Dissertacao Rodrigo Nicoletto

UNIVERSIDADE DE CAXIAS DO SUL
PR-REITORIA DE PS-GRADUAO E PESQUISA

PROGRAMA DE MESTRADO EM DIREITO

RODRIGO LUCIETTO NICOLETTO

FUNO SCIO-AMBIENTAL E LABORATIVA DA POSSE

Caxias do Sul, RS
2008

2
RODRIGO LUCIETTO NICOLETTO

FUNO SCIO-AMBIENTAL E LABORATIVA DA POSSE

Dissertao apresentada como requisito parcial para a
obteno do ttulo de Mestre em Direito junto ao Programa
de Ps-Graduao em Direito, da Universidade de Caxias
do Sul UCS.
Orientador: Prof. Dr. Antnio Maria Rodrigues de Freitas
Iserhard

Caxias do Sul, RS
2008

3

AGRADECIMENTO

O meu sincero e eterno agradecimento ao meu
orientador Professor Antnio Maria Rodrigues de
Freitas Iserhard, por acreditar e defender a viabilidade
dessa pesquisa, pela confiana em mim depositada e
pelas palavras de incentivo e estmulo nos meus
momentos de dvidas e incertezas.
Ao Tiago, pela amizade honesta e sincera, pelas
conversas e idias compartilhadas, muitas delas j
concretizadas e outras que, com certeza, ainda sero.
As minhas colegas de mestrado: Patrcia,
Gabrielle, Tanise e Aline, pela amizade e
companheirismo. Obrigado pelo incentivo constante e
por permitir que eu fizesse parte de suas vidas e, assim,
me tornasse uma pessoa melhor.
A todos vocs, meu muito obrigado.
4

DEDICATRIA

Dedico este trabalho aos meus pais Solange
Terezinha Lucietto Nicoletto e Ugo Nicoletto (in
memoriam), pela forma como me educaram e me
incentivaram pela incessante busca do conhecimento, e a
minha namorada Bruna Bendin Soliman, pela pacincia
e pelo companheirismo despendido durante o
desenvolvimento do presente trabalho. Sou abenoado
por Deus por ter vocs em minha vida. O meu sincero
amor e carinho neste momento to especial.
5

La ecuacin derecho-sociedad, el recproco
condicionamiento da las normas y las realidades
sociales, el sociologismo en general y el sociologismo
jurdico en particular, son hoy inevitables actitudes
mentales en el tratamiento de las instituciones; y, sin
embargo, la posesin no ha sido decididamente
afrontada con esa preocupacin.
Antonio Hernandez Gil
6

RESUMO

No presente trabalho desenvolve-se um estudo acerca do instituto jurdico da posse e
sua importncia como instrumento de reduo das desigualdades sociais presentes na
sociedade contempornea. O mtodo utilizado o analtico, sendo o estudo embasado em
dispositivos constitucionais e infraconstitucionais, na doutrina e na jurisprudncia. A teoria
possessria observada sob a tica da teoria da apropriao econmica da posse proposta por
Raymond Saleilles. Busca-se efetuar uma releitura do instituto jurdico da posse, de forma a
explicitar a sua funo social imanente, bem como demonstrar como a posse est intimamente
interligada com a problemtica ambiental. O presente estudo aborda, primeiramente, a
questo do meio ambiente e seu marco normativo. Evidencia-se que a proteo ao meio
ambiente no somente um direito fundamental de todas as pessoas, mas tambm um dever
fundamental, tendo em vista a importncia do equilbrio ecolgico na manuteno de uma
sadia qualidade de vida. No h, portanto, como desvincular a questo ambiental da questo
social, sendo que a posse uma instituio diretamente enraizada na realidade social, uma vez
que possibilita a qualquer pessoa o acesso terra e moradia atravs de seu prprio trabalho.
Nesta feita, a posse tambm deve integrar a varivel ambiental na interpretao de seus
preceitos, tendo em vista a necessidade do uso sustentvel da terra. Assim, a releitura do
instituto da posse, contribui de forma decisiva para a salvaguarda da dignidade da pessoa
humana ao garantir o acesso moradia e ao trabalho e para a proteo do meio ambiente
ao dirigir o uso do bem de acordo com a legislao ambiental.

Palavras-chave:
posse; funo social; moradia; trabalho; meio ambiente

7

ABSTRACT

In the present work, a study of the legal institute of ownership and its importance as a
means of reducing the social inequalities in the modern society is developed. The method
utilized is the analytic, thus the study is substantiate in constitutionals and infraconstitutionals
dispositives, in doctrine and jurisprudence. The ownership theory is observed through the
view of the theory of the economical possession of the ownership proposed by Raymond
Saleilles. Aiming to achieve a new perspective on the legal institute of ownership, in order to
elicit its imminent social function, as well as to show how the ownership is closely related to
the environmental issues. The present study approaches, in the first place, environmental
matters and its laws. It shows that the protection of the environment is not just a fundamental
right to everybody but it is also a fundamental duty, focusing the importance of an ecological
balance in maintaining a healthy quality of life. Therefore, there is no way to separate the
environmental issues from the social issues, since the ownership is an institution directly as
rooted in the social reality, it provides to everybody the access to land and to housing by his
or her own work. Thus, the ownership must also be an environmental variable in the
interpretation of its rules as the need of a sustainable use of land. Hence a new perspective on
the ownership institute contributes firmly to the protection of human dignity in preserving
the access to housing and work and to the protection of the environment in running the
utilization of the land according to the environmental legislation.

Key-Words:
ownership; social function; housing; work; environment

8

SUMRIO

INTRODUO............................................................................................................ 09

1 MEIO AMBIENTE: DIREITO E DEVER FUNDAMENTAL ............................ 15
1.1 A Constituio Federal brasileira de 1988 ............................................................... 15
1.2 O direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado .................... 27
1.3 A dupla perspectiva do direito fundamental ao meio ambiente ............................... 33
1.4 A proteo ambiental como dever fundamental ....................................................... 38

2 O INSTITUTO JURDICO DA POSSE.................................................................. 49
2.1 O instituto da posse na concepo de autores clssicos ........................................... 49
2.1.1 O elemento subjetivo da posse em Savigny .......................................................... 50
2.1.2 O elemento objetivo da posse em Ihering ............................................................. 53
2.1.3 A apropriao econmica da posse segundo Saleilles........................................... 56
2.2 A realidade ftica como caracterizao da posse ..................................................... 60
2.3 Funo social da posse: condio de eficcia de direitos humanos fundamentais... 71

3 FUNO AMBIENTAL E LABORATIVA DA POSSE...................................... 83
3.1 A motivao para a ocupao de terras .................................................................... 83
3.2 A posse-moradia e a posse-trabalho como direitos fundamentais............................ 94
3.3 O instituto da posse portador de uma funo ambiental........................................... 105

CONSIDERAES FINAIS....................................................................................... 117

REFERNCIAS ........................................................................................................... 122

JURISPRUDNCIAS .................................................................................................. 128

9

INTRODUO

Largamente empregado como um atributo que deve qualificar o instituto da
propriedade, a expresso funo social j no pode ser encarada apenas sob a tica do
domnio. Nos dias atuais, mais do que nunca, a dinmica das relaes oriundas dos direitos
reais e pessoais, permite ver no instituto da posse tambm um instituto cumpridor de objetivos
sociais.

