total de los valores aportados por los socios al momento de constituir la sociedad no puede determinar el lmite de recursos propios de la sociedad con ningn objeto. Se ha dicho que la mejor garanta para los acreedores es la existencia de una actividad social prspera y rentable. Por ello, la atencin debe estar en mantener el patrimonio social para satisfacer el crdito tanto a travs de las normas societarias, como de otras ramas del Derecho Comercial. 3. Capital y patrimonio Capital social y patrimonio de la sociedad son conceptos muy diversos, que aluden a elementos distintos y que no tienen prcticamente coincidencia alguna en la vida de la sociedad. Mientras el capital social es un concepto esttico, el concepto de patrimonio es dinmico. El capital es una entidad jurdica y de cmputo, figura en los balances como una cuenta invariada en el pasivo social. Patrimonio es una realidad concreta, esencialmente variable, una universalidad de derecho, atributo de la personalidad jurdica que es la sociedad comercial.
II - Caractersticas generales del capital de la SA en la Ley N 16.060 La regulacin de "capital social" de la SA en la Ley N 16.060 ha despertado debates y cuestionamientos como pocos temas en esta ley. Por ello, ha merecido diversos ajustes legales e i ncluso, desde la aprobacin de la propia Ley de sociedades comerciales, interpretaciones diversas - incluso por Decreto -. Enumeraremos las caractersticas ms destacadas a continuacin. a. Debe expresarse en moneda nacional Segn surge del artculo 279 de la Ley 16.060, , en texto dado por la Ley 18.083 de 27 de diciembre de 2006, art. 100, las sociedades annimas debern tener su capital representado en moneda nacional. Se prev una excepcin: cuando los estatutos sociales dispongan que el objeto principal ser invertir en activos radicados en el exterior, la reglamentacin podr autorizar que el capital social se encuentre expresado en moneda extranjera. b. No tiene lmite mnimo
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En virtud de las modificaciones introducidas por la Ley 18.083, Ley de Reforma Tributaria, se elimin el establecimiento de monto mnimo de capital contractual para la constitucin, disposicin que no tena ya justificacin alguna. En el propio debate de la Ley 16.060, del ao 1988 - previo a su aprobacin se haba optado por mantener este requisito por una razn de tradicin. c. Concepto mltiple de capital social: capital integrado, suscripto, autorizado o contractual. En el Uruguay, el rgimen de delimitar suscripciones e integraciones mnimas establecido en la Ley 16.060 tiene races ms que centenarias, resultantes de la Ley N 2.230 del ao 1893. Se distinguen tres tipos de capital: a. Capital contractual o autorizado, contenido en los estatutos sociales, que se utiliza como base de clculo para determinar el monto mnimo de suscripcin y tiene incidencia en la regulacin legal de las modificaciones del capital, como lmite; b. Capital suscrito, que representa los compromisos de integracin de los accionistas; aparece en la documentacin contable en el activo social como un crdito que tiene la sociedad contra el accionista por el aporte en deuda; c. Capital integrado, que es aqul efectivamente pagado, aportado, por los accionistas; es el valor de la emisin de acciones que realiza la sociedad por un valor nominal equivalente. El artculo 280 LSC dispone que, en la constitucin de sociedades annimas por acto nico, al celebrar el contrato social (siguiendo las formalidades del artculo 252 LSC), los fundadores debern integrar por lo menos el 25% del capital social, suscribiendo lo que reste hasta llegar al 50%. En el caso de la constitucin de sociedades por suscripcin pblica, la ley exige similares mnimos de suscripcin e integracin, artculos 264 y 261 LSC. d. Inconsistencia en el texto legal respecto de si se trata de capital contractual o integrado La tcnica utilizada por el legislador en este articulado no es la ms precisa, pues el mismo trmino, "capital social", aparece utilizado en el mismo o en diferentes artculos con significados diferentes. En este caso se debe tener presente lo dispuesto por el Dec 335/990 y tambin el intrprete debe analizar ajustadamente a qu se refiere.
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El concepto de capital social es generalmente utilizado por el legislador societario como sinnimo de capital contractual o autorizado. Por decreto N 335/90 de 2 de julio de 1990, artculo 8 inciso 1, se declar que las referencias realizadas por la ley N 16.060 a "capital social", se entienden efectuadas por principio general - a capital contractual con excepcin de los artculos 93, 277, 287, 288 inc. 1, 320 inc. 3 y 456 en los cuales se entienden efectuadas a capital integrado. e. Sociedad de capital abierto en tanto aumentos y reducciones se pueden admitir sin modificaciones del contrato social. Capital abierto en la SA significa que hay flexibilidad respecto de exigencias formales para la modificacin de este elemento del contrato o estatuto social. Ello no implica que el capital sea variable, oscilando segn el nmero de socios como sucede en el caso de las cooperativas.
III - Modificaciones del capital social A) Conceptos previos 1. Inversin de principio tpico de modificacin del contrato El capital de la sociedad annima como elemento del estatuto social debe ser modificado siguiendo el principio general de modificacin de los contratos: toda modificacin de un elemento contractual determina el cumplimiento de las mismas formalidades legales requeridas para la constitucin de la sociedad. Sin embargo, en este tema se admite tambin en Derecho Comparado la previsin de circunstancias de modificacin sin que se cumplan con dichas formalidades. En el Derecho uruguayo lo vemos claramente en la disposicin del artculo 284 LSC. 2. Modificacin de capital contractual, autorizado, integrado Asimismo, hay que tener presente que de la misma manera que la propia ley distingue entre tres clases de capital, las operaciones de aumento o reduccin podrn tener lugar respecto de uno u otro. Ello lo apreciaremos a lo largo del anlisis del articulado.
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3. Aumento o Reduccin real y Aumento o Reduccin nominal Explicaremos sucesivamente tales conceptos para poder luego aplicarlos al analizar el articulado de la Ley 16.060. a. Aumento real El aumento real de capital es aquel aumento que va acompaado de un aumento del patrimonio social. Puede realizarse a travs de nuevos aportes de los accionistas o a la capitalizacin de pasivos, ya sea de pasivos ordinarios o de los pasivos representados por las emisiones de obligaciones negociables. Siempre da lugar a nueva emisin de acciones. Este aumento real de capital puede realizarse a la par. En este caso se entregan acciones a los accionistas, por un valor nominal equivalente a los aportes realizados. Por lo tanto, el valor nominal de las nuevas acciones entregadas y el aumento del capital son equivalentes. Tambin puede realizarse una integracin o aumento de capital sobre la par. En este caso el valor nominal de las acciones entregadas al accionista en contrapartida de lo que paga, su integracin, es inferior al monto efectivo de las integraciones. Esun caso sumamente comn. El accionista paga a la sociedad un importe mayor que el valor nominal de las acciones que recibe (nuevas acciones). En estos casos el accionista paga a la sociedad una prima de emisin por la integracin realizada. Se entiende por prima de emisin al importe que los accionistas aportan al patrimonio social que supera el valor nominal de las acciones que suscriben. Su finalidad es compensar a los accionistas preexistentes por el mayor valor real de cada nueva accin suscrita con respecto a su valor nominal. Dicha suma no se incorpora al capital social, sino que se computa en un rubro contable especial dentro del patrimonio neto de la sociedad. El mecanismo protege a los accionistas que no suscriben los aumentos de capital de las sociedades, pues impide la dilucin de su participacin social y del valor real de sus acciones. Vamos a encontrar prima se emisin siempre que se trate de aumento real del capital social, en los cuales el valor real de las acciones de la sociedad emisora supera su valor nominal. La nica excepcin se da cuando el aumento resulta suscrito por los mismos accionistas anteriores, quienes lo hacen en la misma proporcin que las participaciones accionarias que mantenan en la sociedad. Nuestra Ley de Sociedades Comerciales originalmente prohiba expresamente la realizacin de integraciones bajo la par, es decir, la realizacin de integraciones por las cuales el accionista paga un valor inferior al valor nominal de las acciones que recibe. Sin embargo, esta disposicin fue derogada por la Ley Nro 16.749 de Mercado de Valores y Obligaciones Negociables.
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Hay regulacin de aumento real, por ejemplo, en la previsin normativa del artculo 287 LSC. b. Aumento nominal Hay aumento nominal de capital cuando el aumento de capital no va acompaado de un aumento en el patrimonio social, sino que se produce por la capitalizacin de rubros patrimoniales. Puede ser una operacin autnoma, independiente, o integrar una operacin ms compleja. En el caso que sea una operacin aislada, cuando la sociedad decida capitalizar sus rubros patrimoniales, la sociedad emite lo que se llaman acciones liberadas. Se trata de acciones que no van a responder a un aporte efectivo de los accionistas sino que responden simplemente a ese aumento nominal de capital. Estas acciones van a ser distribuidas entre los accionistas existentes a prorrata de sus respectivas tenencias de acciones. Tiene lugar en el caso del pago de dividendos en acciones, cuando los resultados del ejercicio se transforman en capital integrado, cuando as se decide en la Asamblea competente. Se trata de una capitalizacin de los resultados del ejercicio con la correspondiente emisin de acciones liberadas, que son entregadas a los accionistas a prorrata de sus respectivas tenencias de acciones. Por otra parte, encontramos un caso de operacin compleja que incluye aumento nominal en la mecnica del artculo 287 LSC. La primera etapa de ese procedimiento complejo implicaba la capitalizacin de ajustes al patrimonio y de reservas, es decir, que la primera etapa del artculo 287 LSC implica un aumento nominal del capital. Segn este precepto, previo al aumento real el legislador impone un aumento nominal, por lo que el aumento nominal integra como operacin societaria una situacin ms compleja. c. Reduccin real Hay reduccin real de capital, cuando la reduccin de capital se acompaa de una reduccin del patrimonio social. Implica que el patrimonio real se reduce como consecuencia de la salida de recursos sociales del patrimonio social que vuelven al patrimonio personal del accionista. Es el caso del reembolso al accionista del valor de su participacin social. La reduccin real de capital se puede realizar a travs de dos procedimientos alternativos
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a saber: a. el rescate de las participaciones sociales, devolviendo a la sociedad sus participaciones sociales y pagando al accionista el valor de las mismas; o b. la reduccin del valor nominal de las acciones, reduciendo el valor unitario de la accin. La reduccin real de capital, que se resuelve en asamblea extraordinaria, est sujeta adems al cumplimiento de determinados requisitos a saber: a. Informe fundado del sndico en caso de que exista rgano de control interno; b. que los acreedores que se hubieran opuesto a la reduccin sean desinteresados, es decir, pagados o garantizados suficientemente; c. en caso de que la sociedad hubiera emitido debentures u obligaciones negociables, se requiere su aprobacin mediante Asamblea de debenturistas. d. Reduccin nominal Hay reduccin nominal de capital, cuando la reduccin no va acompaada de una reduccin patrimonial. Constituye una reduccin de capital en la cual no existe reduccin del patrimonio neto. Se produce por adecuacin de rubros contables dentro del patrimonio neto de la sociedad. Encontramos un caso tpico de reduccin nominal cuando la sociedad tiene prdidas acumuladas en su patrimonio y las quiere borrar an afectando el capital integrado. La reduccin por prdidas se encuentra prevista en nuestra Ley de Sociedades Comerciales en el artculo 292 el cual establece que podr reducirse el capital integrado en razn de las prdidas sufridas por la sociedad para restablecer su equilibrio con el patrimonio social. B) Aumento de capital Veremos a continuacin las regulaciones de la ley 16.060 de las diversas situaciones de aumento de capital de la sociedad annima. En cualquier caso que se trata de aumento por nuevas aportaciones deber cumplirse con lo dispuesto por el art. 287 LSC. Esta norma establece que no se podr resolver el aumento del capital social con nuevos aportes sin haber actualizado previamente los valores del activo y del pasivo, segn balance especial que se formular al respecto capitalizando el aumento patrimonial as como las reservas existentes que no tengan afectacin especial.
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Este mecanismo tiene como finalidad que, en forma previa a la integracin de capital, se logre una equivalencia entre el valor nominal de la accin y su valor real. Su objetivo es lograr que previamente a la integracin (al efectivo pago), el valor par de la accin refleje el valor que la accin realmente tiene para luego realizar la integracin de las acciones a la par, por su valor nominal. 1. Aumento de capital contractual, art. 284 El aumento de capital contractual se explica como la variacin por aumento de la cifra del capital contractual expresado en el Estatuto Social. El artculo 284 LSC, en su texto actual, modificado por la ley N 17.243 Ley de Urgencia I, regula el aumento del capital contractual de las sociedades annimas. Establece que Todo aumento del capital contractual ser resuelto por asamblea extraordinaria de accionistas sin necesidad de conformidad administrativa, salvo que el contrato social disponga que deba seguirse el procedimiento establecido en el artculo 252 . Agrega adems que La resolucin de la Asamblea se inscribir en el Registro Pblico de Comercio y se publicar. Del texto legal podemos destacar dos caractersticas. En primer lugar, la Ley 16.060 permite que la asamblea extraordinaria de accionistas disponga sucesivas modificaciones al capital contractual, sin lmite en su monto y sin requerir conformidad administrativa. Es decir, no se requiere previo control de legalidad por el rgano estatal de control. Basta la decisin del rgano social competente (asamblea extraordinaria de accionistas), la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio y la publicacin. En segundo lugar, se trata de una facultad de principio, no requiere disposicin estatutaria habilitante. En todo caso, para modificar este rgimen debera establecer el estatuto el requerimiento expreso de los mecanismos de control de legalidad establecidos por el artculo 252 LSC. Segn el art. 284 LSC, salvo disposicin estatutaria en contrario, los aumentos de capital contractual, cualquiera sea su monto, quedarn perfectos, cuando el testimonio del acta de la asamblea extraordinaria que lo realice sea inscripto en el Registro Pblico de Comercio y un extracto de la misma sea publicado en el Diario Oficial y en otro diario o peridico, artculo 17 LSC. La comunicacin de los aumentos de capital al rgano estatal de control, que requiere el artculo 289 LSC, simplemente ponen en conocimiento a la Administracin, no implican control. 2. Aumento con reforma del contrato, art. 285 LSC
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El aumento del capital social siempre implica reformar el contrato. La diferencia se encuentra en las formalidades del trmite ordinario de reforma que se cumplirn. Vimos ya que se llevarn a cabo todas las formalidades, incluyendo el sometimiento al control de la Auditora Interna de la Nacin cuando as lo disponga el estatuto. En los restante casos, siguiendo el principio legal, no ser necesario este control previo. 3. Aumento por oferta pblica, art. 286 LSC El artculo 286 LSC simplemente incorpora expresamente una enunciacin: que el aumento de capital podr realizarse por oferta pblica de acciones, siempre que se respete el derecho de preferencia de los accionistas (artculo 328 y siguientes). Es una manera de reforzar mediante declaracin el respeto ntegro a las disposiciones protectoras de los accionistas cuya implementacin ms concreta analizaremos al estudiar Derechos fundamentales del accionista. 4. Aumento obligatorio, art. 288 LSC Otro caso de aumento del capital contractual sin control de legalidad por el rgano estatal de control es el aumento obligatorio previsto en el artculo 288 LSC para los casos en que el aumento nominal de capital integrado, por capitalizacin de reservas, determinara la necesidad de aumentar el capital contractual expresado en los estatutos sociales. El legislador pretendi, con esta norma, buscar cierta proporcin entre el valor del capital integrado de la sociedad y el valor de su patrimonio neto. El artculo 288 LSC establece que una vez aprobado el balance general de la sociedad, cuando el capital social represente menos del 50% del capital integrado ms las reservas, la sociedad deber capitalizar reservas hasta alcanzar por lo menos aquel porcentaje (hasta el 50 por ciento). La ecuacin que recoge estos conceptos es la siguiente: C. I. < 50% C. I. + R La especialidad de este rgimen resulta de que: a. puede ser dispuesto por el rgano de administracin, es decir, no requiere decisin de la asamblea de accionistas; b. no requiere conformidad administrativa, bastando su inscripcin en el Registro Nacional de Comercio y publicacin.
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C) Reduccin de capital Como punto de partida, recordamos que estamos ante una modificacin de elemento del contrato y, por tanto, el principio es respetar las formalidades del trmite de constitucin. El principio general se encuentra consagrado en el artculo 290, del que surge al respecto lo siguiente: a. la asamblea extraordinaria podr resolver la reduccin del capital integrado; b. la reduccin podr efectuarse con rescate de las acciones emitidas o con rebaja del valor nominal de stas si mediara modificacin estatutaria; c. la asamblea determinar la forma y condiciones de reduccin, respetando la igualdad entre los accionistas. 1. Procedimiento de reduccin A diferencia del caso de aumento de capital de la SA, para la reduccin se establece un mecanismo especfico, en el artculo 294 LSC, que procura proteger a los acreedores de la sociedad, tanto como a los obligacionistas (tenedores de obligaciones negociables emitidas por la SA). La referida norma establece lo siguiente: a. una vez resuelta por la asamblea extraordinaria, la resolucin sobre reduccin deber publicarse por diez das; b. en las publicaciones se prevendr que la documentacin del caso estar a disposicin de los acreedores sociales en la sede o sedes de la sociedad y se los convocar para que en el plazo de treinta das a contar de la ltima publicacin, deduzcan sus oposiciones; c. si se deducen oposiciones en el referido plazo, la cual deber hacerse conocer fehacientemente, la reduccin del capital slo podr efectuarse si los acredores fueran desinteresados o debidamente garantizados; d. los acreedores no podrn oponerse al pago aunque se trate de crditos no vencidos; en caso de discrepancia acerca de la garanta, se resolver judicialmente, cuya sentencia ser inapelable; adems, en cualquier momento del proceso, sin otro trmite, el Juez podr resolver inapelablemente que el crdito est suficientemente asegurado, si ello resultara de los justificativos que pueda presentar la sociedad; e. en cuanto al caso que la sociedad hubiera emitido obligaciones negociables, se requerir la previa aprobacin por la mayora de los debenturistas reunidos en asamblea
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general, para poder reducir el capital. La excepcin al cumplimiento de estos requisitos la consituyen los casos de reduccin por prdidas, art. 292 LSC, y de reduccin obligatoria del artculo 293 LSC, as como en los de amortizacin de acciones integradas que se realicen con ganancias o reservas libres. Ello se complementa con la disposicin del artculo 295 LSC que establece que si se redujera el capital social, los trmites de la modificacin estatutaria se seguirn despus de cumplidos los requisitos y concluidas las eventuales incidencias previstas en el artculo 294 LSC. 2. Reduccin voluntaria, art. 291 LSC En el caso de la operacin denominada reduccin voluntaria, por resolucin de Asamblea Extraordinaria, el legislador precisa que deber contar, en su caso, con informe fundado del sndico o de la comisin fiscal. Esta operacin se ver sometida al mecanismo ya comentado del art. 294 LSC. 3. Reduccin por prdidas, art. 292 LSC La reduccin por prdidas se encuentra prevista en nuestra Ley de Sociedades Comerciales en el artculo 292 el cual establece que podr reducirse el capital integrado en razn de las prdidas sufridas por la sociedad para restablecer su equilibrio con el patrimonio social. Especficamente aclara la Ley que se trata de una reduccin del capital integrado, en los escasos artculos en los cuales se distingue con precisin la referencia al capital. 4. Reduccin obligatoria, art. 290 LSC Si el capital integrado quedara reducido a una cifra inferior al 25% (veinticinco por ciento) del capital social, el artculo 290 dispone que ste deber modificarse. Para ello remite al artculo 313, que regula el reembolso de acciones, estableciendo que: Habr reembolso cuando la sociedad, en los casos de receso, pague al recedente el valor de sus acciones.. 5. Reduccin obligatoria, art. 293 LSC El artculo 293 LSC dispone que la reduccin ser obligatoria cuando las prdidas insuman las reservas y el 50% del capital integrado.
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Es decir, cuando la Ley ve que las prdidas acumuladas son muy importantes y afectan la propia viabilidad social empujndola a una situacin prxima a la disolucin por prdidas, dispone que deben sanearse esas prdidas acumuladas mediante una reduccin nominal del capital. D) Reintegro de capital Finalizando estos conceptos de modificaciones del capital de la SA, corresponde hacer referencia tambin a la operacin denominada Reintegro de Capital, directamente mencionada en sede de disolucin de sociedades comerciales. Nos referimos al art. 160 LSC, de la parte general, que establece: (Prdida social en el patrimonio). En el caso de prdidas que reduzcan el patrimonio social, la sociedad no se disolver si los socios acuerdan reintegrar total o parcialmente o reducir el capital. Se trata de un negocio complejo que involucra al mismo tiempo una reduccin nominal y un aumento real de capital para recomponer el valor del capital integrado. En determinadas situaciones de prdidas importantes de la sociedad, para sanear la situacin social puede resultar necesario no solamente absorber las prdidas contra capital sino repagar el capital perdido, con el objetivo de restaurar el nivel que el mismo tena. Se realiza a travs de una operacin denominada fuelle o acorden. En primer lugar se absorben las prdidas y luego se recibe el aporte de los accionistas a los efectos de restablecer el valor del capital. El reintegro produce un doble efecto en la sociedad: a. desaparecen las prdidas, y b. retorna el valor del capital integrado al monto que el mismo originariamente tena.
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LINKS
La Infracapitalizacin. Una aproximacin contractual., Cndido Paz Ares trabajo de derecho espaol. Los conceptos explicativos son bien extensibles. http://www.revistajuridicaonline.com/index.php? option=com_content&task=view&id=107&Itemid=85 INSTRUCTIVOS para aumento y reduccin de capital, de la Auditora Interna de la Nacin. http://www.ain.gub.uy/sector_privado/sector_privado_instructivos.html Auditora Interna de la Nacin Modelos de integracin y suscripcin del capital http://www.ain.gub.uy/sector_privado/sector_privado_modelos.html
JURISPRUDENCIA
J ROU Contrato de suscripcin de acciones Beatriz Bugallo
I - BREVE COMENTARIO SOBRE LA SENTENCIA QUE TRANSCRIBIMOS 149
La Sentencia que seleccionamos en esta oportunidad trata de un tema de poca frecuente discusin en nuestros Estrados: contratos de suscripcin de acciones. La suscripcin de acciones tiene lugar cada vez que se constituye una sociedad annima o cuando se aumenta su capital. El contrato que otorga quien quiere convertirse en accionista, por medio de un ttulo originario, digamos, por oposicin a lo que sera una compraventa de acciones u otra modalidad conocida como derivada. El contrato de suscripcin de acciones es el acuerdo que se celebra entre una sociedad annima y una persona fsica o jurdica, cuyo objeto es el compromiso de sta a realizar un aporte de capital a la primera, del que derivar su adquisicin de la condicin jurdica de accionista. No se encuentra especficamente regulado en la Ley de Sociedades Comerciales 16.060. De todas maneras, como contrato, deber cumplir con el conjunto de disposiciones aplicables a la contratacin mercantil. Segn parece surgir del texto de esta sentencia, se discute en torno al texto de un recibo que acredita una operacin entre un accionista de la sociedad y una persona que no lo es. La Sentencia lo interpreta, analizando las expresiones en el contexto de los hechos que se explican. Sin embargo, no se puede alcanzar resultados especficos, desde el punto de vista del derecho sustancial, dado el cuestionamiento que hacen los Magistrados de Segunda Instancia tanto de la Demanda, como de la Contestacin y de la propia Sentencia de Primera Instancia. Los conceptos bsicos que hacen suyos los magistrados a partir de la Consulta del Dr. Olivera por parte del actor, aparecen como el aporte ms destacado desde la temtica societaria que nos ocupa. En conclusin: un tema muy interesante desde el punto de vista del Derecho Societario que por las opciones tomadas por las partes en la tcnica del litigio, fundamentalmente en la primera instancia, no tuvieron un camino definido. En segunda instancia, el Tribun al analiza con detalle y agudeza la ilustrada Consulta del Dr. Olivera a la que hace referencia numerosas veces. Pero ello no pudo ya dotar de sustancia al planteamiento de primera instancia, determinante para el resultado del juicio. II - LA SENTENCIA QUE TRANSCRIBIMOS Montevideo, 11 de noviembre de 1998. AUTOS: "PL I c/ Tajamar S.A. y otro - Cobro de pesos", Ficha N 108/1998. I .El objeto de la instancia est limitado por los agravios contenidos en el recurso de apelacin interpuesto por la accionante, contra la Sentencia N 9 de 9 de marzo de 1998, por la cual la ex-titular del Juzgado Letrado de Primera Instancia en lo Civil de 19 Turno, Dra. Bernadette Minvielle, desestim su demanda, sin especial condenacin causdica (fs. 187-198). La agravia lo que se describe como "orfandad probatoria" en tanto el nico documento que tuvo en su poder fue el agregado -recibo otorgado por las empresas demandadas por los U$S 150
150.000 entregados-, cuya devolucin se reclama porque no se realiz la integracin del mismo al capital de las empresas, es decir, que se trataba de un aporte irrevocable a futura capitalizacin. Expresa que las demandadas, recibido el dinero, no lo integraron al capital ni entregaron acciones, ni se realiz el aumento de capital a U$S 53.000.000, y citando a Olivera Garca, en la consulta que adjunta, que la integracin de capital constituye un negocio entre la sociedad y el accionista que recibe doctrinariamente el nombre de "contrato de suscripcin de acciones", que imponen obligaciones como la de reconocer al suscriptor como socio, emitiendo los ttulos representativos de su aporte de capital. Agrega que, contrariamente a lo afirmado en la sentencia, la relacin contractual se dio entre el actor y las demandadas, no tratndose de compraventa de acciones entre su parte y los socios integrantes de las sociedades demandadas, con la particularidad que el precio se pactaba a favor de las ltimas, por lo que la sentencia va ms all de lo sostenido en la contestacin de la demanda. Que est de acuerdo en que el negocio es entre su parte y las sociedades Loma Azul S.A. y Tajamar S.A., pero no en calificarlo como compraventa de acciones, pues las S.A. no pueden vender sus acciones, slo aceptar integraciones de capital, que deben ser a la par. Defiende la tesis de aporte irrevocable a cuenta de futura capitalizacin, negocio entre la sociedad y el accionista, con claros efectos patrimoniales en la sociedad, producto del ingreso como aporte al activo social y la generacin de obligaciones de parte de la sociedad, o sea que supone la celebracin de un contrato de suscripcin de acciones. Seala el incumplimiento de la demandada, solicitando la revocatoria y el acogimiento de la pretensin (fs. 220-236). Sustanciado, los demandados abogaron por la confirmatoria expresando que el contrato de suscripcin de acciones no fue invocado en la demanda y resulta ser un hecho nuevo, no admisible, y que aun de existir, lo que debi pretenderse era la resolucin del contrato, previa constitucin en mora, para una eventual restitucin (fs. 238-246). Se franque ante la Sala que, previo estudio, acord emitir resolucin anticipada (fs. 247 y ss., art. 200.1 C.G.P.). II .La complejidad del tema sustancial es evidente, en tanto resulta difcil interpretar una contratacin a partir del documento de fs. 3, por el cual: "...dejamos constancia de haber recibido la suma de U$S 150.000 (Dlares USA Ciento cincuenta mil) del Sr. I P C.I. 1.343.845-8 por concepto de integracin del 5% del capital accionario autorizado de las sociedades Loma Azul S.A. y Tajamar S.A.", el que se firma por el Sr. E D por las mismas. A lo que se suma una demanda que omite hechos que debieron estar en conocimiento del accionante; una contestacin con conceptos opinables, y una sentencia que considera extremos no invocados, al pronunciarse por un contrato otorgado con los socios en beneficio de la sociedad, cuestin que parece ser hecho y no tratarse de calificacin jurdica. En este sentido, la demanda (fs. 12-14) no articula concretamente el instituto finalmente introducido en el alegato (fs. 178 y ss.) de aportes irrevocables a capitalizaciones futuras -o capitales integrados en trmite-, que implicara contrato de suscripcin, y por tanto no podra calificarse de negocio como en la instancia anterior, por aplicacin del "iure novit curia", innovando al decidirse por la contratacin entre actor y asociados -no identificados- en supuesto de estipulacin para otro (las S.A.). III .- Sin perjuicio de ello, y adelantando la solucin a dar por la Sala a la cuestin, el actor refiere a tres incumplimientos, expresando que se les inform de un proyecto de construccin de viviendas en las cercanas de Punta del Este, a venderse en rgimen de "tiempo compartido", con el nombre de fantasas de Pinares de Punta del Este / Vacation Club (a estar al membrete del recibo de fs. 3), estimndose la inversin proyectada en U$S 3.000.000, invitndose a entrar con el 5% de la misma, equivalente a U$S 150.000. 151
Expresa que ni se realiz la integracin de mismo al capital de las empresas, ni se le entregaron las acciones correspondientes al capital entregado, ni se realiz el incremento del capital a los U$S 3.000.000 con venidos (fs. 12-14), lo que, eventualmente, dara lugar a la resolucin contractual como consecuencia de una posible interpretacin de la voluntad negocial, expresada al extender el recibo. Obviamente el documento referido -fs. 3- no instrumenta el contrato, sino que es un recibo de pago que acredita el cumplimiento por el accionante de un contrato previo o causa, mediante la entrega de la prestacin debida. Ni Tajamar S.A ni Loma Azul S.A. han realizado modificaciones estatutarias, ni incrementado el capital autorizado convenido, no integrado totalmente (fs. 30-110), y el aporte de P ingres a la contabilidad de Tajamar S.A. entre el 20/9/1994 y el 26/1/1995 (fs. 29, pero no obstante, tendra a su disposicin acciones por valor de $ 3.750 en cada sociedad, las que carecen de fecha de emisin (fs. 16-17v.). Tales probanzas integradas, valoradas con el criterio legal, esto es, racionalmente, conforme a la sana crtica y en su totalidad (art. 140 C.G.P.) permiten postular varias soluciones negociales. III .- De tratarse de un contrato de suscripcin de acciones (art. 262 LSC) el negocio determina aumento de capital integrado y consecuentemente emisin de acciones nominales (A.D.C. N 5 pg. 169 y ss.). Se define el contrato de suscripcin de acciones como aquel: "en virtud del cual el suscriptor se obliga a efectuar un aporte, entendiendo ste como la asuncin de la obligacin de dar, obligndose la sociedad a reconocer oportunamente la calidad de socio accionista al suscriptor con los derechos y obligaciones propios de la clase y caracterstica de la accin suscripta" (El contrato de suscripcin de acciones en la ley 16060, Rodrguez Mascardi - Lpez Quintana, en A.D.C. N 5 pg. 173). Constituida la sociedad, la suscripcin posterior: "se halla inmersa en la serie de actor del proceso de aumento de capital social. Desde el punto de vista econmico esta etapa significa la va hacia el incremento o la adquisicin de la calidad de socio de quien pretende canalizar su inversin en una sociedad existente" (ob. cit. pg. 178). Se agrega que: "El aumento de capital social autorizado, no se produce a travs de la realizacin de aportes, sino que por una reforma del artculo de los estatutos sociales que prev dicho monto, de forma desconectada del importe de las suscripciones e integraciones (art. 283)". Y que: "Es el aumento del capital suscrito, el que se produce por compromisos de integracin asumidos por los suscriptores" (ob. cit. pg. 179). Puede interpretarse, entonces, que al afirmarse que el dinero se recibe en concepto de integracin, tcitamente se asevera sobre un acuerdo previo de suscripcin, pero la suma que se entrega no poda significar sino el 5% del capital autorizado, y ste era de $ 75.000 para cada sociedad, segn clusula 3 de los respectivos Estatutos (fs. 42 y 77). El trmino "integracin" empleado puede ser indicativo de tal modo negocial, pero no puede obviarse que refiere al capital accionario "autorizado", tiempo presente a la fecha de la negociacin el 30 de noviembre de 1994, que no era otro que el sealado (fs. 41-75, 76-110). La ley 16060 no habla expresamente de capital autorizado, sustituyendo esa expresin por la de capital contractual o capital social, pero como seala Olivera Garca, "el concepto se mantiene" (La obsolescencia del concepto de capital social, A.D.C. N 7 pg. 22), previendo la ley la existencia de un capital expresado en el contrato social, el cual puede ser suscrito e integrado parcialmente por los accionistas, como en el caso de las S.A. involucradas. Refleja una cifra ideal o el valor histrico (en pases de inflacin) de las aportaciones realizadas, y por tanto el valor nominal de las acciones, despojado de todo contenido patrimonial, a valores corrientes, razn por la cual la distincin que efecta la sentencia es plenamente compartible (fs. 193). 152
En el recibo, el representante de las S.A. consigna simplemente haber recibido dinero, pero no la operativa negocial , y al prestar testimonio asevera que P se vincula con un "aporte a cambio de una participacin en la sociedad" y que cuando "compr sus acciones conoca el proyecto en su totalidad" (fs. 168-169). Las S.A. no venden acciones, salvo la hiptesis del art. 314 LSC, sino que las emiten conforme a disposiciones legales y estatutarias, y por tanto la operativa compraventa es descartable con intervencin de las S.A. (Loma Azul y Tajamar). V .En la posicin sustentada por el consultante -Dr. Olivera Garca- (fs. 201-211) en cuanto a que se configur la integracin de un aporte como capital social, lo que implicaba para las sociedades involucradas el asumir obligaciones vinculadas a los trmites necesarios a tal efecto (arts. 283 y ss. LSC), cabe advertir que para ello no se consign plazo. Y tambin que, como seala el mismo doctrino, el D. 103/91 refiere a los aportes a capitalizar, como el registro de los aportes efectuados por los "socios" (ob. cit. pg. 23), y que la contratacin referida no otorg tal calidad. Legalmente, slo el capital integrado efectivamente confiere derecho a los accionistas, conforme a tal participacin; por tanto en hiptesis de incumplimiento no corresponde el ejercicio del derecho de receso, sino la resolucin del contrato en forma previa a la pretensin de restitucin, lo que fue omitido por el accionante y conduce a la confirmatoria de la impugnada, aunque por otros fundamentos. VI .- La restitucin del aporte necesitaba de la previa constatacin del incumplimiento y del ejercicio de la accin resolutoria, extremos no operados y que impedan el progreso de la accin. En efecto, se pretende el rescate del aporte sin el recorrido de la va procesal correspondiente, y como se ha dicho: "El incumplimiento de la sociedad emisora de su obligacin de recibir como socio al suscriptor, vencido el plazo de suscripcin, ste puede exigir el cumplimiento, o promover la resolucin del contrato" (A.D.C. N 5 pg. 180). La sola mencin de los incumplimientos y la reclamacin de restitucin de las suma integrada, no supone pretensin de resolucin contractual - ni aun implcita- siendo el riesgo de incurrir en ultra petita evidente. Como ha sealado la Sala, con anterior integracin, en conceptos que ratifican los actuales integrantes: "...una elemental exigencia de claridad en los planteamientos y de lealtad procesal, indica que una pretensin de la importancia de la resolucin de contrato, debe formularse expresa y concretamente" (Sent. N 176 de 9/9/1992). Es que fuera de la condicin resolutoria expresa, o clusula compromisoria -o pacto comisorio- o de la posibilidad del receso unilateral cuando ste puede convertirse, rige el art. 1431 C.C, el contrato no se resuelve "ipso iure" sino por el Juez, que ejerce la polica contractual y analiza si la resolucin procede y si se dan sus elementos: gravedad o entidad del incumplimiento, imputabilidad del mismo, mora (si el incumplimiento no es definitivo, con la problemtica que se plantea cuando no se fij plazo), posibilidad del cumplimiento tardo homologado, plazo de gracia (Gamarra en L.J.U. T. 26 sec. doc., Accin de resolucin; Tratado... T. XVIII pg. 11). VII .- No existe mrito para condenas procesales en la instancia (art. 261 C.G.P.). Por tales fundamentos, artculo 197 C.G.P. y normas citadas, el Tribunal FALLA: Confirmando la sentencia recurrida. Sin especial condena procesal. Oportunamente, devulvase. Turell - Larrieux - Toba
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CLASE 30 - SC SA Acciones PROGRAMA

