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PASSINI ADVOGADOS ASSOCIADOS

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE SANTA MARIA RS

NEEMIAS KAIZER BARROS, brasileiro, militar, inscrito no CPF sob o n 058.891.937.32, residente e domiciliado na Rodovia Br. 158, n 260, A6, Apartamento 205, CEP: 97030620, Bairro Pinheiro Machado, Santa Maria/RS, por seus Advogados que esta subscrevem, vem, respeitosamente perante Vossa Excelncia, ajuizar AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS Em face da SOCIEDADE COMERCIAL E IMPORTADORA HERMES S.A (COMPRA FCIL), pessoa jurdica de direito privado inscrita no CNPJ sob o n 33.068.883/0002-01, com sede na Avenida Brasil, n 44228, Bairro Campo Grande, CEP: 23.078-001, Rio de Janeiro/RJ, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos: DOS FATOS: O Autor, com o intuito de adquirir um violo, comeou uma intensa pesquisa via internet, desta procura encontrou o instrumento musical que se encaixava perfeitamente no que buscara, ou seja, qualidade e bom preo. Desta forma, crente e feliz de que realizaria uma tima aquisio, comprou por R$ 999,90 (novecentos e noventa e nove reais com noventa centavos)o violo Eletroacstico Trrega, da Di Giorgio, com as seguintes caractersticas: Violo Trregamarca: Di Giorgio; modelo: Trrega; Caixa de ressonncia: Jacarand laminado(Bahia);

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Tampo: Macio em Spruce Canadense; Cordas: nylon importadas; Escala: bano da ndia; 19 trastes em alpaca importado; Comprimento da escala: 640 mm; Largura da pestana: 50 mm; Equalizador ativo; 4 bandas: grave, mdio, agudo e presence; Afinador digital.

Vale salientar, que o instrumento musical estava em promoo, e que o valor de mercado do mesmo varia entre R$ 1.300,00 (um mil e trezentos reais) a R$ 1.600,00 (um mil e seiscentos mil reais). (documentos anexados) Posto isto, ao abrir o produto, foi surpreendido por um violo de qualidade inferior ao adquirido, sendo este somente acstico e com inmeros defeitos de fabricao. (foto anexa) No satisfeito, entrou por diversas vezes em contato com o SAC da Requerida, com o intuito de que fosse trocado o seu produto para o que realmente tinha comprado. (conversas anexas). Assim sendo, foi informado de que seria feita a coleta de seu produto em 22 dias, bem como seria depositado um vale troca no valor da compra, prazo este que se exauriu em 09/05/2013. Vale salientar, que o vale troca gerado no valor da compra, assim o cliente pode comprar qualquer outro produto com este valor dentro da empresa. Isto , o consumidor se valendo de uma promoo realizada pela empresa, adquiriu produto por menor valor, todavia, recebeu produto inferior, no lhe sendo permitido a troca, apenas um vale troca no valor da compra, ou seja, para adquirir novamente um violo deste, teria que desembolsar aproximadamente mais R$ 500,00 (quinhentos reais). (cpias dos sites de compras) Enfim, o Requerido, como parece ser praxe deste tipo de empresa, desrespeitou o consumidor, no lhe facultando outras escolhas a no ser o socorro ao judicirio.

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DOS FUNDAMENTOS JURDICOS:

Ab Initio, de grande importncia destacar que a Lei


807890, o Cdigo de Defesa do Consumidor, veio com o escopo de proteger a figura do consumidor. Com a entrada em vigor do CDC, os interesses dos consumidores passaro a ser cuidadosamente regulados amparados por uma lei atualizada, eficiente e de fcil compreenso. Parece chacota, mas o dano ocorreu justamente na SEMANA DO CONSUMIDOR, ou seja, dias depois das comemoraes do DIA INTERNACIONAL DO CONSUMIDOR. Ento, na semana em que o consumidor deveria comemorar pela conquista deste amparo, o Requerente teve que se estressar com o desleixo de como foi tratado pela Empresa Requerida. Conforme o supracitado no incio do tpico, veio por gua abaixo e o cliente ficou sem o produto convencionado, sem uma resposta, e, no fim, gastou dinheiro para passar vexames e ter abalado seu estado de humor com aquilo que era pra lhe dar prazer. latente a incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso concreto, haja vista a natureza, interesse e a finalidade da relao contratual estabelecida entre as partes (art.s 2 e 3), fazendo-se necessrio reconhecer a aplicao de determinadas disposies do ordenamento consumerista em prol do Requerente, para fins de que este MM. Juzo afaste a prtica comercial desleal e enganosa que est sendo permeada pela Requerida. Inicialmente compete destacar que o Cdigo de Defesa do Consumidor interfere em dois momentos distintos na relao contratual de consumo visando estabelecer e garantir a equidade, a razoabilidade, ordem pblica, o bom-senso e a boa-f entre os interesses econmicos das partes. No PRIMEIRO instante protege a formao do vnculo contratual, ou seja, expressamente estabelece determinados princpios norteadores que deveram ser obedecidos, veda ou probe a imposio de prticas abusivas ou ilegais em detrimento da parte que se presume ser a mais frgil economicamente na relao de consumo, o consumidor. Menciona-se assim o princpio da funo social do contrato (art. 421, do Cdigo Civil), que significa dizer que se o exerccio do direito de contratar e estipular clusulas no estiver em harmonia com a finalidade social, esse ser considerado ilegtimo pelo Estado; o princpio da vulnerabilidade (art. 4, inciso I, do CDC) calcado na suposio de que nas relaes de consumo a regra a