O legislador constituinte de 1988 indicou, no artigo 1 da Constituio Federal, dentre
outros, como fundamentos do estado democrtico de direito: a cidadania (inciso II) e a
dignidade da pessoa humana (inciso III). Outrossim, em seu artigo 3, apontou como objetivos
fundamentais da repblica brasileira: a construo de uma sociedade livre, justa e solidria
(inciso I), garantindo o desenvolvimento nacional (inciso II), a erradicao da pobreza e da
marginalizao, reduzindo as desigualdades sociais e regionais (inciso III), com a promoo
do bem de todos sem qualquer forma de discriminao (inciso IV).

Percebe-se pelos fundamentos do estado democrtico de direito que toda pessoa tem o
direito garantido de utilizar a terra como forma de sobrevivncia, como forma de realmente
efetivar o princpio da dignidade da pessoa humana. Sendo que a apropriao individual da
terra e seu uso exclusivo atravs da posse fundamental no somente para atender s
necessidades individuais da pessoa, mas principalmente para proporcionar vantagens para
toda a coletividade. Uma vez respeitadas estas vantagens, justifica-se plenamente a
importncia da posse na sociedade brasileira.

importante ressaltar que a posse, segundo uma perspectiva histrica, precede ao
direito de propriedade. Podendo-se, inclusive, afirmar que o domnio foi criado justamente
10
com o objetivo de proteger o apossamento exclusivo das coisas e afastar a ingerncia alheia.
Ocorre que num determinado momento, o possuidor, muito provavelmente ao sentir sua posse
ameaada, sentiu a necessidade de resguardar o seu poder sobre a coisa mesmo quando no
exercesse a posse direta.

Portanto, a posse em si mesma de extrema importncia para a sociedade, pois
atravs dela que a pessoa tem a possibilidade de atender necessidades vitais, como a moradia
e o trabalho. Sendo que justamente pela prtica de atos materiais na coisa que aquele que
tiver a possibilidade de uso, ou seja, aquele que estiver com a posse do bem, poder atender
funo social.

Com esse propsito, a teoria da apropriao econmica da posse formulada por
Raymond Saleilles o marco terico utilizado para analisar a importncia da posse como
instrumento de distribuio de renda e diminuio de desigualdade social. Neste sentido que
se evidenciada a necessidade de uma releitura do instituto jurdico da posse.

Logo, as perguntas que devem ser respondidas com o presente trabalho so: oferece a
teoria da apropriao econmica da posse um novo referencial terico capaz de proporcionar
uma releitura do instituto da posse? possvel atravs da funo scio-ambiental e laborativa
da posse, garantir de uma forma eficaz, os direitos fundamentais s pessoas, tais como
moradia, meio ambiente ecologicamente equilibrado e acesso terra para o trabalho?

Para buscar as respostas para estes questionamentos, parte-se das teorias possessrias
tradicionais formuladas por Frdric Charles de Savigny e Rudolf von Ihering para,
utilizando-se da teoria da apropriao econmica proposta por Raymond Saleilles, fazer uma
releitura da dogmtica jurdica possessria, e assim buscar alternativas para o acesso
moradia e ao trabalho, bem como proteo do meio ambiente.

Nesse sentido, o reconhecimento do princpio da funo scio-ambiental e laborativa
da posse, atravs da teoria da apropriao econmica da posse, permite uma viso mais ampla
do seu instituto, de sua utilidade social e de sua autonomia diante de outros institutos,
principalmente em relao propriedade. Dessa forma, o uso do solo urbano e rural, pela via
da posse com funo social, um instrumento adequado para garantir a eficcia dos preceitos
presentes na Constituio Federal brasileira, pois seu principal objetivo assegurar o direito a
11
moradia, assim como a preservao do meio ambiente, condies necessrias para a
preservao da vida com dignidade.

O direito de apropriao do solo, atravs da posse funcionalizada, ao mesmo tempo
um remdio contra a pobreza e a degradao ambiental, uma vez que a funo exercida pelo
possuidor consiste numa atividade exercida no somente visando o seu interesse particular,
mas, principalmente, no interesse da sociedade. A funo ambiental e laborativa volta-se para
a manuteno do equilbrio ecolgico e para o acesso ao trabalho enquanto interesse de toda a
coletividade, beneficiando a sociedade e aquele que a exerce.

de essencial importncia garantir efetividade ao instituto da funo scio-ambiental
e laborativa da posse, pois seu principal efeito o de elevar o conceito de dignidade da pessoa
humana a um plano substancial e no meramente formal, atendendo diretamente as exigncias
de moradia, de aproveitamento adequado do solo, colaborando para a manuteno do
equilbrio do meio ambiente, bem como aos programas de erradicao da pobreza, to
discutidos e fundamentais para o desenvolvimento da nao.

Para alcanar o objetivo do trabalho foi adotado o mtodo analtico, sendo o estudo
embasado em dispositivos constitucionais e infraconstitucionais, na doutrina e na
jurisprudncia. Foi realizada pesquisa bibliogrfica, em livros e artigos, bem como includas
referncias obtidas nos repertrios de jurisprudncia dos Tribunais de Justia Estaduais,
Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal, para verificar como nos casos
concretos, tm sido os posicionamentos adotados.

Assim, a dissertao foi dividida em trs captulos, nos quais se buscou esclarecer as
questes propostas no estudo, e unir os conceitos de meio ambiente e posse, demonstrando a
existncia de uma funo scio-ambiental e laborativa do instituto da posse, capaz de
preservar os recursos naturais e diminuir a desigualdade social. Eis a proposta.

No primeiro captulo, aborda-se a questo do meio ambiente vista como direito e dever
fundamental. Primeiramente, adentra-se no estudo do marco normativo da proteo do meio
ambiente no cenrio jurdico brasileiro, qual seja, a promulgao da Constituio Federal de
1988. Aqui evidencia-se a importncia da mesma ao incorporar em seu corpo normativo um
captulo prprio para a tutela do meio ambiente. Ainda, verifica-se que a
12
constitucionalizao do meio ambiente extremamente importante para a sociedade, na
medida em que estabelece a necessidade da proteo do meio ambiente para garantir uma
sadia qualidade de vida.

Nesta linha de idias, passa-se ao segundo tpico, que trata do estudo acerca do direito
fundamental ao meio ambiente. Procura-se demonstrar que a proteo ambiental est
diretamente ligada garantia dos direitos sociais. Assim, em decorrncia da importncia do
meio ambiente para a vida humana, o direito ao meio ambiente acaba por ser reconhecido
como um direito fundamental. D-se nfase neste tpico, ao fato de que a proteo do meio
ambiente visa tutelar a qualidade de vida. Ainda no segundo tpico, aborda-se a questo da
perspectiva defensiva e prestacional do direito fundamental ao meio ambiente. Atravs das
referidas perspectivas, busca-se diferenciar as possveis formas de atuao em relao
proteo do meio ambiente.

O ltimo tema abordado no primeiro captulo o dever fundamental de proteo
ambiental. Aqui evidencia-se que a proteo ao meio ambiente, estabelecida na Constituio
Federal de 1988, no somente um direito fundamental de todas as pessoas, mas tambm um
dever fundamental que impe ao Estado e s pessoas um vasto rol de encargos. Destarte,
busca-se demonstrar que as pessoas devem agir no somente de acordo com interesses
particulares, mas tambm, devem observar os interesses da coletividade. Nesse sentido,
destaca-se que as pessoas tm o dever jurdico de respeitar os valores constitucionais, entre os
quais, encontra-se o dever de defender e preservar o meio ambiente para as presentes e futuras
geraes.