2.5.17.5. Acciones. Caractersticas Operaciones
ESQUEMA
Acciones de SA. Rgimen normativo A. 296 a 316 Normas de Ttulos Valores que no se haya modificado por Ley de Sociedades Comerciales Acciones. Concepto. Valores que representan cuotas alcuotas del capital social y confieren a su tenedor legtimo el estatuto jurdico de socio, a. 296 Mientras no estn totalmente integradas, se emiten certificados provisorios, a. 298 Acciones. Enunciaciones, a. 300 Nombre accin o certificado provisorio Denominacin y domicilio de la sociedad y datos de su inscripcin registral Capital social ... Valor nominal y, en su caso, clase de accin Si es nominativa, nombre del accionista Fecha de creacin Firma autgrafa de los representantes Acciones escriturales No se encuentran materializadas Rgimen de valores escriturales en Ley de Mercado de Valores Acciones segn rgimen de circulacin AL PORTADOR DE LEGITIMACIN NOMINAL - A LA ORDEN - NOMINATIVAS Acciones, segn derechos que conceden ORDINARIAS PREFERIDAS DE GOCE Transmisibilidad de acciones Principio Libertad Admisin de clusulas restrictivas mientras no la imposibiliten Acciones con derechos compartidos Usufructo de acciones, a. 308 Prenda y embargo de acciones, a. 309
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Operaciones con acciones Rescate de acciones, a. 310 Amortizacin de acciones, a. 311 Reembolso de acciones, a. 313 Adquisicin de acciones propias, a. 314 Acciones en garanta, a. 315
EVALUACIN
* Qu son las acciones? Concepto. Diferentes tipos de acciones. Qu normas las regulan? * Puede limitarse la transmisibilidad de las acciones? * Qu elementos deben tener las acciones? * Qu diferencias tienen las acciones de los certificados provisorios? * Cmo se clasifican las acciones? * Describa las siguientes operaciones con acciones: reembolso, rescate, amortizacin.
155
BIBLIOGRAFA
LAPIQUE, Luis, Las acciones de las sociedades annimas, Montevideo : FCU, 2010, 231 p.
LINKS
Naturaleza jurdica de las acciones emitidas por las compaas annimas, Gustavo Ortega Trujillo http://www.revistajuridicaonline.com/index.php? option=com_content&task=view&id=364&Itemid=85 Compraventa de acciones: causa del contrato y remedios frente al incumplimiento de las manifestaciones y garantas, Marian Gili Saldaa (comentario de sentencia, Espaa) 156
http://www.indret.com/pdf/736_es.pdf Las acciones de sociedades annimas, Luis Enrique Arboleda Giraldo Universidad Javeriana, Colombia, tesis de Especializacin en Derecho Comercial http://www.javeriana.edu.co/biblos/tesis/derecho/dere3/tesis08.pdf Interesante: link con cuestiones de contabilidad, acciones y participaciones de capital. http://www.contabilidad.tk/acciones-y-participaciones-de-capital-i-32.htm
El contrato de compraventa de paquetes accionarios de control, Estudio Lapique Santeugini (v adems en Anuario de Derecho Comercial, Tomo 11) http://lsabogados.com.uy/2008/11/11/el-contrato-de-compraventa-de-paquetes-accionarios-decontrol/
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CLASES 31 Y 32 - SC SA Accionistas PROGRAMA

2.5.17.6 Derechos y obligaciones de los accionistas. 2.5.17.6.1. Derechos fundamentales 2.5.17.6.2. Derechos econmicos 2.5.17.6.3. Derechos polticos
ESQUEMA
S.A. - ACCIONISTAS Accionistas. Nocin. Titulares o propietarios de las acciones Obligacin principal - integrar su aporte (entregar) a efectos de la constitucin del capital, a. 317 Derechos fundamentales del accionista, a. 319 1. Participacin y voto en asambleas 2. Ganancias y remanente en liquidacin 3. Fiscalizar gestin de negocios sociales 4. Preferencia en suscripcin de acciones y otros ttulos negociables 5. Receso 1. Voto, a. 322 Cada accin ordinaria da derecho a un voto Contrato social puede exigir nmero mnimo de estas acciones, no ms de diez, para ejercicio del derecho Podrn agruparse a este efecto, nombrando representante comn Abuso del derecho al voto, a. 324, responsabiliza en daos y perjuicios 2. Ganancias y remanente en la liquidacin Ganancias: dividendo mnimo obligatorio, a. 320 20% de utilidades netas de cada perodo Accionista puede exigir cobro en dinero No rige obligacin: resolucin de Asamblea fundada y expresa, por 75 % del capital social y opinin favorable de sindicatura de la sociedad ... Si se resolvi no abonar DM no podr pagarse retribucin alguna calculada sobre utilidades Excepcin utilidades con destino a: reintegrar la reserva legal o cubrir las prdidas de ejercicios anteriores 3. Fiscalizar negocios sociales Derecho de informacin, a. 321 Exhibicin de libros de la sociedad, a. 339 Solicitar informacin a la Sindicatura, a. 402 n. 7 158
4. Preferencia en suscripcin, a. 326 Accionistas: Derecho de preferencia a la suscripcin o adquisicin de nuevas acciones de la misma clase y el derecho de acrecer, en proporcin a las que posean Tambin para los suscriptores de acciones ... ...Respeto de existencia de clases de acciones Respeto de proporcin de cada accionista en capitalizacin de reservas, reajustes de valores del activo y otros fondos especiales, inscripto sen el balance, en el pago de dividendos con acciones y en procedimientos similares por los que deban entregarse acciones liberadas. Transferibilidad, a. 327 Derecho de preferencia es transferible a terceros, tengan o no tambin dicho derecho Ejercicio del der. de preferencia Mecanismo de oferta por la sociedad, a. 328 Accin judicial en caso de privacin de tales derechos, a. 329 Limitaciones, suspensiones, condiciones del der. de preferencia, a. 330 5. Derecho de receso Conceptos generales Tambin causales propias de la s.a., particularmente modificacin del estatuto social SINDICACIN DE ACCIONES, a. 331 Convenio parasocietario De bloqueo o de comando Efectos frente a terceros si cumplen: Entrega de ejemplar a la sociedad con firmas certificadas notarialmente Incorporacin de ejemplar al legajo de la sociedad Anotacin en acciones o constancia en Registro de Acciones Escriturales Cumplidos requisitos, acciones no se cotizan en bolsa ... SA abiertas, rgano de administracin informar a cada asamblea ordinaria sobre la poltica de capitalizacin de ganancias y distribucin de dividendos que resulte de los convenios depositados en la sociedad. Convenios no eximen a accionistas de responsabilidad en ejercicio del voto Vigencia mxima: 15 aos, prorrogables en forma expresa o tcita
EVALUACIN
* Cules son los derechos fundamentales de los accionistas, y qu particularidad presentan? (Manejar todos los artculos de la ley, y no slo el 319). * El accionista tiene responsabilidad por el voto que realiza en asamblea? * Analizar la reglamentacin del derecho de suscripcin preferente de acciones. * En qu consisten los convenios de sindicacin de accionistas? Explicar su rgimen legal.
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CASOS PRACTICOS
BARES S.A. Martn Gmez Hernandorena es distribuidor y representante de una conocida marca de aparatos de fro (heladeras comerciales e industriales) de origen alemn. Realiza su actividad en todo el Mercosur hace ya nueve aos. Asimismo, participa en el 24 % del capital accionario de Bares S. A., sociedad comercial que se dedica a fabricar instalaciones para bares y confiteras, habiendo sido accionista de dicha sociedad por varios aos. Martn Gmez usualmente coloca su oferta de aparatos de fro entre los clientes de Bares S.A.. El grupo mayoritario de accionistas de la referida sociedad decide entrar en los negocios relacionados con aparatos de fro. De esta forma, el Directorio convoca a una Asamblea de Accionistas a efectos de resolver sobre la participacin de Bares S.A. en el capital accionario de Fro S.A., sociedad comercial instalada en nuestro pas y que se dedica a fabricar heladeras y otros aparatos de fro comerciales e industriales. El da de la Asamblea convocada, los accionistas mayoritarios de la sociedad se manifiestan partidarios en su totalidad de la ampliacin de actividades en cuanto alcancen aparatos de fro. Sin embargo, parte de ellos no comparten la idea de participar en el capital accionario de Fro S.A. pues sostienen que sera una inversin muy importante para Bares S.A.. En definitiva, se enfrentan dos bloques de accionistas que representan el 38% cada uno de las acciones con derecho a voto con los argumentos mencionados, y el voto de Martn Gmez define la votacin a favor de la posicin negativa a la participacin proyectada en Fro S.A.. Los accionistas partidarios de la inversin en Fro S.A. se encuentran molestos con la conducta de Martn Gmez, quien les dijo que l pensaba que la inversin en una sociedad como la propuesta solamente poda perjudicar los intereses de la sociedad. Tienen alguna posibilidad de revertir la situacin planteada? LINDAS CASAS S.A. Mara Elena Roca Silva es accionista de la sociedad annima Lindas Casas S.A., de la cual son accionistas tambin Mara Jos Ferreira y Natalia Mrquez, todas ellas arquitectas y participando con igual nmero de acciones en el capital de la sociedad. La sociedad
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comercial referida se ha venido dedicando a la compra de casas antiguas para su correspondiente reciclado y venta. En los ltimos meses, las accionistas han decidido ampliar sus actividades a la construccin de torres de oficinas en Ciudad Vieja, Centro y Cordn, para lo cual la sociedad necesita mayor financiamiento. Ferreira y Mrquez son de la idea de incorporar un nuevo socio con el consiguiente aumento de capital Ese nuevo socio sera una sociedad de ingenieros que puso como condicin para ingresar a la sociedad que las acciones que le sean entregadas en virtud del aumento de capital deben ser equivalentes al de las tres socias. Es decir, el cincuenta por ciento de las acciones en adelante debera corresponder a la sociedad de ingenieros y el restante cincuenta por ciento, a las tres arquitectas por partes iguales. Reunida la Asamblea Extraordinaria de Accionistas y planteada la situacin, Mara Elena Roca manifiesta que no est de acuerdo con la decisin de sus socias pues piensa que hay otras formas de conseguir recursos, y les comunica que en caso de que se decida un aumento del capital de la sociedad ejercer el correspondiente derecho de preferencia en la suscripcin de acciones y el derecho de acrecer de manera - por lo menos - de no ver disminuda su participacin en la sociedad. Viendo esta posicin, Ferreira y Mrquez dejan sin efecto la Asamblea convocada haciendo pesar la mayora del capital accionario que representan y convocan a una nueva Asamblea Extraordinaria de Accionistas en la cual adems de incluir en el orden del da la resolucin respecto del aumento de capital incluyen como punto la suspensin del derecho de preferencia de los accionistas en la suscripcin de las nuevas acciones que se emitan como consecuencia de la consecuente resolucin de aumento de capital. Mara Elena Roca le consulta respecto de si tiene alguna forma de evitar ver disminuda su participacin en la sociedad.
BIBLIOGRAFA
MILLER, Alejandro, Sociedades annimas: sindicacin de acciones, Montevideo. AMF, 2009. 384 pg.
LINKS
Restricciones a la transmisin de acciones, Vctor Zamenfeld http://www.derecho-comercial.com/Doctrina/zamen214.pdf 161
Sindicacin de acciones, Carlos Caamao. http://www.derecho-comercial.com/Doctrina/caama-01.pdf Oponibilidad y pacto de sindicacin de acciones, Vctor Zamenfeld http://www.derecho-comercial.com/Doctrina/sindicac.pdf El pacto de sindicacin de acciones como instrumento del protocolo de la sociedad de familia, OSCAR D. CESARETTI Y EDUARDO M. FAVIER DUBOIS (H) 1.- La sociedad de familia requiere como un elemento para procurar su supervivencia la redaccin de un protocolo familiar que establezca las relaciones entre los integrantes de la familia y la empresa. 2.- El pacto de sindicacin de acciones suscripto por la totalidad de los accionistas constituye un instrumento idneo para contener el protocolo familiar, sin perjuicio de su reproduccin parcial en el estatuto y en el reglamento inscriptos para su oponibilidad a terceros, y del otorgamiento de testamentos. 3.- Cuando se trata de una sociedad de familia el pacto de sindicacin de acciones resulta vinculante para los herederos de los firmantes y puede vlidamente hacerse por la totalidad del plazo de duracin social. http://www.favierduboisspagnolo.com/trabajos_doctrina/PACTO_DE_SINDICACION_DE_ACCIONES _Y_PROTOCOLO.pdf
JURISPRUDENCIA
El accionista y su derecho de informacin La sentencia que comentamos se refiere a uno de los temas tpicos de derecho societario: el derecho de informacin del accionista de la sociedad annima. En este caso se combina adems con que los derechos de accionista se ejercen en un marco de usufructo de acciones el cual, como veremos, en nada afecta su ejercicio ni las previsiones normativas para la aplicacin legal. Nos referimos de manera general a algunos conceptos, hacemos una breve referencia a la sentencia y transcribimos el texto. I - Conceptos sobre el Derecho de informacin del accionista La Ley de Sociedades Comerciales uruguaya califica a este derecho como uno de los derechos fundalmentales de los accionistas, artculo 319. El texto es el siguiente:
Art. 319. (Derechos fundamentales de los accionistas). Sern derechos esenciales de los accionistas:
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1) Participar y votar en las asambleas de accionistas. 2) Participar en las ganancias sociales y en el remanente de la liquidacin, en el caso de disolucin de la sociedad. 3) Fiscalizar la gestin de los negocios sociales. 4) Tener preferencia en la suscripcin de acciones, partes beneficiarias convertibles en acciones y debentures convertibles en acciones. 5) Receder en los casos previstos por la ley. Estos derechos slo podrn ser condicionados, limitados o anulados cuando expresamente la ley lo autorice.
Como consecuencia de ello, solamente podr ser condicionado, limitado o anulado cuando expresamente la ley lo autorice. No puede ser objeto de ninguna contratacin vlida que lo restrinja, transfiera o elimine. Asimismo, se encuentra reglamentado en el artculo 321 de la ley N 16.060, siendo una de las manifestaciones del derecho esencial a la fiscalizacin de la sociedad, junto con derechos como convocar a asamblea, designar Sndico y exigir la exhibicin total de libros de comercio si posee ms del 10 % de las acciones (artculo 339). La norma contenida en el artculo 321 LSC pretende hacer operativo el derecho a estar enterado de lo que sucede en la sociedad comercial, que se refleja en el contenido mnimo o bsico de informacin que habilita a requerir con una finalidad prctica: para decidir su participacin en otras, diversas, instancias cuya decisin debe ser legalmente requerida. Establece el artculo 321 LSC:
Art. 321. (Derecho de informacin). Los accionistas tendrn el derecho de obtener informes escritos o copia de: 1) La nmina de integrantes del directorio y del rgano de control, en su caso, as como de los respectivos suplentes. 2) Las resoluciones propuestas por el directorio o el administrador, en su caso, a las asambleas de accionistas y sus fundamentos. 3) La lista de accionistas inscriptos para asistir a las asambleas y la de quienes asistieran a ellas. 4) Las actas de asambleas. 5) El balance general (estado de situacin patrimonial y estado de resultados), memoria del rgano administrador e informe del fiscalizador, si lo hubiera. Si el rgano administrador rehusara proporcionar total o parcialmente la informacin o copia solicitada, el accionista podr pedir al Juez que la ordene. En este caso, todos los gastos y honorarios que se devenguen sern de cuenta del administrador o de los directores omisos, los que respondern personal y solidariamente entre ellos.
Tal como ensea la doctrina clsica (1), no se trata de un mero accesorio al derecho de voto del accionista. Constituye un derecho instrumental para la efectividad de cuantos derivan de su posicin de accionista. Se fundamenta, de esta forma, tanto en hacer posible la intervencin del accionista en el rgano supremo de la sociedad como en la defensa de sus intereses patrimoniales en la misma. Por ello, se califica al derecho de informacin del accionista como un derecho de control social, autnomo, no dependiente del ejercicio de otras facultades que la ley atribuye a los socios (2).
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An reconociendo las necesidades de informacin del accionista, la ley equilibra este derecho de informacin con el derecho de la sociedad a la privacidad, al secreto comercial. ste sera muy fcil de vulnerar pues cualquiera que adquiere una accin, que est circulando libremente en el comercio es accionista y puede ser eventualmente una persona hostil al funcionamiento social. Por ello, enumera una serie de contenidos, de informaciones que se encuentran amparadas por este derecho a obtener una copia o informes escritos que se caracterizan por ser bsicas. Tal como se establece, en general, en el Derecho Comparado, se trata de la documentacin acreditante de la actividad de los rganos de la sociedad, particularmente de las reuniones de Asambleas y Directorio si las hubiere habido, composicin, as como datos de las decisiones y sus fundamentos que han tomado los administradores y Directores en el ejercicio de sus funciones. La informacin que se proporcione, por otra parte, deber ser: confiable, relevante, oportuna y suficiente (3). Tales caractersticas debern evaluarse a la hora de analizar qu proporciona la sociedad annima al accionista. La informacin, por otra parte, - como surge de la documentacin de la sociedad -, deber encontrarse en la propia sede social, lugar de radicacin de los correspondientes libros. Deber ser exhibida y entregada va copia por el administrador o Director, como responsable de la gestin interna de la sociedad. De manera que el incumplimiento de su entrega incumbe tambin a faltas a la debida gestin, que podrn (o no) revestir importancia a la hora de la calificacin de su responsabilidad o de su conducta. La importancia que otorga la ley nacional al ejercicio de este derecho es tal que, en caso de negativa de la sociedad a proporcionar informacin tal como establece el artculo 321 de la ley 16.060-, faculta que el Juez ordene su exhibicin correspondiendo los gastos y honorarios correspondientes al administrador o directores omisos (in fine, artculo citado), constituyendo por s causal de accionamiento contra la responsabilidad personal y solidaria entre Directores omisos. II - Usufructo de acciones y derechos de accionista El usufructo se encuentra regulado por el artculo 308 de la Ley de Sociedades Comerciales, el cual establece algunas normas generales en la materia las cuales, en principio, pueden ser alteradas por el acuerdo de los accionistas. La particular estructura de constitucin de derechos sobre derechos que presenta el usufructo de acciones, ha planteado al legislador la necesidad de establecer disposiciones especiales que regulen la distribucin de los derechos sociales entre usufructuario y nudo propietario. Actualmente el texto del art. 308 LSC se presenta en la siguiente forma:
Art. 308. (Usufructode acciones). La calidad de socio corresponder al nudo propietario. El usufructuario tendr derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo. El dividendo se percibir por el tenedor del ttulo en el momento del pago; si hubiera distintos usufructuarios se distribuir a prorrata de la duracin de sus derechos. El ejercicio de los dems derechos derivados de la calidad de accionista, inclusive la participacin en los resultados de la liquidacin, corresponder al nudo propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo legal. No se admitir dicho pacto en contrario respecto de las acciones de sociedades que para el ejercicio de su objeto o de parte de l, o para la transferencia de sus acciones requieran de la autorizacin del Estado, quedando resuelto de pleno derecho todo acuerdo privado
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celebrado con anterioridad, en lo que el mismo se oponga al presente, as como los derechos conferidos en funcin de dichos acuerdos. A estos efectos el acto devendr nulo de pleno derecho a partir de la fecha de vigencia de esta ley sin necesidad de declaracin judicial o administrativa de especie alguna. Cuando las acciones no estn totalmente integradas el usufructuario para conservar sus derechos deber efectuar los pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlos contra el nudo propietario. [Texto de los incisos 4 y 5 dado por la ley N 18.034 de 16 de octubre de 2006]
En el contexto de la disparidad de soluciones sobre este tema establecidas en el derecho comparado, la ley N 16.060 adopta posicin al respecto en el artculo 308, el cual establece tres previsiones sustanciales: a. la calidad de socio corresponder al nudo propietario; b. el usufructuario tendr derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo; c. el ejercicio de los restantes derechos derivados de la calidad de accionista (inclusive la participacin en los resultados de la liquidacin) corresponder al nudo propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo legal. De acuerdo con estos principios, al usufructuario tendr solamente derecho al dividendo. La totalidad de los restantes derechos que componen el estatuto propio de la condicin de accionista correspondern en principio al nudo propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo legal. Adems, las relaciones jurdicas trabadas en el caso de un usufructo de acciones deben ser armonizadas con la funcin legitimante de los ttulos valores. Esta especial caracterstica impone necesariamente analizar tanto las relaciones usufructuario-nudo propietario como la de stos frente a la sociedad. La doctrina ha destacado dos haces de relaciones jurdicas de diferente naturaleza en el caso del usufructo de acciones: a. un haz de relaciones internas o sustantivas, trabadas entre usufructuario y nudo propietario, las cuales se regularn por las disposiciones contenidas en el Cdigo Civil, en las leyes societarias que contengan previsiones al respecto y en el propio negocio jurdico que diera nacimiento al derecho de usufructo; b. un haz de relaciones externas, societarias o de legitimacin , trabadas entre el nudo propietario y/o el usufructuario con la sociedad emisora, que regularn el ejercicio de los derechos sociales frente a la misma. A diferencia de lo que ocurre con la oponibilidad del derecho real de usufructo, consideramos que no resulta oponible a la sociedad el acuerdo celebrado entre las partes atribuyendo al usufructuario el ejercicio de derechos sociales diferentes a los asignados por el artculo 308 LSC. Para que dicho pacto privado, celebrado entre las partes, pudiera ser oponible a la sociedad debiera estar incluido en los estatutos sociales o, al menos, cumplir con los requisitos impuestos por el artculo 331 LSC. El funcionamiento de las sociedades annimas y el ejercicio de los derechos sociales se regir por lo dispuesto por la ley y por las normas contenidas en los estatutos sociales que no se opongan a 165
ninguna norma de orden pblico. La nica situacin en la cual los convenios privados relativos al ejercicio de derechos sociales resultan oponibles a la sociedad es la prevista en el artculo 331 LSC referido a los convenios de sindicacin de acciones, cuyas particulares cuestiones formales veremos ms adelante. III - Comentario sobre la Sentencia La Sentencia que transcribimos tiene lugar en el marco de una diligencia solicitada por el titular de la nuda propiedad de acciones de una sociedad annima. La diligencia tiene como objetivo ejercer el derecho de informacin, sobre la base de las dificultades para acceder a determinados datos que se ofrecan al referido titular. La Sentencia tiene en consideracin que el derecho de informacin constituye uno de los derechos fundamentales y que corresponde ejercerlo al nudo propietario de acciones. Por lo tanto, valora de acuerdo a derecho la reclamacin y deja de lado la oposicin de quienes sociedad y otro accionista se oponan a la medida. Destaca, asimismo, el significado ajustado que ha de tener la medida solicitada en salvaguardar del resto de los intereses en tensin en el caso concreto. IV - Texto de la Sentencia N 42.Min. Red.: Dr. Milton Cafasso. Montevideo, 23 de marzo de 2000. VISTOS: Para sentencia de segunda instancia estos autos caratulados "RE, W c/ M. TV S.A. - Medida cautelar - Nombramiento de Interventor" Ficha N 164/99, provenientes del Juzgado Letrado de Primera Instancia en lo Civil de 22 Turno, en virtud de los recursos de reposicin, apelacin y nulidad, interpuestos a fs. 235 y sigts. por la demandada M. TV S.A. y el Sr. A. W. R. S., contra la providencia N 1847/99, de 19 de julio de 1999, que luce a fs. 189/190. RESULTANDO: 1 .Que por la referida providencia se dispuso la designacin en carcter de veedora de M. TV S.A., de la Dra. AFM, a efectos de que informara respecto de puntos concretos que se le encomendaba en el marco de lo dispuesto por el art. 288 de la Ley N 16060. 2 .Que contra dicho pronunciamiento, la demandada M. TV S.A. y el Sr. A W R S, dedujeron, como se expres, recursos de reposicin, apelacin y nulidad, agravindose en base a los fundamentos articulados a fs. 235 y sigts., a los que se hace remisin, y sern objeto de consideracin. 3 .Que a fs. 258, y en curso el traslado de las recurrencias referidas, la parte actora solicit ampliacin de las facultades del interventor, cuya resolucin se difiri por decreto N 2153, de fs. 262, para una vez que se resolviera respecto del recurso de reposicin interpuesto. 4 .Que, evacuando el traslado oportunamente conferido, compareci la parte actora a fs. 333, refutando los argumentos de la parte recurrente, y reiterando el pedido de informacin a travs de la intervencin dispuesta, respecto de lo que entiende la correcta aplicacin del art. 288 de la Ley N 16060 y ampliacin solicitada. 5 .Que por resolucin N 2555, de fs. 384/390, la Sede de primer grado, se pronunci, en lo referente al recurso de reposicin interpuesto, manteniendo la recurrida y concediendo la apelacin, sin efecto suspensivo. Asimismo, otorg un nuevo plazo de 15 das a la Interventora a 166
efectos que cumpliera con el cometido asignado. 6 .Venidos oportunamente los autos a esta Sede, fue ratificado el efecto no suspensivo de la recurrencia (fs. 393) y previo estudio de la mayora legal de la Sala, se convoc a las partes a audiencia (fs. 401), la que tuvo lugar con la comparecencia de las mismas, as como la Interventora AF, con las resultancias que lucen en acta de fs. 408 y vta., y en la que se resolvi la prrroga de la misma, a efectos del pronunciamiento de segunda instancia con sus fundamentos, para el da de la fecha. CONSIDERANDO: 1 .Que habr de confirmarse el pronunciamiento recurrido, por los fundamentos que se expresarn. 2 .En primer lugar, la Sala, por la mayora legal requerida, comparte los criterios que sirvieron de sustento al referido pronunciamiento recurrido. 3 .Luego, procede tener presente que la medida cautelar decretada, de fs. 189, por la que se designa en carcter de veedora a la Dra. AFM, a efectos de que informara respecto de puntos concretos en el marco de lo dispuesto por el art. 288 de la Ley N 16060 y que fuera objeto de las impugnaciones referidas, puede considerarse cumplida a esta altura, no slo porque la apelante aport la parte fundamental de la informacin requerida a la Interventora, sino porque en la audiencia ante esta Sede segn consta en acta de fs. 408/409, la Interventora designada, a quien en el decreto que franqueaba la alzada (fs. 389), se le haba otorgado un nuevo plazo para cumplir su cometido, interrogada por el Tribunal, manifest que el mismo ya estaba cumplido, dentro del plazo estipulado, lo que consintieron ambas partes presentes en la audiencia. Con lo que, en realidad, en lo que refiere a la recurrencia sobre la procedencia de la intervencin dispuesta, la misma ha quedado agotada, por su cumplimiento, careciendo en consecuencia de contenido la alzada a su respecto. 4 .No obstante ello, se comparte al criterio de la procedencia de la medida dispuesta, en el marco del derecho de informacin que tienen los accionistas, de acuerdo con lo dispuesto por el art. 321 de la Ley N 16060, extensible al nudo propietario, de acuerdo con lo dispuesto por el art. 303 de dicha Ley. Derecho que se considera irrenunciable, pudiendo sostenerse que no es vlido el pacto en contrario, previsto en la clusula 2 apartado b) del contrato de fs. 2. Aunque dicha tesitura resulte opinable, en aras del respeto que merecen las autorizadas consultas aportadas a los autos, debe primar el derecho del nudo propietario a la debida informacin tendiente a la custodia y conservacin de su patrimonio. Debe tenerse presente al respecto que en sede de medidas cautelares y en virtud no slo de las normas especficas de la Ley comercial, sino de la remisin que la misma consagra en su art. 188 al ttulo respectivo del Cdigo General del Proceso, para habilitar la medida, alcanza con la apariencia de buen derecho, que debe justificarse sumariamente (art. 312 CGP). Lo que implica solamente apreciar el grado de verosimilitud, no un pronunciamiento sobre el fondo, que quedar obviamente reservado para el juicio principal anunciado por el promotor. No hay duda de que el promotor es accionista cumplindose entonces con el requisito previsto en el art. 185 de la mencionada Ley N 16060; se ha justificado, como lo consigna la a quo, el previo agotamiento de la va interna de la sociedad. La provisoriedad del juzgamiento en sede cautelar, y los fundamentos expuestos, legitiman al accionante para solicitar la medida, careciendo entonces la misma de nota alguna que tia de nulidad la medida, en que se basa la recurrencia, esencialmente en el tema de la legitimacin activa, que, como se expres, no es de recibo. Tampoco, lo es el argumento de que la medida tienda a preconstituir prueba, lo que tampoco se entiende que cause en su caso nulidad, ya que el propio CGP lo autoriza como diligencia preliminar (art. 314.1 y 316.1). En tal sentido, la designacin de veedor o auditor, est prevista expresamente en la ltima norma citada. Igualmente, en forma amplia lo admite el art. 317 del Cdigo, en carcter de medida anticipada, para impedir que se cause un perjuicio o asegurar provisionalmente la decisin sobre el fondo. La 167
propia postura de la parte demandada en estos procedimientos, est demostrando la negativa a proporcionar la elemental informacin al nudo propietario, ms all de lo opinable que pueda resultar la extensin de los derechos renunciados por el mismo, en el confuso contrato de donacin con desmembramiento del dominio de los capitales accionarios de obrados. En otro orden, los alcances de la medida decretada veedura limitada, no ocasionan perjuicio alguno a la demandada que pueda justificar la necesidad de contracautela. Las caractersticas de las medidas cautelares que se puedan adoptar, por otra parte, admiten que se decreten sin conocimiento o intervencin de la contraparte (art. 315.1 CGP), quedando salvaguardados los derechos del demandado, a travs de la noticia posterior a su cumplimiento, y del derecho de recurrencia, en su caso. 5 .Sin desconocerse la entidad y profundidad de los aportes doctrinarios suministrados por las partes, se advierte que, en lo esencial, se ha centrado el esfuerzo en la dilucidacin del alcance de los derechos del nudo propietario, a la luz de la especial modalidad que se adopt con el contrato de donacin, especialmente en lo que al fondo de la cuestin refiere, abarcndose in extenso aspectos que debern dilucidarse en juicio, y ajenos a la cuestin limitada y provisional de la medida cautelar decretada. Por lo que se entiende que la Sede debe ser especialmente cuidadosa de no ingresar en consideraciones que exorbiten el mbito de la medida cautelar, debindose tener presente que las consideraciones efectuadas no implican prejuzgamiento sobre el fondo, incluso el tema de la legitimacin activa cuestionada, que se enfoc solamente en lo que respecta al mbito cautelar que nos ocupa. 6 .En otro orden, procede tener presente que la resolucin que franquea la alzada, en su numeral IV (fs. 389), dispone que oportunamente vuelvan los autos a efectos de proveer respecto de lo solicitado a fs. 258/260 y 379/383. Lo referido en primer trmino, solicitaba ampliaciones a las facultades del interventor, intimaciones y aplicacin de astreintes. Debe considerarse que estas cuestiones no estn incluidas en la alzada. Lo mismo debe decirse respecto de los solicitado en el petitorio de fs. 383, en que se piden nuevas facultades al interventor y pronunciamiento respecto de la correccin de una Asamblea Extraordinaria verificada. 7 .No existe mrito para imponer sanciones procesales especiales en la instancia (arts. 56.1 y 261 del CGP y 688 del CC). Por tales fundamentos, los concordantes del pronunciamiento de primer grado y lo dispuesto por los arts. 197, 198, 343.6, 343.7 y 344 del CGP, el Tribunal FALLA: Confirmando la sentencia apelada. Sin especial condenacin en la instancia. Oportunamente devulvase. Cafasso Gutirrez Dr. Singlet, Sec. Let. NOTAS: 1 - Cfme: Doctrina nacional en general, y adems RUBIO, Jess, Curso de Sociedades Annimas, Madrid: Editorial de Derecho Financiero, 1964, pg. 305, GARRIGES, Joaqun, URA, Rodrigo, Comentario a la ley de sociedades annimas, Madrid, 1976, pg. 609 2 - SNCHEZ ANDRS, Anbal La accin y los derechos del accionista, en AAVV, Comentarios al rgimen legal de las sociedades mercantiles, tomo IV, Madrid: CIVITAS, 1992, pg. 170 3 - Cfme. GARRIGUES/URIA, cit., pg. 609
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CLASES 33 y 34 - Soc. Com. - SA Asambleas PROGRAMA

