FUNDAO UNIVERSIDADE REGIONAL DE BLUMENAU - FURB CENTRO DE CINCIAS JURDICAS CCJ CURSO DE DIREITO

ACAU VITORIA

HOLDING FAMILIAR: A ADMINISTRAO E A BLINDAGEM DO PATRIMNIO FAMILIAR

BLUMENAU-SC 2012

ACAU VITORIA

HOLDING FAMILIAR: A ADMINISTRAO E A BLINDAGEM DO PATRIMNIO FAMILIAR

Trabalho de Concluso de Curso apresentado para obteno do grau de Bacharel em Direito pela Universidade Regional de Blumenau.

Prof. MSc. Valmir Antnio Vargas - Orientador

BLUMENAU 2012

ACAU VITORIA

HOLDING FAMILIAR: A ADMINISTRAO E A BLINDAGEM DO PATRIMNIO FAMILIAR

Trabalho de Concluso de Curso aprovado com 9,0 (nove) como requisito parcial para obteno do grau de Bacharel em Direito, tendo sido julgado pela Banca Examinadora formada pelos professores:

Aprovado em 13/12/2012

__________________________________________________________ Presidente: Prof. MSc. Valmir Antnio Vargas Orientador, FURB

__________________________________________________________ Membro: Prof Patrcia R. Athanzio Hruschka Examinadora, FURB

Blumenau, 27 de novembro de 2012.

DECLARAO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE

Por meio deste instrumento, isento meu Orientador e a Banca Examinadora de qualquer responsabilidade sobre o aporte ideolgico conferido ao presente trabalho.

________________________________________ Acau Vitoria

Este trabalho dedicado a minha me, Tereza Vitoria. Obrigado por tudo, voc meu maior exemplo de vida.

AGRADECIMENTOS

Os meus agradecimentos se estendem a todos que me ajudaram e acreditaram que eu estaria aqui hoje, pois esses cinco anos no foram nada fceis, no entanto, sei que nessa vida, ningum est completamente s. Portanto, comeo meus agradecimentos minha me Tereza Vitoria, que sempre me apoiou e me ajudou, sendo meu maior exemplo de vida. Nessa longa caminhada da vida acadmica, encontrei algumas pessoas que valem a pena ser levadas para o resto da vida, como a minha namorada Isadora Metzner de Carvalho, os meus grandes amigos Ricardo Alexandre Malheiro, Luiz Gustavo Soares Ferreira, Felipe Leite, Fred Manke Junior, dentre outros que j se formaram: Eduardo Freygang Jr e Eduardo Soares Cruz de Oliveira. Vale a pena lembrar-se da minha experincia acadmica, quando fui membro do DACLOBE (Diretrio Acadmico Clvis Bevilqua), em que pude conhecer o Dr. Hlio Gustavo Alves, uma grande pessoa que sempre ajudou o diretrio e sempre me ajudou, meu muito obrigado. Tambm aproveito para agradecer meus grandes mestres e mentores dessa longa caminhada: Roberto Diniz Saut, Rodrigo Fernando Noveli, Anselmo Lessa, Leonardo Beduschi, Vanilda da Silva, Jose Augusto Kistner e meu grande mestre e orientador Valmir Antnio Vargas, pela ajuda, pacincia e dedicao por compartilhar sua tamanha sabedoria e conhecimento, muito obrigado. Por fim, agradeo a todos e principalmente a Deus e meus familiares, muito obrigado, pois sem eles no seria o que sou hoje, dedico esse trabalho a todos vocs.

RESUMO

O presente estudo foi desenvolvido com o intuito de demonstrar, valendo-se da doutrina e jurisprudncia, os vrios tipos de Holdings que podem ser criadas em harmonia com o interesse visado pelo grupo familiar. A pesquisa motivada pelo silncio da legislao, tendo em vista a ausncia de lei especfica para a criao da Holding. Nota-se, ao adentrar ao tema, a discusso jurdica em torno da criao, desenvolvimento e extino da Holding, que no to explcita, tendo que se buscar preencher as lacunas da lei atravs do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), da lei de Sociedade por Aes (Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976), do Cdigo Tributrio Nacional (BRASIL, Lei n. 5.172, de 25 de outubro de 1966), bem como da doutrina e das demais legislaes, trazendo a forma mais prtica para a criao de uma sociedade denominada Holding. Ademais, verificouse tambm o aumento da criao das Holdings, em decorrncia das suas vantagens no mbito da administrao familiar. Tais vantagens inserem-se na questo tributria, em que os impostos pagos pela pessoa jurdica so inferiores aos da pessoa fsica, na sucesso familiar, que pode ser antecipada, bem como em se estabelecer estratgias de crescimento empresarial atravs da aquisio de participaes societrias em outras sociedades. Mais do que isso, conclui-se que para cada situao, teremos influncias jurdicas e fiscais que devem ser bem mensuradas. Desta feita, o presente trabalho ir demonstrar como se constitui, desenvolve e se extingue uma Holding e a influncia de nossa legislao sobre a mesma.

Palavras-chave: Holding. Sucesso Familiar. Planejamento Tributrio. Administrao. Grupo Familiar.

ABSTRACT

The current study was developed with the intention of demonstrate, using the doctrine and jurisprudence, the different kinds of Holdings that can be created in harmony with the interests pursued by the familiar group. The research is motivated by the silence of the legislation, in view of the absence of a specific law for the creation of the Holding. Note, when you get into the subject, the juridical discussions around the creation, development and extinction of Holding, which is not as explicit, having to seek to fill the gaps of the law through the Brazilian Civil Code (BRAZIL, Law n. 10.406, of January 10, 2002) of the Corporations Act (BRAZIL, Law no. 6,404 of December 15, 1976) of the Tax Code National (BRAZIL, Law no. 5172, to October 25, 1966), and as the doctrine and other legislation, bringing the most convenient way to create a society called Holding. Moreover, there has also the increase of the creation of Holdings, due to its advantages within the administration familiar. These benefits fall into the tax issue, in which the taxes paid by the legal entity are less than the individual, the family succession, which can be anticipated, as well as in establishing strategies for business growth through the acquisition of equity interests in other societies. More than that, it is concluded that for each situation we will have influence juridical and fiscal that must be well measured. This occasion, this corrent work will demonstrate how it is, develops and extinguishes a Holding and the influence of our legislation on it.

Keywords: Holding. Succession. Planning. Strategy. Society. Family Relations.

SUMRIO

1 INTRODUO ................................................................................................................... 10 2 HOLDING ............................................................................................................................ 11 2.1 CONCEITO DE HOLDING ............................................................................................... 11 2.2 NATUREZA JURIDICA: SIMPLES OU EMPRESARIA ................................................ 14 2.3 TIPICIDADE SOCIETRIA ............................................................................................. 16 2.4 TIPOS SOCIETRIOS ...................................................................................................... 18 2.4.1 Sociedade simples comum .............................................................................................. 18 2.4.2 Sociedade em nome coletivo ........................................................................................... 19 2.4.3 Sociedade em comandita simples .................................................................................... 19 2.4.4 Sociedade limitada........................................................................................................... 20 2.4.5 Sociedade annima .......................................................................................................... 21 2.4.6 Sociedade em comandita por aes ................................................................................. 22 3 ANALISE DA ATUAO LEGAL E OPERACIONAL DA HOLDING ....................... 24 3.1 ESTRUTURA..................................................................................................................... 24 3.2 PLANEJAMENTO PATRIMONIAL E FAMILIAR .......................................................... 27 3.2.1 Ncleo administrativo ..................................................................................................... 27 3.2.2 Respeito ao direito de convivncia como um meio de conteno de conflitos familiares......................................................................................................................... ......... 28 3.2.3 Blindagem patrimonial .................................................................................................... 31 3.3 PLANEJAMENTO TRIBUTRIO.................................................................................... 34 3.4 A HOLDING COMO INSTRUMENTO DE SUCESSO................................................. 39 4 FUNCIONAMENTO E EXTINO DA HOLDING ...................................................... 46 4.1 CONSTITUIO DE UMA HOLDING ........................................................................... 46 4.2 A ADMINISTRAO DA HOLDING .............................................................................. 47 4.3 EXEMPLO DE UMA PEQUENA HOLDING ................................................................... 51 4.4 TERMINO DA ADMINISTRAO ................................................................................. 54 4.5 DISSOLUO ................................................................................................................... 55 5 CONSIDERAES FINAIS .............................................................................................. 60 REFERNCIAS ..................................................................................................................... 61

10 1 INTRODUO

Uma das grandes problemticas enfrentadas na sociedade atual concernente sucesso patrimonial em empresas familiares. Na atual compreenso, tal sucesso pode acarretar dificuldades, calhando, muitas vezes, nos ditames populares que justamente ilustram a realidade tangente referida sucesso, em que dizem: o av constri, o filho mantm e o neto destri todo o mencionado patrimnio familiar. Assim, medida que ocorre a evoluo da legislao, os doutrinadores tm encontrado um meio de combater essa dilapidao patrimonial, e um desses mecanismos a criao da Holding familiar, com o escopo de justamente garantir a blindagem do patrimnio e familiar, atravs do planejamento sucessrio e tributrio. Isto posto, a presente monografia tem como desgnio analisar as vantagens e desvantagens na criao da Holding familiar. Para atingir tal objetivo, o trabalho ser dividido em trs captulos. No primeiro captulo, sero abordados o conceito de Holding, sua natureza jurdica - simples ou empresria - e os tipos de sociedade. Por conseguinte, no segundo captulo, abordar-se- a anlise da atuao legal e operacional da Holding familiar desde sua estrutura at o planejamento patrimonial, tributrio e sucessrio. Por derradeiro, o terceiro captulo ser dedicado ao funcionamento e extino da Holding, desde sua administrao at sua dissoluo, trazendo, assim, todos os aspectos das vantagens e desvantagens deste modelo de empresa familiar.

11 2 HOLDING

A adoo da Holding familiar como gerncia do patrimnio familiar consiste em um dos melhores modelos de administrao, e isso porque sua adoo traz a possibilidade de reduo de encargos tributrios, celeridade nas questes de sucesso familiar empresarial, proteo patrimonial e transmisso de herana. Esta forma de planejamento de suma importncia para a famlia que objetiva assegurar o patrimnio, haja vista a convergncia dos bens no mbito familiar e nas mos daqueles que estaro aptos para prosseguir com o bom andamento dos negcios.

2.1 CONCEITO DE HOLDING

A Holding pode ser definida como uma empresa cuja finalidade a administrao dos bens de famlia. Gladston Mamede (2011, p. 1-2) traz o seguinte conceito de Holding (To Hold, em ingls): segurar, deter, sustentar, entre ideias afins. Holding traduz-se no apenas como ato de segurar, deter, etc., mas tambm como domnio. A expresso Holding company, ou simplesmente Holding, convm para designar pessoas jurdicas (sociedade) que atuam como titulares de bens e direitos, dentre os quais se podem incluir bens imveis, bens mveis, participaes societrias, propriedade industrial (patente, marca, etc.) e investimentos financeiros. Oliveira (2010, p. 7-8) esclarece que as empresas Holding podem facilitar o planejamento, a organizao, o controle, bem como o processo diretivo de suas empresas afiliadas, e tambm proporcionar, ao executivo, a possibilidade de melhor difundir em vida seu patrimnio, sem ficar privado de um efetivo e amplo processo administrativo. Neste contexto, a Holding tem elevada influncia na qualidade do processo sucessrio nas empresas, especialmente as familiares. Portanto, a ideia principal da Holding concentrar a administrao das empresas em um nico ambiente para poder melhor gerir e ter um controle maior sobre as empresas. A constituio de uma sociedade Holding pode alcanar diversos contextos, e atender objetivos variados. Deste modo, a Holding familiar atravs da denominada Holding

12 pura, tem como objetivo principal a participao de quotas ou aes de outras sociedades (MAMEDE, 2011, p. 3). Dentre tais objetivos/contextos, no planejamento sucessrio realizado atravs da Holding familiar permite-se a distribuio dos bens, de forma com que a instaurao de inventrio se torna desnecessria, tendo-se em vista que no processo de inventrio os bens ficam bloqueados, o que na Holding familiar no acontece (MAMEDE, 2011, p. 3). Ademais, tambm inseridos neste contexto, h outros benefcios, incentivos e objetivos os quais sero abordados no prximo captulo. Neste sentido, Gladston Mamede (2011, p. 3) elucida que:

Em muitos casos, de acordo com o planejamento estratgico de determinada empresa, famlia ou grupo empresarial, a holding pura pode ser constituda no com o objetivo de simplesmente titularizar participao ou participaes societrias, mas com o objetivo de centralizar a administrao das atividades realizadas por todas essas sociedades, controladas ou no. As expresses holding de administrao e holding de organizao, com pequenas variantes entre si so utilizadas para traduzir essa situao. A diferena sutil entre ambas esta no fato de que a holding de administrao efetivamente funciona como um quartel general, estruturando planos de atuao, definido estratgias mercadolgicas, distribuindo orientaes gerenciais e, se necessrio intervindo diretamente na conduo das atividades negociais das sociedades controladas ou, a partir de ajustes como os demais scios, nas sociedades em que haja mera participao societria. . (grifou-se).

Em sntese, Gladston Mamede esclarece que a Holding familiar concentra a administrao dos bens da famlia, tendo, desta forma um maior controle patrimonial. Seguindo o raciocnio, traz ainda o conceito de Holding pura: sendo uma sociedade constituda com o objetivo exclusivo de ser titular de quotas ou aes de outra sociedade ou outras sociedades. tambm denominada sociedade de participao. Ainda nesta seara, Gladston Mamede (2011, p. 3-4) menciona a questo Holding mista:

Em oposio, a holding de organizao no demanda efetiva coordenao administrativa, podendo ser constituda, dentro de determinada estruturao societria, para dar a conformao que se planejou, o que no raro implica a assimilao de parmetros fiscais, negociais, entre outros. A holding de organizao tambm muito usada para permitir a acomodao de scios. Em oposio a holding pura, fala-se na holding mista. Neste caso, tem-se uma sociedade que no se dedica exclusivamente titularidade de participao ou participaes societrias (quotas e/ou ao), mas que se dedica simultaneamente a atividades empresarias em sentido estrito, ou seja, produo e/ou circulao de bens, prestao de servios etc. neste sentido, nunca demais recordar o artigo 2, 3, da Lei 6.404/76, segundo o qual a sociedade pode ter por objeto social participao em outras sociedades, ou

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seja, pode ser constituda sob a forma de holding pura. A mesma norma, adiante, contemplar a holding mista quando afirma que essa participao em outras sociedades, mesmo quando no seja prevista no contrato social ou no estatuto, permitida como meio de realizar o objeto social ou para beneficiar-se de incentivos fiscais. Portanto, uma sociedade que tenha por objeto a produo ou a comercializao de certo produto, ou a prestao de determinado servio, pode titularizar quotas ou aes de outra ou outras sociedades, sem que isso precise constar no seu objeto social. . (grifou-se).