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existncia de relaes jurdicas verticais, com a supremacia da posio jurdica do fornecedor, que ao exercitar seu poder econmico, impem sua vontade e faz prevalecer seus interesses, devendo-se assim priorizar medidas de proteo e defesa aos direitos do consumidor, decorrendo disso, o surgimento do princpio do equilbrio contratual absoluto; e, por fim, o princpio da boa-f (art. 4, III, do CDC) representando uma exigncia de cooperao, de comportamentos leais e honestos por parte dos contratantes, reputando-se como uma clusula geral, sendo nulas as demais clusulas que a contrariem. (Jorge Alberto Quadros de Carvalho Silva. Clusulas Abusivas no Cdigo de Defesa do Consumidor. Saraiva: So Paulo, 2003. p. 63-74). Em SEGUNDO lugar, o CDC coloca a disposio do consumidor uma srie de garantias ou protees jurdicas no intuito de equilibrar ou balizar a relao jurdica, facilitando determinados meios de defesa aos direitos e garantias do consumidor, consoante assim estipula:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor: [...] II - a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes; III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem; IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios; [...] VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos, assegurada a proteo jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados; VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias; [...] Art. 30. Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, OBRIGA o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado. Art. 31. A oferta e apresentao de produtos ou servios devem ASSEGURAR informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade,

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composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores. [...] [grifos nossos]

Manifesta-se a respeito, Flora Margarida Clock Schier SCHIER (A Boa-f Como Pressuposta do Dever de Informar. Curitiba: Juru, 2006. p. 73/74).
Para proteo efetiva do consumidor, conforme disposto no art. 31, impe-se o dever de informar, porquanto a informao se torna um dever. E, alm de serem observados aqueles dados essenciais do produto em conformidade com a lei, tal informao h que ser adequada ao consumidor de um modo geral, fazendo com que o fornecedor, que conhece bem o seu produto, passe a informar adequada e amplamente sobre tudo que julgar necessrio para o melhor conhecimento do produto a ser adquirido. A oferta e a apresentao tambm introduzem responsabilidades e vnculos entre o fornecedor e o consumidor. Assim, perceptvel que com o CDC houve uma ampliao da oferta, pois toda informao ou publicidade ofertada integram o contrato ou o negcio que vier a ser celebrado. Todas as informaes e publicidades que determinem os elementos essenciais da compra e venda, tais como objeto e preo, so consideradas como oferta vinculante, restando ao consumidor apenas exteriorizar sua vontade. Basta que o consumidor aceite a oferta para o contrato ser, em um s plano, concretizado. [grifo nosso]

Veja bem, do que adiantaria o Autor resgatar um vale-troca de R$ 999,90, se o que realmente deseja o produto comprado em promoo e que o valor atual ultrapassa a este vale? Nada, alis, somente mais frustrao. Seria muito fcil para as empresas lucrarem assim, pois s colocar no layout do site, diversos bons produtos em promoo, de maneira que atrairia uma gama imensa e de enganosas compras virtuais, e em toda a reclamao seria gerado vale troca, obrigando o consumidor a consumir produto diverso do qual inicialmente se interessou. Em linhas gerais, no lhe foi oportunizado a troca pelo produto comprado, tampouco a restituio do valor em dinheiro, apenas o j famoso e infrutfero (para o consumidor, mas tima estratgia para empresa) vale troca. DO DANO MORAL:

In casu, percebe-se que esto devidamente preenchidos os


pressupostos configuradores do dever de indenizar, pois resta serene:

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(a) o ato ilcito praticado pela Empresa Requerida ao ofertar o produto e no disponibiliza-lo corretamente ao cliente, no lhe oportunizando a troca, tampouco lhe restituindo o valor disponibilizado em moeda corrente. (b) o dano pela prpria situao vivenciada pelo Requerente no momento em que paga uma alta quantia por um instrumento musical, no intuito de que o mesmo lhe traga laser e tranquilidade, aps uma jornada cansativa de trabalho, mas no, apenas trouxe circunstncias que provocaram uma srie de sentimentos de aborrecimento, asco e repugnncia, revelando a existncia de um DANO MORAL IN RE IPSA, dispensando a comprovao da extenso dos prejuzos morais, sendo estes evidenciados pelas circunstncias inerentes e peculiares ao fato de per si. (c) o nexo causal entre o ilcito e o dano, pois o ato falho praticado pela Empresa ao no efetuar a troca do produto e ou reembolsa-lo, apesar de ter recebido pontualmente o pagamento pelo mesmo. Por fim, diante da aplicao dos preceitos do Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso concreto, a responsabilidade civil da Empresa Requerida frente ao Requerente OBJETIVA, no sendo necessrio proceder anlise dos critrios subjetivos de culpa ou dolo para ensejar a devida reparao ou indenizao por danos morais, tendo em vista o que apregoa o art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil c/c o art. 14 do referido Cdex consumerista. Devidamente preenchidos os requisitos legais que ensejam a reparao ou ressarcimento do dano moral experimentado pelo Requerente, v-se que as pretenses postas em evidncia encontram amparo legal na Constituio Federal:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...] V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da INDENIZAO por dano material, moral ou imagem; [...] X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a INDENIZAO pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. [...] [grifo nosso] No mesmo sentido, disciplina o Cdigo Civil ( Lei n10.406/02)

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Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. [...] Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. [...]

Assim, a responsabilidade objetiva independe de culpa, pois aquele que atravs de sua atividade, cria um risco de dano, obrigado a repar-lo ainda que no se apure ao culposa. Na esteira do raciocnio esposado, oportuno mencionar a brilhante lio do Ilustrssimo Desembargador Srgio Cavalieri Filho (Programa de Responsabilidade Civil. 5 ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 100-101):
Entendemos, todavia, que por se tratar de algo imaterial ou ideal a prova do dano moral no pode ser feita atravs dos mesmos meios utilizados para a comprovao do dano material. Seria uma demasia, algo at impossvel, exigir que a vitima comprove a dor, a tristeza ou a humilhao atravs de depoimentos, documentos ou percia; no teria ela como demonstrar o descrdito, o repdio ou o desprestgio atravs dos meios probatrios tradicionais, o que acabaria por ensejar o retorno fase da irreparabilidade do dano moral em razo de fatores instrumentais.

Mais adiante, completa o referido jurista:


Neste ponto, a razo se coloca ao lado daqueles que entendem que o dano moral est nsito na prpria ofensa, decorre da gravidade do ilcito em si. Se a ofensa grave e de repercusso, por si s justifica a concesso de uma satisfao de ordem pecuniria ao lesado. Em outras palavras, o dano moral existe in re ipsa; deriva inexoravelmente do prprio fato ofensivo, de tal modo que, provada a ofensa, ipso facto est demonstrado o dano moral guisa de uma presuno natural, uma presuno hominis ou facti, que decorre das regras de experincia comum.

Diante da obrigao de reparar e/ou ressarcir, Antnio Jeov Santos e Maria Helena Diniz apud Srgio Augustin e Raquel Tretin (Quantificao do dano moral. In: Dano moral e sua quantificao. Coordenao: Srgio Augustin. 2. ed. rev. Caxias do Sul: Plenum, 2005. p. 234) afirmam que:
[...] a maneira adequada de que a reparao ocorra in natura, isto , com a reposio da coisa lesionada ao estado anterior, contudo, ao tratar-se de dano moral, verifica-se que nem sempre possvel, por exemplo, impossvel reparar a perda de uma vida. Logo, na impossibilidade de retornar o statu quo ante, ser determinado o

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pagamento de uma soma em dinheiro, fixada pelo juiz, para compensar o mal provocado. Entende-se que o ressarcimento do dano moral em dinheiro constitui a forma tradicional de indenizao, servindo como alvio e como garantia de alguns prazeres compensatrios para a vtima.

No entanto, o dano moral no se funda no princpio da restitutio in integrum, que basilar da responsabilidade civil, pois no h como repor o estado anterior leso, devendo a reparao ser efetivada monetariamente. Todavia, o liame da indenizao pecuniria como forma de reparao ao dano moral o binmio satisfao-punio, amplamente aceito pela doutrina e pela jurisprudncia. O CARTER SATISFATRIO da composio do prejuzo moral relevado pela busca do efetivo ressarcimento dos sofrimentos amargados pela vtima, ou ao menos pela minimizao destes, haja vista que a condenao pecuniria punitiva apenas atenua seus efeitos. Quanto ao CARTER PUNITIVO a indenizao exprimida pelo sentimento de que a conduta lesiva do ofensor no fique impune, devendo-lhe ser retribuda determinada sano, sobretudo como forma de dissuaso de reiteradas prticas lesivas, a chamada fixao de valor de desestmulo conforme Rui Stoco apud Fernando M. H. Moreira e Atal Correia (Fixao do dano moral e a pena. In: ob. cit., p). Nas palavras de Clayton Reis (Avaliao do Dano Moral. 3. ed. rev. Rio de Janeiro/RJ: Forense, 2000. p. 158-159):
Nessa tica, o quantum aestimatori assume uma postura de penalizao para ofensor, em face da verdadeira agresso legalizada que se perpetra sobre o seu patrimnio. No geral, as pessoas irresponsveis e inconseqentes so materialistas, e sentem profundamente quando parte do seu patrimnio objeto de subtrao para a compensao de danos por eles perpetrados a terceiros. [...] A punio do ofensor, nesse aspecto, assume um importante papel no processo educativo destinado construo de uma sociedade em que haja mais respeito aos direitos do prximo.