2.5.17.7 Organizacin y funcionamiento de la sociedad. 2.5.17.7.1. Asambleas. Clases. Reglas de funcionamiento. Impugnacin de resoluciones.
ESQUEMA
SA Asambleas de accionistas: desarrollo e impugnacin de resoluciones Asambleas. Nocin. Constituidas por accionistas, reunidos en las condiciones previstas por la ley y el estatuto, en sede social o en otro lugar de la misma localidad, a. 340 Obligaciones obligan a todos los accionistas y deben ser cumplidas por el rgano de administracin, a. 340 rgano de gobierno de la sociedad, de expresin de la voluntad colectiva Actividad interna de la sociedad, carente de facultades de representacin Clases de Asambleas ORDINARIA EXTRAORDINARIA ESPECIAL Asamblea Ordinaria Competencia, a. 342, considerar y resolver: Balance general, proyecto de distribucin de utilidades, memoria e informe de la sindicatura, dems medidas que le cometan ley o contrato Designacin o remocin de soportes del rgano de administracin y del rgano de control Responsabilidades de soportes de rgano de administracin y de control Asamblea Extraordinaria Competencia, a. 343, todos los asuntos que no correspondan a la Ordinaria, no admitindose pacto en contrario respecto: Modificacin del contrato Aumento y reintegro del capital Acciones: rescate, reembolso, amortizacin Disolucin de la sociedad y aspectos de la liquidacin Decisiones sobre obligaciones negociables Limitaciones o suspensiones del derecho de preferencia, a. 330 COMPETENCIA URGENTE Asamblea Especial, a. 349 Reunin de accionistas titulares de una clase de acciones, para adoptar resoluciones que afectan sus derechos
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Momento de celebracin de asambleas, a. 344 ORDINARIA, dentro de los 180 das del cierre del ejercicio EXTRAORDINARIA, cualquier momento que se estime necesario o conveniente Quines convocan, a. 344 Organo de A/R o de Control Accionistas con por lo menos 20% de acciones de capital integrado, salvo otra disposicin estatutaria, requieren al rgano de A/R, indicando temas a tratar, para asamblea en menos de 40 das Si ste no convoca, cualquiera de los directores, miembros de la comisin fiscal, rgano estatal de control o judicialmente Convocatoria Formalidades, a. 345 Asamblea en segunda convocatoria, a. 346 Convocatoria en SA cerradas, a. 348, caso especial Asamblea unnime, a. 347 La asamblea podr celebrarse sin publicacin de la convocatoria cuando se renan los accionistas que representen la totalidad del capital integrado Cualquier accionista podr oponerse a la discusin de un asunto no incluido en el orden del da, en cuyo caso las resoluciones que se adopten sobre el mismo sern nulas. Desarrollo de la Asamblea Depsito de acciones, a. 350 Actuacin por mandatario, a. 351 Intervencin de soportes de otros rganos y personal de direccin, a. 352 Presidencia, a. 353 Quorum, a. 354 y 355 Toma de resoluciones, a. 356 Adoptadas por mayora absoluta de voto de accionistas presentes, salvo otra exigencia estatutaria Mayora de capital con derecho a voto: caso de a. 330, emisin de acciones preferidas salvo previsin expresa del estatuto, alteracin de preferencias Ventajas o condiciones de rescate y amortizacin Participacin en GIE u otras sociedades Voto en blanco o abstencin: voto en contra Funcionamiento de Asamblea Puede aprobarse Reglamento en Asamblea Extraordinaria, a. 357 Reglamento son inscripcin registral y entregado a accionistas que lo soliciten Orden del da, a. 358 Decisin sobre materias extraas no incluidas en el orden del da NULAS, salvo casos autorizados por la ley o est presente totalidad del capital social con derecho a voto y la resolucin se adopte por unanimidad Excepcin: decisin sobre responsabilidad y remocin de adminsitradores, directores, sndicos o integrantes de la comisin fiscal, y eleccin de quienes debern suscribir el acta Cuarto intermedio, a. 359 170
Puede resolverse en Asamblea, con el fin de continuar dentro de los 30 das siguientes Slo podrn participar de la segunda reunin quienes depositaron acciones (a. 350) para la primera Se confeccionar acta de cada reunin Contenido de las actas, a. 360 Deliberaciones Fundamentos de voto, a solicitud de accionistas Resoluciones adoptadas Actas asentadas en libro correspondiente (en plazo de cinco das, a. 103) Impugnacin de resoluciones de Asambleas, a. 365 a 374 Accin nominada que reglamenta la Ley de Sociedades Comerciales Ejercicio, sin perjuicio de la accin ordinaria de nulidad que corresponda por violaciones a la ley, a. 365 Presupuestos, a. 365 Resoluciones contra la ley, el contrato social o los reglamentos Lesivas del inters social o de los derechos de los accionistas como tales Plazo, a. 366 Dentro del plazo de 90 das a contar de la fecha de la asamblea en que se haya adoptado la resolucin o de la ltima publicacin, si la ley impusiera su publicidad Legitimacin de ejercicio, a. 367 Cualquiera de los directores Administrador, Sndico o integrantes de Comisin Fiscal rgano estatal de control Accionistas que no hayan votado favorablemente o hayan votado en blanco o se hayan abstenido y los ausentes Accionistas que votaron favorablemente pero anulable por vicios de voluntad o la norma violada fuera de orden pblico Suspensin preventiva de la resolucin impugnada, a. 368 Potestad del Juez, de oficio o a pedido de parte, si existieran motivos graves y no mediara perjuicio para terceros Si solicita impugnante, deber prestar garanta Incidente independiente de juicio de impugnacin Resolucin apelable con efecto devolutivo Juez puede resolver sin oir a la sociedad Sustanciacin del juicio, a. 369 Pluralidad de acciones presentadas, acumulacin y designacin de procurador comn Demanda presentada por mayora o todos los directores, Juez designa representante de sociedad al efecto Traslado de demanda a la sociedad Publicacin por edictos, 3 das, convocando a coadyuvar con impugnantes Efectos de sentencia, a. 370 171
Obliga a todos los accionistas an cuando no hayan comparecido en juicio Se limita a dejar sin efecto resolucin impugnada No afecta derechos adquiridos por terceros Queda a salvo accin ordinaria de nulidad ... Inscripcin registral de la sentencia, a. 371 Obliga a la responsabilidad solidaria de accionistas que votaron favorablemente, a. 372 Revocacin del acuerdo impugnado deja sin efecto accin, pero subsiste responsabilidad por efectos, a. 373 Juez puede solicitar a impugnantes GARANTIA por eventuales daos a la sociedad, a. 374
EVALUACIN
* Qu funciones tienen las asambleas de accionistas? Cmo funcionan segn la ley? * Cmo est reglamentada la impugnacin de las resoluciones de las asambleas? * Accin de impugnacin y accin de nulidad de Asambleas. Requisitos y efectos.