Gladston Mamede (2011, p. 4) prossegue na elucidao da Holding mista: podemos observar que seu objetivo social a realizao de determinada atividade produtiva, mas que detm participao societria relevante em outra ou outras sociedades. Como podemos verificar, o objeto trazido pela legislao coaduna com a interpretao homenageada pela doutrina colacionada neste trabalho, de modo a explicitar sobre as Sociedades por Aes, conforme elucida o artigo 2, 3 da Lei 6.404/76 (BRASIL, Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976), que dispe:

Art. 2 Pode ser objeto da companhia qualquer empresa de fim lucrativo, no contrrio lei, ordem pblica e aos bons costumes. 1 Qualquer que seja o objeto, a companhia mercantil e se rege pelas leis e usos do comrcio. 2 O estatuto social definir o objeto de modo preciso e completo. 3 A companhia pode ter por objeto participar de outras sociedades; ainda que no prevista no estatuto, a participao facultada como meio de realizar o objeto social, ou para beneficiar-se de incentivos fiscais. (grifou-se).

admissvel tambm que se componha uma sociedade objetivando ser a proprietria a titular de um assentado patrimnio, dentre bens imveis, bens mveis, propriedade imaterial (patentes, marcas), aplicaes financeiras, direitos e crditos diversos, embora o aludido artigo 2, 3 da Lei 6.404/76 (BRASIL, Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976), nada discorra a respeito (MAMEDE, 2011, p. 4). Podem ser inclusos no referido patrimnio, at mesmo, quotas e aes de outras sociedades. Para esses casos, comum se ouvir a expresso Holding patrimonial, cujo conceito trazido pelo autor sociedade constituda para ser a proprietria de determinado patrimnio. tambm chamada de sociedade patrimonial, no mesmo contorno que a Holding imobiliria, em que o autor tambm traz o seguinte conceito: sendo tipo especifico de sociedade patrimonial, constituda com o objetivo de ser proprietria de imveis, inclusive para fins de locao, desta forma pode ser a sociedade constituda para ser proprietria de imveis, tenham ou no a finalidade locativa (MAMEDE, 2011, p. 4).

14 A acenada Holding familiar no um modelo especial, mas uma contextualizao especfica. Pouco importa se uma Holding pura ou mista, de administrao, de organizao ou patrimonial, mas to somente o fato de se encartar no mbito de determinada famlia e assim, servir ao planejamento desenvolvido por seus membros, considerando desafios como organizao do patrimnio, administrao de bens, otimizao fiscal, sucesso hereditria, j o caracteriza como Holding familiar (MAMEDE, 2011, p. 4). Cada uma dessas situaes apresenta suas vantagens e desvantagens, as quais sero abordadas futuramente.

2.2 NATUREZA JURIDICA: SIMPLES OU EMPRESARIA

Conforme previsto pelo artigo 982 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), as sociedades se dividem em dois tipos: sociedade simples e sociedade empresria. Essa diviso deriva da popular teoria da empresa. Desta feita, parte-se da premissa de que h um tipo caracterstico de atividade negocial que individualiza empresa: a atividade econmica aparelhada para a produo ou circulao de bens e servios (MAMEDE, 2011, p. 6). Continuando tal pensamento, Gladston Mamede (2011, p. 7-8) traz a seguinte distino:

Preserva-se no Direito brasileiro. O artigo 982 do Cdigo Civil estabelece que as sociedades podem ser: (1) empresarias ou (2) simples; as empresarias so aquelas que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro, conforme a previso anotada nos artigos 966 e 967 do Cdigo Civil; as demais so consideradas sociedades simples. Essa diviso, tendo por referencia a estrutura empresarial ou no da atividade, encontra uma exceo no pargrafo nico daquele artigo 982, tomada pelo tipo societrio: a sociedade por aes so consideradas empresarias: a sociedade cooperativa considerada simples. Em ambos os casos, a fora excepcionadora de tal norma torna indiferente a estrutura existente em concreto. Uma sociedade cooperativa pode tocar um negocio sob a forma empresarial e, ainda assim, ser considerada uma sociedade simples. Em oposio, a uma sociedade annima pode corresponder uma atividade negocial que todos definiriam como no sendo uma sociedade organizada; ainda assim, ser considerada empresa.

H a necessidade de se registrar os atos constitutivos (contrato social ou estatuto social) das sociedades empresarias na Junta Comercial. Segundo o ordenamento do Cdigo

15 Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), referidas sociedades podem seguir um dos seguintes tipos societrios: sociedade em nome coletivo; sociedade em comandita simples; sociedade limitada; sociedade annima e sociedade em comandita por ao (MAMEDE, 2011, p. 8). Em averso, as sociedades simples registram-se nos Cartrios de Registro de Pessoa Jurdicas, ressalvada a sociedade cooperativa que, pelo disposto na Lei 5.764/71 (BRASIL, Lei n. 5.764, de 16 de dezembro de 1971), deve ser registrada na Junta Comercial. As sociedades simples podem adotar os seguintes tipos societrios: sociedade simples (em sentido estrito comum); sociedade em nome coletivo; sociedade em comandita simples; sociedade limitada; e sociedade cooperativa (MAMEDE, 2011, p. 8). Conforme ensina Gladston Mamede, (2011, p. 8-9), pela Lei 11.101/05 (BRASIL, Lei n. 11.101, de 9 de fevereiro de 2005), somente as sociedades empresarias tm o direito ao instituto da recuperao, judicial ou extrajudicial, previsto naquela norma, excluindo-se as sociedades simples desta possibilidade. E ainda, diante da quebra, as sociedades empresrias sero submetidas falncia, procedimento otimizado previsto na aludida Lei 11.101/05 (BRASIL, Lei n. 11.101, de 9 de fevereiro de 2005). As sociedades simples, por sua vez, no tem o direito recuperao, submetem-se ao procedimento da insolvncia civil, previsto no Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) e no Cdigo de Processo Civil (BRASIL, Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973), caracterizando uma desvantagem, sem sombra de dvidas. No entanto, nunca demais recordar que essa desvantagem praticamente inexistente no mbito das Holdings puras, notadamente quando detenham apenas participaes societrias, certo que seu risco de insolvncia mnimo: para alm das obrigaes fiscais incidentes sobre sua receita, no contraem outras obrigaes e, assim, no se tornam inadimplentes (MAMEDE, 2011, p. 8-9). Mais adiante sero examinados os tipos societrios. Todavia, desde j cabe salientar que no h alguma barreira ou determinao sobre a natureza jurdica de uma Holding. Logo, tais sociedades, na teoria, podem despontar natureza simples ou empresria e, dependendo do tipo societrio que venham a adotar, podero ser registradas na Junta Comercial, ou no Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas. Destarte, tambm a natureza jurdica que se dar Holding constitui uma alternativa estratgica disposio do especialista que, considerando as particularidades de cada caso, eleger a melhor alternativa (MAMEDE, 2011, p. 9).

16 2.3 TIPICIDADE SOCIETRIA

No Brasil, existe o princpio da tipicidade societria. De acordo com essa linha, s possvel criar uma sociedade, simples ou empresaria, seguindo um dos tipos previstos na legislao. Desta forma, no se pode instituir um tipo novo de sociedade, nem se pode almejar criar uma sociedade que adote uma conformao mista: parte de um tipo societrio, parte de outro tipo. O resultado disso que se deve respeitar o que a legislao brasileira estabelece (MAMEDE, 2011, p. 9). Gladston Mamede (2011, p. 9) argumenta que isto no quer dizer que as sociedades brasileiras sejam em tudo padronizadas. Cada tipo societrio tem um conjugado nfimo de caractersticas, entre elementos imperativos e elementos vedados. Atendido esse padro mnimo, h um amplo espao para que, nos contratos sociais e nos estatutos sociais, uma cara prpria seja dada a cada sociedade. Gladston Mamede (2011, p. 9) traz a seguinte distino:

Os tipos contratuais se dividem em dois grandes grupos: (1) sociedade contratuais e (2) sociedades estatutrias. A diferena elementar, obviamente, o tipo de ato constitutivo: (1) contrato social ou (2) estatuto social. Mas, para alm dessa simplicidade elementar, um conjunto mais amplo de caracteres faz a distino entre os dois casos. As sociedades contratuais tem seu foco e sua nfase na pessoa dos contratantes e no vinculo reciproco (vinculo contratual) que estabelecem entre si. Justamente por isso, todos os scios devem estar obrigatoriamente nomeados e qualificados no ato constitutivo, assinando-o. Se h uma alterao na composio societria, seja a pessoa de um ou mais scios, seja na mera participao que cada scio tem no capital social, o contrato social devera ser alterado para traduzi-la. A logica das sociedades contratuais, portanto, a lgica das relaes negociais, com a definio de obrigaes e faculdades reciprocas entre os scios. Todas as sociedades contratuais tem seu capital dividido em quotas, razo pela qual se usa tambm o rotulo sociedades por cotas. (grifou-se).

Em oposio, explica Gladston Mamede (2011, p. 10) que a grande marca da sociedade estatutria o foco na pessoa jurdica que se compe no ente institudo. Da surgem as sociedades institucionais. Esse foco no ente particularidade que tambm se verifica em duas outras pessoas jurdicas que igualmente se organizam a partir de estatutos sociais: as associaes e as fundaes. O foco na instituio de tal amplitude que o estatuto social sequer lista seus membros, ou seja, sequer traz a lista de seus scios. To somente faz referncia aos scios que constituram a pessoa jurdica, estando presentes assembleia que

17 consentiu o estatuto social. Nas sociedades institucionais, em tese, no h reconhecimento, nem uma anuncia recproca; os membros ingressam e saem sem que haja alterao. Em consequncia, no ato constitutivo e assim, na instituio (na pessoa jurdica). Desta feita, os scios no sustentam relaes jurdicas diretas entre si, no havendo, portanto, reciprocidade entre os acionistas ou cooperadores. Todos tm direitos e deveres apenas para com a sociedade (MAMEDE, 2011, p. 10). Cabe examinar o ponto de vista de Gladston Mamede (2011, p. 10) acerca das caractersticas essenciais de cada tipo societrio:

Essa anlise ter como objetivo direto listar tais caractersticas. No entanto, o desenvolvimento do tema ser feito j considerando o aproveitamento desses tipos societrios ao objeto do presente estudo. Esse aproveitamento ser melhor trabalhado na sequencia, quando o desenvolvimento do texto permitir abordar, com mais profundidade, as vantagens e as desvantagens de cada tipo societrio para atender ao objetivo de constituio de uma holding familiar. No abordaremos a sociedade cooperativa, certo que essa no presta para o objetivo de nossos estudos: no pode ser usada como holding familiar, nem pode ser sociedade controlada.

Outra limitao, que vige no Direito brasileiro tangente possibilidade de certas pessoas operarem como empresrios (registrar-se como firma individual), discusso que no aproveitaria a esta averiguao, certo que seu objeto so as sociedades. No entanto, aqueles que esto impedidos de serem empresrios, tambm no podem travar a funo de administradores societrios (MAMEDE, 2011, p. 10-11). Por fim, outro ponto merece ser destacado: em regra geral, qualquer pessoa, natural ou jurdica, pode ser scia de uma sociedade simples ou empresria, contratual ou estatutria. H alguns obstculos, como sociedades contratuais acordadas entre cnjuges casados pelo regime da comunho universal de bens ou pelo regime da separao obrigatria de bens (MAMEDE, 2011, p. 10). Gladston Mamede (2011, p. 11), explica quais so as pessoas impedidas de exercer a administrao societria, conforme prev o artigo 1.011, 1 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) tais pessoas so: magistrados; membros do Ministrio Publico; servidores Pblicos; militares da ativa; o falido, se no forem declaradas extintas suas obrigaes; moralmente inidneos, como tal compreendidos os condenados por crime falimentar, de prevaricao, suborno, concusso peculato, contra a economia popular, contra o Sistema Financeiro Nacional, contra as normas de defesa da

18 concorrncia, contra as relaes de consumo, contra a f publica ou a propriedade, ou a pena criminal que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; estrangeiros com visto temporrio. Em outras palavras, a uma restrio que estabelece a legislao brasileira em que quem exerce determinadas funes pblicas somente podem ser scios de uma Holding ou, at mesmo, de distintas sociedades, como suas controladas e filiadas; apenas no podem exercer funes de administrao (MAMEDE, 2011, p. 11).

2.4 TIPOS SOCIETRIOS

2.4.1 Sociedade simples comum

O atual Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) dispe, em seus artigos 986 e 990, sobre as sociedades em comum, disciplinando, de forma resumida e sistemtica, a conjuntura das sociedades que, tendo ou no ato constitutivo, no o levaram ao registro, e, por conseguinte no adquiririam a personalidade jurdica. O direito positivo reconhece a existncia de sociedades que praticam atividades empresarias, mas no satisfizeram aos ditames legais, que determinam o registro dos atos constitutivos. Alfredo de Assis (2010, p. 142) faz meno s particularidades desse tipo societrio:

Para ser dotado de personalidade jurdica, como se viu nos comentrios ao artigo anterior, a sociedade precisa obter sua inscrio perante o rgo de registro que lhe prprio (Junta Comercial ou Oficio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas). possvel, porm, que aparea uma sociedade mesmo antes do registro, visto que, pelo enunciado do artigo 981 do Cdigo Civil, o que caracteriza no a personalidade jurdica, mas o contrato em que se acorda a contribuio de pessoas (com bens ou servios) para o exerccio de uma atividade econmica em comum e a partilha dos resultados.

Assim, explica Alfredo Assis (2010, p. 142) que no existe uma previso que o ajuste tem que ser documentado, apesar de que necessrio para o registro, contudo deve ser lembrado e aplicado s diretrizes do aludido dispositivo legal. Dessa maneira quando o scio participa dessa sociedade, nasce obrigao de

19 contribuir para a formao do capital social. Sendo a principal obrigao do scio. Alm disso, o scio deve agir com lealdade devendo suas aes ser dirigidas segundo o objeto social da sociedade.

2.4.2 Sociedade em nome coletivo

O Cdigo Civil brasileiro de 2002 (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) aborda a sociedade em nome coletivo nos artigos 1.039 a 1.044, com aplicao subsidiria das normas atinentes s sociedades simples. Portanto, h que se ter em reflexo a disciplina das sociedades simples, com algumas particularidades (TOMAZETTE, 2004, p. 145). Alfredo Assis (2010, p. 294) tambm traz o conceito e as caractersticas da sociedade em nome coletivo como sendo o tipo de sociedade empresria que: (1) tem por scios apenas pessoas naturais; (2) deve obrigatoriamente incidir a opo de seu administrador; (3) estipula a responsabilidade subsidiria destes pelo cumprimento das obrigaes sociais, em carter solidrio e ilimitado.

2.4.3 Sociedade em comandita simples

A sociedade em comandita simples tida como a mais remota configurao de sociedade, e se individualiza pela existncia de dois tipos de scios, que desempenham papis desiguais para a vida da sociedade (TOMAZETTE, 2004, p. 150). Os dois tipos de scios esto elencados no artigo 1.045 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) v-se o artigo na integra:

Art. 1.045. Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota. Pargrafo nico. O contrato deve discriminar os comanditados e os comanditrios.

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Esclarece Marlon Tomazette (2004, p. 150), que a ausncia dos dois tipos de scios no se justifica a sociedade em comandita simples, tanto que a carncia de um dos tipos de scio por mais de 180 (cento e oitenta) dias, a despeito da subsistncia da multiplicidade de scios da outra categoria, gera a dissoluo da sociedade, conforme prev o artigo 1.051, inciso II do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002). Neste caso deve ser observado o teor do artigo 1.050 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002):

Art. 1.050. No caso de morte de scio comanditrio, a sociedade, salvo disposio do contrato, continuar com os seus sucessores, que designaro quem os represente.