No segundo captulo adentra-se no estudo do instituto jurdico da posse. Isso se faz em
trs pontos distintos. Em um primeiro momento, realiza-se um estudo das concepes de
autores clssicos acerca do instituto da posse. De forma especfica analisa-se: a teoria
subjetiva de Savigny, para quem a posse um fato, com repercusses jurdicas; a teoria
objetiva de Ihering, segundo a qual a posse a exteriorizao do direito de propriedade; e a
teoria da apropriao econmica formulada por Salleiles, que considera a posse um fenmeno
de apropriao econmica, possibilitando, assim, uma separao entre os institutos da posse e
da propriedade.

13
Nesta linha de pensamento, buscou-se demonstrar como as teorias de autores clssicos
influenciaram na evoluo do conceito atual do instituto jurdico da posse, possibilitando,
dessa forma, uma releitura do direito possessrio de forma a conjug-lo com o direito
ambiental.

O segundo tpico do captulo reservado para tratar a questo da realidade ftica
vivenciada por milhares de possuidores, tendo em vista a importncia desta realidade para a
caracterizao da posse. Objetiva-se demonstrar que a posse uma instituio diretamente
enraizada na realidade social, estando intimamente ligada com o cotidiano vivenciado por um
grande nmero de pessoas que no possuem uma rea de terra para morar e para produzir os
alimentos necessrios sua subsistncia e de seus familiares. Destaca-se que a posse um
fenmeno real e visvel e que, portanto, o possuidor deve ser respeitado ao utilizar um
determinado bem no somente em proveito prprio, mas em proveito da coletividade como
um todo.

Outro tema abordado no segundo captulo, especificamente no terceiro tpico, refere-
se ao fato da funo social da posse ser uma condio de eficcia de direitos humanos
fundamentais. Busca-se demonstrar uma mudana na concepo clssica do direito,
principalmente na viso individualista, absoluta e perptua do instituto da propriedade, que
cede lugar um novo modelo de instituto jurdico cujos valores e princpios norteadores so a
funo social da propriedade e a dignidade da pessoa humana.

Essa nova concepo da dogmtica jurdica acaba por propiciar uma mudana na
aplicao do Direito que passa a ter a incumbncia de analisar a questo social, e no
simplesmente a aplicao pura e simplesmente da norma, da lei. Nesse sentido, o instituto da
posse por garantir a toda pessoa o acesso terra e moradia, deve ser visto como um
instrumento efetivo de reduo da desigualdade social, garantindo, assim, a eficcia dos
direitos humanos fundamentais.

Por fim, o terceiro captulo, aborda a questo da funo ambiental e laborativa do
instituto jurdico da posse, demonstrando a estreita ligao existente entre o exerccio da
posse e a problemtica ambiental. Desta forma, primeiramente, aborda-se a questo da
motivao para ocupao de terras. Procurou-se expor a conduta perniciosa adotada por
alguns proprietrios que no do uma destinao social a sua propriedade, utilizando-se da
14
ociosidade especulativa com um nico objetivo: valorizar o imvel, no sentido puramente
econmico.

Tal prtica acaba por valorizar de forma excessiva o preo da terra, retirando o direito
de milhares de pessoas que no detm condies financeiras de adquirir um imvel para
produzir e comer ou construir para morar com o mnimo de dignidade. Busca-se demonstrar
que a terra no pode ser tratada como um mero acmulo de capital, uma vez que toda pessoa
tem o direito garantido pela Constituio Federal de utilizar a terra como meio de
sobrevivncia.

Em um segundo momento, passa-se ao estudo da posse-moradia e posse-trabalho
como direitos fundamentais. Destaca-se o fato da posse representar um querer pela
necessidade da pessoa em ter um lugar para morar e para trabalhar, retirando os frutos para o
seu sustento e de seus familiares, assegurando a efetividade do princpio da dignidade da
pessoa humana. Destarte, deve-se reconhecer que a posse qualificada um instrumento de
satisfao das necessidades pessoais, na medida em que possibilita o acesso moradia e ao
trabalho.

Assim, passa-se ao terceiro e ltimo tpico, que sintetiza a mudana de interpretao
acerca do instituto jurdico da posse proposta ao longo da dissertao: o reconhecimento da
funo ambiental da posse. Aqui, busca-se evidenciar que a posse tambm deve incorporar a
varivel ambiental na interpretao de seus preceitos, tendo em vista que a questo ambiental
no est e nunca esteve dissociada da questo social. A funo ambiental manifesta-se
justamente pela busca do uso sustentvel da terra. Ou seja, o possuidor deve pautar suas aes
de forma a garantir a manuteno e a preservao dos recursos naturais para as presentes e
futuras geraes.

Esta a proposta de estudo desta dissertao: efetivar uma anlise diferenciada e
interdisciplinar do instituto jurdico da posse, contribuindo para uma mudana em sua
interpretao pelos operadores do direito, deixando de ser vista apenas como a exteriorizao
do direito de propriedade.

15
I MEIO AMBIENTE: DIREITO E DEVER FUNDAMENTAL

A Constituio Federal brasileira de 1988, no marco jurdico de um constitucionalismo
ecolgico, atribuiu ao direito ao meio ambiente o status de direito e dever fundamental da
pessoa e da coletividade, bem como consagrou a proteo ambiental como um dos objetivos
mais importantes do Estado Democrtico de Direito, incorporando os valores ecolgicos no
ncleo axiolgico do sistema constitucional brasileiro.
1

Tal encorporao deve-se, principalmente, pelo aumento indiscriminado das situaes
de degradao ambiental, responsveis pela diminuio da qualidade de vida das pessoas. Por
isso que a preservao, a recuperao e revitalizao do meio ambiente ho de constituir
uma preocupao constante do Poder Pblico e, conseqentemente, do Direito, porque ele
forma a ambincia na qual se move, desenvolve, atua e expande a vida humana.
2

Assim, em um primeiro momento, abordar-se- a questo da constitucionalizao do
direito ambiental na Constituio Federal brasileira de 1988, e sua importncia na tentativa de
conciliar a explorao e utilizao dos recursos naturais de uma forma sustentvel, bem como,
na reinterpretao do direito de propriedade e, naturalmente, da posse. Posteriormente,
adentrar-se- nas questes que envolvem o direito fundamental ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado e a proteo ambiental como dever fundamental.

1.1 A Constituio Federal brasileira de 1988

A proteo do meio ambiente no cenrio jurdico brasileiro tem dois momentos
histricos bem delimitados. O marco normativo a traar temporalmente os dois momentos a
promulgao da Constituio Federal de 1988, tendo a mesma incorporado ao seu corpo
normativo um captulo prprio para a tutela do meio ambiente e, portanto,
constitucionalizado a proteo ambiental.
3

1
FENSTERSEIFER, Tiago. Direitos fundamentais e proteo do ambiente: a dimenso ecolgica da dignidade
humana no marco jurdico-constitucional do estado socioambiental de direito. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2008.
2
SILVA, Jos Afonso da. Direito ambiental constitucional. 2.ed. rev., ampl. e atual. So Paulo: Malheiros,
1995.
3
FENSTERSEIFER, op. cit.
16
Nesse sentido, Jos Afonso da Silva aduz que a Constituio de 1988 eminentemente
ambientalista, assumindo o tratamento da matria em termos amplos e modernos, uma vez
que, alm de destacar captulo prprio para a temtica ambiental, a questo permeia todo o
seu texto, correlacionada com os temas fundamentais da ordem constitucional.
4

A Lei Fundamental brasileira reconhece que as questes atinentes ao meio ambiente
so de extrema importncia para toda a sociedade, seja porque so necessrias para a
preservao de valores que no podem ser mensurados economicamente, seja porque a defesa
do meio ambiente um princpio constitucional que fundamenta a atividade econmica.
5

Contudo, antes de avanar no regime constitucional de proteo ao meio ambiente,
importante apenas traar algumas linhas a respeito do perodo anterior Constituio Federal
de 1988, destacando o corpo normativo de tutela do meio ambiente que antecedeu a sua
consagrao constitucional.