Lmites al derecho de informacin del socio y nulidad asamblearia en las sociedades por acciones con sindicatura, Ricardo Balestra anlisis de derecho argentino http://www.bomchil.com/files/publicaciones/4-103863-L%C3%ADmites_al_derecho_de_informaci %C3%B3n_del_socio_y_nulidad_asamblearia_en_las_sociedades_por_acciones_con_sindicatura.p df Normatividad societaria, orden publico e impugnacion de decisiones asamblearlas, Guillermo E. Malta y Trejo anlisis de derecho argentino http://www.mattaytrejo.com/pdfs/Art.032-Normatividad%20societaria,%20orden%20publico%20e %20impugnacion.pdf La convocatoria a asamblea de sociedad anonima a pedido de un socio, EDUARDO M. FAVIER DUBOIS (PATER), EDUARDO M. FAVIER DUBOIS (H) http://www.favierduboisspagnolo.com/trabajos_doctrina/ERREPAR_Informacion_y_Exhibicion.pdf Reuniones (societarias) a distancia, Vctor Zamenfeld http://www.derecho-comercial.com/Doctrina/reunions.pdf
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CASO PRACTICO
Auto nuevo Una S.A. tiene grandes problemas en su organizacin empresarial. Se ha comprobado internamente el faltante de sumas que originalmente estaban destinadas al pago de proveedores importantes para el giro comercial. Concretamente, faltan U$S 40.000 que se sabe retir el Sr. Abel Ricchino, integrante del Directorio (en total son 3 directores) y accionista de la SA (33%). Casualmente, adems el Sr. Ricchino se compr un auto 0 km con un valor aproximado a dicha cifra. Los otros dos directores le consultan a ud. qu pueden hacer al respecto.
JURISPRUDENCIA
J ROU SRL. Impugnacin de asambleas. T.A.C. 5, Sentencia N 43/99 de 17 de marzo de 1999 "S. , Jorge c/ Disenplas SRL - Impugnacin de asamblea societaria" Beatriz Bugallo Montao I - INTRODUCCIN La sentencia seleccionada, comentada en variadas ocasiones por la doctrina nacional, entre otros temas que tiene para resolver, pone en aplicacin disposiciones especificamente articuladas por el legislador para el caso de la sociedad annima. No obstante, cuando en el contrato social de una sociedad de responsabilidad limitada se prev la organizacin del rgano de gobierno como asamblea, corresponde sean aplicadas. II - IMPUGNACIN DE RESOLUCIONES DEL ORGANO DE GOBIERNO EN LA SRL Los rganos de gobierno de las sociedades comerciales estn constituidos por la reunin general de todos los socios de la sociedad comercial o eventualmente sus representantes. Ttienen funciones deliberativas y normativas de la sociedad comercial, como ejercicio de la funcin de gobierno. Se trata de rganos internos en la medida que si bien tienen la ms alta jerarqua en cuanto a las decisiones para la vida de la sociedad comercial, no pueden manifestar su voluntad al exterior sino mediante la actividad del representante social. No se trata de rganos permanentes pues deben ser convocados en forma legal, de modo que se asegure el conocimiento de todos los socios de la realizacin de la reunin. Se trata de rganos necesarios: no pueden dejar de existir en una sociedad. Su existencia no depende de la voluntad de los socios como puede suceder con el rgano de control.
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La caracterizacin y reglamentacin de los mismos depende del tipo social de que se trate. La ley se refiere a "asambleas" en el caso de sociedades annimas, art. 340 y ss LSC, organizacin caracterstica, nica y natural del rgano de gobierno de este tipo social. Tambin hace referencia a asambleas en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada de veinte o ms socios, las que se sujetarn a las disposiciones establecidas para las sociedades annimas, artculo 239, inciso segundo LSC. Para los restantes casos de sociedades comerciales, sociedades de responsabilidad limitada de menos de veinte socios y otros tipos sociales, corresponde la organizacin en "reuniones de socios". Al respecto no existen normas expresas en la ley N 16.060, encontrndose dispersa su reglamentacin. Cuando la SRL no tiene veinte socios puede organizarse a travs de asambleas si as lo estima, pero no es necesario desde el punto de vista legal. Frente a las decisiones de las asambleas de las SRL corresponde tambin admitir los mecanismos de impugnacin de resoluciones regulados para el caso de las sociedades annimas, en los artculos 365 y siguientes de la ley N 16.060. De esta forma, sern trasladables todas las disposiciones de la seccin, incluida la correspondiente al plazo de caducidad. En cuanto a la organizacin como reunin de socios, no hay norma expresa. No obstante, corresponde admitir tambin la impugnacin de las resoluciones porque se trata de un rgano cuyas decisiones corresponda que sean controladas y, eventualmente, cuestionadas. La impugnacin de los actos de rgano de gobierno se fundamenta en el propsito de defender el inters social y, ulteriormente, en defender el inters de la minora. Consideramos razonable, desde la perspectiva de una pacfica y justa aplicacin del derecho, que se incluya un pacto que remita a la reglamentacin de impugnacin de resoluciones de sociedades annimas para el caso de la reunin de socios. III - COMENTARIO DE LA SENTENCIA La sentencia adecuadamente determina la aplicacin de disposiciones includas en la seccin de la Ley de Sociedades Comerciales que regula las sociedades annimas a las sociedades de responsabilidad limitada. No se trata de trasponer dispositivos propios de un tipo social a otro, en este caso. Se trata de que la forma de organizacin asamblearia del rgano de gobierno es ms comn para sociedades annimas y por eso el legislador all las estableci. Ello no significa que sean excluyentes para dicho tipo social. IV - TEXTO DE LA SENTENCIA ... Montevideo, 17 de marzo de 1999. VISTOS: En segunda instancia y para sentencia interlocutoria estos autos caratulados "S. , Jorge c/ Disemplas SRL - Impugnacin de Asamblea Societaria" (Ficha N 128/98), venidos a conocimiento del Tribunal en virtud del recurso de apelacin que la parte actora interpuso a fs. 170/173 contra 174
la sentencia N 609, de 17 de abril de 1998 (fs. 164/168), que dictara el Sr. Juez Letrado de Primera Instancia en lo Civil de Sptimo Turno. RESULTANDO: I .- Dicho fallo, que relaciona correctamente las actuaciones del grado, hizo lugar a la excepcin de caducidad y declar improponible la demanda. II .- Fundando sus agravios, dijo el actor: Los fundamentos de la sentencia no responden a los trminos que fijaron la controversia. No se llevaron libros de Asamblea; lo nico con que se contaba eran las actas que los escribanos levantaban sesin tras sesin. Vale decir que los nicos medios probatorios de la Asamblea son las actas referidas. Emerge con meridiana claridad que no slo no se entregaron actas de Asamblea, sino que tampoco se puede afirmar que se incorporaron al Libro de Actas, y menos que se encontraban a disposicin del compareciente. En ese contexto es impensable que el compareciente pudiera admitir que los libros hubieran estado a su disposicin en los cinco das siguientes, porque no slo no se llevaron libros sino que por tal motivo debi obtener las actas a travs de los escribanos actuantes, quienes por otra parte no entregaban tales actas a la propia empresa en virtud de no habrseles abonado los honorarios respectivos. Las actas no fueron pasadas a los libros, al menos hasta el momento en que los testimonios fueron entregados a esta parte a su costo. La respuesta entonces es slo una: no se registraron en tales libros las actas de referencia. Y ello es tan as que de haberse pasado a tales libros las actas, se hubiera requerido de la firma de todos los otorgantes, cosa que no sucedi. En otro orden de cosas, el proveyente tambin incurre en un error de significacin, y ello por cuanto acogiendo la excepcin de caducidad ingresa igualmente a la valoracin de alguno de los puntos que hacen al fondo de la cuestin debatida. No se considera que la demandada se limit a expresar que presuntamente esta parte podra haber contado con una copia simple de las actas levantadas por los escribanos y que ello sera suficiente para entablar el accionamiento, lo que fue contestado oportunamente al evacuar el traslado de las excepciones. En su momento se respondi que carecamos de tales copias simples y que de haber contado con ellas hubieran merecido la observacin de la Sede por no ser versin original o testimonio notarial por exhibicin. No se le puede imputar al actor la omisin del Directorio de llevar libro de Actas de Asamblea, como tampoco se le puede imputar el hecho de que como la empresa no le abonaba los honorarios a los escribanos actuantes, no se poda contar con las referidas actas. Solicita que en definitiva se haga lugar a la apelacin, revocando el fallo impugnado. III .- Sustanciado el recurso, la parte demandada contest el traslado abogando por la confirmacin de la providencia recurrida (fs. 175/176). IV .- Concedido el recurso (fs. 177) y elevados los autos al Tribunal, integrada la Sala por licencia de uno de sus miembros titulares y tras el pasaje a estudio, se acord el dictado de la sentencia en forma anticipada. (art. 200.1 num. 1 y 2 del CGP). CONSIDERANDO:
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I .- La Sala, integrada y por unanimidad, estima que los agravios de la apelante no son de recibo, por lo que confirmar la sentencia en recurso, aunque arriba a esta conclusin por otros fundamentos. II .- El actor dedujo acumulativamente las pretensiones de impugnacin de resolucin de Asamblea y de responsabilidad contra el socio Alvaro S. , por haber actuado con dolo en contra de los intereses societarios, y contra los socios administradores Germn Esteves Penario e Ilda Lorieto de S. , por no llevar adelante las acciones de responsabilidad e impedir con su voto negativo la remocin de Alvaro S. de su cargo de Administrador (arts. 83, 391 y 393 de la Ley 16060). III .- La Asamblea extraordinaria de socios de la SRL se constituy el 14/6/96 (fs. 44/45), para tratar el orden del da establecido en la convocatoria de fs. 48, y despus de sucesivos "cuarto intermedio" (20/6/96, fs. 51/53v.; 10/7/96, fs. 57/59; 18/7/96, fs. 60/65; 24/7/96, fs. 66/68v.; 1/8/96, fs. 69/71; 12(8(96, fs. 72/74v.; 20/8/96, fs. 75; 26/8/96, fs. 76/78; 3/9/96, fs. 81/84; 11/9/96, fs. 84v./89v.; 23/9/96, fs. 110/113v.; 27/9/96, fs. 114/116v.; y 1/10/96, fs. 90/95v.), se dio por concluida la Asamblea (fs. 95v.). La resolucin impugnada por el actor fue adoptada en sesiones de 10/7/96 y 18/7/96, por lo que a la fecha de promocin de la demanda, el 16/5/97 (fs. 138v.), ya haba transcurrido con exceso el plazo de caducidad del art. 366 de la Ley 16060. Pero aun cuando se entendiera que la fecha de "clusula de la Asamblea" a que refiere la disposicin citada es la de la ltima sesin, del 1 de octubre de 1996, que declar concluida la Asamblea, la solucin sera la misma, pues a la fecha de la pretensin tambin haba vencido el plazo de referencia. En la expresin de agravios el actor ya no insiste en que la Asamblea no habra concluido y que por consiguiente la accin sera vlida, criterio claramente contradictorio con lo tratado y resuelto en las sucesivas sesiones, sino que reitera el argumento de que la comparecencia fuera de plazo se debi a que no le fueron entregados los testimonios de las actas en tiempo. Si bien las sucesivas Actas de Asamblea fueron elaboradas por Escribano e incorporadas al Registro de Protocolizaciones, sin que conste la incorporacin al Libro de Actas, y menos que los libros hayan estado a disposicin del socio, no pudo tal circunstancia constituir un impedimento vlido para el ejercicio tempestivo en este caso de la accin de impugnacin, pues segn afirmara la demandada en su escrito de oposicin (fs. 146v.), sin que fuera controvertido categricamente por el actor en su escrito de contestacin de las excepciones (fs. 152/156), al apelante le era entregada copia de cada acta inmediatamente de culminada la sesin, circunstancia incompatible con el inconveniente invocado, mxime si se tiene en cuenta que estuvo presente en todas las sesiones. Por otra parte, de fs. 80 surge que el testimonio de las actas del mes de julio fue expedido el 20/1/97, de donde se infiere que el actor pudo disponer de ellas, asumiendo el pago de la actuacin notarial, con mucha anterioridad al 19/2/97, fecha de obtencin del ltimo testimonio (fs. 120/120v.), relacionado con las sesiones de 23 y 27 de setiembre de 1996. IV .- Si bien las normas en materia de asamblea de las SRL (arts. 239/242) no contienen remisin a las disposiciones que regulan las Soc. Annimas (arts. 365/374), como en cambio sucede en materia de administracin (art. 237 inc. 3), la Sala integrada y por unanimidad estima que las normas sobre impugnacin de las resoluciones de asambleas son igualmente aplicables a esta clase de sociedades, entendiendo que en esta materia debe predominar el principio de proteccin de las minoras que inspira las normas dictadas para las sociedades annimas. Como el dies a que el cmputo del plazo de caducidad debe fijarse el da 1 de febrero de 1997 (por aplicacin del art. 514 no se computan las ferias judiciales ni la semana de turismo), su vencimiento se produjo el 9/5/97; es decir que aun adhiriendo al criterio del apelante, a la fecha 176
de promocin de la demanda la caducidad ya haba operado. V .- En cuanto a la accin de responsabilidad de los accionistas y administradores incoada en forma acumulativa, la Sala tambin por unanimidad entiende que la pretensin no es proponible, siendo ello as por los siguientes fundamentos. El art. 205 de la Ley 16060, sobre sociedades colectivas y aplicable a la SRL por remisin del art. 243, establece que: "por decisin de la mayora de los socios la sociedad podr deducir accin de responsabilidad contra sus administradores y representantes", condicin de admisibilidad que no se configura en la especie. A su vez, el art. 372 regula la responsabilidad de los accionistas "que hayan votado favorablemente las resoluciones que se dejan sin efecto...", requisito de fundabilidad que tampoco concurre en el caso, pues al haber caducado la accin de impugnacin es obvio que las resoluciones cuestionadas siguen vigentes. VI .- En mrito a lo opinable de muchas de las cuestiones abordadas en esta decisin, no se aplicarn condenaciones especiales. Por tales fundamentos y normas legales citadas, el Tribunal, integrado y por unanimidad, RESUELVE: Confirmar la sentencia apelada, sin especial sancin procesal. Y devulvase. Rochn - Barcelona Larrieux LJU 120046 = ADC 10, junto con comentario COHEN, Moira, La impugnacin de asamblea en la SRL
J ROU. Asamblea de accionistas. Convocatoria. TAC 2, Sentencia N 57 de 30 de abril de 1997. Brito del Pino, Sassn, Chediak Montevideo, 30 de abril de 1997. VISTOS: Para interlocutoria de segunda instancia estos autos caratulados "Abril de Barreneche, Mara J. y otros - Convocatoria a Asamblea" F 242/96 (en autos Abril de Barreneche Mara J. y otros c/ CUDAM y otros - Reivindicacin), venidos a conocimiento de este Tribunal en virtud del recurso de apelacin interpuesto por CUDAM contra la Resolucin N 1564 de 17 de julio de 1996 del Juzgado Letrado de Primera Instancia en lo Civil de 14 Turno a cargo de la Dra. Nilza Salvo. RESULTANDO: 1) Que por la referida Resolucin se dispuso la convocatoria a Asamblea Extraordinaria de Accionistas de CARBY S.A. para el siguiente orden del da: designacin por el Juez de autoridades de la Asamblea; eleccin de Directorio; sustitucin de los ttulos de acciones emitidos; intimacin judicial a CUDAM de entrega de inmueble y designacin de dos asamblestas para firmar el acta (fs. 42 y v.). 2) Notificada por acta notarial de fs. 44 y ss. CUDAM dedujo en tiempo recurso de reposicin y 177
apelacin agravindose porque: a) se dict la resolucin sin el trmite adecuado, ya se entendiera que la pretensin fuera principal o incidental, lo que produjo la nulidad de lo actuado. b) no se poda invocar que se tratara de una medida cautelar o provisional y que pudiera dejarse de lado el principio de bilateralidad y contradiccin. c) se incumpli la norma comercial prevista en el art. 344 inc. 2 de la ley 16.060 que exiga que previamente se pidiera la convocatoria a Asamblea a los rganos naturales y slo en defecto poda pedirse al Juez. d) se dispuso un orden del da que era imposible de cumplir, como lo era la sustitucin de los ttulos de acciones, y e) se invoc un peligro inexistente pues admiti la propiedad de CARBY S.A. sobre el inmueble que ocupaba CUDAM respecto del cual reiter no era poseedora. 3) Se contestaron agravios abogndose por la confirmatoria (fs. 60 y 61/68).
4) Consta adems que por Resolucin 2134 de 4 de setiembre de 1996 la Sra. Juez a-quo mantuvo la recurrida y franque la alzada sin efecto suspensivo, y venidos a conocimiento de este Tribunal pasaron los autos a estudio en forma sucesiva acordndose adoptar decisin anticipada por estar comprendido el presente caso en lo dispuesto en el art. 200.1 CGP. CONSIDERANDO: Los agravios deducidos resultan infundados y ante la claridad de la situacin planteada se advierte que la interposicin del recurso de apelacin slo obedeci a una finalidad tendiente a dilatar la realizacin de la Asamblea de los accionistas de CARBY. En efecto, ante la convocatoria a una Asamblea Extraordinaria formulada en funcin de lo dispuesto en los arts. 344 y 345 de la ley 16.060, por mltiples accionistas de CARBY S.A., la demandada CUDAM (que tambin integra esta S.A.), cuestion la procedencia de la forma como se convoc, como as tambin la inclusin de alguno de los puntos que integraran el orden del da. Tal pretensin resulta absolutamente pertinente, dado que la intervencin judicial cautelar autosatisfactiva, sin necesidad de juicio ulterior, est contemplada a texto expreso en forma general para cuando "por cualquier causa no acten los rganos sociales" que es la hiptesis de autos (inc. 5 art. 344 L. 16.060). La posibilidad de convocatoria a asamblea por orden judicial, prima facie no configura un proceso contencioso sino voluntario, y por tanto no existe nulidad alguna por presunta violacin de la vista o traslado previo. Es ms, ni siquiera se puede invocar indefensin alguna tanto sea por el hecho de la convocatoria propiamente dicho o por el orden del da que se estipule, en tanto, los socios ya se enteraran de ello por la notificacin personal y por la publicacin que se haga del decreto que as la dispone, pudiendo ejercer el control de lo actuado y de lo que se acte en la misma Asamblea. Cuando los rganos no funcionan parece innecesario e ilgico requerir una peticin de convocatoria previa ante el rgano de administracin de la sociedad (tal como lo prev el inc. 4 del art. 344) mxime cuando est previsto a texto expreso la solicitud judicial en forma directa (inc. 5 del mismo artculo), o que no configura innovacin alguna en la medida que, como seala Rippe, en este punto no se registraron modificaciones de significacin, sino que nicamente se procur hacer levemente ms gil el funcionamiento de este rgano social (Sociedades Comerciales pg. 195) utilizando mecanismos que ya estaban previstos en el rgimen anterior (ver Mezzera, Curso... t. II Vol. II pg. 70). Y en este caso, todo lleva a inferir que el Directorio no funcionaba o por lo menos no lo 178
haca en forma normal, mxime cuando no se ha aportado documentacin que acredite lo contrario, y de lo expuesto por las partes surge que mientras los accionantes aducen que no funcionaba desde haca quince aos (fs. 66v.), la demandada manifiesta que hubo actividad de la sociedad hasta 1986 (fs. 53), lapso ms que considerable para entender procedente la pretensin deducida en la demanda que motiva estos procedimientos. En cuanto al contenido o posibilidad de resolver sobre algn punto del orden del da, estima el Tribunal que es ajeno a la posibilidad de convocatoria, en tanto ello deber ser resuelto por los accionistas. No corresponde al Juez (quien slo funciona para la convocatoria y disponer quin presidir la Asamblea) sino a la propia Asamblea decidir sobre los puntos objeto de convocatoria, del que incluso pueden apartarse por unanimidad cuando est presente la totalidad del capital con derecho a voto (art. 358). Por ltimo slo resta sealar que el problema de la intimacin a CUDAM y su necesidad o no para prevenir una hipottica usucapin, tambin deber ser decidido por la propia Asamblea de CARBY y no puede justificar una oposicin a la convocatoria de sta. La confirmatoria de la recurrida conlleva la imposicin preceptiva de las costas y costos del grado, en tanto no se encuentra mrito para apartarse de lo dispuesto en el art. 57 CGP. Por los fundamentos expuestos, el Tribunal FALLA: Confrmase la recurrida con costas y costos a cargo de la recurrente. Brito del Pino - Sasson - Chediak
DOCUMENTOS
JURISPRUDENCIA COMENTADA NULIDAD DE ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS DE SOCIEDAD ANNIMA Con especial referencia a las causales y su clasificacin Beatriz Bugallo Montao I) INTRODUCCIN La Asamblea de Accionistas constituye el rgano de gobierno de la sociedad annima. Se encuentra integrada por todos los accionistas, todos los socios de la sociedad comercial, por lo que constituye el rgano de mxima jerarqua de decisin 1. Para su actuacin, se rige por el principio mayoritario que implica que las decisiones se tomarn segn la mayora legalmente prevista para cada decisin, partiendo del principio de mayora absoluta (sea de presentes o de capital integrado, segn lo dispuesto para el caso) y del principio una accin, un voto. Que se trate del rgano de mxima jerarqua de decisin, no lo aparta del cumplimiento estricto de los preceptos legales para que las decisiones que tome sean vlidas. Es decir, que exista una mayora clara o an que exista unanimidad en los asistentes no implica que sus actos no puedan ser atacados por quienes tengan ciertos derechos vulnerados o desconocidos por una decisin
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Si bien cada rgano societario tiene una competencia de actuacin especfica en el marco legal societario, no puede negarse la jerarqua de la Asamblea de Accionistas dado que puede definir las cuestiones fundamentales del destino de la persona jurdica a la que pertenece.
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asamblearia. Esta afirmacin resulta vlida tambin en el caso que no pueda objetarse de manera alguna la formalidad del funcionamiento del rgano Asamblea: basta con que su contenido no cumpla con disposiciones legales para que puedan ser atacables tanto las resoluciones como la propia asamblea realizada. En el mbito doctrinario de las sociedades comerciales podemos destacar la frase que sintetiza este tema de la siguiente forma: No es suficiente que la asamblea de socios est regularmente constituda. Es necesario, adems, que la deliberacin y la decisin se ajusten a los principios de la ley2. En el esquema jurdico nacional, reglamentado por la Ley N 16.060 de 4 de octubre de 1989, artculo 3653, existen dos acciones especficas para atacar la actuacin del rgano de gobierno de la sociedad annima. Por un lado, tenemos la accin de impugnacin de resoluciones de la asamblea y, por otro lado, la accin de nulidad. La citada disposicin establece que se puede promover la accin de impugnacin de la decisin de la asamblea cuando la misma se adopte contra la ley, el contrato social, los reglamentos o fuera lesiva al inters social o a los derechos de los accionistas. Por su parte, la misma disposicin admite el accionamiento como accin ordinaria de nulidad. De manera que la accin de nulidad procede solamente en el caso de resoluciones que sean violatorias de normas legales. Se encuentra su antecedente ms directo en el derecho italiano 4. A continuacin analizaremos algunas aspectos de la accin ordinaria de nulidad, en razn de destacar la solucin de una reciente sentencia del Tribunal de Apelaciones en lo Civil de 5 turno. Haremos referencia con algo de detenimiento a las causales de la accinde nulidad y a las consecuencias de la aplicacin del derecho comn en este mbito del derecho societario. II) ACCIN DE NULIDAD A) Nocin de nulidad en el Derecho comn Nulidad significa, para el Diccionario de la Real Academia Espaola Vicio que disminuye o anula la estimacin o validez de algo 5. Por su parte Garrone6, en el Diccionario Jurdico entiende por Nulidad la ineficacia de un acto juridico, proveniente de la ausencia de una de las condiciones de fondo o de forma requeridas para su validez.As tambin se expresa diciendo que es el vicio que adolece un acto jurdico, de tal gravedad que implica su nulidad y an su inexistencia. ... La nulidad es una calificacin realizada por el legislador, que se aplica a los actos o negocios no
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ARGERI, Invalidez de la asamblea..., en LL, 1978-D, pg. 1249; MARTORELL, Sociedades Annimas, pg. 292. Establece dicha norma: Artculo 365. (Impugnacin) Cualquier resolucin de la asamblea que se adopte contar la ley, el contrato social o los reglamentos, o que fuera lesiva del inters social o de los derechos de los accionistas como tales, podr ser impugnada segnlasnormas de esta Sub-seccin, sin perjuicio de la accin ordinaria de nulidad que corresponda por violaciones a la ley. 4 HALPERIN, Sociedades annimas, pg. 641 a 647; OTAEGUI, Julio C., Invalidez de actos societarios, pg. 396 a 419; SASOT BETES, Sociedades annimas. Las asambleas, pg. 584-634. El art. 2377 del Cd. Civil italiano prev expresamente esta situacin al establecer que la anulacin de la deliberacin no puede tener lugar si es sustituida por otra tomada de conformidad con la ley y con el acto constitutivo. 5 www.rae.es, Diccionario 23ma. edicin.
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GARRONE, Diccionario Jurdico Abeledo Perrot, tom II.
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ajustados al modelo preestablecido por la ley. Las normas jurdicas establecen prescripciones que deben ser observadas necesariamente en la celebracin de actos jurdicos, pero puede suceder en la realidad que se celebra un acto jurdico, dejando de cumplir con alguna de esas normas. La comparacin entre el modelo jurdico y el supuesto de hecho concreto, nos hace comprobar una discordancia. A esta imperfeccin o anomala se la llama "nulidad". En su raz encontramos la inobservancia de una norma legal por parte de un particular, de modo que no hay correspondencia entre el negocio realizado con el modelo legal.El desajuste entre ambos causa la nulidad y la nulidad causa la ineficacia del acto o contrato no arreglado al precepto. Quien determina cundo estamos ante el caso de una nulidad es siempre el legislado. Por ello, se enuncia el principio de especificidad o taxatividad de la nulidad que significa que es necesario un juicio expreso del legislador que sancione la nulidad ante la insuficiencia o defectuosidad del acto para que efectivamente estemos ante tal. El Cdigo Civil uruguayo resulta aplicable en este caso a la materia societaria comercial, tpica de Derecho Comercial, porque recoge las normas del llamado derecho comn. Consagra un sistema general de nulidades al establecer que la contrariedad a las normas prohibitivas produce nulidad (artculos 8, 1284, 1288). El Cdigo Civil adopta un sistema dual en materia de nulidades, en base a una distincin entre nulidades absolutas y nulidades relativas. Esta clasificacin se traslada a los actos emanados de los rganos de la sociedad comercial, tal como sucede en el Derecho Comparado 7. Los vicios que causan nulidad absoluta tienen mayor entidad que los que afectan con nulidad relativa. 1) Nulidades absolutas La nulidad absoluta engloba la nocin de inexistencia. Hay nulidad absoluta siempre que el contrato no llegue a formarse por falta de requisitos esenciales (1560) o con vicios de tal trascendencia en los requisitos esenciales que producen su nulidad absoluta. En el plano funcional la ineficacia es originaria y permanente. Asimismo podemos destacar como consecuencias o efectos: a. el acto o contrato es nulo de pleno derecho: nulidad no existe a partir de una declaracin; b.es imprescriptible, perpetua, e insubsanable; c.es alegable por interesados, declarada por el Juez o reclamable por el Ministerio Pblico. 2) Nulidades relativas En estos casos las nulidades corresponden a vicios de menor entidad, que se traducen en eficacia originaria del contrato, sujeto a eventual extincin. El acto nulo relativamente produce todos sus efectos hasta que el fallo judicial declara la nulidad. Desde ese momento se extinguen obligaciones con efecto retroactivo y se considera que el acto nunca existi. No opera de pleno derecho.
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Conf. CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Sociedades Comerciales, t. 4, pg. 127, explicando las particularidades en las posiciones doctrinarias argentinas ms relevantes.
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Su rgimen se caracteriza por lo siguiente: a. slo pueden pedir nulidad los sujetos en cuyo beneficio est establecida; b. prescribe en cuatro aos; c. el titular de la accin en lugar de optar por su ejercicio, puede confirmar el acto y subsanar el vicio, lo que convalida definitivamente su eficacia, desapareciendo la eventualidad de que sea declarado nulo. Nulidad absoluta se identifica con la inexistencia, en el sentido de contrato que no puede perfeccionarse, concluirse. Cmo distinguir una de otra? Segn Gamarra8, la diferencia est basada en la deficiencia intrnseca que provoca el vicio, segn la gravedad de la imperfeccin. Quien califica la mayor o menor gravedad del vicio o imperfeccin es el legislador. La nulidad que deriva de la violacin de una norma especfica aplicable a la existencia de una regular deliberacin asamblearia, caso que directamente nos ocupa, aparejar una nulidad absoluta o relativa. Ello depender de la ndole de la causa determinante de aqulla. La decisin atacada podr implicar la presencia de una declaracin que como negocio jurdico ha de ser reputado como nulo o anulable, segn el motivo de su invalidez. B) Legitimacin activa Se encuentran legitimados para promover accin de nulidad las mismas personas lesionadas que aqullas que pueden solicitar la impugnacin judicial de las resoluciones. Es decir, pueden iniciarla los Directores, el Sndico, el rgano estatal de control y los accionistas que hayan votado en contra de esa resolucin, hayan votado en blanco o se hayan abstenido de votar o tambin aquellos accionistas que hubieran votado a favor de la resolucin a condicin de que su voto fuera anulable por vicio del consentimiento o que la decisin social fuera contraria al orden pblico. Sin embargo, a diferencia de la impugnacin de resoluciones de asambleas, puede extenderse dicho elenco a cualquier persona que acredite tener un inters lesionado, no circunscribindose a un elencto dispuesto por la ley. C) Causales y su clasificacin La Ley N 16.060 expresamente establece que la accin de nulidad podr promoverse contra resoluciones de una asamblea contrarias a la Ley. Cuando hay violacin a una ley, los interesados podrn promover la accin de impugnacin, con un procedimiento extraordinario o un juicio de nulidad con un juicio ordinario, que presenta mayores garantas procesales, an cuando su desarrollo procesal pueda ser ms lento, ms extenso. La procedencia de esta accin de nulidad deber ser analizada segn las normas y principios del rgimen jurdico comn. De manera que se examinar si el supuesto de hecho producido puede afectar genticamente la validez del acto celebrado, es decir, si la asamblea o sus resoluciones
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GAMARRA, Jorge, Tratado de Derecho Civil uruguayo, tomo XI.
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pueden ser consideradas por ello - eficaces. En cada caso se valorar si existe causa eficiente, durante la celebracin del acto, para afectar la regularidad de tales actos y determinar su nulidad. Al efecto corresponde recurrir a la valoracin que formula el derecho comn, concretamente la ley civil, de los actos afectados en su validez. No se trata de una mera aplicacin del Derecho Comn al derecho societario, pues tanto la asamblea de accionistas como sus decisiones constituyen negocios jurdicos complejos por su forma de celebracin. Efectivamente, dependen de un proceso de formacin regularmente determinado, producto de la participacin de los accionistas aplicando el principio mayoritario, que proyecta su obligatoriedad a todos los accionistas. En definitiva, dos o ms personas fsicas o jurdicas toman decisiones que afectan directamente a un sujeto distinto de ellas mismas. El contenido de la accin de nulidad se encuentra directamente relacionado con una resolucin asamblearia, que como tal constituye el acto final declarativo de la voluntad social. No obstante, la causa invalidante no tiene por qu estar exclusivamente en la decisin misma, pues puede tambin encontrarse en la forma irregular a travs de la cual se lleg a la resolucin que quedar sin efecto. Especficamente, en la doctrina societaria argentina Halperin 9 entendi que configuran causales de accin de nulidad los supuestos de falta efectiva de la convocatoria a Asamblea tanto como la falta o incumplimiento de las formalidades legales esenciales de dicha convocatoria 10 o de la votacin, an cuando han discrepancias entre los autores respecto de los casos concretos que determinan la inexistencia del acto. Cabanellas, por su parte, explicando la teora de nulidades de actos societarios en general, referida a todos los rganos de la sociedad comercial, destaca tambin que las nulidades que pueden incidir sobre dichos actos pueden resultar de vicios sustanciales del acto de que se trate, as como de defectos formales y de procedimiento11. Destaca Vanasco12 que la nulidad puede derivar de vicios que afecten el contenido de la resolucin y, para la determinacin de una posible existencia de causal de invalidez que pueda dar lugar a la nulidad, enumera ciertos presupuestos de eficacia que deben verificarse en cada decisin asamblearia, que transcribimos a continuacin. a. Debe estar dirigida a satisfacer el inters social o colectivo. b. El principio mayoritario ha de ser el instrumento de expresin de voluntad del tal inters. c. No debe ser herramienta dirigida a imponer un abuso de poder tras la bsqueda de un fin antisocial, lesivo o perjudicial para un grupo de socios.
HALPERIN, Sociedades annimas, pg. 643.
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Una asamblea sin cumplimiento de las formalidades de convocatoria y desarrollo correspondientes si sta falta, en opinin de Halperin, constituye una mera reunin de personas, no una asamblea. 11 CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Derecho Societario. Parte General. Los rganos societarios, pg. 98 a 115 y, especialmente, pg. 125. 12 VANASCO, Carlos, Contribucin al estudio de las acciones de impugnacin de asambleas y de decisiones asamblearias en la ley 19.550, trabajo publicado en 90 aniversario. Inspeccin General de Justicia, Ministerio de Justicia de la Nacin, 21/11/83.
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d. Tampoco debe estar dirigida a vulnerar derechos individuales del socio, indisponibles o corporativos. e. No debe celebrarse en conflicto de intereses entre los titulares de la expresin de la voluntad social y la sociedad. f. El objeto de la declaracin (entendido como contenido) no debe ser ilcito, prohibido ni imposible. Un sector especfico de la doctrina argentina ha considerado que se identifican tambin causales de nulidad en aqullas decisiones de asamblea cuyo contenido sea contrario al orden pblico o al rgimen societario, aun cuando no exista una mencin expresa en la ley de sociedades que invalide la resolucin a cuyo efecto no sera aplicable un plazo de prescricin 13. Otro sector estima que la invalidez de la resolucin puede tambin provenir de un vicio que afecte su causa y contenido, como lo es cualquier violacin de los derechos de los accionistas que sea impuesta mediante el abuso del poder de la mayora, a menos que se pueda identificar un inters social prevalente en dicha resolucin, que por tanto no afecta un derecho propio del accionista 14. En la doctrina italiana la posibilidad de reclamar la nulidad de las decisiones de asamblea en base al exceso de poder de la mayora ha merecido enfrentamiento entre diversas posiciones. Por un lado, se considera que debe admitirse, al menos a estudio, la nulidad de las decisiones de la asamblea por exceso de poder con el objetivo de introducir un instrumento idneo para la tutela de la minora de accionistas contra las arbitrariedades del grupo de control 15, sealndose, en algn caso, que slo el manifiesto exceso de poder puede ser sometido a la autoridad judicial 16. Por otro lado, hay quienes consideran que reconocer esta posible causal de nulidad implica trasladar al mbito judicial la capacidad de formular un juicio de mrito y no solamente de legalidad de las decisiones mayoritarias de la asamblea de la sociedad 17. La propia doctrina argentina se ha encargado de criticar esta opinin, destacando que el juez realiza permanentemente un anlisis de mrito respecto de deliberaciones societarias y cuestiones comerciales en general que pueden ser contenido de intereses encontrados, en temas y mbitos diversos como gestin de administradores, calificacin de la conducta de fallidos, entre otros. Ello no implica ubicarse en mbitos extraos, sino valorar una regularidad intrnseca que el legislador pauta18. En definitiva, cualquier violacin legal, ya sea del ordenamiento societario vinculado con la convocatoria, celebracin y deliberacin de la asamblea, as como las infracciones legales que se cometieran a travs del propio contenido de la decisin adoptada en asamblea que se pretende anular, puede constituir causal de la accin de nulidad dando pie al cuestionamiento respecto de la
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OTAEGUI, Invalidez de los actos societarios, pg. 395; Cuadernos de derecho societario, 1975, t. II, vol. II, pg. 393; BENDERSKY, J. J., Impugnacin judicial de asambleas de sociedades annimas, RDCO, 1977-48, n 41. 14 HALPERIN, Sociedades annimas, pg. 647 y 648.
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SILVETTI/ CAVALLIi, Le societ per azioni, en Bigiavi (dir.), Giurisprudenza sistematica, t. 11, p. 194. 16 FRE, Societ per azioni, pg. 334, nota 2. 17 Enumeran posiciones al respecto Silvetti Cavalli, Le societ per azioni, en Rigiavi (dir.), cit. 18 ODRIOZOLA, Carlos S., Conflicto de intereses como causa de impugnacin de las decisiones asamblearias, JA, doctrina, 1973, pg. 254.
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validez de la resolucin. En cuanto a cmo clasificar dicha nulidad de acuerdo con los conceptos de derecho comn y, sobre todo, para proyectar claramente las diferencias en cuanto al rgimen de su declaracin, tambin pueden distinguirse algunas posiciones en la doctrina. Por un lado, se considera que se aplica directamente la distincin entre nulidades absolutas y relativas a la materia societaria. Sern nulidades absolutas los casos en que se afectan normas de orden pblico o derechos inderogables de los accionistas 19. Por otro lado, se destaca que el Derecho Societario no constituye una normativa de orden pblico en bloque, presentando particularidades que hacen que algunos casos, que segn la clasificacin mayoritariamente aceptada constituiran nulidades absolutas no se justifican como tales en la dimensin societaria. De manera similar, algunos casos que deberan ser clasificados como nulidad relativa segn la referida clasificacin, para las sociedades comerciales deberan tratarse como nulidades absolutas por su importancia20. Entendemos prudente las lneas generales de la segunda posicin, que no es necesariamente distinta de la primera en su totalidad. No est desconociendo la aplicacin de la categorizacin del derecho comn a las sociedades comerciales, sino que requiere una segunda reflexin aplicando in totum los principios del derecho societario. No nos parece adecuado involucrar consideraciones sobre la buna o mala fe en materia de calificacin de nulidades. A modo de ejemplo, se pueden enumerar algunas de las causas que pueden ocasionar la anulacin de resoluciones asamblearias: a. omisin y defectos formales en la convocatoria de la asamblea; b. durante el desarrollo de la asamblea, situaciones tales como la falta de depsito de acciones y omisin del Libro Registro de Asistencia de los Accionistas, no respetar el quorum, tratar temas noincludos en el orden del da; c. privar a los accionistas del derecho de informacin que se manifiesta en la oglibacin de exhibir los documentos correspondientes a las asambleas;
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HALPERIN, Sociedades annimas, pg. 641 y 642; OTAEGUI, Invalidez de actos societarios,pg. 88. Tal posicin corresponde con ms extensa fundamentacin a NISSEN, Ricardo, Impugnacin judicial de actos y decisiones asamblearias, 2da ed., Buenos Aires: Ad Hoc, 2006, cuya idea se puede sintetizar en el siguiente prrafo con su ejemplo: Basta imaginar, a ttulo de ejemplo, los eprjuicios que ocasionara al trfico mercantil y la inseguirdad que anejara la aplicacin del art. 1050 del Cd. Civil frente al supuesto de declararse la nulidad de la designacin de un determinado directorio, pues debera de ello derivarse la nulidad de toda contratacin efectuada por ese rgano de administracin con posterioridad a su viciosa designacin, lo cual es, sencillamente, impensable. El derecho societario requiere, en materia de nulidades, soluciones especficas, que nuestra jurisprudencia [se refiere a la jurisprudencia argentina] ha consagrado desde antiguo..., pg. 96. Lo expuesto no debe llevar, sin embargo a conclusiones exageradas, pues en definitiva lo que es inaplicable al derehco societario son los efectos que el Cdigo Civil prev para la sancin de nulidad en el art. 1050, lo cual no descarta la aplicacin de los principios generales previstos por este ordenamiento, en lo que resulte compatible con la naturaleza jurdica del contrato de sociedad, y en especial en lo que se refiere a la clasificacin de las nulidades y a la confirmacin de los actos societarios nulos o anulables obviamente, que pueden ser objeto de confirmacin (rats. 1059 a 1065, Cd. Civil), que en materia societaria requieren constante aplicacin, en especial en aquellos casos en que se demandase la nulidad del acto asambleario por visos de convocatoria, que quedan purgados si concurren sin observaciones todos los legitimados para hacerlo, lo cual constituye un supuesto de confirmacin tcita a que se refiere el art. 1063 del Cd. Civil., dem pg. 97.
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d. restringir el ejercicio de los derechos de los accionistas a participar y votar en la deliberacin de las asambleas. Varios autores destacan tambin como causal de nulidad de asambleas y de resoluciones de asambleas la actuacin con abuso de poder, trmino ambiguo para definir aunque de clara identificacin en ciertos casos concretos. Se trata de conductas que implican una manifiesta discriminacin frente a determinados socios o accionistas que imponen condiciones que ulteriormente perjudican al accionista minoritario en sus derechos. Ejemplo de ello puede ser la fijacin de altas remuneraciones (infundadas en cuanto a merecimiento o situacin de la sociedad) para los directores o adminsitradores que son, a la vez, accionistas o con vinculaciones con los accionistas del bloque mayoritario. La doctrina uruguaya ha mantenido mayoritariamente al respecto las posiciones de general difusin del Derecho Comparado. D) Ejercicio en el tiempo La ley admite que la accin de nulidad puede ser promovida en forma independiente de lo establecido detalladamente para la accin de impugnacin. Al efecto es necesario que haya recado sentencia en el juicio de impugnacin o de que haya vencido el plazo que dispona el accionista para imponer la corresponde impugnacin. E) Procedimiento Tratndose de la accin de nulidad el procedimiento ser el juicio ordinario, de mayores garantas en cuanto a etapas y condiciones de discusin, pero el ms extenso. F) Efectos Para definir los efectos de la nulidad de una Asamblea corresponde puntualizar los efectos generales que tienen en el derecho uruguayo las nulidades absolutas y relativas. En cuanto a los efectos de la anulacin, tenemos que por un lado, la declaracin de nulidad absoluta que establece, declara precisamente algo que ya exista. Por otro lado, en caso de nulidad relativa, la sentencia altera la situacin jurdica preexistente pues extingue la eficacia del negocio relativamente nulo (arts. 1447 y 1559), y sustituye la valoracin positiva originaria por una negativa. Este efecto es siempre retroactivo, coincidiendo en este punto con la nulidad absoluta. El Cdigo civil regula, adems, las "restituciones mutuas", artculo 1566. En cuanto a los efectos respecto de terceros, en caso de nulidades absolutas se aplica la regla que dice que "Nadie puede transferir ms derechos que los que tiene", no habindolos adquirido, no pudo transmitirlos. En caso de nulidades relativas, al resolverse retroactivamente los derechos del tercero, caen los derechos por l constituidos. A efectos procesales, hay que citar al tercero al juicio para que a su respecto sea eficaz eventualmente la sentencia dictada. Las decisiones que recaigan en los juicios de nulidad de Asambleas obligan a todos los accionistas hayan o no comparecido en el juicio. 186
La nica limitante en cuanto a los efectos de la sentencia es que la misma no va a poder afectar los derechos adquiridos por terceros de buena fe a consecuencia del acuerdo impugnado. La responsabilidad de los accionistas que han votado favorablemente la resolucin que luego ha sido anulada se encuentra consagrada por la ley N 16.060. III) LA SENTENCIA TAC 5, 142/2004, LJU 15.314 La sentencia que analizamos se enmarca en la posicion mayoritaria en la doctrina uruguaya y comparada, referida a la consideracin de las causales de nulidad de asambleas, su clasificacin y, lgicamente, sus consecuencias. Partiendo de la veracidad de afirmaciones del accionante en cuanto a la obstaculizacin permanente del ejercicio de sus derechos fundamentales como accionista califica dicha causal como nulidad absoluta. En consecuencia, tratndose de dicha nulidad, el plazo de prescripcin alegado es inaceptable. Para el legislador de derecho comn se trata de un accionamiento imprescriptible. No hay disposiciones en el derecho societario que apliquen diverso parmetro de ejercicio temporario a dicha situacin. De manera tal, que la precisa visin de los magistrados de ambas instancias, determin (en posicin que reitera otros pronunciamientos nacionales) la incuestionable aplicacin del derecho en este caso.
TEXTO NTEGRO DE LA SENTENCIA Sentencia N 142.Min. Red.: Dra. Fiorentino. Montevideo, 20 de octubre de 2004. VISTOS: Para sentencia definitiva de segunda instancia estos autos caratulados "A.T. y otro c/ M. S.A. - Accin de nulidad" Fa. 4-345/2003, venidos a conocimiento del Tribunal en mrito al recurso de apelacin deducido por la parte demandada contra la sentencia N 57/03 (fs. 105/116) dictada por el Jdo. Ldo. de 1 Instancia de Maldonado de 7 Turno. RESULTANDO: I) Por el referido pronunciamiento se desestim la excepcin de prescripcin y se declararon nulas las asambleas celebradas los das 29/4/97, 26/5/98, 22/6/98, 20/8/99, 22/12/99 y enero del 2000, con costas y costos de cargo de la parte demandada. II) Contra dicha decisin dedujo recurso de apelacin la parte demandada, sosteniendo en sntesis: a) Por providencia N 3592/02 se concedi el recurso de queja que interpusiera contra la resolucin dictada en audiencia por la cual se rechazara la excepcin de caducidad que oportunamente dedujera. 187
En dicha providencia se condicion la elevacin de la queja a la realizacin del fotocopiado por parte del quejoso. En oportunidad posterior, la Juez subrogante decidi cumplir con la elevacin, decisin que la titular revoc y ordenando estar a lo resuelto primigeniamente. Considera que al hacer efectivo el apercibimiento tenindolo por desistido del recurso, se produjo un apartamiento del orden de proceder que conlleva la nulidad de lo actuado. b) La sentenciante no se pronunci respecto de la naturaleza de las nulidades invocadas por la parte actora aunque hace depender de esa calificacin la decisin respecto de la defensa de prescripcin. Sostiene que la sentencia le agravia porque no expresa los fundamentos en virtud de los cuales desestima la excepcin, olvidando pronunciarse respecto de si las nulidades deben considerarse relativas o absolutas. III) Sustanciada la recurrencia, se la franque, se recibieron los autos en el Tribunal y previo estudio de precepto, se llam a audiencia a fin de incorporar otros expediente que vinculan a las partes (fs. 141/151) acordndose sentencia que se dicta en el da de la fecha. CONSIDERANDO: I.El Tribunal confirmar la recurrida por ser de rechazo los agravios expuestos en sustento de la impugnacin. II.El primer agravio se sustenta en pretensas irregularidades en las que, segn el recurrente, habra incurrido la sentenciante de primer grado al no elevar en el plazo legalmente previsto (art. 264.2 CGP), la pieza de queja por denegacin de apelacin. Surge de fs. 74/75 que, atendiendo a las razones que expuso la Sra. Juez a-quo, se intim al quejoso a "que proporcionara en el plazo de cinco das el fotocopiado del expediente bajo apercibimiento de tenerlo por desistido"; cumplindose la diligencia de intimacin (fs. 77), requerimiento que no cumpli el recurrente, por lo cual se hizo efectivo el apercibimiento, tenindolo por desistido del recurso por providencia N 3763/02, decisin que le fuera notificada a domicilio (fs. 80). La parte demandada omiti el deber de colaboracin con la justicia, pues no poda dejar de constarle, porque as surge explicitado en la providencia, que se le solicitaba el fotocopiado del expediente porque el Juzgado careca de medios materiales para hacerlo, por lo cual su conducta no slo comporta incumplimiento de aquel deber, sino tambin de obrar con lealtad y buena fe en el proceso. La recurrencia es por otra parte de rechazo, en tanto precluy la oportunidad de alzarse contra la providencia que le requiriera el fotocopiado del expediente. Se le notificaron ambas providencias, la que le intim el fotocopiado y la que hizo efectivo el apercibimiento. Ambas decisiones fueron consentida y quedaron firmes. III.- En el segundo agravio el recurrente, prcticamente sin fundamentarlo, critica el pronunciamiento resistido por haber rechazado la excepcin de prescripcin sin pronunciarse sobre la naturaleza de las nulidades invocadas por los actores. No le asiste razn. La demanda se dedujo invocando la nulidad absoluta de las asambleas celebradas desde el 29/04/97 en adelante, por violar normas legales tales como los arts. 87 a 103 de la ley 16060. As lo entendi por otra parte el recurrente que se extendi en consideraciones que refutan la calificacin de absolutas de las nulidades invocadas y, por ende, la aplicacin en el caso del rgimen de la accin de impugnacin prevista en el art. 365 ejusdem para sustentar, adems, la defensa de prescripcin que opone. Si bien le asiste razn al quejoso cuando seala que la sentenciante no explicit claramente qu naturaleza le adjudica a las nulidades invocadas, surge contextualmente que las consider nulidades de carcter absoluto, lo que resulta, entre otros pasajes, de lo consignado en los Considerando I y V de la decisin (fs. 108/109 y 114 in fine/115). 188
Respecto del rgimen de nulidades en la ley 16060, ha sostenido recientemente el Tribunal: "La ley y la doctrina han admitido que adems del accionamiento especfico por nulidad de resoluciones adoptadas en asambleas societarias, previsto en los arts. 365 y ss. de la Ley N 16060, sometido a breve plazo de promocin, en teora resulta tambin procedente deducir pretensiones anulatorias ordinarias, basadas en los principios y reglas generales, a las cuales el cuerpo normativo citado alude expresamente como "accin de nulidad por violaciones a la ley" (art. 365 cit.)." "As por ejemplo, Ricardo Nissen analiza profundamente el tema desde la perspectiva de la legislacin argentina (arts. 251 y ss. de la Ley N 19550), similar a la nacional en el tpico, y concluye que: "...existen dos clases de acciones para atacar los acuerdos adoptados en asamblea de accionistas: una de ellas es la prevista por los arts. 251 a 254 de la ley 19550, que se refiere a la impugnacin de acuerdos asamblearios nulos de nulidad relativa, acuerdos que sin la correspondiente declaracin de invalidez se estiman como vlidos. Dicha accin, que podra ser definida como la estricta accin de impugnacin, slo puede ser iniciada por los sujetos legitimados que menciona el art. 251 y debe iniciarse en el breve trmino de prescripcin que dicho artculo seala. La segunda de las acciones es la accin de nulidad, que no encuentra consagracin legislativa en la ley 19550, pero que surge con claridad de las normas del Cdigo Civil. Dicha accin tiende a obtener la declaracin de nulidad absoluta o -para quienes sostienen esa categora- la inexistencia del acto asambleario, y puede ser iniciada por cualquier interesado, siempre que demuestre la existencia de un inters en sentido jurdico. Esta accin es, por la ndole de los intereses afectados, de carcter imprescriptible, y el acto viciado no puede ser objeto de confirmacin por asamblea posterior. Lo expuesto rige para todos los acuerdos adoptados por el rgano de gobierno de la sociedad, cualquiera sea el tipo social de que se trate, a lo cual no obsta el hecho de que la accin de impugnacin de ellos est legislada exclusivamente en la Ley de Sociedades Comerciales para las asambleas de sociedades por acciones y de responsabilidad limitada." (cf. "Impugnacin judicial..." cit. ps. 84/85)." "En el ordenamiento societario nacional, la cuestin no admite discusin, desde que el propio art. 365 de la Ley N 16060 (equivalente al art. 251 argentino) que prev la accin especfica de impugnacin, expresa que la posibilidad de ese accionamiento se consagra "sin perjuicio de la accin de nulidad que corresponda por violaciones a la ley", realizando as una clara referencia al rgimen general de nulidades de los actos y negocios jurdicos, con amparo en el marco normativo conformado por el Cdigo de Comercio, el Cdigo Civil y la legislacin en sentido amplio." "Comentando la solucin, Siegbert Rippe detalla las diferencias existentes entre la accin de impugnacin y la general de nulidad, con particular referencia a los presupuestos, plazos, legitimaciones, procedimiento y efectos de cada una, indicando que la ltima se rige por los principios del derecho comn y el art. 417 del Cdigo de Comercio relativo a violacin de los estatutos, y la primera, por el nuevo marco introducido por la Ley N 16060 (cf. "Sociedades comerciales..." cit. ps. 155/158)." "Con anlogo abordaje, Mercedes Jimnez de Archaga ensea que "...los acuerdos nulos absolutamente pueden ser atacados o por la accin de impugnacin ("cualquier resolucin de la asamblea que se adopte contra la ley") establecida en el art. 365 o por la accin ordinaria de nulidad. Por su parte, los acuerdos anulables slo pueden ser impugnados mediante el procedimiento de impugnacin establecido en la ley. Como seala Garrigues, la consecuencia ms importante de esta distincin estriba en que mientras los acuerdos anulables quedan convalidados si no se impugnan en el breve plazo de caducidad establecido en la ley, los acuerdos absolutamente nulos no pueden subsanarse por el transcurso del tiempo, ni pueden ser ratificados ni convalidados por un acuerdo posterior" (cf. "La accin social de impugnacin judicial de las resoluciones de la asamblea de la sociedad annima" en Revista Judicatura N 34, de la Asociacin de Magistrados del Uruguay, Ed. Idea SRL, Montevideo diciembre de 1992, p. 139; en el mismo 189
sentido, de la autora: "Anlisis de la Jurisprudencia nacional acerca de la accin judicial de impugnacin de actos y decisiones asamblearias en las sociedades comerciales" publ. en Anuario de Derecho Comercial t. 8 ps. 350/351, con cita de sentencia N 43/1997 de esta Sala con anterior integracin)." (Sent. indita N 15/2003) En el caso concreto, si bien en principio podra entenderse que las nulidades invocadas por la parte actora podran calificarse como relativas (cf. Mercedes Jimnez de Archaga, A. D. Com.: El derecho de informacin del accionista de la Sociedad Annima en la doctrina y la Jurisprudencia, p. 366 y Judicatura p. 142), la Sala entiende que la dilucidacin del subjdice exige un anlisis ms detenido que abarque las particulares aristas del caso. De la relacin de irregularidades en el funcionamiento de la sociedad que se consigna en el fallo en recurso (Consid. 2, 3 y 4) -que no fueron cuestionados en el memorial de agravios de la demandada- surge una clara vulneracin no slo del derecho de informacin, sistemticamente desconocido por el socio mayoritario, sino tambin la obstruccin permanente de toda posibilidad de contralor de la gestin (art. 75 ley 16060) por parte de la minora de la sociedad, al no poder contar con la informacin necesaria para poder votar en las asambleas en forma fundada, la ocultacin de ingresos y magnificaron egresos de modo de impedir que pudieran tener una visin certera de la real situacin econmico-financiera de la empresa. Siendo as, se entiende que se asiste en el caso, apreciada la situacin en forma global, a una conducta del socio mayoritario inequvocamente dirigida a desconocer el conjunto de derechos que integran, junto con las obligaciones, el estatuto del socio y, en especial, a impedir el ejercicio de derechos irrenunciables, y por ende vinculados del orden pblico, como el de informacin, voto y contralor de la gestin social sin perjuicio de haberse afectado, por va de ocultacin de ingresos y aumento artificial de gastos, derechos de carcter patrimonial, como la eventual participacin que pudiere corresponderle a los socios minoritarios en los resultados de la empresa. La conducta del socio mayoritario comporta una sistemtica vulneracin de los derechos de los socios minoritarios, como el derecho a la informacin, el ejercicio del derecho de voto con la debida ilustracin, la obstruccin del contralor de la gestin social hasta el lmite de la prohibicin de ingreso al establecimiento comercial, sin razn jurdica habilitante, en claro desconocimiento de normas elementales sobre organizacin y funcionamiento de las sociedades comerciales, cuyo objetivo de proteccin del inters social no puede nunca implicar menoscabar los derechos de los socios, destinatarios ltimos del quehacer social. Como ha indicado el Tribunal, "la doctrina argentina, citando a Halperin, indica que para este autor "las nulidades son absolutas cuando se afectan normas de orden pblico... o derechos inderogables de los accionistas"; y a contrario sensu, refiere a nulidad relativa cuando se afectan derechos renunciables de los accionistas, dejando la lesin de los derechos irrenunciables en el campo de las nulidades absolutas (cf. Miguel A. Sasot Betes y Miguel P. Sasot: "Sociedades annimas - Las asambleas" Ed. baco, Buenos Aires 1978, ps. 587 y 591 literal "e")." "Ricardo Nessen manifiesta coincidir con G. Borda, para quien existe plena identificacin entre ley imperativa y de orden pblico, "de lo cual se desprende que toda ley imperativa es de orden pblico, porque cada vez que el legislador impone una norma con carcter obligatorio y veda a los interesados apartarse de sus prescripciones, es porque considera que hay un inters social comprometido en su cumplimiento..." (cf. "Ley... Comentada..." cit. tomo 4 p. 91). Y con respecto a la violacin del estatuto del socio, expresa: "...el orden pblico no es extrao a la regulacin de la ley 19550, y ...puede ser afectado cuando un acuerdo asambleario resuelve derogar o menoscabar, para el futuro, los derechos inderogables que el legislador ha otorgado a los accionistas, como suficiente aliciente para participar en la constitucin de las mismas. En consecuencia, si en el correcto funcionamiento de la sociedad annima se halla comprometido el orden pblico, mal se podra entender que la violacin de los derechos esenciales de quienes la integran, por parte de un acuerdo asambleario, es slo cuestin que afecta los intereses particulares de aqullos, sino todo lo contrario: el inters general supone el normal 190
desenvolvimiento de los rganos que la integran y el pleno respeto de aquellas normas protectoras mediante disposiciones imperativas. Lo opuesto no significara otra cosa que destruir los mismos cimientos que fundamentan la existencia del rgimen societario" (cf. Ricardo Nissen: "Ley... Comentada..." cit. tomo 4 p. 93; y tambin (Impugnacin..." cit. p. 82)." (sent. N 157/03) Las consideraciones precedentes llevan a la Sala a concluir que, las invocadas nulidades deben ser calificadas como absolutas, en tanto las irregularidades constadas implicaron, en la prctica, una afectacin prcticamente total de derechos irrenunciables de los socios. Por tanto, tratndose de nulidades absolutas, la excepcin de prescripcin es de rechazo, porque la accin no est sometida a plazo (cf. ADCU t. XXVIII c. 1037, t. XIX c. 682, t. XXXII c. 1045 y 1046, t. XXX c. 1143 y 1144) a diferencia de las relativas (art. 365 de la ley 16060). IV.- La confirmatoria de la recurrida se impone, no slo por las apuntadas razones, sino tambin porque la ausencia de toda crtica razonada al fallo, limitndose el apelante a sealar su disconformidad con la decisin sin exponer las razones en virtud de las cuales considera que no puede calificarse de absolutas la nulidades invocadas por su contraria, habilitan a considerar que la apelacin ha quedado desierta. V.La conducta del apelante que se alza contra una sentencia que realiza un prolijo anlisis de la cuestin sometida a resolucin y pretende, adems, cuestionar una decisin que consinti largo tiempo atrs y que no se cumpli porque el recurrente no prest debida colaboracin al Tribunal, denota malicia temeraria, circunstancia que conlleva la imposicin de las mximas sanciones procesales. Por tales fundamentos, normas citadas, arts. 195 y ss. y art. 261 del CGP, art. 688 del C. Civil, el Tribunal FALLA: Confrmase la sentencia recurrida con costas y costos de cargo de la parte demandada. Oportunamente devulvase a la Sede de origen. Presa - Simn - Fiorentino
BIBLIOGRAFA ARGERI, Sal, Invalidez de las asambleas de las sociedades annimas y sus efectos sobre el acto jurdico realizado en su consecuencia con un tercero, en La Ley, 1970-D. BENDERSKY, J. J., Impugnacin judicial de asambleas de sociedades annimas, en Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones, 1977-48, n 41. CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo, Derecho Societario. Parte General. Los rganos societarios, Buenos Aires: Heliasta, 1996 FRE, Societ per azioni. HALPERIN, Isaac, "Sociedades annimas", Buenos Aires: Depalma, 1974. JIMNEZ DE ARCHAGA, Mercedes, "Anlisis de la Jurisprudencia nacional acerca de la accin judicial de impugnacin de actos y decisiones asamblearias en las sociedades comerciales", en Anuario de Derecho Comercial t. 8. -----, El derecho de informacin del accionista de la Sociedad Annima en la doctrina y la jurisprudencia, Anuario de Derecho Comercial uruguayo.
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CLASE 35 - SC SA Modificaciones, Lib sociales ESQUEMA