Mesmo sendo conservada pela reforma do Cdigo Civil brasileiro de 2002 (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), disciplinada entre os artigos 1.045 e 1.051, tal sociedade praticamente inexiste nas relaes empresariais contemporneas, pelos mesmos motivos que arrastaram o desuso da sociedade em nome coletivo (TOMAZETTE, 2004, p. 150).

2.4.4 Sociedade limitada

Podia-se, at o sculo XIX, dividir as sociedades existentes em dois grupos: as sociedades de pessoas de simples constituio, mas de responsabilidade limitada; e as sociedades annimas de responsabilidade limitada, mas de constituio e funcionamento complexos. Tais circunstncias no eram satisfatrias para pequenos e mdios empresrios, medida que estes procuravam a responsabilidade limitada, mas sem a complexidade da sociedade annima. Com a revoluo industrial, impunha-se o preenchimento desse vazio legislativo, a fim de se criar um tipo societrio que atendesse aos interesses das pequenas e medias empresas (TOMAZETTE, 2004, p. 154). Corrobora esse entendimento Alfredo de Assis (2010, p. 316):

A sociedade limitada no definida pelo Cdigo Civil que, no art. 1.052,

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restringe-se a apontar sua principal caracterstica, que a limitao da responsabilidade dos scios ao valor de suas respectivas quotas e, em carter solidrio, at a integralizao do capital social. Isso suficiente para identifica-la. a nica espcie de sociedade empresaria em que h s uma categoria de scios, que no respondem pelas obrigaes sociais, mas que, como scios, obrigam-se pelas contribuies que prometeram, e, em carter solidrio, pelas de todos at ser integralizados o capital social.

A sociedade limitada pode ser definida como a sociedade empresria de carter contratual e intuitu personae, em que os scios no respondem pelas obrigaes sociais, obrigando-se, to somente, pela liquidao de suas quotas e pela efetiva integralizao do capital social, por falta de realizao da totalidade das entradas prometidas pelos scios e pelo excesso de valor atribudo a bens aportados para sua formao (GONALVES NETO, 2010, p. 142).

2.4.5 Sociedade annima

As sociedades empresrias descaracterizam a limitao da responsabilidade de todos os seus scios ao montante a que cada qual quis individualmente obrigar-se. Na sociedade em nome coletivo ou solidria, o scio responde pelo valor de sua participao e, subsidiariamente, em solidariedade com os demais scios, pelas dvidas sociais que no forem cobertas pelo patrimnio da sociedade; na sociedade em comandita simples ou por aes, h scios com responsabilidade ilimitada paralela a da sociedade em nome coletivo e scios com responsabilidade limitada; na sociedade limitada, os scios so solidariamente responsveis pela integrao do capital social e, havendo subscrio em bens, pelas plus valia que a eles eventualmente seja atribuda (GONALVES NETO, 2010, p. 428). Compete citar as palavras de Marlon Tomazette (2004, p. 150):
A sociedade annima sempre mercantil empresaria, no importando a natureza da atividade exercida. Apesar disso, sempre necessrio que o estatuto da sociedade defina de modo claro e preciso o objeto a que se destina, vale dizer, no se pode formular genericamente o objeto social. H que se indicar o gnero e a espcie da atividade desenvolvida (art. 53, 1, do Decreto n. 1.8000/1996). O objeto social deve ser uma atividade econmica lcita, possvel e com fins lucrativos, no se admitindo o exerccio de atividade filantrpica por meio de uma sociedade annima.

22 Gladston Mamede (2011, p. 21, 23) tambm comenta as principais caractersticas das sociedades annimas:

Ser sempre empresaria, registrando na Junta Comercial. Pode ser companhia fechada ou aberta, essa ultima com ttulos negociados no mercado aberto, ou seja nas bolsas de valores, desde que haja autorizao da Comisso de Valores Mobilirios (CVM). Bem como, o capital divide-se em aes, cuja cesso no depende de anuncia dos demais scios, embora o estatuto da companhia fechada possa prever direito de preferencia para os acionistas. Esse direito pode tambm estar previsto em acordo de acionistas. A transferncia de aes se faz por meio do Livro de Transferncias de Aes, sem alterao do estatuto scia. portanto, um processo bem mais simples.

A sociedade annima ser sempre empresria, independente do seu objeto, conforme prev o artigo 982, pargrafo nico do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002). Ademais, deve-se ter cuidado com a leitura literal do artigo 983 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), que poderia justificar o entendimento de que toda sociedade no empresria, que adotasse o modelo de sociedade empresria, ficaria submetida ao regime jurdico desta ltima independente do seu objeto. Contudo, o pargrafo nico do artigo 982 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), perderia sua funo e no estaria sendo considerada a regra do artigo 1.150 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) (GONALVES NETO, 2010, p. 429). Consequentemente, a natureza contratual no capaz de explicar o ato constitutivo das sociedades por aes, devendo prevalecer a inteligncia da natureza de ato institucional (TOMAZETTE, 2004, p. 213).

2.4.6 Sociedade em comandita por aes

A sociedade em comandita por ao uma sociedade em desuso, regida pelas regras das sociedades annimas, com as derrogaes decorrentes dos artigos 280 a 284 da Lei n. 6.404/1976 (BRASIL, Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976) e dos artigos 1.090 a 1.092 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002). Da lio de Marlon Tomazette (2004, p. 150) verifica-se, nesse ponto:

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Trata-se de uma sociedade, cujo capital dividido em aes, podendo usar a razo social ou denominao, sendo obrigatrio na razo social o nome do administrador. Os administradores de tal companhia so necessariamente acionistas e assim em responsabilidade subsidiaria, solidaria e ilimitada, pelas obrigaes sociais. Os mesmos so nomeados pelo estatuto, sem mandato fixado, e s podero ser destitudos por deliberao tomada por dois teros do capital scia.

Pelas regras que regulam as sociedades em comandita por aes, no permitido uma assembleia geral sem o consentimento dos diretores, que altere o objeto essencial da sociedade ou prolongue o prazo de durao, alm de aumentar ou diminuir o capital social, criando debntures, ou ainda que delibere sobre a participao em grupo de sociedade. Ao analisar a sociedade em comandita por aes, dever ser observado que no se aplica a esta lei o conselho de administrao, autorizao estatutria de aumento de capital e emisso de bnus de subscrio (MAMEDE, 2011, p. 36).

24 3 ANALISE DA ATUAO LEGAL E OPERACIONAL DA HOLDING

No mbito da atuao legal e operacional da Holding familiar, h de ser levado em considerao sua estrutura de funcionamento desenvolvido por cada famlia, alm da necessidade de se criar metas para o planejamento patrimonial e familiar. Cabe ainda observar a forma de administrao da Holding, bem como prevenir conflitos familiares e principalmente proteger o patrimnio familiar.

3.1 ESTRUTURA

Faz-se necessrio voltar-se os olhos para o papel auxiliar exercido pelo Direito na fixao de tticas mercadolgicas e nas hipteses de administrao corporativa, logo, no estabelecimento do Benchmarking, termo reiterado pelo mercado. A compreenso da engenharia, ou dos processos reestruturadores da empresa (reengenharia), no so temas jurdicos, mas sim relacionados s Cincias da Administrao Empresarial (MAMEDE, 2011, p. 52). Todavia, desde o primeiro momento em que os especialistas, executivos e consultores definiram aquela que acreditam ser a mais perfeita arquitetura para as atividades produtivas, sua presuno necessita ser submetida ao operador jurdico, seja para simplesmente execut-la, seja para detectar propostas que fogem das licenas legais ou, at mesmo propostas cujos impactos jurdicos (fiscais, trabalhistas etc.) podem despontar-se demasiados, advertindo uma redefinio (MAMEDE, 2011, p. 52). Conforme Gladston Mamede (2011, p. 52) traz:

Infelizmente, a compreenso da utilidade do planejamento societrio para sucesso das organizaes produtivas, incluindo empresas e grupos empresarias familiares, foi enfraquecida pela proliferao pelo mercado de falsos especialistas, oferecendo frmulas milagrosas, inclusive a famigerada blindagem patrimonial, rtulo sob o qual foram elencadas promessas diversas, como uma vertiginosa reduo de encargos fiscais, proteo dos bens contra iniciativas de credores, inclusive a fazenda publica etc. Esses oportunistas e suas promessas ardilosas so os responsveis por lamentveis naufrgios empresarias, quando no acabam por conduzir empresrios respeitados para o noticirio policial. Esse enredo trgico repetiu-se algumas vezes: apenas com a chegada da policia, acaba-se por descobrir que a

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formula magica, na qual se confiou um dia, inclua a pratica de atos que so definidos como crime pela legislao brasileira.

Porquanto h este papel secundrio do Direito, conforme aludido acima, possvel e at mesmo recomendvel que as organizaes produtivas, especialmente as empresas familiares, adotem o apoio de uma anlise circunspecta de sua estrutura, organizao, mtodos de funcionamento, dentre outros (MAMEDE, 2011, p. 53). Partindo desta anlise, h a implicao da percepo de uma disposio societria, que, abrangendo a constituio de uma Holding (conforme o caso que se apresente e suas caractersticas individuais) ou no, mais acolher realidade hoje vivenciada pela(s) empresa(s), bem como abrigar e proclamar seus planos e anseios porvindouros. um enredo vantajoso, no sentido de que se arme a entrada das novas geraes na organizao. Portanto, no se pode olvidar de pesquisar o tema sem se considerar que as oportunidades luz da cincia da administrao empresria, que podem e devem ser percebidas e aproveitadas (MAMEDE, 2011, p. 53). H vrios caminhos, com numerosas vicissitudes de carteres administrativos, que podem dirigir os efeitos comerciais para graus mais satisfatrios (MAMEDE, 2011, p. 53). Gladston Mamede (2011, p. 53) traz um exemplo:

a adoo de uma estrutura multissocietria (a multiplicao da quantidade de pessoas jurdicas utilizadas para realizar os negcios), cada qual ocupando-se de determinada parcela das operaes permitindo nveis maiores de descentralizao administrativa que, conforme conste das clausulas dispostas nos contratos sociais e dos estatutos sociais, poder ser maior ou menor. Pelo lado oposto, h grupos de empresas que pelas qualidades que revelam, recomendam um esforo inverso, ou seja, a incorporao ou fuso de sociedades com a finalidade de centraliza a administrao, eliminando divergncias, reduzindo custos etc. No h soluo que, em tese, seja melhor ou pior. H diversas opes que, conforme as condies verificadas em cada organizao, se mostraram mais ou menos recomendveis.

Com o intuito de abrigar determinadas atividades negociais, recomendvel a constituio de sociedades j exploradas ou em cuja explorao se v investir, avaliando as exigncias da organizao administrativa das empresas, bem como outros fatores, a exemplo dos reflexos fiscais. Frise-se que o ncleo de atividades numa s sociedade ou a sua descentralizao entre sociedades distintas so alcances diversos que, segundo as peculiaridades de cada caso, podem resultar em economia fiscal lcita. Voltaremos ao tema no item 3.3 quando abordaremos o tema Planejamento Tributrio (MAMEDE, 2011, p. 53).

26 Gladston Mamede (2011, p. 53) expe:

Nas empresas familiares, essa reestruturao societria pode ser utilizada para acomodar os valores das novas geraes, permitindo-lhes demonstrar sua capacidade (alm de ganhar experincia) no desenvolvimento de algum projeto especifico. o caso de setores, ate ento subdimensionados na organizao, mas em relao aos quais algum ou alguns jovens depositam esperana, desejando explora-las. A constituio da sociedade acomoda-os, d-lhe a oportunidade pedida, na mesma medida em que preserva o tronco principal da empresa ou grupo de empresas, evitando problema de ordem diversas, includo a possibilidade de fracasso e at, de falncia. Basta recordar que, adotado tipo societrio em que haja previso da responsabilidade limitada dos scios, nomeadamente a sociedade limitada e a sociedade annima, no haver responsabilidade subsidiaria da sociedade holding pelas obrigaes da sociedade controlada. Desse modo, o eventual fracasso dessas iniciativas no contaminaria a sociedade controladora, bastando encerra-los.

Sob outro prisma, de acordo com cada tipo de relaes comerciais e jurdicas prprias, as sociedades carregam individualmente o risco de seu desempenho, impedindo que haja um contgio dos bons negcios por aqueles que despontam ser deficitrios. Nesta esfera, h a expanso de negcios rentveis, apesar do insucesso de outras sociedades, pois cada empresa afiliada pode ser considerada isoladamente, como ensina Oliveira (2010, p. 19-20), sendo que, simultaneamente, pode-se assistir a um enxugamento das estruturas ociosas das empresas afiliadas, relativamente aos servios comuns a todo o grupo, alm da centralizao de alguns trabalhadores, com possibilidades de reduo das despesas operacionais. Gladston Mamede (2011, p. 54) assevera que devem ser feitas investigaes, considerando os parmetros de outras cincias, como a Administrao de Empresas, a Economia e a Contabilidade. Partindo de tal ponto de vista, o Direito traz to-somente regras instrumentais: define limites lcitos e prticas ilcitas, determina procedimentos, requisitos e elementos. Nesta vertente, a expectativa jurdica para as convenincias empresariais puramente instrumental. Mas de qualquer forma, a atuao do operador do direito indispensvel para que, redigindo de forma apropriada clusulas, alteraes e documentos, possa avalizar movimentos seguros. Exatamente por isso, o dilogo entre os especialistas dos diferentes campos de atuao, ainda o meio mais garantido para o sucesso de tais ingerncias (MAMEDE, 2011, p. 54). Permanecendo no raciocnio, Mamede (2011, p. 54), refora que nunca demais

27 enfatizar que o melhor estilo administrativo aquele que investiga os efeitos jurdicos das deliberaes assumidas, averiguando no somente sua ilegalidade, mas tambm os impactos que pode causar, tomando-se a ttulo de exemplo os encargos fiscais e trabalhistas, alm dos melhores caminhos para que sejam efetivadas, valendo-se tambm para a contratao da atuao conjunta entre sociedades, a incorporao de outras sociedades, a fuso com outras sociedades, a aquisio ou a alienao de estabelecimentos, a terceirizao de fases produtivas entre tantos outros.

3.2 PLANEJAMENTO PATRIMONIAL E FAMILIAR

Para um bom planejamento patrimonial e familiar da Holding, h de se atentar para diversos aspectos, dentre os quais, trs tero de ser bem analisados e sopesados, os quais sero individualmente discorridos, quais sejam: o ncleo administrativo, respeito ao direito de convivncia como um meio de conteno de conflitos familiares e blindagem patrimonial.

3.2.1 Ncleo Administrativo

A partir do momento em que se tem no somente uma, mas um grupo de empresas, a constituio de uma Holding pode ser recomendvel para concentrar a administrao das diferentes sociedades e as diversas unidades produtivas (MAMEDE, 2011, p. 54-55). Gladston Mamede (2011, p. 55) menciona que:

A holding deixa de ser apenas a depositaria das participaes societrias, mas assume um papel primordial de governo de toda a organizao, definindo parmetros, estabelecendo metas, definindo processos funcionais uniformes ou autorizando a excepcional adoo de frmulas alternativas nessa ou naquela unidade, entre tantas outras possibilidades vantajosas. A holding, por essa perspectiva, torna-se (e deve torna-se) um ncleo de proatividade, avaliando o desenrola dos fatos empresariais e trabalhando para oferecer diretivas que melhorem o desempenho dos atores produtivos.