A idia acerca da proteo ambiental foi impulsionada pela sociedade brasileira, e
tambm mundial, principalmente a partir da Conferncia de Estocolmo
6
, realizada em 1972
onde foi elaborada uma carta elencando os princpios e objetivos de proteo ambiental ,
repercutindo mais tarde na adoo de medidas legislativas que recepcionaram no ordenamento
jurdico ptrio reivindicaes e novos valores sociais.

O primeiro e mais importante diploma legislativo dedicado exclusivamente temtica
ambiental foi lei que instituiu a Poltica Nacional do Meio Ambiente (Lei 6.938/81),
responsvel por estabelecer os fins e mecanismos da tutela ambiental no cenrio jurdico
brasileiro, bem como uma abordagem integral e sistemtica da matria. Sendo que, entre os
seus aspectos inovadores mais importantes, esto a responsabilidade objetiva do poluidor por

4
SILVA, op. cit.
5
ANTUNES, Paulo de Bessa. Direito ambiental. 7.ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005.
6
Acerca da importncia da Conferncia de Estocolmo, Fensterseifer aduz que a Declarao de Estocolmo de
1972 das Naes Unidas sobre Meio Ambiente Humano constitui-se do marco histrico-normativo inicial da
proteo ambiental, projetando pela primeira vez no horizonte jurdico, especialmente no mbito do direito
internacional, a idia em torno de um direito fundamental ao ambiente, tomando a qualidade do ambiente como
elemento essencial para uma vida humana com dignidade e bem-estar. No prembulo do diploma, est tambm a
referncia a que ambos os aspectos do ambiente do homem, natural ou construdo, so essenciais ao bem-estar e
ao gozo dos direitos humanos bsicos, mesmo (e pode-se dizer principalmente) o prprio direito vida (com
dignidade e sade) (FENSTERSEIFER, op. cit. p. 148-149).
17
danos causados ao meio ambiente (art. 14, 1
7
) e o estudo prvio de impacto ambiental para
a instalao de obra ou atividade lesiva ou potencialmente lesiva ao meio ambiente (art. 10
8
).

Da mesma forma, a Lei da Ao Civil Pblica (Lei 7.347/85) contemplou no seu
objeto de tutela a responsabilidade por danos causados ao meio ambiente, aos bens e direitos
de valor artstico, esttico, turstico e paisagstico e, mais recentemente, a ordem urbanstica.
Um dos aspectos mais importantes da Lei da Ao Civil Pblica est na atribuio de
legitimidade ativa para as associaes civis, dando uma margem democrtica maior tutela
ambiental e reconhecendo o protagonismo da sociedade civil para tanto. Importante destacar
tambm o Cdigo Florestal (Lei 4.771/65), o qual antecedeu os diplomas anteriores,
elencando importantes institutos de tutela ambiental no que diz respeito ao uso de propriedade
rural, como a reserva legal (art. 1, 2, inc. III
9
) e a rea de preservao permanente (art. 1,
2, inc. II
10
).

Como se pode vislumbrar, a primeira fase da proteo do meio ambiente no cenrio
jurdico brasileiro, anteriormente a Constituio Federal de 1988, tem justamente no Cdigo
Florestal, na Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente e na Lei da Ao Civil Pblica os
seus grandes referenciais normativos. Ao passo que a segunda fase do direito ambiental
brasileiro passa a ser impulsionado pelo advento da nova Constituio, que passou a destacar
captulo prprio para o ambiente em seu texto e, especialmente, a consagrao de direito
fundamental ao ambiente, alm de inmeros outros diplomas infraconstitucionais que
passaram a regular a matria.
11

7
BRASIL. Lei 6.938/81. Art. 14, 1. Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o
poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio
ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade. O Ministrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade
para propor ao de responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio ambiente.
8
BRASIL. Lei 6.938/81. Art. 10. A construo, instalao, ampliao e funcionamento de estabelecimentos e
atividades utilizadoras de recursos ambientais, considerados efetiva e potencialmente poluidores, bem como os
capazes, sob qualquer forma, de causar degradao ambiental, dependero de prvio licenciamento de rgo
estadual competente, integrante do Sistema Nacional do Meio Ambiente - SISNAMA, e do Instituto Brasileiro
do Meio Ambiente e Recursos Naturais Renovveis - IBAMA, em carter supletivo, sem prejuzo de outras
licenas exigveis.
9
BRASIL. Lei 4.771/65. Art. 1, 2, III. Reserva Legal: rea localizada no interior de uma propriedade ou
posse rural, excetuada a de preservao permanente, necessria ao uso sustentvel dos recursos naturais,
conservao e reabilitao dos processos ecolgicos, conservao da biodiversidade e ao abrigo e proteo de
fauna e flora nativas.
10
BRASIL. Lei 4.771/65. Art. 1, 2, II. rea de preservao permanente: rea protegida nos termos dos arts.
2
o
e 3
o
desta Lei, coberta ou no por vegetao nativa, com a funo ambiental de preservar os recursos hdricos,
a paisagem, a estabilidade geolgica, a biodiversidade, o fluxo gnico de fauna e flora, proteger o solo e
assegurar o bem-estar das populaes humanas.
11
18

Cabe ainda destacar, que as Constituies brasileiras anteriores de 1988 nada traziam
especificamente acerca da proteo do meio ambiente natural. Das mais recentes, desde 1946,
apenas se extraa orientao protecionista do preceito sobre a proteo da sade e sobre a
competncia da Unio para legislar sobre gua, florestas, caa e pesca, que possibilitou a
elaborao de leis protetoras como as anteriormente citadas. A Constituio de 1988 foi,
portanto, a primeira a tratar deliberadamente da questo ambiental.
12

Percebe-se, dessa forma, uma clara modificao na forma de tratamento legislativo em
relao ao ambiente, anteriormente Constituio de 1988 o meio ambiente era visto apenas
como um fornecedor de recursos naturais para o desenvolvimento econmico do pas, no
havendo uma preocupao real com os possveis danos que a degradao ambiental pudesse
ocasionar qualidade de vida das pessoas.

Contudo, com o tempo percebeu-se a importncia da manuteno do equilbrio do
meio ambiente como forma de garantir uma vida digna s pessoas, sendo que a conscincia
ecolgica culminou com a disposio constitucional de que o meio ambiente um bem de uso
comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao poder pblico e
coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. Nesse
sentido, bem traduz a citao de Silva
13
ao afirmar que:

A necessidade da proteo jurdica do meio ambiente despertou a conscincia
ambientalista por toda a parte, at com certo exagero, mas exagero produtivo,
porque chamou ateno das autoridades pblicas para o problema da degradao e
destruio do meio ambiente, natural e cultural de forma sufocante.