SA. Libros sociales. Modificacin del estatuto. Libros sociales Adems de los libros obligatorios para todo comerciante, con iguales formalidades legales deben llevar los libros sociales que regula la Ley N 16.060. Elenco de Libros Sociales Registro de Ttulos Nominativos, a. 333 Registro de Acciones Escriturales, a. 334 Registro de Asistencia de Accionistas a las Asambleas, a. 335 Libro de Actas de Asambleas, de rganos de Administracin y Control, a. 336 Libros de Asambleas Especiales: Registro de Asistencia, Actas Vicios o irregularidades en los asientos, a. 338 Sociedades sern responsables por daos que puedan producirse a interesados por vicios o irregularidades de los asientos contenidos en los libros de Registro de Ttulos Nominativos y Registro de Acciones Escriturales Exhibicin de Libros, a. 339 Exhibicin total Ordenada por el Juez Requisitos: Accionistas de mnimo 10% CI Indicacin de actos violatorios de ley o contrato social o Existencia de sospechas de graves irregularidades cometidas por cualquier rgano de la sociedad Agotamiento de recursos societarios de fuente estatutaria o legal Modificacin del contrato social, a. 361 a 364 Resuelta por asamblea extraordinaria rgano de administracin debe cumplir con iguales formalidades que para constitucin de SA Supuestos especiales, a. 362 Fusin, escisin, transformacin, prrroga o disolucin anticipada de la sociedad, transferencia del domicilio al extranjero, cambio fundamental en el objeto, aumento del capital social o reintegracin total o parcial del capital integrado ... Particularidades: Resoluciones se adoptan por voto favorable de mayora absoluta de acciones con derecho a voto, salvo mayora mayor en el estatuto Publicacin de un extracto de la resolucin Posibilidad de DERECHO DE RECESO, salvo disolucin anticipada y aumento de capital mediante emisin de acciones liberadas ...
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Podr estipularse contractualmente que en caso de aumento de capital social por nuevos aportes, con excepcin de casos del a. 330, no existir derecho de receso, a. 362.2 En SA abiertas que cotizan en mercados formales, por aumento de capital social o reintegro de capital integrado, fusin o escisin, no existir derecho de receso, a. 362.3 Ejercicio del receso, a. 363 Legitimados, inc. 1 Plazo de caducidad: 30 das desde ltima publicacin de resolucin Nueva asamblea extraordinaria en 60 das para mantener o revocar decisin Consecuencias de disminucin de capital a cifra inferior a mnima del a. 280 Modificacin de condicin de transmisin de acciones, a. 364 Cuando se restringe o condiciona la transmisibilidad Cuando se transforman acciones al portador a nominativas Titulares no sometidos a la resolucin por 6 meses a contar de la publicacin Tienen DERECHO DE RECESO
EVALUACIN
Analizar los supuestos de modificacin estatutaria y esquematizar requisitos y posibilidad de ejercicio de derecho de receso.
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INSTRUCTIVO N 4 / REFORMA DE ESTATUTOS (ART. 361).
(http://www.ain.gub.uy/sector_privado/instructivos/Inst_4_art_361.htm )
A.I.N. NUEVO INSTRUCTIVO No. 4 REFORMA DE ESTATUTOS (ART 361) A efectos de obtener aprobacin de modificaciones estatutarias (art. 361), corresponde la presentacin ante esta Auditora Interna de la Nacin de los siguientes elementos. 1.- Estatutos Originales y sus modificaciones, aprobados e inscriptos y acompaados de sus publicaciones. Deben incorporarse los antecedentes sociales, as como todas las variaciones de capital social e integrado. Se puede sustituir la presentacin de los originales, por testimonios notariales. 2.- Testimonio notarial y copia del Acta de Asamblea Extraordinaria de Accionistas que resuelve la reforma. Esta acta debe contener como mnimo lo siguiente: a. Constancia del qurum de asistencia ( monto del capital integrado de la sociedad y del que asiste a la Asamblea, as
como el monto del capital con derecho a voto) (Art. 355)
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b. Especificar que los accionistas concurrentes a la Asamblea lo hicieron por s o por representante. En caso de asistir representados por mandatarios, debe incorporarse en el Acta de Asamblea la constancia que los mismos no se encuentran comprendidos en las prohibiciones del art. 351 de la ley 16060, o agregar un certificado notarial que lo especifique. c. Sealar expresamente si la Asamblea se realiza al amparo de lo dispuesto por los arts. 347 o 348 de la ley 16060
(Asamblea Unnime o citacin personal fehaciente en sociedades annimas cerradas). En caso contrario deben agregarse copias de las publicaciones de cada uno de los Diarios en que se hayan realizado. (Art. 345 de la ley 16060). Se recuerda que los plazos previstos en el art. 345,su cmputo se efecta en la forma dispuesta por el art. 514 de la ley 16060. d. Designacin del Presidente de la Asamblea, en funcin de lo dispuesto por el art. 353 de la ley 16.060.-
e. Especificar que la sociedad carece de Organo de Control Interno. En caso de tenerlo debe agregarse su informe referido a la reforma. (Art. 402 numeral 10 de la ley 16060. f. g. Establecer el nmero y la nueva redaccin de los artculos que se modifiquen. Establecer los qurum de votacin en funcin de lo dispuesto por los arts. 356 y 362 de la ley 16.060.
h. Acreditar la realizacin de Asambleas especiales para adoptar resoluciones que afecten los derechos de una clase de acciones de acuerdo a lo establecido por el art.349 de la ley 16.060 3.- Si la Asamblea Extraordinaria de Accionistas que resolvi la reforma estatutaria no fuera unnime, o si en la misma hubo accionistas disidentes, que votaron en blanco o que se abstuvieron, y sus resoluciones se encuentran comprendidas en lo dispuesto por el art. 362 de la ley 16060, corresponde que se presenten las publicaciones previstas por este artculo y simultneamente una nota del directorio de la sociedad, con firmas certificadas y acreditando representacin, especificando que no hubo accionistas que ejercieran su derecho de receso (Art. 363). 4.- Certificados expedidos por: Banco de Seguros del Estado y Banco de Previsin Social, vigentes a la fecha de presentacin del trmite y certificado especial de DGI vigente a la fecha de la Asamblea que resolvi la reforma. 5.- Carta de solicitud firmada por persona debidamente autorizada y dirigida al AUDITOR INTERNO DE LA NACION, estableciendo los motivos de la actuacin que se solicita y detallando la documentacin que se incorpora. La documentacin debe ser presentada de acuerdo al orden establecido precedentemente, y correspondientemente foliada. Proventos del trmite Reforma de estatutos Plazos de presentacin Esta documentacin debe presentarse dentro de los treinta das de celebrada la Asamblea General Extraordinaria de Accionistas ( Arts. 361 y 252 Ley 16.060). UR 25
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CLASES 36 y 37 - Soc Com - SA Adm/Rep
PROGRAMA
2.5.17.7.2. Administracin y representacin. mbito de actuacin. Derecho a remuneracin. Obligaciones. Responsabilidad. Acciones de responsabilidad.
ESQUEMA
SA. Administracin y representacin. ESTRUCTURA, a. 375: Administrador, individual Directorio rgano colegiado caracterstico OBLIGATORIO si es SA abierta Representacin de la SA, a. 376 Administrador Presidente del directorio Salvo pacto en contrario que surja del Estatuto. Integrantes del rgano de administracin y representacin Designacin, a. 377 Condiciones, a. 378 Suplencias, vacancias, a. 379 Duracin, a. 380 Trmino del desempeo Remocin, a. 381 Renuncia, a. 384 Actuacin Personal, a. 383 Posibilidad de requerir garanta del correcto desempeo de su cargo, a. 382 Remuneracin, a. 385 Segn estatuto o por asamblea anualmente En ningn caso el monto mximo de las retribuciones que como tales podrn recibir el administrador o los directores en conjunto, excluidos sueldos y otras remuneraciones por el desempeo de funciones tcnico-administrativas de carcter permanente, podr exceder el 10% (diez por ciento) de las ganancias en el primer caso y el 25% (veinticinco por ciento) en el segundo. ... ... ... Tales montos se limitarn al 5% (cinco por ciento) cuando no se distribuyan dividendos a los accionistas, incrementndose proporcionalmente a la distribucin, hasta alcanzar aquellos limites, cuando se reparta el total de las ganancias. A los fines de la aplicacin de estas disposicin no se tendrn en cuenta la reduccin de la distribucin de dividendos resultante de deducir las 196
retribuciones del administrador o del directorio.