Ainda sob este ngulo, nota-se que a Holding nasce de um empenho de planejamento. Assim, uma vez constituda, torna-se, ela prpria, um centro gerador de

28 planejamento organizacional e mercadolgico. Destarte, vivel ampliar as atividades, diversificando a atuao empresarial, sem perder o jeito de fazer a coisas, especialmente em negcios que abrolharam e se alargaram a partir da filosofia de uma famlia (MAMEDE, 2011, p. 55). A despeito de a influncia administrativa manifestar-se sobre as sociedades controladas, esta revela-se tambm sobre aquelas nas quais a Holding tenha mera participao societria, conquanto relevante. No mbito destas corporaes, ainda que a cultura da Holding (seu benchmarking) se afaste da definio de uma simples expresso do seu poder de controle, pode derivar de influncia positiva, ajustada por sociedades de participao, numa uma realidade comum e vantajosa (MAMEDE, 2011, p. 55). Assim, Gladston Mamede (2011, p. 55) traz:

A holding pode centralizar a administrao das diversas sociedades e unidades produtivas, dando-lhes unidade, estabelecendo metas e cobrando resultados. Dessa maneira, torna-se ncleo de irradiao de uma cultura empresarial (benchmarking) que pode, at influenciar sociedades nas quais tem simples participao sociedades e no o controle. (sem itlico no original).

Numa estrutura em que se tenham mltiplas sociedades sob o controle ou com a participao de uma mesma famlia, em uma estrutura multissocietaria, a Holding pode assumir o papel de centro de comando, bem como de ncleo de representao. Nesta seara, a Holding pode se vir a ser a sociedade que representa o conjunto das sociedades controladas, na igual dimenso em que tambm representa a famlia que a controla (MAMEDE, 2011, p. 55). Alm disso, Gladston Mamede (2011, p. 55), salienta a importncia dos instrumentos jurdicos que podem e devem ser aproveitados pelo operador do Direito na medida em que visa garantir a seus clientes a captao de uma tal condio, atravs de clusulas dispostas no ato constitutivo da Holding e das sociedades controladas, assim como por meio de documentos apartados que garantam, juridicamente, a predominncia da sociedade controladora sobre as unidades produtivas. A existncia dessas clusulas, nos contratos sociais e nos estatutos sociais, admitir que sejam tomadas, se imprescindvel, medidas judiciais para assegurar a predominncia da Holding sobre as corporaes que necessitariam estar submetidas a ela (MAMEDE, 2011, p. 56-57).

29 3.2.2 Respeito ao direito de convivncia como um meio de conteno de conflitos familiares

A constituio de Holdings tem sido muito usada como Instrumento De Sucesso, como ser observado no item 3.4. Importa ponderar o cabimento de se evadir a ecloso de conflitos familiares, alm do planejamento da sucesso em si, preparando seus diversos aspectos, inclusive seus impactos fiscais. Infelizmente, as disputas entre familiares so muito comuns, com eventos lamentveis que, ligeiramente, conquistam a ateno de fofoqueiros e maledicentes, ervas daninhas que dominam, endemicamente, todas as paisagens (MAMEDE, 2011, p. 57). Nesta seara, famlias venerveis ficam submetidas a serem lanadas no foco dos boatos, das futricas que fazem a alegria daqueles que se divertem noticiando as discrdias que se averiguam no bojo de determinadas famlias. Observa-se, muitas vezes, que essas desavenas acabam por enfraquecer reciprocamente quando diminuem o poder que a famlia tem sobre empresa(s) ou grupos de empresas. Na busca de uma vitria, ambos perdem (MAMEDE, 2011, p. 57). Ou seja, Gladston Mamede (2011, p. 57) deixa claro que o direito de famlia, com o intuito de definir regras para normatizar o relacionamento entre os membros da famlia, no errou ao no detalhar tais regras, pois, caso detalhasse, cometeria o legislador um grande equvoco, tendo em vista a relao eminentemente afetiva dessas relaes pessoais. J o Direito Societrio, em razo de sua matria jurdica no estar atrelada s barreiras emotivas, pde sobejar normas para a convivncia entre os scios. Sob este prisma, nota-se uma grande vantagem na constituio de uma Holding familiar, haja vista os membros familiares no mbito societrio terem de sujeitar-se s regras mnimas de convivncia familiar, nos seus aspectos patrimoniais e negociais, ou seja, nestes termos, os parentes tero de agir como scios, respeitando a lei e o contrato ou estatuto social, e ainda, resolver os conflitos familiares atinentes a bens e negcios atravs das normas do Direito Empresarial (MAMEDE, 2011, p. 57). Neste contexto, Gladston Mamede (2011, p. 57-58) retrata:

preciso se atentar para o fato de que a constituio de uma holding familiar implica uma transmutao da natureza jurdica das relaes mantidas entre os familiares. Relaes que estavam submetidas ao Direito de Famlia passam a estar submetidas ao Direito Societrio, no qual h instrumento mais eficaz para a regncia do comportamento dos indivduos, a exemplo da necessidade de se respeitar a affectio societatis, ou seja, a obrigao de atuar

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a bem da sociedade, de seu sucesso, convivendo em harmonia com os demais scios. Mais do que isso, o contrato social (sociedade por quotas) ou o estatuto scia (sociedades por aes) viabiliza a instituio de regras especificas para reger essa convivncia, dando ao instituidor, nos limites licenciados pela lei e pelos princpios jurdicos, uma faculdade de definir as balizas que orientaro a convivncia dos parentes em sua qualidade de scios quotistas ou acionistas da holding. Mais do que isso, nos conflitos que mantenham entre si, os scios tero Direito Societrio instrumento para a soluo das disputas, podendo submet-la ao Judicirio ou, havendo clausulas compromissria, a rbitros.

Assim, conclui-se que a atribuio da sociedade Holding a tomar o controle da empresa ou grupo de empresas, faz repelir os conflitos familiares no mbito de produo, pois tais desordens ficam sujeitas a Holding, passando de conflitos familiares a conflitos societrios, ou seja, conflitos que devem se reger e resolver pelas normas do Direito societrio, oriundo do Direito Empresarial (MAMEDE, 2011, p. 58). Neste raciocnio, Gladston Mamede (2011, p. 58) aduz que:

A constituio de uma holding erige uma instancia societria para acomodar, segundo as regras do Direito Empresarial, eventuais conflitos familiares, fazendo com que, ao final, a famlia vote unida nas deliberaes que sejam tomadas nas sociedades de que participa ou que controla.

Como j aludido, as disputas familiares sero resolvidas na esfera da Holding, considerando as normas do Direito Empresarial, bem como o regulamentando em ato constitutivo (contrato social ou estatuto social) ou, at, em acordos parassociais (acordo de quotistas ou acordo de acionistas). Nesta seara, a controvrsia resolver-se- no mbito da Holding; assim como a deciso ser tomada pela Holding, que opera sobre a sociedade controlada como um individuo: a pessoa jurdica controladora (MAMEDE, 2011, p. 58-59). tambm importante atentar-se s principais vantagens que o executivo pode obter com a criao de empresas Holding, atravs da enumerao de Oliveira (2010, p. 19-20) quanto aos aspectos administrativos:

Flexibilidade e agilidade nas transferncias e alocaes de recursos dentro do grupo e entre as empresas afiliadas a holding, sem a necessidade de ouvir os scios e ou acionistas minoritrios; Enxugamento das estruturas ociosas das empresa afiliadas, relativamente aos servios comuns a todo grupo, principalmente no caso da holding mista; Maior poder de negociao na obteno de recursos financeiros e nos negcios com terceiros; Centralizao de diretrizes e decises do grupo empresarial, que proporcionam maior agilidade decisria e homogeneidade de atuao.

31 Espera-se que os executivos das empresas devam ter todo o conhecimento de administrao, abrangendo metodologias e tcnicas estruturadas a fim de usufrurem dessas vantagens que a Holding proporciona (OLIVEIRA, 2010, p. 21).

3.2.3 Blindagem patrimonial

A blindagem patrimonial nada mais do que uma proteo patrimonial, mais uma das vantagens da Holding familiar. Tal proteo se faz quando se transfere os bens pessoais para a sociedade, constituindo-se, portanto, a blindagem ou proteo patrimonial. A pessoa fsica est sujeita a todo tipo de risco patrimonial, seja atravs de dvidas fiscais, de emprstimos bancrios, entre outros. Desta forma, surge a necessidade de uma maior proteo do patrimnio, com o objetivo de deixar um legado para a famlia. H de se observar a proteo contra terceiros, decorrncia das escolhas de vida adotadas por cada sucessor, scio da Holding, e a despeito delas, de manter-se o controle societrio da sociedade operacional. Veja-se o caso da penhora da participao de um dos scios da Holding, quando inadimplente (MAMEDE, 2011, p. 67). Continuando seu raciocnio, o autor (MAMEDE, 2011, p. 68) afirma que:

Se a Holding foi constituda sob a forma de sociedade por quotas, simples ou empresria, inclusive a sociedade limitada, a previso de um qurum para a aprovao da cesso de quota(s) para terceiros ou pelo ngulo inverso (se assim optar o contrato social) e a previso de um qurum para o exerccio do direito de oposio ao ingresso de terceiros impedem o ato voluntario de cesso e constituem, mesmo requisito de validade para a constituio de gravame (penhor) sobre os ttulos societrios.

Na sociedade simples comum, sociedade em nome coletivo e sociedade em comandita simples, a lei prev que a cesso da qualidade de scio depende da aquiescncia de todos os scios. Tanto verdade, que o prprio legislador concedeu aos scios que representam mais de 25% (vinte e cinco por cento) do capital de uma sociedade o direito de impedirem a entrada de um estranho na sociedade, sendo que este percentual pode ser elevado, sendo lcito ao contrato social prever a concordncia de unanimidade dos scios (MAMEDE, 2011, p. 67-68).

32 Continuando seu raciocnio, o autor (MAMEDE, 2011, p. 68) afirma:

Essas limitaes no impedem a pratica de atos de imprio pelo Estado, a exemplo da desapropriao das quotas ou, mais comum, a sua penhora em processo executivo. No entanto, a possibilidade de penhora e, consequentemente, leiloar e ou transferir quota ou quotas para outrem no traduz transferncia da condio de scio, mas mera transferncia da expresso patrimonial dos ttulos, se h clausula de aprovao ou de oposio. Diante dessa clausulas aquele que adjudicou as quotas precisara ser aceito como scio pelas coletividade social; no o sendo ter o direito liquidao das quotas para assim apurar o seu valor patrimonial.

Explica Gladston Mamede (2011, p. 68) que a principal vantagem neste caso que o pagamento do valor dessa participao dever ser feito preferencialmente em dinheiro, permitindo assim que a sociedade, por si ou por seus scios, pague ao adjudicante o valor verificado na participao societria. Dessa forma conserva intactas as aes e ou quotas por meio do qual a Holding detm sua posio nas sociedades controladas, filiadas ou nas quais tenha simples participao. O scio devedor, perder a participao societria que tinha na Holding, no montante da penhora e/ou leilo. Importa destacar a proteo que se tem em relao aos fracassos amorosos, com o nmero cada vez maior de divrcios. Ningum est disposto, enquanto apaixonados, a acolher a ideia de que episdios desagradveis possam ceifar seus sonhos de felicidades. Em contrapartida, h de se ponderar que desfechos desagradveis so comuns e necessitam que o operador judicirio avalie com frieza tal realidade (MAMEDE, 2011, p. 69). Ademais, necessrio ter cautela com pessoas interesseiras que investem sobre herdeiros ingnuos, e voltam seus olhos fixos no dinheiro que creem trazer-lhes uma vida confortvel sem esforos por conta da herana. Este golpe, assim chamar, j arcaico, porm lamentavelmente muito ainda acontece (MAMEDE, 2011, p. 69). Mas, os pais da vtima do referido golpe, que no alto de sua experincia, tm plena capacidade de detectar o interesse do golpista, ter, na constituio de uma Holding familiar, uma opo para obstar que o naufrgio sentimento de seu filho ou filha implique tambm em um proporcional naufrgio econmico que, mais do que a ele, vitime a famlia e o patrimnio familiar (MAMEDE, 2011, p. 69). H inmeras sadas para evitar esse fenmeno. Conforme ser abordado no item 3.4, A Holding Como Instrumento De Sucesso, possvel, no ato de constituio da Holding, fazer doao de quotas ou aes gravadas com a clusula de incomunicabilidade, evitando, assim que sejam um alvo de partilha resultante de uma separao ou divorcio, ou

33 ainda mais amplo, gravar com clusulas de inalienabilidade, que na forma do artigo 1.191 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), implica impenhorabilidade e incomunicabilidade (MAMEDE, 2011, p. 69). Segundo Ademar Fioranelli (2009, p. 24-25) a relao entre as trs clusulas, inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade a seguinte:

As clusulas so autnomas em razo de seu interesse social, assim como seus efeitos diante de terceiros. Como dito antes, a clusula de inalienabilidade tem por efeito negar o poder de disposio do titular do bem, no s nos atos de alienao como tambm nos de constituio dos direitos reais alinhados no art. 1.225 do atual Cdigo, com as ressalvas anteriores feitas, em face do princpio de que s aquele que pode alienar poder hipotecar, dar em penhora ou anticrese. Por seu lado, a clusula de impenhorabilidade visa subtrair o imvel da garantia de credores, que no podem apreender o bem para satisfao de obrigaes. Ainda que o proprietrio detenha o poder de disposio, pela imposio isolada da mesma clusula, no poder oferecer o bem assim gravado em garantia hipotecria ou de alienao fiduciria, direitos reais de garantia tpicos que tm como escopo assegurar a satisfao dos crditos concedidos. As consequncias imediatas, quando promovidas a execuo para cumprimento da obrigao contrada, so a penhora e a expropriao da coisa; e para a alienao fiduciria, a perda do domnio em favor do credor fiducirio, aps purgada a mora. A clusula de incomunicabilidade bem mais restrita e com efeitos limitados individualidade da pessoa. A clusula de inalienabilidade, por ser mais ampla, absorve as demais, conforme se v no art. 1.011 do atual Cdigo. (grifou-se).

Destarte, neste mesmo prisma, tem o entendimento do Supremo Tribunal Federal atravs da Smula n. 49:

Smula n. 49/STF: A clusula incomunicabilidade dos bens.

de

inalienabilidade

inclui

Dever ser observado se a participao que doada compe a legtima, ou seja, se compe o mnimo que o herdeiro tem direito, segundo o artigo 1.848 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), devendo a clusula estar fundamentada, demonstrando dessa forma, se h causa justa para impedir a alienao, penhora ou comunicao patrimonial. Todavia, tal situao pode criar uma circunstncia constrangedora, sendo passvel de discusso judicial (MAMEDE, 2011, p. 69). Gladston Mamede (2011, p. 70) esclarece que caso a Holding seja instituda sob a forma de sociedade contratual, ainda que limitada, o prprio Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) prev em seu artigo 1.027, o impedimento

34 do cnjuge ou convivente de exigir, desde logo a sua parte em face da separao. Dessa forma, ter que pedir a liquidao das quotas, possibilitando aos demais scios entregarem dinheiro e no a participao societria, sendo que o(a) scio(a) ex-cnjuge perder um pedao de sua participao: aquilo que a sociedade ou demais scios indenizaram ao seu meeiro ser retirado de sua parte e transferido para a parte dos demais. Nas sociedades por aes, no h esse obstculo posto na lei. Atravs do estatuto social pode ser criada uma proteo dos interesses familiares, prevendo que o ingresso de qualquer scio depende da concordncia unnime dos demais e que diante da recusa, aquele que adquiriu as aes em virtude de penhora, leilo, adjudicao, separao judicial ou herana, ter o direito ao reembolso de seu valor, calculados nos conformes previstos na Lei 6.404/76 (BRASIL, Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976) (MAMEDE, 2011, p. 70). Assim, embora no possa impedir que o ex-cnjuge ou ex-convivente (sociedade de fato ou unio de fato) possua uma vantagem patrimonial com a separao, poder impedir que ele(a) ingresse na Holding, e que dessa forma obtenha participao societria proporcional, enfraquecendo a Holding (MAMEDE, 2011, p. 70).