Coube, portanto, Constituio do Brasil assim como de muitos outros pases
retificar o paradigma civilstico da poca, consubstanciado pelo Cdigo Civil de 1916,
substituindo-o por outro mais sensvel sade das pessoas (enxergadas coletivamente), s
expectativas das futuras geraes, manuteno das funes ecolgicas, aos efeitos negativos

12
SILVA, op. cit.
13
SILVA, Jos Afonso da. Direito urbanstico brasileiro. 2.ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1995, p. 430.
19
a longo prazo da explorao predatria dos recursos naturais, bem como aos benefcios
tangveis e intangveis do seu uso-limitado (e at no-uso).
14

Pode-se dizer, conforme Tiago Fensterseifer, que houve um processo de
constitucionalizao do direito ambiental aps a promulgao da Constituio de 1988,
sendo que a mesma passou a ser o grande vrtice normativo da proteo jurdica do meio
ambiente, de modo a irradiar a sua normatividade para todo o corpo legislativo anterior e
posterior sua promulgao, bem como no recepcionando os textos anteriores no que
estivessem em desacordo com suas disposies.
15
E arremata:

Se antes da Constituio de 1988 a proximidade ou mesmo origem do Direito
Ambiental estava vinculada ao Direito Administrativo, aps a promulgao daquela
essa relao inverteu-se em favor do Direito Constitucional, especialmente em
razo da consagrao do ambiente como direito fundamental.
16

Nesse sentido, percebe-se claramente um distanciamento do direito ambiental em
relao ao direito administrativo, uma vez que no perodo anterior Constituio Federal de
1988, as disposies relativas ao meio ambiente encontravam-se dispostas em normas
administrativas. Com o advento da Constituio de 1988, o direito ambiental passou a ter uma
relao mais prxima com o direito constitucional, uma vez que na Constituio encontram-se
insculpidos os princpios de direito ambiental.

Assim, a tutela do meio ambiente foi iada categoria de direito expressamente
protegido pela Constituio, tendo o legislador reservado um Captulo inteiro para o seu
tratamento (art. 225
17
).
18
Contudo, em que pese essa aproximao com o direito
constitucional, importa ressaltar a interdisciplinariedade da matria ambiental tocando todos
os ramos do direito. As fontes normativas imediatas do direito ambiental advm do direito
pblico, especialmente constitucional e administrativo, mas no se pode descartar o direito

14
BENJAMIN, Antnio Herman. Direito constitucional ambiental brasileiro. In: CANOTILHO, Jos Joaquim
Gomes; LEITE, Jos Rubens Morato (org.). Direito constitucional ambiental brasileiro. So Paulo: Saraiva,
2007.
15
16
Ibidem, p. 161.
17
BRASIL. Constituio Federal. Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado,
bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade
o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.
18
RODRIGUES, Marcelo Abelha. Elementos de direito ambiental. 2.ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2005.
20
civil, o direito processual, o direito tributrio, o direito do trabalho, direito do consumidor, o
direito agrrio e o prprio direito internacional.

indisfarvel, no entendimento de Antnio Herman Benjamin, o compromisso tico
da Constituio de 1998 de no empobrecer a Terra e a sua biodiversidade, almejando, com
isso, manter as opes das futuras geraes e garantir a prpria sobrevivncia das espcies e
de seu hbitat. Fala-se em equilbrio ecolgico, prevem-se reas protegidas, combate-se a
poluio, protege-se a integridade dos biomas e ecossistemas, reconhece-se o dever de
recuperar o meio ambiente degradado, tudo isso indicando o intuito de assegurar no amanh
um planeta em que se mantenham e se ampliem, quantitativa e qualitativamente, as condies
que propiciam a vida em todas as suas formas.
19

Ademais, a localizao constitucional do direito ao ambiente no mbito da ordem
social tambm permite referir a sua natureza de direito social da pessoa.
20
No em sentido
estrito, mas como um direito que transporta o interesse de toda a sociedade e coletividade, o
que facilmente visvel ante a sua natureza difusa e transindividual.
21

Segundo Fensterseifer, a formulao constitucional da proteo ambiental permite que
se extraia a consagrao de um novo direito (e dever) fundamental da pessoa humana, bem
como a atribuio de uma tarefa ou fim constitucional de proteo ambiental ao Estado
brasileiro, o que, do ponto de vista jurdico-constitucional, se caracteriza por ser uma
composio extremamente importante para uma efetiva tutela constitucional do ambiente.
Ainda, segundo o autor, o art. 225 da Constituio Federal estabelece dois flancos distintos
para garantir uma tutela plena e integral, quais sejam, tanto atravs da atuao do Estado
como da mobilizao da sociedade na defesa do meio ambiente.
22

Nesse sentido, Jos Rubens Morato Leite e Patryck de Arajo Ayala destacam que,
diferentemente do que ocorre com os tradicionais direitos sociais, que objetivam concretizar
positivamente uma realidade no existente (por exemplo, habitao, sade, etc. para todos os

19
BENJAMIN, op. cit.
20
SILVA. Direito ambiental constitucional. op. cit.
21
22
Ibidem.
21
membros da sociedade), o Estado de Direito Ambiental tem por finalidade garantir o que j
existe (bem ambiental) e recuperar o que deixou de existir (dano ambiental).
23

Assim posta, a proteo ambiental deixa, definitivamente, de ser um interesse menor
ou acidental no ordenamento jurdico brasileiro. Pela via da norma constitucional, o meio
ambiente alado ao ponto mximo do ordenamento, privilgio que, segundo Benjamin,
outros valores sociais relevantes s depois de dcadas, ou mesmo sculos, lograram
conquistar.
24

Na Constituio de 1988, o caput do art. 225 claro ao dispor que: Todos tm direito
ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial
qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e
preserv-lo para as presentes e futuras geraes. Da simples leitura do referido artigo,
percebe-se que o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado considerado como
um direito fundamental.

Ao declarar ser a qualidade ambiental essencial a uma vida humana saudvel (e
tambm digna), o constituinte consignou no pacto constitucional sua escolha de incluir a
proteo do meio ambiente entre os valores permanentes e fundamentais do ordenamento
jurdico brasileiro.

Para Silva, em razo da aderncia do direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado ao direito vida, h a contaminao da proteo ambiental com uma qualidade
que impede sua eliminao por via de emenda constitucional.
25
Estando, por via de
conseqncia, inserido materialmente no rol das matrias componentes dos limites materiais
ao poder de reforma constantes do art. 60, 4
26
, da Constituio Federal, de modo a conferir
ao direito fundamental ao meio ambiente o status de clusula ptrea.
27

23
LEITE, Jos Rubens Morato; AYALA, Patryck de Arajo. Direito ambiental na sociedade de Risco. Rio de
Janeiro: Forense Universitria, 2004.
24
BENJAMIN, op. cit.
25
SILVA, op. cit.
26
BRASIL. Constituio Federal. Art. 60, 4. No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a
abolir: I a forma federativa de Estado; II o voto direto, secreto, universal e peridico; III a separao dos
Poderes; IV os direitos e garantias individuais.
27
22
A Constituio brasileira reconhece, ainda, nos dizeres de Juliana Santilli
28
:

O princpio da eqidade intergeneracional, fundamentado no direito
intergeneracional das presentes e futuras geraes ao ambiente sadio. Pela
primeira vez, so assegurados direitos a geraes que ainda no existem, e tais
direitos restringem e condicionam a utilizao e o consumo dos recursos naturais
pelas presentes geraes, bem como as polticas pblicas a serem adotadas pelo
Estado, que devero considerar sempre a sustentabilidade dos recursos naturais a
longo prazo.