Directorio. Reuniones, a. 386 Segn estatutos, acuerdo de integrantes o a requerimiento de cualquier director Caso que presidente de directorio no convoque Voto en blanco o abstencin, voto en contra, salvo que abstencin sea obligacin legal Conflicto de intereses, a. 387 Los directores que en negocios determinados tengan inters contrario al de la sociedad, sea por cuenta propia o de terceros, debern hacerlo saber al directorio y al rgano interno de control en su caso, abstenindose de intervenir cuando se traten y resuelvan esos asuntos. Si as no lo hiciera, respondern por los perjuicios que se ocasionen a la sociedad por la ejecucin de la operacin. Si se tratara de un administrador deber abstenerse de realizar tales negocios, salvo autorizacin de la asamblea de accionistas. Prohibicin de contratar con la sociedad, a. 388 Ser de aplicacin a los administradores y directores lo dispuesto en el artculo 84, con las siguientes salvedades: el administrador que celebre un contrato con la sociedad dentro de las condiciones del inciso primero del artculo referido, deber ponerlo en conocimiento de la prxima asamblea; tratndose de un rgano colegiado, el director que lo celebre deber comunicarlo al directorio. La autorizacin previa requerida por su inciso segundo deber ser concedida por la asamblea de accionistas. Concurrencia con la sociedad, 389 El administrador o los directores no podrn participar, por cuenta propia o de terceros, en actividades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de la asamblea, so pena de incurrir en responsabilidad (artculo 85). Comit ejecutivo directores delegados, a. 390 El estatuto podr organizar un comit ejecutivo integrado por directores o autorizar al directorio a designar uno o ms directores delegados, quienes tendrn a su cargo la gestin de los negocios ordinarios. El directorio vigilar su actuacin y ejercer las dems atribuciones legales y estatutarias que le correspondan. Esta organizacin no modificar las obligaciones y responsabilidades de los directores. Responsabilidad de soportes del rgano, a. 391 SOLIDARIA hacia la sociedad, los accionistas y los terceros, por violacin de la ley, el estatuto o el reglamento, por el mal desempeo del cargo, por los daos y perjuicios causados por abuso de facultades, dolo o culpa grave. ... Exencin, a. 391 inc. 2 ... Estarn exentos de responsabilidad quienes no hayan votado la resolucin y hayan dejado constancia en actas de su oposicin o comunicado fehacientemente la misma a la sociedad dentro de un plazo no mayor a diez das, contados a partir de la reunin en que se haya adoptado la resolucin o de la fecha en que se haya tomado conocimiento de ella. La abstencin o la ausencia injustificada no constituirn por s solas causales de exencin de responsabilidad.... ... ... Si el opositor no hubiera asistido a la reunin que haya aprobado la resolucin deber solicitar su reconsideracin procedindose luego como se dispone en el inciso anterior. 197
Cuando se trate de actos o hechos no resueltos en sesiones del directorio, el director que no haya participado en los mismos no ser responsable (inciso segundo del artculo 83), pero deber proceder en la forma dispuesta en el inciso precedente en cuanto lleguen a su conocimiento. Extincin, a. 392 La responsabilidad de los administradores y directores respecto de la sociedad, se extinguir por la aprobacin de su gestin, renuncia expresa o transaccin, resueltas por la asamblea, si esa responsabilidad no es por violacin de la ley, del estatuto o del reglamento y si no mediara oposicin de accionistas que representen el 5% (cinco por ciento) del capital integrado, ... ... ... por lo menos y siempre que los actos o hechos que la generen hayan sido concretamente planteados y el asunto se hubiera incluido en el orden del da. La extincin ser ineficaz en caso de liquidacin forzada o concursal. Acciones de responsabilidad Por la Sociedad, a. 393, accin social Accionistas, a. 394 Acreedores, a. 395 Situaciones especiales, a. 396 En caso de concordato, moratoria o liquidacin judicial, la accin ser resulta y entablada por los interventores o sndicos designados en los respectivos trmites y en su defecto, por los acreedores individualmente.
EVALUACIN
* Quines pueden ser soportes del rgano de administracin y representacin de las sociedades annimas? * Analice la regulacin de la remuneracin de los Directores que establece la Ley N 16.060. * Pueden los acreedores ejercer la accin social de responsabilidad? * En qu circunstancias en penalmente responsable el director de una S.A.?
CASOS PRACTICOS
ACCION SOCIAL DE RESPONSABILIDAD FANACLASA Fbrica Nacional de Clavos Sociedad Annima, FANACLASA, es una sociedad annima regular, de tipo familiar. Se encuentra administrada por un directorio integrado por padre e hijo Juan Manuel Hernndez Pinto y Juan Miguel Hernndez Blanco -, quienes adems
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son los nicos accionistas de la misma. La sociedad es titular de un establecimiento fabril que elabora clavos de acero y que luego los comercializa en Montevideo y en el Interior de la Repblica. La materia prima para la fabricacin de los clavos la adquieren del exterior, principalmente de una empresa brasilea llamada Venta-Metlika Ltda.. FANACLASA ha dejado de pagar regularmente a sus acreedores en los ltimos tiempos y no tiene bienes con que garantizar las refinanciaciones de deudas que solicita. Su principal acreedor es Venta-Metalika Ltda. a quien adeuda al da de hoy la suma de U$S 347.000. Los acreedores brasileos concurren a su Estudio a plantearle dicha situacin pues quieren recobrar su crdito. Se enteran que FANACALSA comercializa toda su produccin a travs de una sociedad denominada CLAVOS LTDA., cuyos socios son los directores de FANACLASA Juan Manuel Hernndez Pinto y Juan Miguel Hernndez Blanco -, habindole llegado versiones a los brasileos de que FANACLASA vende a CLAVOS LTDA. la produccin a precio inferior a su costo. Manejan adems la siguiente informacin: - solicitaron informacin registral en relacin con los embargos existentes a nombre de FANACLASA de la cual surge que la sociedad tiene tres embargos genricos porque la deudora no tiene actualmente ningn bien en su patrimonio; - los dos directores de FANACLASA no tienen embargos; - la casa donde residen los Directores no es de su propiedad, segn surge de la correspondiente informacin registral solicitada en el Registro de la Propiedad Inmueble de Montevideo, sino de una sociedad annima HAPPY OLD TIMES S.A., que la adquiri hace diez meses. Los titulares de Venta-Metlika ltda. quieren saber qu posibilidades de reclamo tienen en nuestro derecho. Diga el estudiante qu pasos debera dar y qu hechos deberan probarse para que los acreedores brasileos puedan de alguna forma percibir la deuda pendiente por la venta de acero a FANACLASA.
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RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DE LA SOCIEDAD ANNIMA Beatriz Bugallo Montao 1 - Generalidades del rgimen uruguayo
El derecho societario uruguayo sustenta la organizacin de la sociedad comercial en la teora del rgano(1). En este planteo, cada rgano tiene una esfera de competencia propia - cumpliendo la funcin de gobierno, la de administracin, la de representacin y la de fiscalizacin - no trasladable a otro rgano social a tenor de las normas del derecho societario uruguayo contenido en la ley N 16.060 de 4 de octubre de 1989 (en adelante LSC). Se distinguen en cada rgano dos aspectos: a. el aspecto objetivo, que tiene relacin con el conjunto de facultades y atribuciones que la ley y el contrato le atribuyen; y b. el aspecto subjetivo, que comprende el componente personal de las personas que lo integran. Analizamos en este caso las caractersticas de la responsabilidad en el cumplimiento de la funcin de administracin y representacin en las sociedades annimas por quienes integran el rgano competente. La determinacin del rgimen de la responsabilidad de los directores de la sociedad annima constituye para la doctrina comparada uno de los temas ms difciles y complicados del derecho de las sociedades annimas(2). Involucra un conjunto muy diverso de valores y principios, variables en funcin de la actividad realizada por la sociedad, de la dimensin que tenga la empresa, todo lo cual reviste de particular complejidad la cuestin. Esto determina que las afirmaciones generales que la doctrina pronuncia en esta materia tengan un alcance relativo a cada mbito geogrfico, temporal o de actividad - considerado. La administracin de la sociedad es aquella funcin social que tiene por finalidad el ejercicio o el cumplimiento del objeto social. Es una funcin de carcter tpicamente interno dentro de la sociedad, tendiente a la determinacin de la voluntad social en aquellos temas vinculados a la gestin de la actividad social. Los actos de administracin tienden al cumplimiento del objeto social, que permitir en definitiva la obtencin de beneficios a distribuir entre los socios(3). Por su parte, representacin de la sociedad comercial implica actuacin con eficacia externa, ejercicio de la facultad de actuar frente a terceros en nombre de la sociedad a fin de que sta adquiera derechos y contraiga obligaciones. A travs de sus representantes estatutarios la sociedad annima se encuentra actuando directamente por s, con el alcance determinado por el objeto social(4). La facultad de obligar a la sociedad comercial se encuentra limitada a todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social, tal como regula el derecho societario uruguayo(5). En definitiva, el rgano de administracin y representacin se encuentra integrado por uno o ms soportes, cuya competencia abarca una serie muy diversa de actividades que incluyen la gestin operativa de los negocios sociales, la organizacin y direccin de la empresa detentada por la sociedad, el cumplimiento de diversas obligaciones sociales y la gestin hacia terceros(6).
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La ejecucin de tales funciones puede organizarse a travs de uno o varios Administradores o de un rgano colegiado denominado Directorio. Sin perjuicio de este principio general de libre opcin de la forma de administracin, detalladamente regulada por la normativa vigente, la ley impone la administracin colegiada preceptiva, en el caso de las sociedades annimas abiertas. Los soportes de este rgano, cualquiera sea su organizacin, tienen iguales parmetros de ejercicio de su actividad e iguales exigencias respecto de su responsabilidad. Segn el carcter de la responsabilidad se puede distinguir en la gestin de los directores de la sociedad annima: a. responsabilidad civil, cuando el resarcimiento de los perjuicios causados da lugar a una indemnizacin dineraria; se encuentra prevista actualmente en la ley N 16.060 mencionada; b. responsabilidad penal, cuando adems de la referida indemnizacin tambin corresponde aplicar sanciones establecidas por el derecho penal, prevista en la ley N 2.230 de 2 de junio de 1893. En su caso, segn la actividad de cada sociedad comercial, el incumplimiento de los directores podr incluso dar lugar a responsabilidad administrativa, como en el caso de los directores de bancos. La ley N 16.060 establece un rgimen especial de responsabilidad de los administradores y representantes de la sociedad annima, conjugando la disposicin especfica contenida en el artculo 391 LSC, en particular su inciso 1(7), con la norma contenida en la parte general, aplicable a todas las sociedades comerciales, del artculo 83 LSC(8). Los transcribimos seguidamente. Art. 391.Inciso 1 (Responsabilidades). El administrador o los directores respondern solidariamente hacia la sociedad, los accionistas y los terceros, por los daos y perjuicios resultantes, directa o indirectamente, de la violacin de la ley, el estatuto o el reglamento, por el mal desempeo de su cargo segn el criterio del artculo 83 y por aquellos producidos por abuso de facultades, dolo o culpa grave. ...
Art. 83.(Diligencia y responsabilidad de los administradores y representantes). Los administradores y los representantes de la sociedad debern obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que falten a sus obligaciones sern solidariamente responsables frente a la sociedad y los socios, por los daos y perjuicios que resulten de su accin u omisin. El Juez determinar la parte contributiva de cada responsable en la reparacin del dao.
Estas disposiciones derogan al rgimen anterior, integrado por el artculo 408 del Cdigo de Comercio y el artculo 11 de la ley 2.230 de 2 de junio de 1893, introduciendo modificaciones en la caracterizacin legal(9), inspirndose fundamentalmente en la legislacin societaria argentina, la ley N 19.550 en la redaccin dada en 1972. La responsabilidad de administradores o representantes de la sociedad annima, enmarcada en el sistema general de responsabilidad del derecho uruguayo, aparece como una responsabilidad subjetiva para la cual el derecho societario uruguayo determina parmetros profesionales especficos de valoracin. Asimismo, se instrumenta particularmente el mecanismo de la accin social y se flexibiliza el rigor de la regla de responsabilidad mediante un rgimen de posibles exenciones. Los principios y conceptos para la apreciacin general de la actuacin y responsabilidad de los directores de sociedades annimas se complementan con disposiciones especiales que contiene la ley de sociedades comerciales para casos tales como: actuacin durante el perodo de formacin, artculo 21 LSC, infraccin a la administracin plural, artculo 79 LSC, inters contrario a la sociedad en la contratacin, artculos 84, 387 y 388 LSC, concurrencia con la sociedad, artculos 85 y 389 LSC, y actos urgentes posteriores a la disolucin, artculo 164 LSC. No nos pronunciaremos en particular respecto de ellos, atendiendo directamente los supuestos generales de actuacin.
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Caracteres de la responsabilidad
Enunciamos y explicamos las caractersticas de la responsabilidad de los soportes del rgano de administracin y representacin de la sociedad annima en la siguiente forma. 2.1 Subjetiva Los directores de la sociedad annima responden subjetivamente por el cumplimiento de sus obligaciones. Se trata de una responsabilidad por culpa y no objetiva, pues no responden del resultado obtenido sino de haber actuado - o no - con la diligencia requerida. La doctrina actualmente dominante determina la imputacin de responsabilidad de los soportes del rgano de administracin y representacin de la sociedad annima dentro del concepto de culpa derivada del incumplimiento de obligaciones preestablecidas por la ley para el cumplimiento de la funcin societaria que ejercen(10). No consideramos ajustado calificar como objetiva este tipo de responsabilidad, dado el claro texto legal y los indubitables antecedentes legislativos de su sancin, que llevan a considerarla subjetiva. En cuanto al texto legal, se impone la valoracin de la participacin personal del administrador o del director cuya conducta se est analizando. Cuando se califica la ilicitud se exige una conducta profesional personal, contraria a la lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios, as como actuacin con abuso de facultades, dolo o culpa. Estas consideraciones son tpicas de la responsabilidad subjetiva. Por aadidura, encontramos la normativa que regula los eximentes de responsabilidad del director no partcipe de la resolucin que genera un dao, artculo 391 incisos 2 a 4 LSC, avalando esta posicin. Efectivamente, se trata de un sistema riguroso, con diversas formalidades simultneas a cumplir para que opere la eximente de responsabilidad, pero se atiende siempre a que los directores inculpados hayan tenido algn tipo de participacin. Analizamos esas disposiciones especialmente, ms adelante en esta consulta. En cuanto al proceso de discusin del texto que en definitiva fuera aprobado como ley N 16.060, encontramos algunas referencias que permiten afirmar que la voluntad del legislador fue impedir que se calificara dicha responsabilidad como objetiva. En sesin de la Comisin Especial de la Cmara de Representantes del 3 de agosto de 1988, rgano que discuti durante casi un ao, uno a uno todos los artculos de la ley N 16.060, analizando la norma que actualmente tiene el nmero de artculo 391 el presidente de la comisin invita a la discusin diciendo Confieso que la forma actual del artculo 395 no me satisface. Me parece que llega al linde de la responsabilidad objetiva(11). En esa misma reunin otro legislador integrante de la Comisin, al valorar alternativas de redaccin para la norma, proponiendo una de las redacciones discutidas dice: De lo contrario, caemos en la responsabilidad objetiva(12). Evaluando los cambios que se quieren realizar en dicha sesin, uno de los profesores autores del anteproyecto dice: La reforma que se propone para el artculo 395 tiende a subjetivizar la responsabilidad de los Directores de las sociedades annimas... (13). En la sesin siguiente del da 10 de agosto, definitoria del texto de la normativa correspondiente (pues en el resto del proceso de sancin de la ley no fue modificado), los integrantes de la referida Comisin Especial discuten las disposiciones sobre eximentes de responsabilidad que hoy tambin integran el artculo 391 LSC. Uno de los profesores presentes, aclarando el texto aprobado dice No se trata de una responsabilidad objetiva; lo que hay es una inversin de la carga de la prueba, que no es objetiva. Quien no es culpable puede probarlo.(14). Por otra parte, allanando dudas, en el Informe de la citada Comisin Especial de la Cmara de Representantes formulado con fecha 16 de agosto de 1988, una vez culminado el esfuerzo de estudio del proyecto de ley, se explica que a fin de impedir un dispositivo cuasi-objetivo para la responsabilidad de los
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directores, se modific el texto normativo sometido a discusin. Textualmente, dicen en el Captulo I, Seccin V, Subseccin X, : En cuanto al rgimen de responsabilidad, existi acuerdo en sealar que la propuesta original (artculo 396) poda interpretarse como consagratoria de un sistema de responsabilidad cuasi-objetiva y que, a su vez, el sistema de descargo era excesivamente engorroso y complejo. Para superar estas objeciones, se modific parcialmente el primer inciso de la norma aludida y se sustituy, por un texto que prev un procedimiento ms sencillo. De igual modo, se elimin el ltimo inciso. A la luz de tal manifiesta intencin corresponde interpretar cualquier duda que pudiera presentar la norma. En el caso, tanto de la ley como de la manifiesta voluntad del legislador resulta fundamentada la afirmacin ya realizada en cuanto a la naturaleza subjetiva de la responsabilidad de los directores de la sociedad annima regulada en el derecho uruguayo vigente. 2.2. Solidaria Adems de subjetiva, la responsabilidad de los directores de la sociedad annima es solidaria frente a la sociedad los accionistas y los terceros, tal como surge de la primera frase del artculo 391 inciso 1 LSC. La responsabilidad es solidaria cuando una obligacin en su totalidad - puede ser demandada individualmente a cualquiera de los deudores o cuando el resarcimiento de los daos y perjuicios derivados del incumplimiento de la obligacin, puede ser reclamado a cualquiera de quienes estn ligados por su cumplimiento o por su coactuacin(15). La solidaridad se fundamenta en que todos los directores integran un cuerpo colegiado en el cual las decisiones resultan de la coincidencia de la mayor parte de las voluntades individuales que lo integran, de lo cual resulta lgico que todos los que forman parte del cuerpo estn ligados por la misma responsabilidad(16). Este esquema de actuacin tiene lugar en el caso de rganos colegiados como el Directorio de una sociedad annima, donde los Directores responden por la conducta de los otros como principio general, pero no necesariamente(17). Efectivamente, la solidaridad se plantea exclusivamente entre quienes son responsables. En el rgimen legal, cualquier director que se encuentre exento no ser responsable y, por lo tanto, a su respecto no regir la solidaridad. Esta opera exclusivamente entre los efectivamente responsables en un rgimen como el consagrado por el derecho societario uruguayo. De todas formas, se puede distinguir entre la solidaridad en la culpa y la solidaridad en el resarcimiento(18). Mientras la primera implica reconocer una presuncin de culpa frente a la cual algn Director podr demostrar su inocencia, la segunda tiene que ver con la posibilidad de reclamar de los legitimados. En la lgica de la proteccin a terceros se encuentra que se pueda reclamar indistintamente a cualquier director la totalidad del dao sufrido(19), sin perjuicio de la accin de repeticin que tenga el director. Sin embargo, esto no opera en relacin con directores que se encuentran exentos de culpa: la ley uruguaya no establece en ninguna norma que an cuando haya exencin de culpa se encuentre vigente la obligacin de resarcimiento sobre la base de la solidaridad. Es inaplicable en el contexto legal vigente. Asimismo, uno de los debates que presenta la cuestin de la solidaridad de la responsabilidad es cmo opera ante el caso de delegacin de funciones en supuestos tales como: a. se ha confiado la gestin de negocios a un comit ejecutivo, b. se han delegado funciones ejecutivas en gerentes; c. se autoriza estatutariamente actos de representacin a algunos directores en particular. Para estos casos la propia ley uruguaya establece que se mantendr la solidaridad de los directores an en el caso de delegacin de funciones, artculo 383 LSC.
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En cuanto a daos causados originariamente por directores que ya no componen el directorio corresponde sostener que, la responsabilidad no podr extenderse a los nuevos directores. Habr solidaridad en los daos causados por los directores anteriores cuando la gestin de los actuales hubiera podido atenuar o eliminar las consecuencias daosas y solamente en proporcin a este criterio(20). 2.3. Ilimitada Adems de solidaria, an cuando no resulte expresamente mencionado en los artculos 391 y 83 LSC, la responsabilidad de los directores de sociedad annima es ilimitada. La responsabilidad es ilimitada cuando corresponde a cada obligado responder con la totalidad de su patrimonio. La finalidad del propio rgimen de responsabilidad justifica que, cuando se trata de responder patrimonialmente, no rija limitacin cuantitativa: hay una finalidad indemnizatoria que no aparece restringida por disposicin legal alguna. 2.4. In commitendo, in vigilando Segn la actitud del infractor, se tratar de culpa in commitendo, por expresa realizacin de actos conducentes al dao, o in vigilando, por omisin del cumplimiento de las obligaciones de control. Existiendo pluralidad de directores, ser responsable quien haya expresamente adoptado las resoluciones daosas por culpa in commitendo. Los restantes administradores que sean culpables lo sern por culpa in vigilando, generada en el incumplimiento del deber de diligencia si habiendo tenido oportuno conocimiento de la resolucin no hayan informado a los socios su oposicin(21). 2.5. Contractual o extracontractual Mucho ha debatido la doctrina comparada respecto de la naturaleza contractual o extracontractual de la responsabilidad civil de los administradores o directores de sociedades annimas. En derecho comparado predomina la posicin que compartimos - que considera que la responsabilidad de los directores frente a la sociedad annima y los accionistas es contractual, mientras que en relacin con daos generados a terceros sera extracontractual(22). Para un sector de opinin, en todo caso se trata de responsabilidad extracontractual pues al incumplir las obligaciones de su cargo el administrador causa un dao, viola un deber de conducta especfico y con ello una prohibicin especfica de no daar(23). La responsabilidad de los directores nace del contrato social, estatuto de la sociedad annima, cuando tiene su causa en el incumplimiento de una obligacin impuesta por su condicin de tal en el estatuto. En base a ello, tambin se sostiene que si la causa surge de circunstancias ajenas al contrato mismo, se tratar de una responsabilidad extracontractual(24). Sin perjuicio de la posicin que se adopte, esta caracterstica no modifica la naturaleza subjetiva de la responsabilidad.
La LSC y el Director que no participa directamente del ilcito que genera un dao
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Como consecuencia y evidencia, a la vez, del rgimen de la responsabilidad subjetiva regulada para los directores de la sociedad annima, se prevn los supuestos de exencin de responsabilidad, reglamentando las formalidades para que se considere efectiva. En este mbito, corresponde tener presente que exencin significa la exclusin de la solidaridad(25). No hay participacin en el acto que genera un dao y, por lo tanto, no puede reclamarse responsabilidad alguna. El rgimen se encuentra previsto en la misma disposicin cuyo inciso 1 precepta la valoracin de la actuacin del director, artculo 391 incisos 2 a 4, que transcribimos a continuacin. Artculo 391 incisos 2 a 4: Estarn exentos de responsabilidad quienes no hayan votado la resolucin y hayan dejado constancia en actas de su oposicin o comunicado fehacientemente la misma a la sociedad dentro de un plazo no mayor a diez das, contados a partir de la reunin en que se haya adoptado la resolucin o la fecha en que se haya tomado conocimiento de ella. La abstencin o la ausencia injustificada no constituirn por s solas causales de exencin de responsabilidad. Si el opositor no hubiera asistido a la reunin que haya aprobado la resolucin deber solicitar su reconsideracin procedindose luego como se dispone en el inciso anterior. Cuando se trate de actos o hechos no resueltos en sesiones del directorio, el director que no haya participado en los mismos no ser responsable (inciso segundo del artculo 83), pero deber proceder en la forma dispuesta en el inciso precedente en cuanto lleguen a su conocimiento. En la casustica que atiende el legislador se pueden distinguir dos situaciones fundamentalmente distintas, segn que se trate de: a. resoluciones del Directorio, distinguiendo en este caso a su vez entre la situacin del director presente y del director ausente; b. actos o hechos no resueltos por el directorio. En cuanto a las resoluciones del directorio, decisiones sustentadas en la voluntad legalmente requerida al efecto, como adelantamos, la ley distingue dos situaciones. En el caso que el Director se encuentre presente en el acto en el cual se adopta por el Directorio una decisin que contraviene alguno de estos principios generadores de responsabilidad, la ley impone que el Director que no se encuentre de acuerdo a. vote en contra; y b. deje constancia en el acta de su oposicin a la decisin; c. lo comunique fehacientemente a la asamblea social en un plazo no mayor de 10 das a partir de que la decisin fuera tomada. Es decir, le impone un deber de diligencia muy activo para exonerarse de dicha responsabilidad. En el caso del Director que estuvo ausente en la sesin de Directorio, la ley le impone al Director que en la primera sesin de Directorio que tome conocimiento de la decisin tomada, acte en la forma que le impona la actuacin al Director presente, es decir, que promueva la revocacin de esa decisin, deje su constancia en acta de su criterio opuesto a la decisin tomada y realice las comunicaciones pertinentes. La ausencia de conocimiento de la resolucin que genera un dao libera de responsabilidad al director, siempre y cuando aqulla no sea atribuible al incumplimiento de sus obligaciones(26). De modo que no basta con que el director no est enterado. Se trata de que habiendo estado ausente, haya procurado informarse debidamente de las resoluciones y dems cuestiones atinentes al ejercicio de su funcin y que
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en regular cumplimiento de tal obligacin tampoco haya llegado a su conocimiento el ilcito. En cuanto los actos no resueltos en sesiones del Directorio, la ley impone que el Director debe actuar en forma activa y propender a que ese acto no se lleve adelante, sea revocado o cese, en la primera oportunidad en la cual tenga conocimiento de su realizacin. Los interrogantes que se plantean en este caso son varios. En primer lugar, cules pueden ser estos actos no resueltos? Para que haya una manifestacin de voluntad del Directorio debe existir la correspondiente sesin, de modo que no seran actos del Directorio. Entonces, debe tratarse de cualquier acto? La ley no distingue. Por lo tanto, si se trata de un empleado que sustrae mercadera? Habr responsabilidad personal de los integrantes del directorio en ese caso? No puede admitirse, porque en ese caso los directores de una sociedad annima, todos y cualquiera, seran responsables personalmente por cualquier acto o circunstancia que acaeciera en la sociedad, lo que no parece aceptable. Solamente seran responsables si de su accin u omisin se hubieran dado las circunstancias prcticamente habilitantes para un acto ilcito de terceros. En segundo lugar, cmo puede ser operativa la solucin que pretende darse a este problema? No es razonable pensar que un director deba oponerse al acto delictivo de un empleado convocando a una reunin de directorio para no ser personalmente responsable. Es absurdo deducir que un acto o hecho ajeno a las resoluciones o a la competencia del rgano que se integra pueda generar responsabilidad del director sea frente a la sociedad, los socios o mucho menos a terceros. Entendemos que en este caso debi hacerse referencia ms clara a los actos dispuestos por directores fuera de la reunin o sesin del Directorio. Es decir, una resolucin individual, ejecutada sin que el directorio como tal la hubiera analizado y que resulta comprendida en las facultades o competencias del rgano de administracin y representacin. Constituye sta la aproximacin que nos parece ms lgica en el esquema planteado. Como se observa, la responsabilidad del Director requiere para ser eximida no solamente de que no haya participado personal y activamente en los actos generadores de responsabilidad, sino que adems requiere comportamientos positivos tendientes a comunicar, a oponerse o hacer cesar los efectos de aquellas decisiones o comportamientos generadores de responsabilidad que hayan cabido al director. Estamos ante un supuesto que ha sido denominado inversin de la carga de la prueba, correspondiente a una presuncin legal de imputacin de responsabilidad an del director ausente o que votara en contra, a menos que se cumpla con una serie de formalidades que pretenden acreditar fehacientemente su posicin. En definitiva, respondern solidariamente los directores que hayan realizado los actos o hayan tenido las omisiones indebidas y aquellos que habiendo tenido oportuno conocimiento no hayan informado a los socios su oposicin. Sern exentos de responsabilidad, no sern responsables, todos quienes hayan realizado un inequvoco acto de rechazo de la resolucin que se cuestiona(27), acorde con las formalidades establecidas por la ley. Por otra parte, tenemos la posibilidad de extincin de la responsabilidad, tema diverso de la exencin. se encuentra previsto un mecanismo especial de extincin de responsabilidad cuando su gestin resulta aprobada por la Asamblea de Accionistas, sin perjuicio de lo cual, cabe recordar, que los accionistas que representen por lo menos el 5% del capital integrado de la sociedad tienen la posibilidad de oponerse a que dicha gestin del Director resulte aprobada.
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NOTAS 1. Segn esta teora, la sociedad comercial se estructura en funcin de rganos cuya actividad organizada compone la voluntad social, definindose como rgano a una parte funcional de la estructura total de la sociedad. Los rganos societarios se establecen con un determinado estatuto creado e instituido por los socios y son, en definitiva, los instrumentos necesarios para la actuacin de la sociedad como tal, a travs de personas fsicas. 2 RODRGUEZ RODRGUEZ, Tratado, cit., t. II, pg. 189. 3 COLOMBRES, Gervasio, La teora del rgano en la sociedad annima, Buenos Aires: Abeledo Perrot, 1964, pg. 94. 4 Esto implica una limitacin para la capacidad de derecho de la sociedad como persona, vinculada con la doctrina de la especialidad del derecho francs y del ultra vires de los derechos ingls y angloamericano. 5 Artculo 79 LSC. 6 En este sentido se pronuncia OTAEGUI, Administracin societaria, pg. 52 y ss., al referirse a las funciones del administrador societario. 7 Constituye fuente de esta disposicin la ley argentina N 19.550 en la redaccin dada en 1972, artculo 274.
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8 Constituyen fuentes del artculo 83 LSC el artculo 2392 del Codice Civile Italiano, la ley argentina N 19.550 en la redaccin dada en 1972, artculo 59 y el Proyecto de Ley de Prez Fontana, artculo 62. 9 En el rgimen anterior no se inclua la expresa referencia a la responsabilidad por abuso de facultades, dolo o culpa grave. 10 SASOT/SASOT, El rgano de administracin, pg. 524. 11 Dr. Hctor Sturla, Carpeta 1148/88, pg. 15. 12 Dr. Daniel Lamas, Carpeta 1148/88, pg. 16. 13 Dr. Jos Ferro Astray, Carpeta 1148/88, pg. 17. 14 Dra. Nuri Rodrguez, Carpeta 1174/88, pg. 24. 15 FISCHER, Sociedades annimas, pg. 304. 16 SASOT/SASOT, El rgano de administracin, pg. 530. 17 FISCHER, Sociedades annimas, pg. 305, dice que la solidaridad no implica que todo miembro directivo haya de responder de los daos causados por otro. 18 SASOT/SASOT, El rgano de administracin, pg. 531. 19 GARRIGUES, t. II, pg. 138. 20 En este sentido, OTAEGUY, pg. 405. 21 En este sentido OTAEGUY, pg. 386. 22 En ese sentido destacan ZALDVAR y otros, Cuadernos, t. II, 2da parte, pg. 526. 23 OTAEGUI, Administracin societaria, pg. 380. 24 Cfme.: SASOT/SASOT, pg. 523. 25 GAGLIARDI, pg. 709. 26 GAGLIARDI, pg. 711. 27 SASOT/SASOT, pg.552 y ss.
LINKS
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El gobierno corporativo y la tensin entre intereses dignos de tutela: la creacin de valor para el accionista, el mantenimiento del valor para los acreedores y la utilidad social de la empresa para el desarrollo, EDUARDO M. FAVIER DUBOIS (H) http://www.favierduboisspagnolo.com/trabajos_doctrina/GOBIERNO_CORPORATIVO_Y_TENSION_ DE_INTERESES.pdf
JURISPRUDENCIA
J ROU. Responsabilidad de Directores SA. TAC 4. Sentencia N 154.-Min. Red.: Dr. Larrieux. Montevideo, 4 de agosto de 2004 AUTOS: "M.S. y otros c/ F.S. y otros - Daos y Perjuicios - Lucro cesante - Accin simulatoria y pauliana" Ficha N 9-354/2003. I) El objeto de la instancia est limitado por los agravios contenidos en el recurso de apelacin interpuesto por los accionantes, contra la Sentencia definitiva N 47 de 19 de mayo de 2003, por la cual la titular del Juzgado Letrado de Primera Instancia de Maldonado de 5 Turno, Dra. Mara Rosa Silva, desestim la demanda acogiendo las excepciones de falta de legitimacin activa y pasiva opuestas por la co-demandada P.W., y de falta de legitimacin pasiva opuesta por la co-demandada M.W., con costas de cargo de la actora (fs. 469-500). Se agravia relacionando el incidente dentro de la sucesin de sucesin de S.G., destacando la desaparicin de U$S 401.430 de Eslin S.A. y la posibilidad de los indivisarios de tomar las medidas necesarias para la conservacin de los bienes, por lo que no pudo exigirse un litis consorcio necesario, instituto de excepcin que supone una restriccin al derecho constitucional de accionar, imposible de concretar en el caso, ya que la pretensin se dirige contra uno de los integrantes del supuesto litisconsorcio. Agrega que no se fundamenta la falta de legitimacin pasiva de P.W., lo que dificulta la expresin de agravios, destacando la participacin en un negocio fraudulento con "Iliner S.A.", la que entiende emplazada en el proceso, y los indicios de simulacin. Respecto de las excepciones planteadas por M.W., relaciona sus omisiones y la responsabilidad como directora de "Eslin S.A., actuando en concierto con su esposo F.S., coaccionado, para defraudar el patrimonio sucesorio, surgiendo de la pericia que la contabilidad de la empresa es ineficaz, insuficiente y carente de controles mnimos, sin controversia sobre la doble calidad de ste como administrador de "Eslin S.A." e "Iliner S.A.". Finalmente, le agravia la condena en costas por cuanto no se actu con culpable ligereza, aportando prueba al proceso, por lo que solicita la revocatoria y amparo de la demanda (fs. 503519). Sustanciado el traslado, es evacuado por P.W. y M.W., abogando por la confirmatoria (fs. 521-525), franquendose ante la Sala que, previo estudio, acord resolver en va anticipada (fs. 527, 537 y ss.; art. 200.1 CGP). II) En lo preliminar, la falta de claridad en la exposicin del incidente introductorio de este ordinarizado proceso, suscitado en los autos sucesorios del fallecido S.G., donde se incluye el 100% del capital accionario de "Eslin S.A." (testimonio fa. 353/95, fs. 70-71), con una declinatoria de competencia cuyos fundamentos la Sala no comparte (fs. 247-248), exiliando el conocimiento del asunto de su sede natural, en tanto la pretensin refiere sustancialmente a la integracin del patrimonio de aquella sociedad en el acervo sucesorio (decisin no obstante consentida que habilita la competencia del Tribunal, art. 8 ley 15750), el contenido del fallo que luego de declarar la ausencia de legitimacin activa ingresa a otros anlisis, y el propio de los agravios, complejizan 209
la solucin a una conflictiva familiar. Interpretando la demanda (fs. 5-19) e intentando darle una coherencia lgica, se sostiene que los representantes de "Eslin S.A." (M.W. y F.S.) que gira en la denominacin comercial de "Elite Motors" en el ramo de venta de automotores, incumplieron sus obligaciones, perjudicando a los accionistas (cnyuge y herederos legitimarios) omitiendo convocar a asamblea y distrayendo utilidades para beneficio de la empresa "Iliner S.A." (arrendamiento de automotores). Se postula la inoponibilidad de la personera jurdica de esta ltima: que los contratos de prenda otorgados con terceros son simulados o afectados por fraude pauliano; la condena en daos y perjuicios de los nombrados y de quienes participaron en negocios fraudulentos; y, habiendo omitido hacerlo inicialmente, se ampla la demanda respecto a "Iliner S.A." (fs. 178-181). Resultaron fuera del proceso por transacciones Mo. (fs. 275-277), Ma. (fs. 289-291) y A.W. (fs. 302-304), con lo cual y en relacin a los negocios que se aducen fraudulentos sobre vehculos, la pretensin qued reducida a los acreedores prendarios accionados P.W. y L.S. que haban opuesto excepcin de caducidad de la accin pauliana, amparada por Resolucin N 684/2002 (fs. 318-334) que result consentida al no fundarse agravios pese a que se anunciaran en audiencia (fs. 335). El objeto del proceso resulta inadecuadamente delimitado en la audiencia del 14/5/2002 (fs. 341-344) al incluirse el accionamiento pauliano, habida cuenta de la declaratoria de caducidad de los negocios cuestionados (fs. 318-334 cit., 29-39, 64, 132-134, acordonado Fa. 9-58/2004). Lo que implicaba que slo quedara pendiente en ese aspecto la declaratoria de nulidad por simulacin absoluta de los negocios en que participaron las nombradas. Tambin debe observarse que no hay concretos agravios, sobre la pretensin acumulada para la declaracin de inoponibilidad de la personera jurdica de "Iliner S.A.", que fuera desestimada, con lo que la cuestin queda exiliada del anlisis en el grado, sin perjuicio de anotarse que la Sala no comparte su inclusin en el proceso, habilitado por el emplazamiento dispuesto por auto N 1630/99 (fs. 190), compareciendo representada por su Director F.S. (fs. 230, 231-239v.) en tanto no haba sido inicialmente propuesta como demandada (art. 121 y conc. CGP), con sus consecuencias como se relacionar. III) Con esta base conceptual, se intentar -congruentemente- analizar la pretensin, fallo y los agravios introducidos. En cuanto a la legitimacin activa, sin bien la demanda se propone por algunos de los herederos legitimarios del causante intestado S.G., en calidad de copropietarios en indivisin hereditaria del paquete accionario de "Eslin S.A." (ganancial con cnyuge suprstite M.B. tenedora de las acciones), con el evidente fin de integrar el acervo sucesorio, restituyendo utilidades de la sociedad derivadas a "Iliner S.A." -cuyo Director es otro heredero legitimario F.S.-, parece claro que no poda dudarse de la legitimacin para el reclamo por el inters manifiesto en la recomposicin patrimonial y la oposicin de intereses, lo que descartaba el fenmeno litis consorcial necesario. Por otra parte, el Tribunal admite que el heredero puede ejercer los derechos correspondientes a partir de la apertura legal de la sucesin, acreditando el inters legtimo que se denuncia o la vocacin hereditaria que se invoca, con la documentacin pertinente y sin necesidad de declaratoria judicial de tal (Vaz Ferreira: Tratado de las sucesiones, t. V p. 9 y ss., 11-14, etc.; de la Sala Sent. N 60/02, 64/03). La calidad de sucesores y la inclusin de la sociedad en el inventario no aparece cuestionada (fs. 7-8, 40-41, 59, 70-71 del exp. sucesorio cit.). Lo que permite ingresar a otros aspectos de la cuestin. IV) En cuanto a la posibilidad de declaratoria de nulidad absoluta, por simulacin de los negocios de mutuo con garanta prendaria relacionados, el extremo se ve perjudicado: 1) porque no se convoc al proceso a la totalidad de participantes ya que "Iliner S.A." no es demandada, 210
como se adelantara (de la Sala Sent. N 139/01, 246/02); 2) an cuando ello fuera opinable, sustancialmente no se percibe la utilidad econmica-funcional de la declaracin en el marco de la operativa, ya que si los prstamos fueran insinceros los bienes, liberados de la garanta prendaria ingresaran en esa condicin en el patrimonio de "Iliner S.A.", y en tanto se desestim el "disregard" sin agravios al respecto, con lo que no se puede prescindir o superar la forma externa de la persona jurdica, para alcanzar a las personas y bienes que "bajo su manto se cobijan" (Serick: Apariencia y realidad en las Sociedades Mercantiles..., prlogo de la traduccin espaola, p. 13), el anlisis de la eventual simulacin entre "Iliner S.A." y terceros es inconducente a los fines pretendidos. V) En cuanto a la pretensin de condena de F.S. y M.W. en sus calidades de DirectoresAdministradores de "Eslin SA", no significaba -a criterio del Tribunal- ejercicio de la accin social de responsabilidad (arts. 393 y ss. de la ley 16060), estando legitimados como accionistas para actuar a ttulo personal. Ello sin necesidad de analizar si tales accionamientos individuales deban ser categorizados como extracontractuales (por violacin del deber genrico) o contractuales (por incumplimiento de obligaciones legales o estatutarias), aspectos tratados por la Sala en anteriores pronunciamientos a los que remite (Sent. N 124/99, 134/00, 182/02, 28/03; Gamarra: Tratado de Derecho Civil. Uruguayo, t. XX p. 39 y ss.; Rippe: Sociedades comerciales Ley 16060, 6 ed. p. 141 y ss.; Miller en Anlisis..., t. II p. 199-200, 205 y ss.; Larraaga-Gamarra, ADCU t. XXVIII p. 595 y ss.; LJU c. 11689; TAC 7 en Sent. N 161/00; Venturini-Rodrguez, ADCU t. XXIX p. 573 y ss.). Tampoco se encuentran obstculos a la postulacin en el hecho de la tenencia de las acciones por la cnyuge suprstite M.B. (fs. 386-387), por cuanto la calidad de herederos en indivisin del capital accionario no es cuestionada. M.W. fue designada Presidente del Directorio de "Eslin S.A." en Asamblea social del 22/11/1993 (certificacin notarial de fs. 139 del agregado Fa. 9-59/2004), es cnyuge del heredero accionado F.S. y declara en audiencia judicial del 11/3/1997 que "el que administra todo es mi marido, no hago gestin alguna, no hago nada, no recibo informacin, no participo de reuniones ni de Asambleas ...mi esposo... es quien hace todo en la empresa..." (fs. 60 de los autos Fa. 9-58/2004). Su contestacin -evacuando el traslado de la demanda- en cuanto a participacin "formal" (fs. 123-127v.) es inadmisible ante el cmulo de omisiones, colaborando con el cnyuge en la transferencia de fondos que se relacionar (art. 83, 85, 87 a 92, 391 y conc. ley 16060). F.S. figura designado como presidente del Directorio de "Eslin S.A." segn acta de Asamblea del 25/11/1997 (fs. 345-346) y al mismo tiempo es Presidente-Director de "Iliner S.A." (fs. 230, art. 83, 85 ley 16060). La legitimacin pasiva no ofrece duda, y a pesar de no agotarse la va estatutaria, ya que el pedido de convocatoria a Asamblea segn Acta de solicitud del 21/7/1995 (fs. 34-35v. de Fa. 958/2004), no es continuada en la forma prevista legalmente (art. 344 ley 16060), la conducta de ambos es reprochable segn resultancias del informe pericial de Setiembre/1997, y el desorden administrativo que pone de manifiesto la existencia de deudas ante UTE, OSE, la devolucin de cheques por falta de provisin de fondos e inicio de acciones judiciales (fs. 314, 315, 301-313, 316, 317, y acordonado Fa. 9-59/2004). En tal sentido el informe del Contador Carriquiry pone de manifiesto la derivacin de fondos de "Eslin S.A." a "Iliner S.A." por cifra cercana a U$S 300.000, consignando aportes a sta por monto cercano a U$S 284.000, que provendran de aqulla (fs. 83 y 90 en carpeta agregada tapa negra). Agrega que la contabilidad que se llevaba (por el Contador A.N.) era insuficiente segn principios generalmente aceptados, sin razonabilidad con la realidad de la empresa. Ello aparece corroborado en el testimonio de la Contadora L., contratada en 1994 para efectuar informes mensuales de las empresas de la familia, actividad que no pudo llevar a cabo, ya 211
que "la informacin de la automotora no era total... A.N. me mostr informacin que no estaba completa" (fs. 58-60 de Fa. 9-58/2004). La pericia de Carriquiry tuvo oportunidad de ser impugnada en la audiencia del 18/9/2002, sin perjuicio que F.S. hubiera tomado conocimiento anterior segn resulta del agregado Fa. 958/2004 (fs. 344-347), sin constancia de actividad ampliatoria o impugnativa alguna, y del testimonio prestado en audiencia por el perito y por el Cr. A.N. (fs. 376-379 y 380-382 respectivamente), no surgen elementos para apartamientos fundados de aquellas conclusiones (art. 184 CGP). VI) En cambio la pretensin de reparar perjuicios por el "cierto riesgo de desaparecer la empresa Eslin S.A." (fs. 15v.-16) y que se estima en el valor patrimonial tangible, mas su valor llave no es de recibo. En efecto, pese a que el informe de "Fidocar S.A.", su principal proveedor de automviles 0 Km. para la venta, refiere al cese de negocios en Setiembre/1997 (fs. 436-467) y el testimonio del Cr. A.N. (fs. cit.) refiera a una virtual cesacin de pagos (no explicable por cuanto tena buen nivel de ventas; informe pericial cit., de "Fidocar S.A." cit., resultancias del agregado Fa. 9-59/2004), lo cierto es que no resulta acreditada la clausura de las actividades comerciales o la disolucin de "Eslin S.A.", la que puede reiniciar actividades, reactivarse o revitalizarse, mxime que no existe prueba de prdida de clientela, prestigio o reputacin, factores que se identifican con aquel "valor llave" (ADC N 6 c. 140, N 8 c. 45). Corresponde amparar parcialmente la pretensin, condenando a los DirectoresAdministradores de "Eslin S.A." -F.S. y M.W.- a reintegrar a la indivisin o cmulo hereditario las utilidades desviadas que les hubiera correspondido como co-titular del capital accionario, transmitido por modo sucesin, a liquidarse en la va del art. 378 CGP. VII) La conducta procesal en el grado anterior no daba mrito a condenas procesales (costas), lo que se revocar, sin especial sancin procesal tambin en la instancia (art. 261 CGP, 688 CC). Por sus fundamentos, normas citadas, el Tribunal FALLA: Revocando la Sentencia apelada, en cuanto hace lugar al excepcionamiento respecto de la legitimacin activa, la que se admite, y en cuanto desestima la demanda, la que se ampara parcialmente, y en su mrito, se condena solidariamente a los accionados F.S. y M.W. a reintegrar a la indivisin o cmulo hereditario, las utilidades desviadas que le hubiera correspondido como co-titular del paquete accionario transmitido por modo sucesin de "Eslin S.A.", a ser liquidadas por el procedimiento del art. 378 CGP, con ms el inters legal desde la demanda al pago. Sin especial sancin procesal en ambas instancias. Oportunamente, devulvase. Larrieux - Toba Turell. Dra. Real, Sec. Let
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CLASE 38 - Soc Com - SA Fiscalizacin
PROGRAMA
2.5.17.8 El contralor interno y externo de la sociedad. rgano de control interno: caracterstica, cometidos, responsabilidades. rgano de control externo: alcance de su cometido, efectos de su intervencin
ESQUEMA
Fiscalizacin de SA Modalidades FISCALIZACIN ESTATAL FISCALIZACIN PRIVADA Fiscalizacin privada SINDICO COMISION FISCAL Soportes del rgano de control Inhabilidades e incompatibilidades, a. 398 Vacancia, reemplazo, a. 399 Renuncia, a. 400 Remuneracin, a. 401 Cometidos o. control, a. 404 Controlar la administracin y gestin social Examinar los libros y documentos contables de la sociedad Verificar los estados contables anuales ... Asistir con voz pero sin voto a reuniones de directorio y asambleas Convocar a asamblea extraordinaria si lo juzga necesario Investigar las denuncias que formule por escrito cualquier accionista Facultad especial, a. 403 Si la sociedad tuviera auditores independientes, el sndico o comisin fiscal podrn solicitarles los informes que juzguen convenientes. Extensin de funciones a ejercicios anteriores, a. 404 Los derechos de informacin e investigacin administrativa de los rganos de fiscalizacin incluyen los ejercicios econmicos anteriores a su eleccin. Sancin especial, a. 405 El integrante de la comisin fiscal ausente a una tercera parte de las sesiones que se celebren en 213
el lapso de un ao, sin causa justificada, quedar separada de su cargo debiendo convocarse su suplente. Igual sancin corresponder a los sndicos o miembros de la comisin fiscal que sin causa justificada no concurran a las asambleas o no asistan a una tercera parte de las sesiones del directorio, dentro del perodo de un ao. Responsabilidad, a. 406 Los sndicos sern responsables frente a la sociedad y a los accionistas por el incumplimiento de las obligaciones y deberes a su cargo y por la veracidad de sus informes. Si se tratara de una comisin fiscal la responsabilidad de sus integrantes ser adems solidaria, en los trminos del inciso segundo del artculo 83. ... ... ... La responsabilidad se har efectiva por decisin de la asamblea e importar la remocin. En lo dems se aplicarn las normas establecidas para el administrador o los directores. Responsabilidad solidaria, a. 407 Los sndicos y los integrantes de la comisin fiscal, en su caso, sern responsables solidariamente con el administrador o directores por los hechos u omisiones de stos, cuando el dao no se hubiera producido si hubieran actuado de conformidad con las obligaciones de su cargo. Aplicacin de otras normas, a. 408 Las disposiciones sobre administradores, directores y directorios sern aplicables al rgano de control interno y a sus miembros, en lo no regulado especialmente en esta Sub Seccin y en lo compatible. Fiscalizacin estatal Auditora Interna de la Nacin Decreto 335/990 Principio general, a. 409 Toda sociedad annima quedar sometida a la fiscalizacin del rgano estatal de control respecto a la constitucin y modificacin de su contrato social, as como a su disolucin anticipada, transformacin, fusin, escisin y cualquier variacin del capital social. Las sociedades annimas abiertas quedarn sujetas adems, al control estatal durante su funcionamiento y liquidacin. El Organo estatal de control podr solicitar al Juez, a. 411 1) La suspensin de las resoluciones de los rganos de la sociedad, contrarias a la ley, al estatuto o al reglamento. 2) La intervencin de su administracin, en los casos de grave violacin de la ley o el contrato social. 3) Su disolucin y liquidacin, cuando se compruebe fehacientemente la produccin de una causal de disolucin y la sociedad no la haya promovido.
EVALUACIN
* Qu tipos de controles estn previstos para las S.A.? * Qu cometidos cumple el Sndico?
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* Dnde se reglamenta la fiscalizacin estatal? Lineamientos generales.
CASOS PRCTICOS