3.3 PLANEJAMENTO TRIBUTRIO

Considerando a realidade brasileira, verifica-se que o planejamento fiscal e tributrio assume elevada importncia, observando o momento econmico de dificuldades, associado com elevados nveis de tributao, configurando assim uma alta presso sobre a atividade econmica privada (OLIVEIRA, 2010, p. 23). Cndido H.C. Campos citado por Oliveira (2010, p. 23) traz:

Planejamento tributrio o processo de escolha da ao ou omisso licita, no simulada, anterior a ocorrncia do fato gerador, que visa, direta ou indiretamente, a economia de tributos.

Podemos observar que o autor destaca que o planejamento tributrio um conjunto de atos adotados por um contribuinte, autorizados ou no proibidos pela lei, visando uma menor carga fiscal, mesmo quando este comportamento prejudica o Tesouro.

35 Encontra-se o seguimento de tal posicionamento na jurisprudncia do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, trazendo, a exemplo, a seguinte ementa:

PENAL. CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA. ARTIGO 1, INCISO I, DA LEI 8.137/90. ARTIGO 337-A, INCISO III, DO CDIGO PENAL. SONEGAO FISCAL E PLANEJAMENTO TRIBUTRIO. REESTRUTURAO SOCIETRIA MEDIANTE CONDUTAS LCITAS, NO FRAUDULENTAS, E QUE IMPORTEM NA REDUO DA CARGA TRIBUTRIA. LIBERDADE FISCAL. PROCESSO PENAL. JULGAMENTO CONJUNTO. CONVICO JUDICIAL. DVIDA RAZOVEL. [...] 3. A liberdade fiscal permite ao contribuinte escolher a forma jurdica lcita que melhor aprouver conduo de seus negcios. A opo por uma estrutura societria que importe em reduo da carga tributria no um comportamento proibido. O Direito Penal no pune a supresso ou reduo da carga tributria decorrente de comportamentos lcitos dos contribuintes, sendo que os incisos constantes no artigo 1 da Lei 8.137/90 delimitam as condutas fraudulentas mediante as quais proibido ao contribuinte suprimir ou reduzir tributo ou contribuio social. 4. A transferncia de lucros, faturamento, maquinrio, gerenciamento e, inclusive, fora de trabalho para formas societrias que o Direito quer favorecer no mbito fiscal, determinando que haja menor tributao, faz parte da liberdade fiscal. [...] (PORTO ALEGRE, 2012). (grifou-se).

O acrdo colacionado tratou de ressaltar que todo o planejamento fiscal desenvolvido de uma forma licita no constitui ato ilegal. Dessa forma possvel o desenvolvimento desse planejamento, para um melhor aproveitamento dos investimentos, sendo que devero ser utilizados os meios lcitos. Oswaldo Caron citado por Oliveira (2010, p. 23-24) aduz que:

A empresa pode ser organizada de forma a evitar excesso de operaes tributarias e, consequentemente, minimizar a ocorrncia de fatos geradores para ela e perante a lei desnecessria, bem como funcionar por modalidades legais menos tributadas. Fica ao contribuinte a faculdade de escolha de seu planejamento tributrio.

Em razo disso, pode-se analisar que o planejamento tributrio, atravs do fato de estudar, continuamente, a legislao e decidir pela adoo de medidas tendentes a prtica de atos, visa anular, reduzir ou postergar o nus financeiro correspondente (OLIVEIRA, 2010, p. 24). Nesse contexto, so vlidas algumas consideraes a respeito do planejamento fiscal e tributrio internacional. Principalmente na rea do Imposto de Renda, o planejamento fiscal e tributrio est intimamente correlacionado com os mtodos utilizados pelos pases

36 envolvidos, quer de forma unilateral ou multilateral, pelo meio de tratados internacionais, atravs do qual possibilita a eliminao da dupla tributao internacional da renda (OLIVEIRA, 2010, p. 24). Cndido H.C. Campos citado por Oliveira (2010, p. 24) aduz que existem mtodos para evitar a dupla tributao de renda, sendo que os mais utilizados so:

Mtodo da iseno integral: caracteriza-se, basicamente, pela iseno integral dos rendimentos auferidos no exterior, embora possa ser concedido pelo pais de origem da fonte de rendimento. A Holanda o pais mais representativo na defesa desse mtodo. A iseno integral na pais de residncia ou domicilio do beneficirio do rendimento convm aos pases importadores de capital, constituindo-se em importante instrumento de captao de recursos no exterior, pois impede que qualquer beneficio fiscal concedido seja anulado pela legislao do pais de residncia do investidor. Mtodo da imputao ordinria: prev a eliminao da dupla tributao internacional da renda, mediante o credito, concedido pelo pais de residncia do beneficirio do rendimento, do imposto pago no pais de origem do rendimento, at o limite percentual do Imposto de Renda incidente naquele pais sobre rendimentos externos. Este o mtodo adotado, por exemplo, pelos Estados Unidos e pela Inglaterra.

Trata-se de um discurso corrente que a criao da Holding, sobretudo a Holding familiar, possibilita ter diversas vantagens fiscais. No entanto, essa generalidade no verdadeira. A consequncia fiscal pode ser vantajosa ou no, conforme o caso e, principalmente conforme a engenharia que seja proposta para a estrutura societria. Deste modo, no apropriado ver a constituio de uma Holding familiar como uma sada para todas as dificuldades e, principalmente, uma garantia de menor recolhimento de tributos. (MAMEDE, 2011, p. 81-82). Significa que imprescindvel a avaliao por um especialista, para cada caso, em que dever ser feito uma avaliao dos cenrios fiscais para decidir, em cada caso, qual a situao mais lucrativa, sendo possvel que, no fim das contas, a constituio da Holding se mostre desaconselhvel por ser mais trabalhosa e onerosa. Decorrendo inclusive, a incidncia de tributos a que a pessoa natural no esta submetida, como COFINS e o PIS (MAMEDE, 2011, p. 82). E, a partir disso, concebe-se que a constituio da Holding familiar consinta a um esforo para o planejamento tributrio, podendo alcanar a todo o patrimnio familiar ou parte dele, especificamente nas sociedades operacionais que venha a ter seu controle transferido para a sociedade de participaes Holding. No entanto, dever ter muito cuidado, pois essa possibilidade no quer dizer que permitida a transferncia de bens sem pagamento de imposto (MAMEDE, 2011, p. 82).

37 Como menciona Gladston Mamede (2011, p. 82):

No Brasil, essa transferncia, entre vivo (inter vivo) ou causada pela morte (causa mortis), tributada. A bem da preciso, no h distino nos encargos tributrios entre a doao em vida e transferncia dos mesmos bens em funo da morte, haja ou no um testamento. Essa tributao de 4% sobre o valor dos bens transferidos. De abertura, a simplicidade do procedimento de doao, que consome infinitamente menos tempo do que o processo de inventario ainda que haja testamento e consenso entre os herdeiros.

A criao da Holding familiar se enquadra numa concepo maior dos desafios referentes ao patrimnio e s atividades negociais, analisando os respectivos impactos fiscais e examinando as melhores possibilidades, e ainda, as oportunidades existentes no sistema legal vigente. Contudo, essas oportunidades no so poucas. Em muitos casos a legislao fiscal oferece algumas situaes que podem definir cenrios mais ou menos onerosos, que depender da formao adotada pelo contribuinte (MAMEDE, 2011, p. 82). As oportunidades trazidas com o desenvolvimento de uma Holding familiar, acompanhada de um planejamento tributrio pode, de resto, justificar at mesmo a adoo de uma estrutura societria mais complexa, multissocietaria (MAMEDE, 2011, p. 82). Deve ser observado quando a criao da sociedade de participao no tiver por mrito a adequao da famlia e seu patrimnio linha adotada no planejamento tributrio da sociedade ou grupo de sociedades controladas ou nas quais tenha participao societria relevante (MAMEDE, 2011, p. 82). Gladston Mamede (2011, p. 82-83), traz um exemplo:

H impactos favorveis diretos sobre a tributao sobre alugueis quando se tem sociedade patrimonial cujo objeto social inclua a locao de bens. O mesmo ocorre quando se contrasta a legislao tributaria aplicvel pessoas fsicas daquela aplicvel s pessoas jurdicas. A principiar pelo fato de que, pra muitas situaes, os mesmos fatos esto submetidos a alquotas diversas quando o contribuinte seja uma pessoa jurdica ou uma pessoa fsica, a exemplo da tributao de rendimentos, nomeadamente na incidncia do imposto de renda sobre a vantagem auferida na venda de bens imveis. Isso para no falar na prpria caracterizao do que seja renda para efeitos de tributao. A pessoa jurdica tem a faculdade de provisionar valores, para alm de formar reservas de lucros (com rubrica diversas, como reserva de contingencias) e fundos contbeis. Por essa via, sobre valores auferidos pela companhia no se tornam imediatamente disponveis e, portanto, no se sujeitam a tributao pelo imposto de renda.

Em relao s pessoas fsicas, a legislao fiscal no prev grandes variaes ou hipteses para verificao do fato gerador, identificao de base de clculo e, at,

38 enquadramento na alquota determinada para a exao (MAMEDE, 2011, p. 83). Pode ser melhor compreendido atravs do exemplo trazido pelo prprio Gladston Mamede (2011, p. 83):

O imposto de renda: a definio de alquotas se faz em funo do valor dos rendimentos auferidos; no h variao de alquotas em funo do tipo de atividade desempenhada pelo contribuinte.

Em oposio, para as pessoas jurdicas, a mesma legislao tributria contempla uma gama de elementos diversos, a principiar por uma maior variabilidade de regimes tributrios. Se no bastasse, a legislao tributria contempla uma srie de fatores que, de acordo com o regime tributrio eleito, criam uma maior variabilidade na definio do valor final do tributo que dever ser recolhido. Isso suficiente para tornar mais til, seno recomendvel, o recurso constante ao planejamento societrio (MAMEDE, 2011, p. 83). Esclarece Gladston Mamede (2011, p. 83) que de qualquer forma, no h espaos para improvisaes e negligncias. O Direito Tributrio (BRASIL, Lei n. 5.172, de 25 de outubro de 1966), tornou-se uma das disciplinas jurdicas mais dinmicas, constantemente sofrendo alteraes por novas regras, legais ou regulamentares, alm de uma frentica sucesso de interpretaes judiciais que, infelizmente, podem experimentar modificaes inacreditveis: posies j pacificadas nos Tribunais so simplesmente invertidas. Nas palavras de Gladston Mamede (2011, p. 83) extrai-se que:

Nesse sentido, o planejamento fiscal de qualquer empresa ou grupo de empresa tronou-se um processo constante, uma iniciativa continuada. Embora ainda se possam traar balizas de mdio e logo prazo, cada vez mais so necessrios intervenes para fazer frente a mudanas imediatas, para no falar, mesmo em possibilidades momentneas, como incentivos fiscais, refinanciamentos tributrios etc.

Para que se possa avaliar se h vantagens fiscais, ou no, na constituio de uma Holding, o primeiro passo obrigatoriamente conhecer a realidade apresentada, certo que no h formula nica, ideal, mgica, aplicvel a toda e qualquer sociedade (MAMEDE, 2011, p. 83).

39 3.4 A HOLDING COMO INSTRUMENTO DE SUCESSO

A Holding, como instrumento de sucesso, vm incentivando os executivos em manter seu conglomerado de empresas em poder de seus descendentes, que gera grande estmulo para a formao de empresa Holding no Brasil (OLIVEIRA, 2010, p. 25). Oliveira (2010, p. 25) vai mais longe quando afirma que, naturalmente, este outro enfoque para criao de Holding, pois um grupo de empresas que atua sob o comando de uma Holding, tem capacidade de funcionar como mais liberdade, sem a interferncia de problemas que envolvam scios ou familiares. A seriedade deste assunto esta correlacionada, inclusive, como a tributao do imposto sobre a heranas e doaes, de competncia dos Estados, bem como com a gesto do imposto sobre grandes fortunas, de competncia da Unio (OLIVEIRA, 2010, p. 25). A Seabra Advocacia Empresarial citado por Oliveira (2010, p. 25), traz o seguinte ponto de vista:

Nessa situao, a formao de uma empresa Holding familiar promove a reunio de todos os bens pessoais no patrimnio dessa sociedade, oferecendo a seu titular a possibilidade de entregar a seus herdeiros as cotas ou aes, na forma que entenda mais adequada e proveitosa para cada um, considerando para si o usufruto vitalcio dessas participaes, o que lhe proporciona condies de continuar administrando, integralmente, seu patrimnio mobilirio e imobilirio. Verifica-se que esse procedimento esta correlacionado a um adequado planejamento fiscal e tributrio.

Um dos grandes problemas que se expe, principalmente para os grupos familiares, est relacionado sucesso hereditria, no que se alude continuidade dos negcios familiares. Atravs dos anos, a histria tem mostrado que grandes grupos, aps o afastamento do fundador, acabam desembocando diversas lutas internas entre seus acionistas e/ou cotistas, ocorrendo uma disputa pelo poder (OLIVEIRA, 2010, p. 25). Esta uma grande preocupao para aquele que, aps anos de esforos, construiu empresas de diferentes reas sem poder saber o que exatamente vai ocorrer, quando do seu afastamento voluntrio ou de sua morte, tendo cincia que no pode evitar antecipadamente essa desagregao (OLIVEIRA, 2010, p. 25). Nas palavras de Seabra Advocacia Empresarial citado por Oliveira (2010, p. 25):

Outra dificuldade que, normalmente, surge a decorrente da herana

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recebida por filho ou filha casado(a) pelo regime de comunho de bens: e esses bens, numa segunda etapa, tambm por falecimento ou pela dissoluo sociedade conjugal, passam a pertencer pessoa estranha famlia, muitas vezes despreparada para dar continuidade ao mesmo estilo administrativo.