Nesse mesmo sentido manifestam-se Leite e Ayala, ao reconhecerem que a
preservao ambiental necessria tendo-se em vista no somente as geraes presentes, mas
tambm em relao s futuras. Segundo os autores, trata-se de uma eqidade intergeracional e
completamente diferenciada da regra tradicional do direito, pois protegem-se os seres vivos
futuros (humanos ou no).
29

Assim, desenvolve-se a idia de uma responsabilidade entre geraes, no que se refere
ao patrimnio ambiental, comum a todos. Nos dizeres de Ost
30
:

A responsabilidade resposta a uma interpelao; a nascente: o apela de uma
natureza que se d e que, enquanto patrimnio precioso, se foi enriquecendo com o
trabalho e as significaes trazidas pelas geraes precedentes; a jusante: o apelo
das geraes futuras, cuja sobrevivncia depender da transmisso deste
patrimnio.

Sendo que ao impor ao Poder Pblico e coletividade o dever de defender o equilbrio
do meio ambiente para as futuras geraes, percebe-se uma preocupao do constituinte
brasileiro no somente com a qualidade de vida da presente gerao, mas tambm com as que
esto por vir, sendo de fundamental importncia que elas tambm tenham a possibilidade de
viver em um ambiente equilibrado que lhes possibilite no somente viver, e sim, viver
dignamente.

Para Silva, o objeto do direito de todos no o meio ambiente em si, e sim, o meio
ambiente qualificado. O direito que todas as pessoas tm qualidade satisfatria, ao

28
SANTILLI, Juliana. Os novos direitos socioambientais. In: FREITAS, Vladimir Passos de (coord.). Direito
Ambiental em Evoluo N 5. Curitiba: Juru, 2007, p. 223.
29
LEITE; AYALA, op. cit.
30
OST, Franois. A natureza margem da lei: a ecologia prova do direito. Lisboa: Instituto Piaget, 1995, p.
18.
23
equilbrio ecolgico do meio ambiente. Essa qualidade que se converteu em um bem
jurdico.
31

Cabe ainda ressaltar, que o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado
tambm j reconhecido em convenes e documentos internacionais. Inclusive, a
Declarao do Rio de Janeiro
32
, resultado da Conferncia das Naes Unidas sobre Meio
Ambiente e Desenvolvimento, realizada em 1992, tem como o seu primeiro princpio: Os
seres humanos constituem o centro das preocupaes relacionadas com o desenvolvimento
sustentvel. Tm o direito a uma vida saudvel e produtiva em harmonia com a natureza.

O meio ambiente ecologicamente equilibrado considerado ainda, segundo o disposto
no art. 225, como sendo um bem de uso comum do povo, e essencial sadia qualidade de
vida. Entretanto, aduz Santilli, no se pode considerar os bens ambientais simplesmente como
bens pblicos strictu sensu, ou seja, simplesmente de domnio pblico. A doutrina ambiental
moderna superou a concepo civilista dos bens, baseada na dicotomia entre bens pblicos e
privados. Atualmente, os bens ambientais so considerados bens de interesse pblico,
independentemente de sua dominialidade, pblica ou privada.
33

Os bens ambientais so, portanto, bens de interesse pblico, independentemente da
propriedade pblica ou privada que incida sobre eles. Sendo que, para Silva
34
:

So inegavelmente dessa natureza os bens imveis de valor histrico,
artstico, arqueolgico, turstico e as paisagens de notvel beleza natural, que
integram o meio ambiente cultural, assim como os bens constitutivos do meio
ambiente natural (a qualidade do solo, da gua, do ar etc.).

Nesse sentido, aduz Leite que o bem jurdico ambiental pode ser tratado a partir de
duas dimenses: macrobem e microbem. O meio ambiente como macrobem, configura-se
como um bem incorpreo e imaterial de uso comum do povo, o que determina que o
proprietrio (pblico ou privado) de um bem com valor ambiental no poder dispor da
qualidade do ambiente em razo do macrobem pertencer a todos, conforme se pode extrair do

31
SILVA, op. cit.
32
Declarao do Rio de Janeiro sobre Meio ambiente e Desenvolvimento. Disponvel em: <
http://www.mma.gov.br/index.php?ido=conteudo.monta&idEstrutura=18&idConteudo=576>. Acesso em:
15.07.2008.
33
SANTILLI, op. cit.
34
SILVA, op. cit. p. 83.
24
comando constitucional. Em razo da natureza difusa do macrobem ambiental, o meio
ambiente no pode ser individualizado, devendo ser compreendido como uma unidade. J
com relao ao microbem ambiental, Leite afirma que este se identifica com os elementos
(florestas, rios, animais, propriedade de valor paisagstico, etc.) que compem o meio
ambiente, podendo ter um regime de propriedade variado (pblica ou privada).
35

Devido sua natureza difusa, por mais que seja possvel a individualizao dos bens
ambientais de forma singularizada (florestas, rios, etc.), o ambiente, enquanto ecossistema,
no permite a sua concepo sem a integralidade dos bens ambientais, constituindo um nico
bem imaterial (e sistmico). Dessa forma, o universo pblico e privado se encontram, pois o
exerccio empregado pelo titular do microbem ambiental encontra limites no interesse pblico
e no equilbrio do macrobem ambiental, contemplando uma viso integradora do espao
natural.
36

A reforar tal entendimento, o art. 2, inc. I
37
, da Lei 6.938/81 institui que a Poltica
Nacional do Meio Ambiente tem como objetivo a preservao, melhoria e recuperao da
qualidade ambiental atendendo ao princpio de que a ao governamental na manuteno do
equilbrio ecolgico, deve considerar o meio ambiente como um patrimnio pblico a ser
necessariamente assegurado e protegido, tendo em vista o uso coletivo.

Assim, que quando se protege juridicamente o bem ambiental, busca-se a proteo de
um direito difuso e, portanto, este encontra-se desvinculado do direito pblico e privado,
visando conservao de um bem que pertence coletividade como um todo e cujo controle
deve ser feito de forma conjunta entre o Estado e as pessoas. O bem ambiental tem sua maior
intensidade na proteo de um direito difuso e qualificado: a qualidade de vida.
38

35
LEITE, Jos Rubens Morato. Dano ambiental: do individual ao coletivo extrapatrimonial. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2000.
36
37
BRASIL. Lei 6.938/81. Art. 2. A Poltica Nacional do Meio Ambiente tem por objetivo a preservao,
melhoria e recuperao da qualidade ambiental propcia vida, visando assegurar, no Pas, condies ao
desenvolvimento scio-econmico, aos interesses da segurana nacional e proteo da dignidade da vida
humana, atendidos os seguintes princpios: I ao governamental na manuteno do equilbrio ecolgico,
considerando o meio ambiente como um patrimnio pblico a ser necessariamente assegurado e protegido, tendo
em vista o uso coletivo.
38
25
Nesse sentido, um dos aspectos positivos que se observa da ecologizao da
Constituio Federal a instituio de um inequvoco dever de no degradar, contraposto ao
direito de explorar, inerente ao direito de propriedade. Na Constituio de 1988 o direito de
propriedade aparece ambientalmente qualificado. Nesse sentido, Benjamin
39
afirma que:

No campo dos recursos naturais e do uso da terra, tal transmudao implica a
substituio definitiva do regime de explorabilidade plena e incondicionada [...]
pelo regime de explorabilidade limitada e condicionada [...]. Limitada, porque nem
tudo que integra a propriedade pode ser explorado; condicionada, porque mesmo
aquilo que, em tese, pode ser explorado, depende da observncia de certas
condies impostas abstratamente na lei e concretamente em licena ambiental
exigvel.