Auditora Interna de la Nacin Sntesis de diversos trmites en materia de SA http://www.ain.gub.uy/sector_privado/sector_privado_tramites.html
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CLASE 39 - SC Obligaciones negociables, bonos. - Soc en com. por acc. - Estatutos especiales SA PROGRAMA
2.5.17.10 Sociedades annimas con rgimen jurdico especial. 2.5.17.10.1. SAFI 2.5.17.10.2. AFAP 2.5.17.10.3. SAD 2.5.17.10.4. Otras 2.5.18. Sociedades accidentales o en participacin.
ESQUEMA
SOCIEDADES COMERCIALES * SA: obligaciones negociables * SA: estatutos especiales * Sociedades en comandita por acciones * Sociedades accidentales o en participacin Obligaciones o ttulos negociables Objetivo: captar recursos financieros; la sociedad annima contrae un emprstito con los obligacionistas, propietarios o titulares de tales papeles Ley N 16.749 de 30 de mayo de 1996, que regula el Mercado de Valores. Bonos o partes beneficiarias Conceden a su titular una participacin en las eventuales ganancias de la sociedad. SA Especiales S.A. Actividad bancaria, DL N 15.322, 17/9/1982 S.A.F.I. , ley N 11.073, 24/6/1948 S.A. usuarias de zonas francas, ley N 15.921, 17/12/1987 S.A. de seguros y reaseguros, ley N 16.426, 14/10/1993 S.A. administradoras de Fondos de Ahorro Previsional - AFAP -, ley N 16.713, 3/9/1995 Sociedad en comandita por acciones, a, 474 En las sociedades en comandita por acciones el capital comanditario se dividir en acciones, que podrn representarse en ttulos negociables. El o los socios comanditados respondern por las obligaciones sociales como los socios de sociedades colectivas y el o los comanditarios respondern slo por la integracin de las acciones que suscriban. Sociedades accidentales o en participacin, a. 483 Los contratos entre dos o ms personas cuyo objeto sea la realizacin de negocios determinados y transitorios a cumplirse a nombre de uno o ms gestores, sern considerados como sociedades accidentales o en participacin. No tendrn personera jurdica y carecern de denominacin. No estarn sujetas a requisitos de forma ni a inscripcin (artculos6 y 7). La celebracin y el 216
contenido del contrato se probar por los medios de prueba del derecho comercial.
EVALUACIN
* Qu son bonos o partes beneficiarias? * Que son las obligaciones negociables? Qu funcin cumplen? * Las sociedades accidentales tienen personera jurdica? Qu son? Para qu sirven? Es ventajosa en algunos casos? * Qu son los holdings? SAFI: regulacin jurdica. * Mencione caractersticas de las sociedades annimas deportivas. * Qu son las sociedades de garanta recproca?
LINKS
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CLASE 40 - Cooperativas PROGRAMA

2.7. Cooperativas. 2.7.1 Concepto. 2.7.2 Principios y valores del cooperativismo. 2.7.3. Rgimen de la nueva ley de cooperativa 2.7.4 Clases de cooperativas. Rgimen legal.
ESQUEMA
COOPERATIVA. CONCEPTO (art. 4, Ley 18.407) Las cooperativas son asociaciones autnomas de personas que se unen voluntariamente sobre la base del esfuerzo propio y la ayuda mutua, para satisfacer sus necesidades econmicas, sociales y culturales comunes, por medio de una empresa de propiedad conjunta y democrticamente gestionada. Cualquier actividad econmica lcita podr ser organizada y desarrollada mediante una entidad constituida al amparo de la presente ley. Las cooperativas podrn revestir la forma de cooperativa de primer, segundo y ulteriores grados, de acuerdo con las especificidades previstas en la presente ley. DERECHO COOPERATIVO el conjunto de normas especiales, jurisprudencia, doctrina y prcticas basadas en los principios que determinan y regulan la actuacin de las organizaciones cooperativas y los sujetos que en ellas participan. RGIMEN JURDICO Ley 18.407 de 24 de octubre de 2008, reglamentaria del sistema cooperativo (D.O. 14/11/2008) y, en general, por el derecho cooperativo. Ley 16.060: supletoriamente, en lo no previsto y en cuanto sean compatibles. PRINCIPIOS DEL COOPERATIVISMO Enunciacin del Movimiento Cooperativo Mundial Los principios enunciados tendrn los alcances y sentidos reconocidos por el cooperativismo universal. Dichos principios han de aplicarse al funcionamiento y la organizacin de las cooperativas, han de incorporarse a las fuentes del derecho cooperativo como principios generales y aportan un criterio de interpretacin del derecho cooperativo. 1er. Principio: Membresa abierta y voluntaria Las cooperativas son organizaciones voluntarias abiertas para todas aquellas personas
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dispuestas a utilizar sus servicios y dispuestas a aceptar las responsabilidades que conlleva la membresa sin discriminacin de gnero, raza, clase social, posicin poltica o religiosa. 2 Principio: Control democrtico de los miembros Las cooperativas son organizaciones democrticas controladas por sus miembros, quienes participan activamente en la definicin de polticas y en la toma de decisiones. Los hombres y mujeres elegidos para representar a su cooperativa responden ante los miembros. En las cooperativas de base los miembros tienen igual derecho de voto (un miembro, un voto), mientras que las cooperativas de otros niveles tambin se organizan con procedimientos democrticos. 3er. Principio: Participacin econmica de los miembros Los miembros contribuyen de manera equitativa y controlan de manera democrtica el capital de la cooperativa. Por lo menos una parte de ese capital es propiedad comn de la cooperativa. Usualmente reciben una compensacin limitada, si es que la hay, sobre el capital suscrito como condicin de membresa. Los miembros asignan excedentes para cualquiera de los siguientes propsitos: el desarrollo de la cooperativa mediante la posible creacin de reservas, de las cuales al menos una parte debe ser indivisible; los beneficios para los miembros en proporcin con sus transacciones con la cooperativa y el apoyo a otras actividades, segn lo apruebe la membresa. 4 Principio: Autonoma e independencia Las cooperativas son organizaciones autnomas de ayuda mutua controladas por sus miembros. Si entran en acuerdos con otras organizaciones (incluyendo gobiernos) o tienen capital de fuentes externas, lo realizan en trminos que aseguren el control democrtico por parte de sus miembros y mantengan la autonoma. 5 Principio: Educacin, entrenamiento e informacin Las cooperativas brindan educacin y entrenamiento a sus miembros, a sus dirigentes electos, gerentes y empleados, de tal forma que contribuyan eficazmente al desarrollo de sus cooperativas. Las cooperativas informan al pblico en general -particularmente a jvenes y creadores de opinin- acerca de la naturaleza y beneficios del cooperativismo. 6 Principio: Cooperacin entre cooperativas Las cooperativas sirven a sus miembros ms eficazmente y fortalecen el movimiento cooperativo. Trabajando de manera conjunta por medio de estructuras locales, nacionales, regionales e internacionales. 7 Principio: Compromiso con la comunidad La cooperativa trabaja para el desarrollo sostenible de su comunidad por medio de polticas aceptadas por sus miembros. Valores cooperativos: ayuda mutua, responsabilidad, democracia, igualdad, equidad y solidaridad ACTO COOPERATIVO
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Son actos cooperativos los realizados entre las cooperativas y sus socios, por stas y los socios de sus cooperativas socias, o por las cooperativas entre s cuando estuviesen asociadas bajo cualquier forma o vinculadas por pertenencia a otra de grado superior, en cumplimiento de su objeto social. Los mismos constituyen negocios jurdicos especficos, cuya funcin econmica es la ayuda mutua, quedan sometidos al derecho cooperativo y para su interpretacin se entendern integrados por las estipulaciones del estatuto social. MODALIDADES a de trabajadores; b de consumidores (o usuarios); c o de trabajadores y consumidores a la vez. A partir de tales modalidades bsicas, LGC regula modalidades especficas. MODALIDADES REGULADAS POR LA LEY Cooperativas de trabajo Cooperativas de consumo Cooperativas agrarias Cooperativas de vivienda Cooperativas de ahorro y crdito Cooperativas de seguros Cooperativas de garanta recproca Cooperativas sociales Cooperativa de artistas y oficios conexos OTROS TEMAS Organizacin Rgimen econmico Control estatal
EVALUACIN
* Cooperativas. Naturaleza jurdica. Plantee sus diferencias con asociacin, sociedad civil, sociedad comercial. * Qu son las cooperativas? * Qu tipos de responsabilidad tienen los socios de las cooperativas? Variedades. * Cmo estn recogidos en nuestra legislacin los distintos principios cooperativos? * Las cooperativas estn reguladas por la Ley N 16.060?
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CASOS PRCTICOS