A empresa Holding familiar , na maioria das vezes, a soluo para esse problema, possibilitando ao fundador determinar, a preparar, quem vai suced-lo na direo dos negcios, protegendo a continuidade do empreendimento e, at mesmo, a sobrevivncia dos demais membros da famlia, sem prejudicar, econmica ou financeiramente, quaisquer outros herdeiros (OLIVEIRA, 2010, p. 26). No entanto, no so raros os casos no qual o resultado de uma sucesso no planejada ou mal planejada acabou se tornando uma crise empresarial que, por vezes, conduz falncia ou, no mnimo alienao da empresa a terceiros, arruinando assim o trabalho de uma vida, quando no o trabalho de algumas geraes (MAMEDE, 2011, p. 75). Falar na prpria morte no nada agradvel. Apesar disso, a histria est repleta de exemplos de homens e mulheres, cujo planejamento sucessrio possibilitou a sobrevivncia da empresa familiar. Sem esse planejamento, o resultado poderia ser diverso, at mesmo com a possiblidade da empresa no sobreviver s disputas entre os herdeiros ou sua inabilidade para conduzir os negcios (MAMEDE, 2011, p. 75-76). Conforme esclarecem Joo Bosco Lodi e Edna Pires Lodi (1991, p.60-61):

Herana so bens patrimoniais que uma pessoa possui, que no momento de sua morte so transferidos a outros por um processo chamado sucesso. Esses bens passam a ser denominados esplio e as pessoas que iro receber estes bens so chamadas de herdeiros. Estes bens precisam ser identificados e listados e a isto chama-se inventario. pessoa escolhida para isto e que ser a responsvel pelos bens d-se o nome de inventariante. Estes so em ligeiras palavras os conceitos mais usados na sucesso.

No h duvidas que com a morte, abre-se a sucesso, ou seja, a herana se transmite imediatamente aos herdeiros legtimos e testamentrios conforme o artigo 1.784 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002). Dessa forma a sucesso para os chamados herdeiros legtimos tem sua segurana estabelecida por fora de lei, ao passo que a sucesso para os herdeiros testamentrios ser realizada como uma ltima vontade. Caso a pessoa venha morrer sem que tenha deixado um testamento, ou h problemas neste, a herana ser transmitida aos herdeiros legtimos, que a dividiro proporcionalmente, segundo as normas do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) (MAMEDE, 2011, p. 76).

41 Desta forma, d-se azo sucesso intestada ou sucesso legtima, ou seja, sucesso de quem no deixou testamento sucesso ab intestado. O ordenamento jurdico estabelece quem so considerados herdeiros necessrios, que so os descendentes, os ascendentes e o cnjuge, a eles pertencendo, de pleno direito, a metade dos bens de herana, chamada de legitima, conforme prev o artigo 1.845 e 1.846 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) (MAMEDE, 2011, p. 76). A maior dificuldade quando h uma ou mais empresas, em que pese o primeiro desafio se concentrar na direo durante a realizao do inventrio e, em seguida, a eventual disputa entre os herdeiros por suas partes no patrimnio, no caso, seu quinho hereditrio. Pode-se observar que com a diviso dos bens, ocorre uma diviso da participao societria na empresa (MAMEDE, 2011, p. 76). Gladston Mamede (2011, p. 76) traz um exemplo disto:

Caso a famlia detenha 60% das quotas ou aes, quatro herdeiros iro deter, cada um 15%, o que pode levar a um enfraquecimento do poder de controle. Ocorre ainda a possibilidade de brigas entre os herdeiros pela disputa da administrao societria.

Em oposio, h a chamada sucesso testamentria, que significa a sucesso que segue a ltima vontade do falecido, expresso atravs de um testamento. O poder de testar, contudo, no absoluto. Deve-se observar se h herdeiros necessrios, em que o testador s poder dispor da metade da herana, conforme estabelece o artigo 1.789 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) (MAMEDE, 2011, p. 76-77). Pode-se observar melhor o exemplo que Gladston Mamede (2011, p. 77), que traz:

Se uma pessoa tem apenas dois herdeiros (dois filhos), ser preciso garantirlhes 50% da herana, o que nos conduz a 25% para cada um. No entanto, os outros 50% podem ser objeto de disposio de ultima vontade, por meio de testamento. preciso realar que tais afirmaes esto feitas nos limites que interessam presente analise e, para tanto, so rasas. No levam em conta, por exemplo, o direito que o cnjuge ou convivente possa ter a parte dos bens.

Importante ressaltar que os ascendentes s tm direito herana se no houver descendentes. No caso de existirem, no herdam. J o mesmo no ocorre com o cnjuge. Mesmo existindo descendente, ele(a) ter direito participao na herana, salvo se casado(a) com o(a) falecido(a), no regime da comunho universal de bens; se casado com o(a) falecido(a), no regime da separao obrigatria de bens, conforme prev o artigo 1.640,

42 Paragrafo nico, do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002); se casado(a) no regime da comunho parcial, o(a) falecido(a) no houver deixado bens particulares; devendo ser observado se esto separados judicialmente, ao tempo da morte; ou se estavam separados de fato, h mais de dois anos, ao tempo da morte, salvo prova em contrrio, neste caso, de que essa convivncia se torna impossvel sem culpa do sobrevivente (MAMEDE, 2011, p. 77). Nas palavras de Gladston Mamede (2011, p. 77):

possvel atribuir, por meio de testamento, determinados bens para cada herdeiro, mesmo se, em face dessa distribuio, um herdeiro receber mais do que o outro, desde que respeitada a legitima.

Gladston Mamede (2011, p. 77) elucida que a parte legtima, apesar disso, no afasta a possibilidade da livre indicao dos bens que iro compor a parte de cada herdeiro, devendo ser respeitado os limites legais. Se o patrimnio do testador de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais) e h dois herdeiros necessrios, R$ 250.000,00 (duzentos e cinquenta mil reais) compor a legtima, e no caso, cada herdeiro ter direito a R$ 125.000,00 (cento e vinte e cinco mil reais). Os outros R$ 250.000,00 (duzentos e cinquenta mil reais) podem ser livremente dispostos. Em outras palavras, dever ser respeitado o valor da legtima, em que o testador pode distribuir livremente os bens entre os herdeiros, ou mesmo para um terceiro. No entanto, esse direito limita-se ao valor, no alcanando o direito de preferir certo bem ou no aceitar outro(s). H a possibilidade em se deixar um imvel para um herdeiro, quotas ou aes para outro, ou depsitos bancrios para outro etc. (MAMEDE, 2011, p. 77). Gladston Mamede (2011, p. 77-78) ressalta que essa repartio ser vlida ainda que as partes no forem absolutamente iguais, desde que garanta a legitima. No caso acima mencionado, pode-se observar um exemplo, em que quer dizer que todos devem receber bens que, no mnimo, totalizem R$ 125.000,00 (cento e vinte e cinco mil reais). Nada impede que um receba no valor de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais) e o outro receba no valor de R$ 300.000,00 (trezentos mil reais). H de se considerar que pode ocorrer ainda, que um receba R$ 125.000,00 (cento e vinte cinco mil reais) e o outro receba R$ 375.000,00 (trezentos e setenta e cinco mil reais), no caso, sua parte na legtima e a totalidade da parte estvel. o que estabelece o artigo 1.849 do Cdigo Civil brasileiro (Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) (MAMEDE, 2011, p. 78).

43 Gladston Mamede, (2011, p. 78-79) ressalta que:

O testamento foi o caminho habitualmente utilizado para evitar conflitos entre herdeiros. O testador fazia a previa distribuio dos bens e com a sua morte, no havia espao para discusso sobre o mrito desse ato, salvo se presentes nulidades ou anulabilidades que, no entanto, fogem ao objeto desse trabalho. No obstante, o testamento permite apenas a diviso antecipada dos bens, incluindo participao societria, respeitando o direito de cada herdeiro a sua parte legitima sobre o patrimnio. No resolve o problema da empresa, na medida em que no permite definir uma distribuio de funes no mbito das unidades produtivas. E se essa distribuio deixou dois ou mais herdeiros participaes na sociedade, mantem-se grande a chance de que a abertura da sucesso seja seguida por uma disputa por poder pelos negcios.

Desta mesma forma, Gladston Mamede (2011, p. 79) explica que mesmo quando no se est diante dos riscos de disputas entre os herdeiros ou de uma possvel incapacidade para agir eficazmente o patrimnio e os negcios da famlia, o evento morte, por si s, oferece incontveis desafios que podem ser, seno evitados, simplificados quando a famlia recorre a um planejamento prvio. No h duvidas que a morte lana os herdeiros e o patrimnio familiar nas teias burocrticas dos processos de inventrio, os quais, por mais competentes que sejam os advogados, o inventrio pode ser desenrolar por um longo perodo (MAMEDE, 2011, p. 79). Sem falar na incidncia de tributos que, infelizmente, podem se elevar quando as pessoas agem de forma improvisada, visto que a falta de um planejamento adequado faz com que sejam praticados diferentes atos, do quais muitos deles podem acarretar a incidncia tributria, o que acarreta obrigao de pagar mais e mais tributos quando, em oposio, o planejamento pode definir, de forma licita e legtima caminhos com menor onerao fiscal (MAMEDE, 2011, p. 79-80). Gladston Mamede (2011, p. 80) traz a Holding como uma possvel soluo dos problemas acima citados, conforme podemos observar:

A constituio da holding, em oposio, viabiliza a antecipao de todo esse procedimento e pode, mesmo evitar o estabelecimento de disputas, na medida em que permite que o processo de sucesso frente da(s) empresa(s) seja conduzido pelo prprio empresrio ou empresaria, na sua condio de chefe e orientado da famlia, alm de responsvel direito pela atividade negocial. Isso permite que uma nova administrao empresarial seja ensaiada e implementada, com a possibilidade, inclusive, de se perceber, em vida que algum de quem se esperava capacidade gerencial no a tem. Quando esse trabalho bem conduzido, a nova estrutura organizacional assenta-se enquanto esta viva a gerao anterior. A morte causa apenas danos sentimentais e no danos patrimoniais. J esta definido que todos os

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herdeiros so scios de holding e, assim, participam dos lucros da(s) empresa(s), assim como j esta definida a administrao das atividades negociais, por herdeiros.

Dessa forma, existem possibilidades jurdicas que podem ser utilizadas para facilitar a sucesso. Primeiramente ser a constituio de uma sociedade Holding, sendo que tal constituio ser abordada no item 4.1 Constituio de uma Holding. Assim o patrimnio da famlia, ou a parte eleita pelo interessado, j no mais pertencer pessoa natural, mas pessoa fsica, devendo a sucesso hereditria, ser feita na participao societria da Holding (MAMEDE, 2011, p. 79-80). Gladston Mamede (2011, p. 80-81) esclarece que:

Ser ainda preciso decidir se a transferncia ou quotas ou aes da sociedade de participao se far antes ou aps a morte. Se antes, a transferncia se fara por doao, caracterizando adiantamento de legitima, ou seja, entrega antecipada da parte que caber aos herdeiros necessrios aps a morte.

Pode ocorrer ainda a doao da parte disponvel do patrimnio. Caso seja a preferncia, h a transferncia aps a morte, que necessita valer-se do testamento; assim o controle da Holding se mantm com os ascendentes, sendo transferido para os descendentes apenas aps a morte. H tambm a opo do recurso ao usufruto: transfere-se aos herdeiros apenas a nua propriedade dos ttulos societrios (quotas ou aes), mantendo o(s) genitor(es) a condio de usufruturios, ou seja, podendo exercer os direitos relativos queles ttulos e, dessa maneira, podendo exercer os direitos relativos queles ttulos e, dessa maneira, podendo manter a administrao da Holding e, com ela o controle das sociedades operacionais e demais investimentos da famlia (MAMEDE, 2011, p. 81). Gladston Mamede (2011, p. 81), explica que:

O planejamento sucessrio ainda possibilita os pais a proteger o patrimnio que ser transferido aos filhos por meio de clusula de proteo (clusulas restritivas). Assim, para evitar problemas com o cnjuge, basta fazer a doao das quotas ou aes com a clusula de incomunicabilidade e, dessa maneira os ttulos estaro excludos conforme prev o artigo 1.668 do Cdigo Civil, no entanto os frutos percebidos durante o casamento no so excludos conforme o artigo 1.669 do Cdigo Civil, os ttulos societrios quotas ou aes, esse frutos so dividendos e juros sobre o capital prprio.

Pode no ser explcito nas medidas de proteo do(a) herdeiro(a) em face do cnjuge, tendo a opo de simplesmente gravar os ttulos com clusula de inalienabilidade,

45 certo que, por fora do artigo 1.911 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), essa clusula imposta aos bens por ato de liberdade implica impenhorabilidade e incomunicabilidade (MAMEDE, 2011, p. 81). Deve-se, neste caso, ter cautela em relao ao alcance da parte legtima. Por fora do artigo 1.848 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), salvo se houver justa causa, alegada no testamento, no pode o testador estabelecer clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade e de incomunicabilidade, sobre os bens da legtima, sendo um limite ao poder de disposio de ltima vontade, podendo criar situaes desagradveis que devem ser avaliadas quanto a seus efeitos no ambiente familiar (MAMEDE, 2011, p. 81). Deve-se atentar ao artigo 979 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), o qual prev que alm do Registro Civil, devero ser arquivados e averbados, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, os acordos e declaraes antenupciais do empresrio, o ttulo de doao, herana, ou legado, de bens clausulados de incomunicabilidade ou inalienabilidade. Consiste em um erro comum cometido por profissionais ligado ao planejamento gesto empresarial, advogados, contadores,

administradores de empresa; esquecer o registro em relao a terceiros. No caso, se o ato no estiver devidamente registrado, no poder ser oposto aos terceiros, cnjuge, credores, dentre outros (MAMEDE, 2011, p. 81).

46 4 FUNCIONAMENTO E EXTINO DA HOLDING

A organizao e as regras de funcionamento da Holding constaro de regulamento interno, respeitando o disposto na sua criao. A durao da Holding ser por tempo indeterminado. A Holding se extinguir nos casos previstos em lei ou por vontade ou determinao expressa das sociedades que a compe, cabendo s mesmas estabelecer o modo pelo qual se processar a extino.

4.1 CONSTITUIO DE UMA HOLDING

Como dito anteriormente, no corresponde Holding um tipo especifico de sociedade, sobretudo nem a sua natureza especifica, observao essa que alcana as Holdings familiares. Conforme elucida Gladston Mamede (2011, p. 86):

A Holding familiar caracterizada essencialmente pela sua funo, pelo seu objetivo, e no pela natureza jurdica ou pelo tipo societrio. Pode ser uma sociedade contratual ou estaturia, como pode ser uma sociedade simples ou empresaria.

Como consequncia, poder ser adotada todas as formas de sociedades estudadas no item 2.4 do Captulo primeiro Sociedade simples comum; Sociedade em nome coletivo; Sociedade em comandita simples; Sociedade limitada; Sociedade annima; Sociedade em comandita por aes. Gladston Mamede, (2011, p. 86), explica que s no poder ser uma sociedade cooperativa, j que esse tipo societrio atende s caractersticas essenciais do movimento cooperativo mundial, no se compatibilizando com a ideia de uma Holding familiar.