No obstante, a perda do senso de equilbrio e equidade que devem orientar o juiz na fixao do valor do dano quele a quem se pede, propicia a falta de critrios a casos semelhantes e, por vezes, indeniza-se em soma extrapolante um dano menor e aplica-se a insignificncia ou o mdico a um dano grave. Tudo isto, contribuiu decisivamente para que algumas correntes vissem a formao da chamada indstria do dano, da qual se repudia, pois esta utiliza dor da vtima e a falta de critrios de julgamento para obter enriquecimento sem causa e especulao.

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Assim sendo, no que tange ao valor da reparao a ser pretendida pelo Requerente, denota-se que a quantia de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) perfeitamente compatvel como o bom-senso e a moralidade, diante das circunstncias que lhe causam srios aborrecimentos e constrangimentos, levandose em conta o poderio econmico-financeiro da Empresa Requerida, e, por ltimo, o carter ou finalidade precpua da indenizao segundo o binmio satisfaopunio. DO DANO MATERIAL: O dano material esta galgado no recebimento de produto diverso do comprado, sem que houvesse a possibilidade de troca, ou recebimento dos valores despendidos. Deste modo, o prejuzo material que o Requerente obteve no que diz respeito ao valor despendido com o pagamento do violo dever ser restitudo integralmente e corrigido, sob pena de enriquecimento sem causa por parte da Requerida. Para tanto, de ser aplicada a norma inserta no inciso II do artigo 20 do Cdigo de Defesa do Consumidor, in verbis:
Art. 20. O fornecedor de servios responde pelos vcios de qualidade que os tornem imprprios ao consumo ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade com as indicaes constantes da oferta ou mensagem publicitria, podendo o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha: II a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos;

Dessa feita, deve ser restitudo integralmente todo o valor pago pela compra, acrescidos de juros de 1% (um por cento) ao ms e correo monetria pelo IGPM, bem como honorrios advocatcios, que correspondem o valor de R$ 1.222,76 (um mil duzentos e vinte e dois reais com setenta e seis centavos), consoante clculo em anexo. Portanto, indeclinvel a responsabilidade civil da Requerida para com a parte Requerente, devendo indeniz-la pelo dano Moral e Material que a fez suportar, decorrente da inescrupulosa atitude de vender um produto, no disponibilizar troca pelo mesmo, tampouco devoluo dos valores, causando extrema irresignao pela atitude enganosa e ilcita.

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Por todo o exposto, requer a condenao da Requerida, a indenizao do dano patrimonial e moral sofrido pelo Requerente, consoante s consideraes acima exaradas. DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer-se: A citao da Requerida, conforme endereo acima transcrito, para, querendo, conteste a presente ao, dentro do prazo legal, sob pena de lhe ser decretado os efeitos da revelia e confisso ficta quanto matria de fato;

a)

b) Ao final, seja JULGADA TOTALMENTE PROCEDENTE a presente Ao de Indenizao de Dano Material cc Moral para fins de condenar a
Empresa Requerida, ao pagamento dos danos causados ao Requerente da seguinte forma: b.1) Dano material no valor de R$ R$ 1.222,76 (um mil duzentos e vinte e dois reais com setenta e seis centavos); b.2) Dano moral no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). A produo de todas as provas em Direito admitidas, quais sejam, prova documental, testemunhal, depoimento pessoal, pericial e as demais admitidas para elucidao do alegado, na fase prpria, devendo ser acolhida a inverso do nus da prova em benefcio da Requerente (CDC, art. 6, VIII), que nos termos da consagrada jurisprudncia vale-se da presuno da boaf; Por fim, que seja a Requerida condenada a pagar todas as despesas processuais, alm dos honorrios advocatcios no patamar de 20% sob o valor da causa. D-se a causa o R$ 6.222,76 (seis duzentos e vinte e dois reais com setenta e seis centavos); Nestes termos, Pede deferimento. Santa Maria, 15 de Maio de 2013.

c)

d)

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_____________________________ ANDR TORRES OAB/RS 87.767

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