ACTO COOPERATIVO . Breve referencia a diferencias y similitudes con el acto de comercio, por Rodrguez Horacio Gustavo de Argentina. http://www.calz.org.ar/descargas/ACTO%20COOPERATIVO.pdf Auditora Interna de la Nacin: Ley 18.407 http://www.ain.gub.uy/sector_privado/ley_coop.html Auditora Interna de la Nacin. Resoluciones de la Divisin Cooperativas. http://www.ain.gub.uy/sector_privado/resoluciones_criterios_coope.html CUDECOOP Confederacin Uruguaya de Entidades Cooperativas. Muy completa informaicin cooperativa, normativa y corporativa. http://www.cudecoop.coop
JURISPRUDENCIA
J ROU. Embargabilidad de la parte social de una cooperativa. TAC 3, Sentencia N 8 de 18 de febrero de 1998. Klett -r-, Chalar, Ruibal -d-. Montevideo, 18 de febrero de 1998. VISTOS: En segunda instancia, estos autos caratulados "V. B., V. c/ C. A. S. S. - Ejecucin de sentencia", F 187/96, venidos a conocimiento de este Tribunal por virtud del recurso de apelacin de la parte actora contra la sentencia N 1285/96 dictada por la Sra. Jueza Letrada de Primera Instancia de Canelones de Segundo turno, Dra. Mara Teresa Larrosa. RESULTANDO: 1 .- La providencia apelada, N 1285 de 30 de abril de 1996, con invocacin de los arts. 515 y 78 de la Ley N 16.060 y 22 de los estatutos de la Cooperativa Unin de Transportes del Uruguay, resolvi mantener el embargo trabado sobre la participacin social del ejecutado, Sr. C. A. S. S. en la Cooperativa mencionada, "en lo referente a las ganancias que se distribuyan y en los bienes que se le adjudiquen en la liquidacin de la Cooperativa cuando ella se disuelva, sobre lo que se har 221
efectiva la ejecucin" (fs. 40). 2 .- A fs. 41 deduce recurso de apelacin el actor, manifestando en lo sustancial: que constituye el presente, un procedimiento de ejecucin de sentencia de condena, que se abri con la intimacin respectiva y luego con la adopcin de la medida de embargo especfico de la participacin social del deudor en la Cooperativa Unin Trasporte del Uruguay (C.U.T.U.); que en su libelo de 26/4/94 solicitaba se continuaran los trmites de ejecucin de acuerdo a lo previsto en el art. 383 y sgtes. del CGP, es decir, tasacin, agregacin de ttulos, remate; asimismo, en dicho escrito se exponan las particularidades que deberan tenerse en cuenta en el caso de autos para el remate, en particular el derecho de preferencia de los socios, de la sociedad, consideraciones sobre el mejor postor, en virtud de los arts. 4 y 5 de la Ley 10.761 y 5 del Estatuto de la Cooperativa; trabado el embargo y comunicado, se procedi a intimar a la sociedad cooperativa y al demandado la entrega de los ttulos correspondientes a la participacin social del deudor, a lo cual se dio cumplimiento; posteriormente, comparece el demandado (escrito de fs. 30 de 1/11/95) planteando "observaciones a la va de apremio", manifestando que no corresponde sacar a remate la participacin social, que el actor slo podra cobrarse en las utilidades que se distribuyan y en la cuota-parte que se le adjudique, en caso de liquidacin o rescisin parcial; este petitorio fue debidamente sustanciado con el actor de este proceso (libelo de fs. 35), y dio nacimiento a la resolucin impugnada. 3 .- El memorial de agravios del accionante reitera bsicamente los conceptos vertidos en otras ocasiones; as, que las sociedades cooperativas (art. 2 de la Ley 10.761) son una forma de sociedades de responsabilidad limitada; que en consecuencia la responsabilidad de cada socio queda limitada al monto de su aporte; el art. 78 de la Ley 16.060 en su inc. 1 no puede interpretarse en forma extensiva a las sociedades cooperativas que por definicin, deben ingresar por analoga en el ltimo inciso, resultando de aplicacin el rgimen de las sociedades de responsabilidad limitada; es decir, la posibilidad de llegar al remate, como forma de satisfacer el crdito de un acreedor del socio; desde el punto de vista del procedimiento, seala que por inadvertencia la Sede no notific al demandado de la presente ejecucin a los efectos del art. 379.2 CGP, y que tal circunstancia fue subsanada por la comparecencia del demandado; el Juzgado debi haber rechazado sin sustanciar la comparecencia extempornea del accionado. 4 .- Surge de autos que el recurso fue debidamente sustanciado y elevados, el Tribunal dispuso emitir decisin anticipada. CONSIDERANDO: I .Que la Sala, por la mayora requerida legalmente, habr de confirmar la sentencia interlocutoria impugnada, debiendo abordar -en primer lugar- aspectos procesales, antes de hacerlo con la cuestin de mrito. II .En lo concerniente a la admisibilidad del recurso de apelacin, cabe indicar que la providencia N 1285 de 30 de abril de 1996 es apelable, en tanto modifica de hecho lo resuelto inicialmente por auto N 4245 de 7 de noviembre de 1994 (fs. 12), que ordenaba la ejecucin de conformidad con lo pedido por el actor, sin formular reserva de especie alguna; por virtud de lo resuelto en la apelada, se altera el tracto inicialmente conferido, que comportaba seguir adelante con la ejecucin en los trminos peticionados, es decir, con la tasacin, agregacin de ttulos y remate de la participacin social embargada, segn las particularidades ya reseadas. De conformidad con el rgimen legal aplicable (arts. 379.1 y 4 y 360 CGP, al que remite el primero), resulta apelable la providencia que no hace lugar a la ejecucin en los trminos ya 222
dispuestos por la Sede. De modo entonces, que sobre la procedencia formal del recurso en examen no existen dudas de ninguna especie. III .- Corresponde plantearse asimismo con carcter liminar, si la no oposicin del demandado a la forma de ejecucin dispuesta inicialmente, al no haber planteado ninguna excepcin por la va legal establecida (art. 379.2 CGP), puede resultar de todos modos un tema revisable, en la medida en que -se aduce-, la forma en que pretende ejecutarse el bien no estara admitida por la ley. Sobre este aspecto, debe indicarse que -en puridad- los aspectos atinentes a la forma de ejecucin forzada de determinado bien, no constituyen los extremos fctico-jurdicos configurantes de las excepciones admisibles en la va de apremio; a saber, la inhabilidad de ttulo (definida expresamente en el art. 379.2 CGP) y el pago. Se ha sostenido que cuando el inidoneidad es en relacin al objeto, habra una inidoneidad objetiva (en el caso se puede embargar, no ejecutar en la forma tradicional, concretamente sacar a remate el bien embargado), que derivara en una nulidad absoluta de oficio. Sobre el punto entonces, no interesa -como pretende el recurrente- que el demandado no haya opuesto excepciones (porque como se dijo, en realidad el ttulo de la ejecucin no era inhbil ni el demandado haba pagado). La observacin y peticin del demandado sobre la inviabilidad legal de la ejecucin tal como haba sido despachada, opera -en la especie- como denuncia de la falta de un presupuesto de la ejecucin, aspecto ste, siempre relevable de oficio. En sentido corroborante con lo expuesto, ha dicho el Tribunal de Apelaciones en lo Civil de 4 Turno: "Es nulo lo hecho contra las disposiciones en que est interesado el orden pblico (arts. 8 y 11 CC y 515 CPC) y por lo tanto es legtima la aplicacin de oficio de tales disposiciones. Por ello procede dejar sin efecto el embargo y secuestro de bienes inembargables de los comprendidos en el art. 885 CPC; dicha disposicin es de orden pblico y por ello es irrelevante no slo la no oposicin sino inclusive la aceptacin expresa del ejecutado (RUDP 3/86 c. 388 p. 337 que cita LJU 6786). En autos no estamos en este supuesto, sino en la forma de realizacin de un determinado bien, la participacin social en una cooperativa de produccin, regida por la ley 10.761 y ahora tambin por la ley 16.060. De manera entonces, que no corresponde calificar de extempornea la comparecencia del demandado, ya que ste no se aperson al proceso para oponer ninguna de las excepciones admisibles, sino para denunciar que la forma de ejecucin inicialmente dispuesta no poda llevarse a cabo por ser ilegal, ya que el remate nunca iba a poder ser decretado. La posibilidad jurdica del acto procesal como requisito vinculado con los de ilicitud e idoneidad, relativo a la aptitud fctica y jurdica de realizacin del acto y complimiento de sus fines, constituye un presupuesto que debe ser examinado de oficio para su admisin en el proceso (Curso sobre el Cdigo General del Proceso, t. I, p. 91-92) IV .- Sobre el aspecto de fondo, la mayora que concurre a formar esta voluntad, est de acuerdo con la sentencia recurrida, siguiendo en el punto, a la doctrina comercialista (Teresita Rodrguez, Judicatura N 34 ps. 129 y sgtes. y Siegbert Rippe, en Revista de Derecho Comercial y de la Empresa, Ao XI N 47-48 ps. 82 y sgtes.). En este sentido, es del caso consignar que las leyes N 10.761 y 13. 481 no contienen previsin expresa sobre el tema, de manera que la solucin al caso concreto debe buscarse en el anlisis de las normas que por analoga pudieran resultar aplicables, a la luz de los principios especficos que rigen las cooperativas, en atencin a sus notas esenciales que les confieren un perfil propio. Las cooperativas de produccin son sociedades personales por definicin y por esencia. El art. 4 de la ley N 10.761 determina que las partes sociales no pueden transmitirse sino a las personas que renen la calidad prevista por los estatutos para ser socios y con acuerdo del consejo Directivo; de manera entonces, que no se podra imponer a las cooperativas de produccin -bajo ningn concepto y en ninguna circunstancia- como socio a un tercero, extrao, si no media 223
el cumplimiento de los requisitos de la norma estatutaria, lo que acontecera si la cuota se sacara a remate. Existira imposibilidad jurdica de ejecutar las partes sociales, "ya que la ejecucin forzada de las mismas llevara a que un tercero ajeno a la sociedad (el mejor postor) pudiera constituirse en socio de ella, de manera impuesta y contra la decisin y voluntad de los dems socios, en flagrante contradiccin con los principios y normas que regulan la transferencia de aqullas y la adquisicin primaria o derivada del status de socio" (Rippe, S. ob. cit. p. 87). Las nicas hiptesis excepcionales, seran el caso de disolucin o liquidacin de la cooperativa y el retiro del socio, que es en principio voluntario. Obviamente, la posicin de socio no puede ser alcanzada por la ejecucin (como no puede imponerse la cesin del contrato); pero s de sus crditos (que pueden ser cedidos y tambin embargados como cualquier bien del deudor) sobre utilidades, y, en caso de liquidacin, su cuota de capital. En consecuencia: si bien las partes sociales de una cooperativa estn sujetas al principio de la embargabilidad por parte de los acreedores particulares de un socio (solucin del art. 78 de la Ley N 16.060 aplicable por virtud de lo dispuesto en el art. 515 ejusdem), no podran ser ejecutadas durante la vigencia de la cooperativa (sacadas a remate), porque ello violara normas expresas que regulan el funcionamiento de las cooperativas, en puntos tan trascendentes como la integracin de las personas que la componen; las cooperativas, tienen un marcado carcter personal (aun personalsimo), de manera tal de acentuarse el principio de intransferibilidad de los derechos emanados de la condicin de socio. Por otra parte, el alcance del art. 515 de la Ley N 16.060 que prev la remisin al rgimen general, se encuentra bien determinado en la propia norma que lo establece, en cuanto sea compatible; de modo que el intrprete debe buscar la solucin anloga en el tipo social ms parecido, ms "compatible", que es el de las sociedades colectivas, que para la cesin de cuota requiere el consentimiento unnime de los socios, segn el rgimen de los arts. 211 y 219 Ley N 16.060 (sobre cmo debe hacerse la extensin de las normas de la ley N 16.060, ver Rippe, S., en Anuario de Der. Com. t. VI, p. 247). El principio general sobre el tema, est establecido en la primera parte del art. 78 ejusdem que regula el tema del embargo y ejecutabilidad de las participaciones sociales, en estos trminos: "Los acreedores de un socio podrn embargar su participacin social, pero slo podrn cobrarse con las ganancias que se distribuyan y con los bienes que se le adjudiquen en la liquidacin de la sociedad cuando ella se disuelva o en la liquidacin de su participacin, en caso de rescisin parcial". El Inciso final del art. 78 en examen, estatuye como excepcin, la situacin de las sociedades annimas, comandita por acciones y de responsabilidad limitada, consagrando el derecho de preferencia de la sociedad, en caso de ejecucin forzada; esta norma (del inciso final) no puede extenderse a las cooperativas como impetra el apelante, en la medida en que existen otros tipos societarios ms parecidos, ms "compatibles" con la naturaleza y caractersticas de las cooperativas, que excluyen tal posibilidad. En consecuencia, debe ratificarse en todos sus trminos la decisin adoptada en el grado anterior. Por estos fundamentos, el Tribunal en mayora, FALLA: Confrmase la recurrida, sin especial condenacin. Oportunamente devulvase. Klett Chalar Ruibal - DISCORDE.
J ROU. Cooperativa: socio cooperativo que trabaja. Vnculo societario y laboral. TAT 3, Sentencia N 59 de 14 de marzo de 2001. Piatniza -r-, Molinari, Gmez Franco Montevideo, 14 de marzo de 2001. VISTOS: 224
Para sentencia interlocutoria de segunda instancia los autos caratulados "Rama Montes, Julio Csar c/ CIAP. Reclamo de rubros salariales e indemnizacin por despido" (F. N 532/2000) venidos en conocimiento de este Tribunal en mrito al recurso de apelacin interpuesto contra el Decreto sin numerar de 29 de junio de 2000 dictado por la Sra. Juez Letrado de Primera Instancia de Trabajo de 2 Turno, Dra. Ivonne Perelli Riveiro. RESULTANDO: 1 .Por el referido pronunciamiento se dispuso desestimar las excepciones de incompetencia y de prescripcin opuestas. 2 .Contra dicho pronunciamiento se alza la parte demandada agravindose en cuanto a la incompetencia, porque la Justicia Laboral no conoce en asuntos donde adems de la existencia de un vnculo laboral existe otro de naturaleza societaria o asociativa regido por un estatuto cooperativo y en cuyo mrito se trabaja en la cooperativa; en cuanto a la prescripcin, no aconteci interrupcin y por aplicacin del art. 1235 CC media configurada la excepcin hecha valer. 3 .Conferido traslado de la recurrencia se evacu en los trminos obrantes a fs. 45-46. 4 .Se otorg la alzada y venidos los autos en conocimiento de esta Sede se dispuso su pasaje a estudio acordndose ulteriormente dictar decisin anticipada (arts. 200 y 344.2 CGP). CONSIDERANDO: Como se destaca en el Vistos precedente, si bien se dispuso reservar los autos hasta tanto se formulara recurrencia y ello, en providencia numerada, no acontece lo mismo con la interlocutoria objeto de impugnacin. I .Excepcin de Incompetencia. Es de tenerse presente que la Entidad demandada, como el actor lo seala (fs. 7) y emerge del certificado notarial de fs. 19, es una Cooperativa de Produccin. Tambin, es de tenerse presente que el actor se moviliza procurando la satisfaccin econmica de rubros laborales. Consecuentemente, corresponde ver si en dicho mbito regulador de la vida de la Institucin demandada y ante la pretensin planteada por el actor, se inserta su dilucidacin en la esfera de conocimiento de la Justicia especializada. Ya ha tenido oportunidad de expresar el Tribunal en sentencia N 677/99, el siguiente criterio, vlido "mutatis mutandi" para esta causa: "Por lo pronto, es de atenderse que en el mbito doctrinario existen pronunciamientos acerca de la situacin jurdica de los socios-cooperativos, dables de rescatarse en la presente oportunidad." "As, expresa Pl Rodrguez que deben distinguirse, por un lado, las cooperativas de produccin y por el otro lado, las restantes cooperativas: de consumo, de ahorro y crdito, de vivienda, etc., y que las nicas que presentan una peculiaridad que obliga a examinarlas por separado son las primeras. Las restantes se rigen por criterios similares al aplicado a las sociedades annimas." "Y en tal sentido, el mentado laboralista compatriota seala que "la peculiaridad de las cooperativas de produccin es que realizan sus actividades utilizando nica o preponderantemente el trabajo de sus socios. La superposicin del contrato de trabajo con el contrato social no es simplemente algo ocasional o circunstancial sino que, ms bien, los dos contratos estn vinculados entre s, puesto que el socio se incorpora a la cooperativa para trabajar y trabaja por ser socio de la misma." "Segn Deveali la finalidad social de las leyes de amparo aconseja su aplicacin extensiva. En el presente caso, los trabajadores que prestan un trabajo idntico al que realizan sus colegas contratados por empleados particulares, tienen necesidades idnticas a los mismos. Aqullos tienen la esperanza de satisfacerlas en una forma ms conveniente reunindose en una cooperativa; pero el hecho de haber recurrido a esta forma social no basta para justificar un tratamiento menos favorable. Si la situacin econmica de la cooperativa no le permite otorgar a 225
sus socios-trabajadores dependientes de empresas particulares, esto significara que la cooperativa no tiene razn para continuar." "Respecto de la ley 13481 del 21 de junio de 1966 cuando dispone en su artculo 4 que: "se reputarn aplicables a todos los trabajadores que presten servicios en las cooperativas, cualquiera su calidad, las normas de proteccin de la legislacin laboral y de previsin social, con excepcin -respecto de los socios- de las normas sobre indemnizacin por despido", es de compartir con Pl Rodrguez que "no les atribuye directamente la calidad de trabajadores pero, con sentido prctico se les declara aplicables las mismas disposiciones que protegen a aqullos, con la nica excepcin de la indemnizacin por despido porque, en lo referente a la terminacin de la relacin reaparece el carcter social del vnculo que supone la libertad de cada parte de extinguirlo cuando lo crea conveniente. No habra entonces despido sino disolucin del contrato de sociedad"." "Y puntualiza Pl Rodrguez que esta tendencia hacia la equiparacin de los socios cooperativistas con los restantes trabajadores es la que predomina en doctrina, citando por ejemplo a Rubn N. Caggiani con su aporte doctrinario sobre "Las cooperativas obreras de produccin ante el derecho del trabajo y de la previsin social" (Rev. D.J.A. t. 63 pg. 141) (Curso... t. 1 vol. 1 edic. Idea 1990 p. 131 y notas 180 y 181)." "Por su lado, el citado Caggiani en el referido trabajo doctrinario, en sus conclusiones, expresa -resumidamente- que: a) "aun aceptando que en las grandes cooperativas pueda aparecer ms ntida la superposicin de las calidades de socio y trabajador, entendemos que en definitiva debe analizarse en todos los casos si existe o no una situacin de dependencia jurdica del sociotrabajador respecto al ente social cooperativo, en la ejecucin de los trabajos realizados por ste para la cooperativa, teniendo presentes adems la naturaleza del aporte social y la forma de retribucin de los servicios"; b) "si adherimos a la tesis de la distincin entre la persona fsica del socio y la persona jurdica de la sociedad, es evidente que entre el socio que trabaja para la cooperativa y la sociedad se formaliza un vnculo jurdico, que aun en el caso de que el trabajo constituya el aporte social, da lugar a una situacin de subordinacin jurdica del trabajador respecto a los rganos sociales que dirigen su actividad"; c) "en la mayora de los casos el aporte social se integra no con el trabajo personal del socio sino con una suma de dinero que permite al socio cooperador trabajar en la sociedad mediante un contrato de trabajo, por cuyos servicios es retribuido con un sueldo o salario por lo menos equivalente a los que rigen en las empresas capitalistas. Esta forma de retribucin de los servicios no constituye en realidad anticipo de utilidades del ejercicio, sino que se abona con total independencia del lea de la empresa, contabilizndose como gastos generales y sin ser tomados en cuenta en la liquidacin de las utilidades sociales. En consecuencia en las cooperativas los socios trabajadores no asumen el riesgo de su propia actividad, sino que la misma se halla asegurada por una remuneracin fija sustrada al azar de la empresa, salvo el riesgo genrico, que existe aun en la empresa capitalista, de que la mala situacin econmica determine la clausura"; d) "consideramos que en las cooperativas obreras de produccin, cuando el trabajo es remunerado con un sueldo o salario, existe entre los socios y el ente social un contrato de trabajo al cual debe aplicrsele la legislacin del trabajo y de la previsin social, como al resto de los trabajadores subordinados"." (ob. cit. p. 151) Habida cuenta del precedente enfoque conceptual y atento a las particularidades fcticas que el conflicto sublite presenta, es aplicable el criterio que este Tribunal ya en otras oportunidades sostuviera, en el sentido de que en la medida que la parte actora denuncia en su demanda la existencia de un vnculo laboral y que sus reclamos econmicos reconocen sustento en dicho vnculo con la parte demandada, inicialmente, el conflicto individual que tenga su sustento en la existencia de dicho vnculo ingresa en la rbita de conocimiento -"razonae materiae"- de la jurisdiccin especializada laboral (Pl Rodrguez: Curso... t. 1 vol. 2 Edit. Acali 1980 p. 199 y ss.; Arlas: Nuevo Proceso Laboral Uruguayo, FCU 1974 p. 47 y ss.). Es al actor a quien incumbe determinar contra quin dirige la demanda quedando los posibles riesgos de su cargo (Vscovi: D. 226
Proc. t. 4 p. 72 nota 19; RUDP N 1/1993 c. 65 y 67). Si de las resultancias del proceso emergiera la conclusin de inexistencia de vnculo laboral entonces corresponder emitir el pronunciamiento consecuente, pero, se reitera, inicialmente de obrados, atendindose la argumentacin actora, no es de inferir otro enfoque que el consagrado en la recurrida (p.e.: sents. N 392/97, 352/98, 588/98, 295/99, etc.). II .- Excepcin de Prescripcin. En rigor, el art. 29 de la ley N 16906 de 7 de enero de 1998 contempla en su inciso primero un plazo de prescipcin y en su inciso tercero uno de caducidad. El inciso 1 contempla un plazo de prescripcin como la propia previsin normativa lo expresa. El ejercicio de la accin dentro del dicho plazo torna idneo el mismo, y en su aspecto sustancial, dicho accionamiento debe referirse a crdito o prestaciones laborales que no tengan una antigedad mayor de dos aos a la fecha de la demanda, porque "en ningn caso podrn reclamarse" (plazo de caducidad) los que hubieren devenido exigibles en plazo superior (cfr. sents. de la Sala N 449/99, 451/99, 470/99, 498/99, 574/99, 614/99, 657/99, 1055/99, 1157/99, etc.). Tanto as es plazo de caducidad, que aun cuando no mediare conducta de parte, corresponde al jurisdicente contemplar solamente crditos o prestaciones laborales que no extravasen el marco temporal legal. Es sabido que la caducidad es relevable de oficio (arts. 24 num. 1 y 133 in fine CGP). Bajo tal enfoque, es de verse que la demanda se interpuso el 3/11/999 (fs. 15). A fs. 31 se alude al 29/10/999 como fecha de presentacin, lo que no es correcto: esa fecha es la del Centro de Recepcin y Distribucin de Turnos, como lo indica el propio sello existente a fs. 14v.; la presentacin en la Sede "aquo" es el 3/11/999 como se indicara y as lo expresan los sellos asimismo existentes a fs. 14v. y nota de cargo respectiva a fs. 15. El emplazamiento se notific al demandado el 19/11/999 (fs. 17) y la audiencia conciliatoria aconteci el 17/2/999 (fs. 3). El actor denuncia el cese del vnculo laboral el 8/12/998 (fs. 8v.). Si bien habida cuenta de la fecha de la audiencia conciliatoria administrativa y de interposicin de la demanda, no es dable entender que se produjera efecto interruptivo del plazo prescriptivo, no obstante, en tanto se tenga presente la fecha del cese del vnculo laboral y la de interposicin de la demanda, se advertir que el plazo prescriptivo de un ao no transcurri y aun mismo, fue tilmente interrumpido con el emplazamiento notificado conforme art. 1235 CC, en la fecha indicada. Si bien la accin no prescribi, corresponde atender que no es de recibo el reclamo de crditos laborales cuya antigedad sea superior a la de dos aos de antelacin a la fecha de la demanda, y ello as declararlo. No media mrito para particular condena procesal en el grado. Es por lo expuesto y atento a lo dispuesto por los arts. 197, 198, 254 y 257 CGP, que el Tribunal RESUELVE: Confrmase la providencia recurrida salvo en cuanto no declara la caducidad de los crditos laborales con antigedad superior a dos aos a la fecha de la demanda, en lo que se revoca, y en su lugar, as se declara, sin condena procesal y devulvase. Piatniza - Gmez Molinari.- Esc. Montemurro, Sec. Let. Subr.
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CLASE 41 - Concentracin societaria
PROGRAMA
Conceptos generales. Clasificacin de supuestos. 2.6. Grupos de inters econmico y consorcios. 2.6.1. Grupos de Inters econmico 2.6.1.1. Concepto 2.6.1.2. Constitucin 2.6.1.3. Rgimen jurdico 2.6.2. Consorcios 2.6.2.1. Concepto 2.6.2.2. Constitucin 2.6.2.3. Rgimen jurdico
ESQUEMA
CONCENTRACIN DE SOCIEDADES Formas jurdicas Participacin de sociedades Sociedades controladas o dominadas Acuerdos de colaboracin GIE CONSORCIOS Participacin de sociedades en otras sociedades, a. 47 Ninguna sociedad, excepto las de inversin, podr participar en el capital de otra o de otras sociedades por un monto superior a sus reservas disponibles y a la mitad de su capital y reservas legales. Se excepta el caso en que el exceso en la participacin resulte del pago de dividendos en acciones, de la capitalizacin de reservas o de la capitalizacin del aumento patrimonial de acuerdo al artculo 287. ... ... ... Las participaciones que excedan de dicho monto debern ser enajenadas dentro del ao siguiente a la fecha de aprobacin del balance general del que resulte que el lmite ha sido superado. Esta constatacin deber ser comunicada a la sociedad o sociedades participadas dentro del plazo de diez das de la aprobacin del referido balance general. El incumplimiento de la obligacin de enajenar el excedente producir la suspensin de los derechos a votar y a percibir las utilidades hasta que se cumpla con aqulla. Sociedades vinculadas, a. 48 Se considerarn sociedades vinculadas cuando una sociedad participe en ms del 10% (diez por ciento) del capital de otra. Cuando una sociedad participe en ms del 25% (veinticinco por ciento) del capital de otra, deber comunicrselo a fin de que su prxima asamblea tome conocimiento del hecho.
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Sociedades controladas, a. 49 Se considerarn sociedades controladas aquellas que, en virtud de participaciones sociales o accionarias o en mrito a especiales vnculos, se encuentren bajo la influencia dominante de otra u otras sociedades. Una sociedad controlada no podr participar por un monto superior al de sus reservas disponibles, en la controlante ni en una sociedad controlada por sta. Si se constatan participaciones que excedan dicho monto se aplicar lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 47. Administradores: deberes y responsabilidad, a. 50 Los administradores no podrn favorecer a una sociedad vinculada, controlada o controlante en perjuicio de la sociedad administrativa debiendo vigilar que las operaciones entre las sociedades se efecten en condiciones equitativas o con compensaciones adecuadas. Sern responsables de los daos y perjuicios causados en caso de violacin de esta norma. Sociedad controlante: obligaciones, a. 51 La sociedad controlante deber usar su influencia para que la controlada cumpla su objeto, debiendo respetar los derechos e intereses de los socios o accionistas. Responder por los daos causados en caso de violacin de estos deberes y por los actos realizados con abuso de derecho. El o los administradores de la sociedad controlante sern solidariamente responsables con ella cuando infrinjan esta norma. ... ... ... Cualquier socio o accionista podr ejercer accin de responsabilidad por los daos sufridos personalmente o para obtener la reparacin de los causados a la sociedad. Si la sociedad controlante fuera condenada, deber pagar al socio o accionista los gastos y honorarios del juicio, ms una prima del 5% (cinco por ciento) calculado sobre el monto de la indemnizacin debida. Las acciones previstas en este artculo prescribirn a los tres aos contados desde la fecha de los hechos que la motiven. Participaciones recprocas, a. 52 Ser nula la constitucin de sociedades o el aumento de su capital, mediante participaciones recprocas aun por persona interpuesta. La nulidad podr subsanarse si dentro del trmino de seis meses se procede a la reduccin del capital indebidamente integrado. La violacin de esta norma har responsables en forma solidaria a los fundadores, socios administradores, directores y sndicos, en su caso, de los perjuicios causados. GIE Grupos de Inters Econmico, a. 489 a 500 Pluralidad de integrantes Finalidad: facilitar o desarrollar la actividad econmica de sus miembros o mejorar o acrecer los resultados de esa actividad. Por s mismo, no dar lugar a la obtencin ni distribucin de ganancias entre sus asociados y podr constituirse sin capital. Ser persona jurdica. Formalidades de constitucin Contrato, a. 490 Inscripcin registral, a. 491
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Administracin y representacin, a. 494 Organizada en el contrato. En defecto, disposiciones de sociedades annimas. En relaciones con terceros: administradores obligarn al grupo por todo acto comprendido en su objeto. Responsabilidad por obligaciones contradas, a. 495 Los miembros del grupo sern responsables por las obligaciones contradas por ste. Esa responsabilidad ser subsidiaria y solidaria. CONSORCIOS, a. 501 a 509 Pluralidad de personas Vinculacin temporaria para la realizacin de una obra, la prestacin de determinados servicios o el suministro de ciertos bienes. No est destinado a obtener y distribuir ganancias entre los participes sino a regular las actividades de cada uno de ellos. No tendr personalidad jurdica. ... Cada integrante deber desarrollar la actividad en las condiciones que se prevean, respondiendo personalmente frente al tercero por las obligaciones que contraiga en relacin con la parte de la obra, servicios o suministros a su cargo, sin solidaridad, salvo pacto en contrario. Formalidades de constitucin Contrato, a. 502 Inscripcin y publicacin, a. 503 Administracin y representacin A. 504. (Administracin del consorcio).- Los consorcios sern administrados por uno o ms administradores o gerentes. Se les aplicarn en los compatibles, las normas generales de esta ley y las especiales de las sociedades colectivas, sobre administracin. A. 505. (Representacin).- La representacin del consorcio ser ejercida por el administrador o las personas que el consorcio designe. Administrador: mandatario, a. 506
EVALUACIN
* Diferencias entre GIE y consorcios * Concepto de GIE. Responsabilidad. * Concepto de consorcio. Responsabilidad.
230

Agrupacin y concentracin societaria. Conceptos varios desde la perspectiva argentina. Interesante. http://federacionuniversitaria53.blogspot.com/2008/08/historia-de-las-sociedadescomerciales.html
231

DERECHO COMERCIAL Guía 2013 Sociedades Com Versión DEF

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- SEGUNDA PARTE SOCIEDADES COMERCIALES

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CLASE 15 - SOCIEDADES COMERCIALES SC concepto, contrato, constitucin PROGRAMA

ESQUEMA SOCIEDADES COMERCIALES Concepto Caractersticas

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BIBLIOGRAFA, LINKS Y DEMS MATERIAL

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BIBLIOGRAFA GENERAL SOBRE SOCIEDADES COMERCIALES

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PUBLICACIONES PERIDICAS o COLECTIVAS NO MONOGRFICAS

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CLASE 16 - SC formacin, irreg, de hecho PROGRAMA

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BIBLIOGRAFA, LINKS Y DEMS MATERIAL LINKS

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CLASE 17 - SC Nulidades. PROGRAMA

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BIBLIOGRAFA, LINKS Y DEMS MATERIAL LINKS

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CLASE 18 - SC Estatuto del socio PROGRAMA

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