47 4.2 A ADMINISTRAO DA HOLDING

Estabelecendo-se os aspectos relevantes sobre esta questo da administrao da Holding, claro que a administrao ir ocorrer em conformidade com seu ato constitutivo, em outras palavras, de acordo com o contrato social, se a sociedade for por quotas, ou o estatuto social, se a sociedade for por aes (MAMEDE, 2011, p. 145). No s a administrao, bem como a representao, ou seja, a definio de quem poder firmar contratos e praticar atos em nome da sociedade, aes fsicas que, realizados por seres humanos, so juridicamente consideradas como tendo sido exercidos pela pessoa jurdica (MAMEDE, 2011, p. 145). Neste sentido, Gladston Mamede (2011, p. 145) explica que de essencial importncia atentar para o fato de que o ato constitutivo, ou seja, um contrato ou um estatuto, deve determinar quais so os poderes e quais as atribuies do(s) administrador(es). Deve-se tambm haver cautela e mincia quando explicitadas as definies e atribuies dos poderes do administrador, constante do ato constitutivo, para maior segurana dos scios em relao a seus atos. Verifica-se, portanto, a preservao, dessa maneira, no s dos interesses e direitos dos prprios scios, mas tambm os de terceiros que, ao efetuar eventual consulta, podero ter acesso a quem verdadeiramente, de direito, o administrador e quais so seus poderes, constando quais so as atribuies e quais atos podem ser praticados aps autorizao da reunio ou assembleia de scios e atos que no podem ser praticados de forma alguma (MAMEDE, 2011, p. 145). Conforme elucida Gladston Mamede (2011, p. 145):

Nas sociedades simples em comum, na sociedade em nome coletivo e na sociedade em comandita simples, o administrador ser nomeado por meio do contrato social. Ser um dos scios, na sociedade em nome coletivo e na sociedade em comandita simples, neste ultimo caso, um scio comanditado. Na sociedade limitada, a nomeao poder fazer-se por meio de clusula no contrato social ou por documento em apartado, hiptese na qual a nomeao e o termo de posse so anotados num livro de atas da administrao. Cuidase de livro facultativo, acreditamos, salvo quando se recorra a nomeaes por meio de documento em apartado. Tanto a sociedade simples em comum (artigo 1.019, paragrafo nico, do Cdigo Civil), quanto a sociedade limitada (artigo 1.061) admitem a nomeao de no scio para a administrao societria, embora definindo uma srie de requisitos e limitaes.

48 Gladston Mamede (2011, p. 146) elucida que no podem ser administradores, as pessoas que foram condenadas a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar; de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeira nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f publica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao, vide artigo 1.011, 1, do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), alm das pessoas impedidas por lei especial. A propsito, os impedidos legais so magistrados, membros do Ministrio Pblico, militares e funcionrios pblicos. Sem dvida importante que a constituio e a destituio dos administradores, bem como sua atribuio de poderes ou eventuais limitaes, constem de atos, nos contratos, nas alteraes contratuais, nos documentos em apartado, na ata da assembleia, dentre outros e que sejam levados ao Registro Pblico (MAMEDE, 2011, p. 146). No que tange ao registro, Gladston Mamede (2011, p. 146) elucida:

O registro indispensvel para dar publicidade nomeao e, assim, preservar os direitos e interesses de todos os envolvidos, nomeadamente por dar eficcia ao ato perante terceiros. No entanto, o registro no pressuposto de validade da nomeao (artigo 1.022 do Cdigo Civil); mesmo sem o registro, a nomeao valida, embora sua eficcia esteja limitada aos participes do ato: sociedade, scios e administradores. Consequentemente, as obrigaes do administrador para com a sociedade principiam imediatamente aps a nomeao, se o contrario no constar do respectivo instrumento.

O atual Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), em seu artigo 1.011, 2, deixa claro que o administrador um mandatrio da sociedade, alm disso, as normas do mandato esto previstas nos artigos 653 a 691 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002). O administrador, no exerccio de suas atribuies, no poder fazer-se substituir por outrem, conforme artigo 1.018 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), salvo em determinados negcios, devendo outorgar procurao para os atos praticados (MAMEDE, 2011, p. 146). Simplificando a afirmao, outorgada uma procurao para o advogado ou, mesmo, para determinada pessoa para que este firme determinado acordo. Neste caso, nada impede a contratao de outros prepostos como contadores, gerentes financeiros, dentre

49 outros, conforme estabelece o artigo 1.172 a 1.176 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) (MAMEDE, 2011, p. 146). Gladston Mamede (2011, p. 146) esclarece que o administrador da sociedade contratual, por ser apenas um mandatrio da sociedade, dever atender aos limites da lei e dos poderes que lhe foram outorgados. O artigo 1.071 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) prev algumas obrigaes que depender da deliberao dos scios as quais seria: (1) primeiro a aprovao das contas da administrao; (2) segundo a designao dos administradores, quando feita em ato separado; (3) terceiro a destituio dos administradores; (4) quarto o modo de sua remunerao, quando no estabelecido no contrato; (5) quinto a modificao do contrato social; (6) sexto a incorporao, a fuso e a dissoluo da sociedade, ou a cessao do estado de liquidao; (7) stimo a nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento de contas; (8) oitavo o pedido de concordata, consisti na recuperao de empresa, atravs do sistema institudo pela Lei 11.101/05 (BRASIL, Lei n. 11.101, de 9 de fevereiro de 2005). Nessa perspectiva, posiciona-se Gladston Mamede (2011, p. 146-147) ao afirmar que:

Alm disso, o contrato social pode estipular qualquer outra matria que, para ser executada, exija voto favorvel da maioria absoluta, qualificada ou mesmo da unidade dos scios, protegendo a minoria. Contudo dever do administrador exercer suas funes com probidade, isto honestidade, atuando de forma ativa, com cuidado e diligencia, tratando os negcios da sociedade como se fossem seus, neste contexto surge a regra geral estabelecida pelo artigo 1.011 do Cdigo Civil brasileiro.

Ao discutir sobre sociedade annima, existe a possibilidade de ter uma estrutura administrativa composta por dois rgos, o conselho de administrao e diretoria. Normalmente esse sistema empregado quando se tem muitos scios, a exemplo da companhia aberta (MAMEDE, 2011, p. 147). Gladston Mamede (2011, p. 147) menciona que normalmente as sociedades familiares so compostas por poucos scios, dessa forma, tem-se apenas uma diretoria, sendo essa responsvel pela administrao, e, como resultado, representa a companhia, alm de praticar todos os atos necessrios ao seu funcionamento regular, sendo composta por dois ou mais diretores, acionistas ou no, conforme definio do estatuto. Normalmente os membros da diretoria so eleitos, para uma gesto no superior a 3 (trs) anos, podendo serem destitudos a qualquer tempo, pelo conselho de administrao, ou, se no existir o conselho,

50 pela assembleia geral. Nas palavras de Gladston Mamede (2011, p. 147):

Os administradores da companhia esto obrigados a empregar, no exerccio de suas funes, o cuidado e a diligncia que todo homem ativo e probo (honesto) costuma empregar na administrao dos seus prprios negcios, exercendo as atribuies legais e estatutrias no interesse da companhia e de forma que permita a boa realizao das finalidades da empresa, embora estejam igualmente obrigados a satisfazer s exigncias do bem pblico e da funo social da empresa conforme prev o artigo 154 da Lei 6.404/76.

Deste modo, o administrador deve agir sempre de forma honesta, conforme o bom costume, bem como a legislao estabelece. Veja-se o teor dos pargrafos do artigo 154 da Lei 6.404/76 (BRASIL, Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976), que dispe sobre as sociedades por aes:

Art. 154. O administrador deve exercer as atribuies que a lei e o estatuto lhe conferem para lograr os fins e no interesse da companhia, satisfeitas as exigncias do bem pblico e da funo social da empresa. 1 O administrador eleito por grupo ou classe de acionistas tem, para com a companhia, os mesmos deveres que os demais, no podendo, ainda que para defesa do interesse dos que o elegeram, faltar a esses deveres. 2 vedado ao administrador: a) praticar ato de liberalidade custa da companhia; b) sem prvia autorizao da assemblia-geral ou do conselho de administrao, tomar por emprstimo recursos ou bens da companhia, ou usar, em proveito prprio, de sociedade em que tenha interesse, ou de terceiros, os seus bens, servios ou crdito; c) receber de terceiros, sem autorizao estatutria ou da assembliageral, qualquer modalidade de vantagem pessoal, direta ou indireta, em razo do exerccio de seu cargo. 3 As importncias recebidas com infrao ao disposto na alnea c do 2 pertencero companhia. 4 O conselho de administrao ou a diretoria podem autorizar a prtica de atos gratuitos razoveis em benefcio dos empregados ou da comunidade de que participe a empresa, tendo em vista suas responsabilidades sociais. (grifou-se).

Tem-se como dever especfico servir a companhia com lealdade e manter reserva sobre os seus negcios, razo pela qual se veda ao administrador, empregar e satisfazer em benfico prprio ou de outrem informaes que podem trazer ou no prejuzo para a empresa; omitir-se no exerccio visando a aquisio de benefcios, para si ou para outrem, deixar de valer-se de oportunidade em negcios de interesse da companhia; adquirir, para comercializar com ganho, bem ou direito que sabe necessrio companhia, ou esta projete adquirir (MAMEDE, 2011, p. 147).

51 Alm disso, o artigo 156 da Lei 6.404/76 (BRASIL, Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976), prev algumas vedaes, v-se o artigo na ntegra:

Art. 156. vedado ao administrador intervir em qualquer operao social em que tiver interesse conflitante com o da companhia, bem como na deliberao que a respeito tomarem os demais administradores, cumprindolhe cientific-los do seu impedimento e fazer consignar, em ata de reunio do conselho de administrao ou da diretoria, a natureza e extenso do seu interesse. 1 Ainda que observado o disposto neste artigo, o administrador somente pode contratar com a companhia em condies razoveis ou eqitativas, idnticas s que prevalecem no mercado ou em que a companhia contrataria com terceiros. 2 O negcio contratado com infrao do disposto no 1 anulvel, e o administrador interessado ser obrigado a transferir para a companhia as vantagens que dele tiver auferido. (grifou-se).

H de se ater para o ato de administrar, quando extrapolar os poderes outorgados pelo ato constitutivo ou desrespeitar a lei, o qual ser considerado ato ilcito, e resulta na responsabilidade civil do administrador. Assim sendo, a regra aplica-se igualmente nas Holdings e dessa forma obriga a reparao dos prejuzos, sofridos pelos demais scios, pela sociedade ou por terceiros (MAMEDE, 2011, p. 148).

4.3 EXEMPLO DE UMA PEQUENA HOLDING

O objetivo neste tpico fazer uma descrio resumida das funes dos membros de uma Holding para uma melhor compreenso dos efetivos cargos, sendo eles o de presidente, da acessria jurdica, secretaria geral, comit executivo, vice-presidente executivo, diretor superintendente e do controle de investimentos. Neste contexto, Joo Bosco (1991, p. 165) explica as atribuies do Presidente, cabendo-lhe a funo de representante legal da empresa diante das instituies, autoridades, empresas controladas e participadas alm de outros acionistas. Cabe a ele tambm convocar e presidir assembleia, reunies de Conselho de Administrao e reunies do Comit Executivo para traar diretrizes e avaliar desempenho das empresas controladas e participadas. Esclarece Joo Bosco (1991, p. 165-166), que o Presidente decide ainda em ltima instncia, sobre novos negcios, alteraes societria, mudanas na estrutura da carteira de investimentos da Holding, aumentos de capital subscrio, dividendos e

52 bonificaes. Ainda aprova todos os contratos sociais, estatutos, atas de assembleia e regimentos internos das empresas controladas, antes de sua apresentao nas reunies. Continua o autor (BOSCO, 1991, p. 166) falando da Assessoria Jurdica:

O Presidente recebe assessoria jurdica externa, de especialistas em assuntos societrios para aperfeioar ou alterar seus contratos e estatutos e para formar novas sociedades. Com apoio nessa assessoria jurdica, o Presidente convoca e preside assembleia, Conselho e Comit Executivo. A secretaria geral responde pela execuo de todos os procedimentos para preparao e registro de assembleia, reunies do Conselho e reunies do Comit. A confeco de Atas, estatutos, contratos e outras peas de valor societrio realizada pela secretaria geral sob orientao das assessorias jurdicas.

No entanto, cabe lembrar que a Secretaria Geral responde pela administrao dos acionistas, ou seja: emisso e desdobramento de certificados e cautelas, manuseio dos livros de registro de acionistas, atendimento de acionista, custodia de ttulos, clculos de dividendos e bonificaes, correspondncia com acionista e guarda dos livros fiscais dos acionistas (BOSCO, 1991, p. 168). O autor (BOSCO, 1991, p. 168) vai mais longe afirmando que a secretaria geral tambm responde pelo apoio ao secretarial das assembleias, Conselho e Comit Executivo, preparando toda a documentao das reunies inclusive agendas e atas, coordenando com a assessoria jurdica a confeco das peas mais importantes, executando o registro e arquivamento junto s instituies correspondentes. Mantem o arquivo e custodia de toda a documentao referente a assembleias, Conselho e Comit. Elucida Joo Bosco (1991, p. 168) que o Comit Executivo formando pelo Presidente e os membros como o Vice-Presidente Executivo e o Diretor Superintendente, sendo secretariado pelo titular da secretria geral, podendo participar em determinadas sesses as diretorias das empresas que estiverem sendo analisadas, a convite do Presidente. As reunies podero ocorrer de forma quinzenal, tendo o Comit Executivo dupla finalidade de definir a poltica para administrar os negcios e, auferir o comportamento das empresas onde a Holding ou acionista controlado tenham controle ou participao. Continua o autor mencionado a importncia do Vice-Presidente Executivo (BOSCO, 1991, p. 168):

O qual tem presena mais constante no escritrio da Holding, sendo o responsvel pela sua administrao. Matem o Presidente informado sobre o desempenho dos negcios e sobre os eventos internos da Holding. Recomenda planos de expanso, prospeco de novos negcios, contatos para abertura de novas empresas, alteraes na carteira de investimento da Holding. Dirige o setor de planejamento de novos negcios onde atuam

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pessoas responsveis pela viabilidade e analise econmica de novos empreendimentos. Representa socialmente a empresa Holding e o acionista controlador nos eventos polticos e empresarias. Coordena todo o contatos com impressa e rgos de relaes publicas.

Ainda, cabe citar que o Diretor Superintendente, ao qual atravs da secretaria geral, compete administrar todos os eventos societrios da Holding, atravs do setor de controle de investimentos, recebendo informaes sistemticas e regulares de todas as empresas controladas e participadas, organiza a informao para o Presidente e outros acionistas, mantendo contato com as diversas empresas, coordenando as reunies do Comit Executivo dedicadas a avaliar o desempenho das empresas controladas e participadas, projeta tendncias de modo a prever futuras alteraes no desempenho da Holding e necessidades de capitalizao das empresas (BOSCO, 1991, p. 169-170). Ainda competncia do Diretor Superintendente conduzir o fluxo de caixa e realizar o planejamento financeiro do conglomerado de empresas, a fim de prevenir necessidades financeiras. Alm disso, discute com instituies financeiras em nome do acionista controlador para a obteno ou aplicao de recursos financeiros e pode atuar como dealer procurador das empresas para a consecuo de financiamentos especiais (BOSCO, 1991, p. 169-170). Por fim, Joo Bosco (1991, p. 170) retrata da importncia do Controle de Investimentos, subordinado ao diretor superintendente, atuando como controller da Holding, junto s diversas empresas controladas ou participadas. Executa a contabilidade e os assuntos fiscais das Holdings e dos acionistas principais, recebe e consolida os dados de desempenho regularmente enviados pelas empresas controladas e participadas, alm de preparar relatrios de desempenho para as reunies do Comit Executivo, organiza os relatrios financeiros, fluxos de caixa e outros estudos econmicos (viabilidade) sobre as empresas controladas e participadas, arquivando e guardando toda a documentao contbil fiscal e financeira da Holding. Feito essa breve anlise das funes dos membros da Holding, passa-se a discorrer sobre o trmino da administrao e a dissoluo da Holding.