Ademais, para Leite e Ayala, o meio ambiente deve ser visualizado como um
macrobem, que, alm de bem incorpreo e imaterial, se configura como um bem de uso
comum do povo. Isso significa que o proprietrio, seja ele pblico ou particular, no poder
dispor da qualidade do meio ambiente ecologicamente equilibrado, devido previso
constitucional, considerando-o macrobem de todos. No que se refere atividade privada, a
qualidade do meio ambiente deve ser considerada, pois o constituinte diz que a atividade
econmica dever observar, entre outros, o princpio da proteo ambiental, conforme estatui
o art. 170, inc. VI
40
, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
41

Cabe ressaltar que esta modificao do regime de explorao da propriedade, e porque
no dizer da posse, no busca impedir totalmente a utilizao de todo e qualquer recurso
natural. Alis, este no o propsito das disposies acerca da problemtica ambiental
presentes na Constituio de 1988. O que se pretende uma utilizao sustentvel dos
recursos naturais capaz de garantir a produo de riquezas, alm de garantir uma vida digna
para as presentes e futuras geraes.

Para Benjamin, com novo perfil, o regime da propriedade passa do direito pleno de
explorar, respeitado o direito dos vizinhos, para o direito de explorar, s e quando respeitados

39
BENJAMIN, op. cit. p. 69-70.
40
BRASIL. Constituio Federal. Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e
na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social,
observados os seguintes princpios: [...] VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento
diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e
prestao.
41
26
a sade humana e os processos e funes ecolgicos essenciais.
42
Ou seja, com o advento da
Constituio de 1988 o instituto da propriedade afastou-se dos ditames do ento vigente
Cdigo Civil de 1916, para se aproximar das disposies constitucionais que privilegiavam
uma utilizao sustentvel dos recursos ambientais, tendo em vista a importncia da
manuteno do equilbrio ecolgico.

Cabe ressaltar que o Cdigo Civil de 2002, em seu art. 1.228, 1
43
, incorporou a
vertente ambiental em seus preceitos, no sentido de reconhecer que o exerccio do direito de
propriedade deve ser exercido de tal forma que venha a contribuir para a preservao do
equilbrio ecolgico.

Dessa forma, estimula-se a atualizao do direito de propriedade e, conseqentemente,
da posse, de forma a torn-los mais receptivos proteo do meio ambiente, isto ,
reescrevendo-os sobre a marca da sustentabilidade. Esboa-se, dessa maneira, uma nova
forma de interao com os recursos naturais, seja pela alterao direta do domnio de certos
recursos ambientais, seja pela mitigao dos exageros degradadores do direito de propriedade,
com a ecologizao de sua funo social.
44

A luta pela preservao do meio ambiente em que as pessoas vivem consiste no
somente na preservao da fauna e da flora, como tambm na preservao da prpria pessoa,
como ser individual, social e como sociedade civil organizada, assim como na natural inter-
relao estabelecida entre eles. Na medida em que a proteo ao meio ambiente um direito
fundamental, conforme disposio constitucional, este busca cumprir a funo de integrar os
direitos saudvel qualidade de vida, ao desenvolvimento econmico e proteo dos
recursos naturais.
45

Por isso, imperioso ressaltar, que o direito proteo ambiental caracteriza-se por
ser um direito e um dever fundamental da pessoa, ou seja, as pessoas so ao mesmo tempo
detentores de direito e obrigados a um dever. Mais do que titulares de um direito fundamental,

42
BENJAMIN, op. cit. p. 72.
43
BRASIL. Cdigo Civil. Art. 1.228, 1. O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as
suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em
lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem
como evitada a poluio do ar e das guas.
44
BENJAMIN, op. cit.
45
MEDEIROS, Fernanda Luiza Fontoura de. Meio ambiente: direito e dever fundamental. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2004.
27
h um dever fundamental de manter este planeta saudvel e ecologicamente equilibrado,
permitindo, assim, uma vida digna para a atual e para a futura gerao.
46

1.2 O direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado

Os direitos fundamentais
47
nascem e se fundamentam, nos dizeres de Norberto
Bobbio, das exigncias e necessidades da prpria natureza humana, que, compartilhadas num
dado momento histrico, levam as naes a reconhec-los.
48
Sendo que a proteo do meio
ambiente nasceu exatamente nessas circunstncias, ou seja, da constatao da necessidade de
se atingir uma sustentabilidade que permita abrigar a vida em todas as suas acepes, quer
sejam, cultural, artificial, urbana, natural, social, que possa possibilitar a continuidade da vida

Pode-se dizer que a necessidade de proteo ambiental surgiu antes da sua regulao
pelo direito, com o objetivo de atender a uma exigncia de dignidade e igualdade humana, j
que a deteriorao do ambiente comum, ocasionada em grande parte pela manuteno do
modelo de desenvolvimento econmico adotado, em que se v um estimulo cada vez maior
pelo consumo e, conseqentemente, uma explorao desenfreada dos recursos naturais, no
pode levar a comprometer a dignidade da vida humana como um todo.
49

Tendo em vista a importncia da proteo do meio ambiente para a prpria
sobrevivncia da humanidade, verifica-se, segundo Silva, que o ordenamento jurdico
competente para tutelar o interesse pblico deve dar resposta coerente e eficaz para essa
nova necessidade social. Em decorrncia, portanto, desse novo anseio comunitrio e
universal, acabou sendo reconhecido um novo direito fundamental, tendo como objeto
justamente a proteo jurdica do meio ambiente, na condio de bem fundamental.
50

46
MEDEIROS, op. cit.
47
Para Andrade os direitos fundamentais nasceram e cresceram de uma raiz liberal e, embora o processo de
socializao tenha estendido o mbito e de certo modo alterado a estrutura do sistema que formam, no
pretendeu subverter o seu carter essencial: eles continuam a ser poderes de excluso nas liberdades, poderes de
controle nos direitos polticos e cvicos, poderes de reivindicao nos direitos sociais (ANDRADE, Jos Carlos
Vieira de. Os direitos fundamentais na Constituio portuguesa de 1976. Coimbra: Almedina, 1998, p. 292).
48
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004.
49
VULCANIS, Andra. Direito ambiental e direitos humanos fundamentais: de uma base epistemolgica
fundamentao jurdica. In: FREITAS, Vladimir Passos de (coord.). Direito Ambiental em Evoluo N 5.
Curitiba: Juru, 2007.
50
SILVA, op. cit.
28
Assim, a proteo ambiental, abrangendo a proteo do meio ambiente em todos os
seus elementos essenciais vida humana e manuteno do equilbrio ecolgico, visa tutelar
a qualidade do meio ambiente em funo da qualidade de vida, como uma forma de direito
fundamental da pessoa.
51
No texto constitucional manifesta essa vinculao do direito a
qualidade ambiental com o direito vida.