54 4.4 TERMINO DA ADMINISTRAO

Antes de tratar desse assunto, de bom alvitre analisar que na existncia e no funcionamento de qualquer sociedade, em destaque ao tema abordado neste trabalho poder ocorrer o trmino da administrao da sociedade, sendo incalculveis tais situaes que levam desarmonia entre os scios, induzindo vontade da alterao na administrao da Holding. O tema de certo modo parece simples, entretanto no assim. Normalmente a sada legal aplicvel quando o contrato social seja silencioso sobre o tema, favorece a figura do administrador, embaraando sua substituio em alguns casos (MAMEDE, 2011, p. 150). Gladston Mamede (2011, p. 150) explica que nas sociedades simples em comum, sociedade em nome coletivo e sociedade em comandita simples, quando um dos scios nomeado administrador por meio de clusula expressa no contrato social, sua destituio implica no seu prprio voto favorvel, logo que o artigo 1.019 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002), assegura so irrevogveis os poderes do scio investido na administrao por clusula expressa do contrato social, salvo justa causa, reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer dos scios. Em contrapartida, o seu pargrafo nico assegura serem revogveis, a qualquer tempo, os poderes conferidos ao scio por ato separado, ou a quem no seja scio. Continua o raciocnio do autor (MAMEDE, 2011, p. 150) ao analisar o tema:

Mais comum so as sociedades limitadas, nas quais tambm pode haver nomeao de administrador scio ou no, por meio de clusula no contrato social ou por meio de instrumento em separado, pblico ou privado, devidamente levado a registro. Em todos os casos, a cesso da administrao poder decorrer da renuncia, do termino do prazo certo da constituio ou da destituio, devendo ser imperiosamente averbada no registro pblico correspondente nos dez dias seguintes sua ocorrncia (artigo 1.063, 2, do Cdigo Civil). Cumprindo esse prazo, a averbao retroagir em seus efeitos data da ocorrncia (artigo 36 da Lei 8934/94).

Assim, na viso de Gladston Mamede (2011, p. 150-151) a renncia do administrador na sociedade limitada, sendo a hiptese mais atraente, distingue-se atravs das seguintes opes: (1) primeiramente ser, ou no ser scio; (2) segundo o meio de sua constituio; e (3) terceiro o motivo da destituio. Ocorrendo a destituio imotivada do administrador, que o scio e sendo este nomeado por meio de clusula no contrato social da sociedade limitada, estabelece voto

55 favorvel de, no mnimo 2 (dois) teros do capital social, caso assim outro percentual no fixar no contrato como prev o artigo 1.063 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) (MAMEDE, 2011, p. 150 - 151). Quando o administrador scio, mas foi nomeado por documentao em apartado, basta a maioria simples dos votos. Ainda se diga em relao ao no scio, seja nomeado por meio de contrato social, seja nomeado por meio de instrumento em apartado (MAMEDE, 2011, p. 151). O autor (MAMEDE, 2011, p. 151) conclui neste ponto:

O problema da destituio motivada do administrador. que a regra a mesma para qualquer sociedade contratual: a medida pode ser pedida ao Judicirio por qualquer scio, independente do seu percentual de participao no capital social, conforme prev o artigo 1.019, caput, do Cdigo Civil Brasileiro.

O autor afirma que o trmino da administrao igual em qualquer tipo de sociedade, aplicando-se a mesma legislao na Holding.

4.5 DISSOLUO

Pode ocorrer a dissoluo em duas situaes distintas, primeiramente para compreender todo processo de trmino de personalidade jurdica da sociedade em sentido amplo e, segundo para individualizar o ato especfico desvinculando um dos scios do quadro associativo em sentido estrito. A dissoluo opera o desfazimento do ato constitutivo da sociedade empresarial, desta forma, ao falar em sociedade limitada, simples ou empresaria, extingue-se pela dissoluo conforme prev o artigo 1.087 cominado com os artigos 1.033 e 1.044 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002). Veja-se o artigo 1.033 que trata sobre a dissoluo na ntegra:

Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II - o consenso unnime dos scios; III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo

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indeterminado; IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar. (grifouse).

Gladston Mamede (2011, p. 153 - 154) explica que as sociedades por aes, bem como as hipteses de dissoluo da companhia esto listadas no artigo 206 da Lei 6.404/76 (BRASIL, Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976), que as divide em trs grandes grupos. Em primeiro lugar est a dissoluo de pleno direito, que ir ocorrer da seguinte forma; (1) primeiro pelo termino do prazo de durao; (2) segundo nos casos previsto no estatuto; (3) terceiro por deliberao da assembleia geral; (4) quarto pela existncia de um nico acionista, verificada em assembleia geral ordinria, se o mnimo de dois no for reconstitudo at a do ano seguinte, ressalvada a hiptese de subsidiaria integral; (5) quinto pela extino, na forma da lei, da autorizao para funcionar (MAMEDE, 2011, p. 154). Em um segundo grupo, colocam-se as seguintes hipteses de dissoluo por deciso judicial da seguinte forma; (1) primeiro quando anulada a sua constituio, em ao proposta por qualquer acionista; (2) segundo quando provado que no pode preencher o seu fim, em ao proposta por acionista que representem 5% (cinco por cento) ou mais do capital social; e (3) terceiro em caso de falncia, na forma prevista na respectiva lei. Por fim, tem-se a dissoluo por deciso de autoridade administrativa competente, que ira ocorrer nos casos e na forma prevista em lei especial (MAMEDE, 2011, p. 153 - 154). E mais, o autor traz ainda que com o trmino de uma sociedade, seus efeitos transcendem os envolvidos, alcanando trabalhadores, fornecedores e, enfim, a economia como um todo. O Direito Empresarial traz o princpio da preservao da empresa, em que pode ser compreendido como princpio da preservao das atividades negociais para, assim, alcanar as sociedades simples (MAMEDE, 2011, p. 154). Gladston Mamede continua o seu raciocnio (2011, p. 155):

Dessa maneira, doutrina e jurisprudncia passaram a valorizar a figura da dissoluo parcial da sociedade, figura cunhada como via alternativa para as pretenses de dissoluo total, sempre que fosse possvel preservar a pessoa jurdica e, assim, o negocio. A bem da preciso, nas sociedades contratuais, essa dissoluo parcial corresponde figura da resoluo do contrato em relao a um ou mais scios (artigo 1.028 a 1.032 do Cdigo Civil), com liquidao das respectivas quotas scias. Por seu turno, nas sociedades institucionais, corresponde ao direito de retirada da sociedade (artigo 137, caput, da Lei 6.404/76), com reembolso do valor de suas aes (artigo 45 da

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Lei 6.404/76).

Nas sociedades contratuais, o direito de recesso inerente contratao, caso a sociedade tenha sido contratada por prazo indeterminado ou, tenha sido contratada por prazo certo, j tenha decorrido esse tempo e, assim tenha havido uma prorrogao por tempo indeterminado (MAMEDE, 2011, p. 154). Exige-se, assim a notificao dos demais com 60 (sessenta) dias de antecedncia. Caso os demais scios queiram prosseguir com a sociedade, haver uma alterao no contrato em relao aquele que sai, liquidando assim suas quotas. Alm disso, a dissoluo parcial pode resultar, igualmente, da excluso de um scio conforme estabelece o artigo 1.085 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) (MAMEDE, 2011, p. 154). Nas sociedades por aes, conforme traz o artigo 137 da Lei 6.404/76 (BRASIL, Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976), o direito de retirar-se da companhia, mediante reembolso do valor das suas aes, est limitado aos casos em que o acionista seja vencido em deliberaes que: (1) primeiro aprove a criao de aes preferenciais ou aumento de classes de aes preferenciais, salvo se j previstos ou autorizados pelo estatuto; (2) segundo aprove a alterao nas preferencias, vantagens e condies de resgate ou amortizao de uma ou mais classes de aes preferencias, ou criao de nova classe mais favorecida; (3) terceiro determine a reduo do dividendo obrigatrio; (4) quarto aprove a fuso da companhia, ou sua incorporao em outra; (5) quinto aprove a participao em grupo de sociedade; (6) sexto aprove a mudana do objeto da companhia; (7) stimo aprove a ciso da companhia, para alm dessas situaes a jurisprudncia acrescentou a perda da affectio societatis, quando se trata de companhia familiar (MAMEDE, 2011, p. 154- 155). De maneira clara, Gladston Mamede (2011, p. 155) explica:

O grande desfio da dissoluo parcial est na liquidao dos ttulos societrios. Para as sociedades por quotas, o artigo 1.031 do Cdigo Civil prev que a liquidao se fara com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado, mas permite que o contato traga disposies contratual em contrario. O instituidor da Holding Familiar, preocupado em dar tratamento igualitrio a todos os seu herdeiros, deve ter muito cuidado aqui. O levantamento de um balano especialmente para aferir o valor das quotas a forma mais justa, evitando que o scio seja vitima de desvirtuamentos contbeis, a exemplo da necessidade de que os bens constem da escriturao pelo valor histrico de aquisio. Isso, por si s, recomenda no se recorrer a soluo simplista, como o uso do ultimo balano.

58 Em resumo, o administrador, quando for estabelecer as quotas para seus herdeiros dever atentar para o levantamento correto do valor de cada quota, desta maneira, o valor ser de forma precisa, evitando qualquer tipo de problema. Continua o autor Gladston Mamede (2011, p. 155) a explicar:

A mesma preocupao, alias deve-se ter com a regra do 2 deste mesmo artigo 1.031, a prever que a quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de noventa dias, a partir da liquidao, salvo acordo ou estipulao contratual em contrario. Esse pagamento da totalidade dos haveres em prazo to exguo, 90 dias, pode ser nefasto para a sociedade, exigindo alienao de parte de seu patrimnio. Isso, numa Holding de participao, pode significar a necessidade de alienar quotas e ou aes de seu portflio, reduzindo a fora de participao societria em sociedades operacionais ou, at, a perda do controle. Dessa maneira, recomendvel estudar a convenincia de se recorrer a regras, dispostas no ato constitutivo, que estabeleam pagamento escalonado. H quem estipule pagamentos semestrais ou, mesmo, 24 parcelas mensais. As formulas possveis so muitas e suas validades exige, apenas, que no se mostrem abusivas, ou seja, que no esvaziem a participao no acervo social, que uma decorrncia da titularidade das quotas, assim como das aes.

Traz ainda a mesmas possibilidades de soluo de conflitos quando a Holding constituda sob a forma de sociedade por aes, contudo ter que dispor sobre a matria no estatuto social. Conforme estabelece a Lei 6.404/76 (BRASIL, Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976), poder estar disposto no estatuto s regras de reembolso, no entanto s ser permitido que o valor do reembolso seja inferior ao patrimnio liquido constante do ltimo balano aprovado pela assembleia geral, nos 60 (sessenta) dias anteriores, se estipulado com base no valor econmico da companhia, a ser apurado em avaliao conforme o artigo 45 1 da Lei 6.404/76 (BRASIL, Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976) (MAMEDE, 2011, p. 155). Gladston Mamede (2011, p. 155-156) contribui ainda quando se trata da questo da sada de um scio ou, at da dissoluo total da sociedade, em que tambm desperta renovada ateno por seus desdobramentos tributrios, destacado que, se apurado que o(s) scio(s) receberam uma vantagem patrimonial precisaro recolher o imposto de renda sobre o benefcio. Nas palavras do autor (MAMEDE, 2011, p. 156) comenta que:

preciso que haja, efetivamente, uma vantagem econmica apurvel em concreto, ou seja, realizada sem o que no poder haver exao. A matria tem sido renovada nos tribunais, em boa medida em face do notrio e desmoderado apetite do Fisco, apetite esse que parece determinar uma viso

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distorcida da realidade, observando renda e lucro onde no h ou, no mnimo, se espera que tenha alguma renda ou lucro.

Gladston Mamede (2011, p. 156) explica que os scios de uma Holding, sejam pessoas fsicas ou jurdicas, j tem em seu patrimnio pessoal os ttulos societrios (quotas ou aes) que, enfim, correspondem a parcelas do capital social da sociedade a Holding. Esse capital social no se confunde com o patrimnio social. Dessa forma, o patrimnio social pode elevar-se como resultado das atividades sociais, includo a possibilidade de incorporao de lucros. Contudo, se o patrimnio social for o resultado direto da integralizao de capital, no tendo merecido incorporaes, a dissoluo da sociedade determina mero reembolso dos scios, mormente quando haja mero rateio dos ttulos que compem a acervo patrimonial da Holding, afastando at a verificao de lucro na alienao dos ttulos para que o rateio se faa em dinheiro (MAMEDE, 2011, p. 156). Nas palavras de Gladston Mamede (2011, p. 156-157):

O parmetro aplica-se resoluo da sociedade a Holding em relao a um ou alguns scios, bem como na reduo de seu capital social, ainda que paga em dinheiro, desde que no haja acrscimo patrimonial para o scio. Destaque-se que essa equao no se altera pelo argumento de que os ttulos societrios valorizaram-se; essa valorizao de mercado apura-se na alienao. E no rateio dos ttulos no h alienao.

Ainda, elucida Gladston Mamede (2011, p. 157) sobre os ttulos, que sero inscritos na declarao de bens dos scios pelo valor contbil que mantinham na Holding; sendo assim, somente quando alienados se verificar lucro ou no, podendo existir prejuzo. O mesmo parmetro deve ser observado quando o patrimnio da Holding constitudo por bens imveis ou moveis, e no apenas por ttulos societrios (quotas ou aes). O lucro pressupe efetivo supervit na atividade negocial da sociedade. A repartio de lucros ilcitos ou fictcios acarreta responsabilidade solidria dos administradores que a realizarem e dos scios que os receberem, conhecendo ou devendo conhecer-lhes a ilegitimidade prevista no artigo 1.009 do Cdigo Civil brasileiro (BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002) (MAMEDE 2011, p. 157).

60 5 CONSIDERAES FINAIS

A presente pesquisa propositou-se a investigar a criao, desenvolvimento e extino da Holding, bem como suas vantagens para o grupo familiar. Atravs dessa pesquisa, verificou-se que conflitos como sucesso, problemas de organizao social, questo tributaria, podem ser solucionados por meio da criao da Holding. Podemos assim constatar os benefcios trazidos pela Holding familiar, ora demonstrados nesse trabalho, atravs do planejamento estratgico, podendo gerar consequncias positivas para a famlia e de uma forma perfeitamente lcita. Foi observado que o sucesso da Holding est ligado questo do planejamento, dos recursos empregados para melhor estabelecer padres e metas para cada grupo familiar. Analisando todas as ponderaes postas nesse trabalho, concluiu-se, de modo a responder o primeiro problema, que para cada grupo familiar haver uma possibilidade de criao de Holding, devendo ser observado qual mais vantajoso para a famlia. Na questo do desenvolvimento Administrao da Holding, cada qual ter que encontrar a melhor forma para a administrao da Holding, pois como fora abordado, no existe um tipo especifico de Holding, tendo possibilidades diversas para a sua administrao. Quando se analisa a questo da extino da Holding familiar, devero ser considerados alguns pontos, como a forma de constituio da Holding, para ento se determinar o formato de extino do grupo familiar. O resultado de todo o estudo se resume na afirmao de que a Holding a soluo mais vivel para o controle dos bens mveis e imveis, bem como na resoluo de problemas na ordem tributria, alm da sucesso do grupo familiar, ocorrendo assim, a blindagem do patrimnio familiar.

61 REFERNCIAS

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