No se tutela apenas a sobrevivncia, mas sim a vida com qualidade. Justamente pela
estreita relao, qual seja, pela sua essencialidade, Marcelo Abelha Rodrigues
52
afirma que:

sadia qualidade de vida, o direito ao ambiente ecologicamente equilibrado
um direito que constitui ponto de partida para o exerccio de outros direitos.
Enfim, situa-se num degrau anterior grande maioria dos direitos subjetivos, que
lhe devem, inclusive, obedincia. A estreita ligao e dependncia da vida com o
meio ambiente faz deste direito um limitador natural dos demais direitos subjetivos
do homem.

o que acontece com o direito de propriedade (e posse) que deve atender a sua funo
social e ambiental, uma vez que o proprietrio (possuidor) tem a obrigao de dar terra uma
destinao de acordo com os anseios sociais, ou seja, deve tornar sua propriedade produtiva
de modo a incrementar a justia distributiva; no se descuidando, porm, dos preceitos
ambientais ao trabalhar em sua terra.

Dessa forma, percebe-se que a questo ambiental encontra-se presente, de forma
marcante, em todo o ordenamento jurdico brasileiro, atuando como um limitador, uma vez
que condiciona o exerccio dos direitos subjetivos garantia de que o meio ambiente manter-
se- ecologicamente equilibrado. Nos dizeres de Benjamin
53
:

No so poucas, nem insignificantes, as conseqncias da concesso de status
de direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado. Antes de
mais nada, o direito fundamental leva formulao de um princpio de
primariedade do ambiente, no sentido de que a nenhum agente, pblico ou privado,
lcito trat-lo como valor subsidirio, acessrio, menor ou desprezvel.

Para Anizio Pires Gavio Filho, o direito ao ambiente deve ser entendido e
reconhecido como um direito fundamental que no se deixa reduzir a um mero bem-estar
fsico, ampliando-se o objeto de sua considerao jurdica para alcanar no somente os danos

51
SILVA, op. cit.
52
RODRIGUES, op. cit. p. 72.
53
29
e contaminaes ao meio ambiente, mas tambm a qualidade de vida. Deve-se observar,
portanto, que a integridade ambiental se constitui em bem jurdico autnomo que o resultado
da combinao de elementos do ambiente natural e da sua relao com a vida das pessoas.
54

Como se v, a proteo ambiental est diretamente relacionada garantia dos direitos
sociais, j que o gozo desses ltimos (como, por exemplo, sade, moradia, educao, etc.) em
patamares desejveis constitucionalmente, est necessariamente vinculado a condies
ambientais favorveis, como, por exemplo, o acesso gua potvel, alimentao sem
contaminao qumica, a moradia em rea que no apresente poluio atmosfrica, hdrica ou
contaminao do solo ou mesmo riscos de desabamento.
55

Tendo em vista a importncia da proteo do meio ambiente para a sobrevivncia da
humanidade, verifica-se, conforme Silva, que o ordenamento jurdico deve dar uma resposta
coerente e eficaz para essa nova necessidade social. Em decorrncia desse novo anseio
comunitrio e universal, acabou sendo reconhecido um novo direito fundamental, tendo
como objeto justamente a proteo jurdica do meio ambiente, na condio de bem
fundamental.
56

Como referido anteriormente, no caput do art. 225, da Constituio Federal de 1988
encontra-se a determinao de que o meio ambiente ecologicamente equilibrado constitui-se
em um bem de uso comum e essencial qualidade de vida, sendo de responsabilidade do
Poder Pblico e da coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo.

Entretanto, ao contrrio do que se possa imaginar, o direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado no se esgota no art. 225, caput, pois nesse dispositivo, segundo
Benjamin, est apenas a sede de sua organizao como direito autnomo e de carter genrico
a me de todos os direitos ambientais da Constituio brasileira. No decorrer do texto
constitucional, tal direito reaparece, ora como direito-reflexo (proteo da sade, do
trabalhador, etc.), ora no mais como direito per se, mas como preceito normativo de apoio a
ele (funo ecolgica da propriedade rural).
57

54
GAVIO FILHO, Anizio Pires. Direito fundamental ao ambiente. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.
55
56
SILVA, op. cit.
57
BENJAMIN, op. cit.
30
Pode-se dizer que o art. 225 engloba todos os dispositivos ambientais presentes na
Constituio de 1988. Sntese que para Benjamin no implica totalidade ou referncia nica.
Em rigor, os fundamentos do art. 225 no esto ilhados, pois ligam-se, de forma umbilical,
prpria proteo vida e sade, salvaguarda da dignidade da pessoa humana e
funcionalizao ecolgica da propriedade.
58

Acerca da abrangncia das normas atinentes questo ambiental presentes na
Constituio brasileira, Paulo de Bessa Antunes
59
afirma que:

Diante da norma constitucional, possvel interpretar-se que o constituinte
pretendeu assegurar a todos o direito de que as condies que permitem, abrigam e
regem a vida no sejam alteradas desfavoravelmente, pois estas so essenciais. A
preocupao com este conjunto de relaes foi to grande que se estabeleceu uma
obrigao comunitria e administrativa de defender o meio ambiente.

Fugindo do modelo de suas antecessoras, a Constituio de 1988 reconheceu que os
recursos ambientais so finitos. Para Benjamin esta uma das duas razes principais para o
reconhecimento constitucional e a autonomizao jurdica do meio ambiente por si prprio.
Antes, o meio ambiente no era tutelado, ou, se o era, no o era adequadamente, exatamente
porque a lgica do sistema jurdico alicerava-se na falsa premissa da inesgotabilidade dos
recursos naturais, totalmente refutada pela poluio dos rios, do ar e do solo, e pela destruio
acelerada da biodiversidade do pas.
60

A outra razo apontada por Benjamin tem que ver com a imagem do passado, tanto
disseminada, quanto equivocada, que insistia em compreender ou tratar o meio ambiente
como uma entidade robusta e invencvel, capaz de se regenerar continuamente. Em sentido
oposto, para o constituinte de 1988, a natureza apreendida como uma realidade frgil,
sistmica e ameaada pelas pessoas, assim como pelo Estado.
61

Percebe-se, portanto, a preocupao do constituinte em assegurar uma vida digna para
todas as pessoas, estabelecendo obrigaes tanto por parte do Poder Pblico como por parte
da sociedade com relao ao meio ambiente, ou seja, assim como as pessoas tem o direito de
viver em um ambiente digno e salubre, devem agir de forma ambientalmente consciente, no

58
BENJAMIN, op. cit.
59
ANTUNES, op. cit. p. 67.
60
BENJAMIN, op. cit.
61
Ibidem.
31
consumindo de forma desenfreada produtos no essenciais, que acabam sendo responsveis
pela degradao ambiental.

Dessa forma, ao incluir o meio ambiente como um bem jurdico passvel de tutela, o
constituinte delimitou a existncia de uma nova dimenso do direito fundamental vida e do
prprio princpio da dignidade da pessoa humana, haja vista ser no meio ambiente o espao
em que se desenvolve a vida humana. Nesse contexto, os direitos e garantias fundamentais
encontram seu fundamento na dignidade da pessoa humana, mesmo que de modo e
intensidade variveis.
62

Cabe ressaltar que o Supremo Tribunal Federal, em importante julgado, reconheceu o
direito ao meio ambiente como direito fundamental da pessoa humana de terceira gerao
luz de uma perspectiva histrico-evolutiva dos direitos fundamentais, contemplando o
princpio da solidariedade como fundamento axiolgico para tal categoria de direitos
fundamentais.

Em seu voto, o Ministro Celso de Mello refere a idia de titularidade coletiva
consubstanciada no direito integridade do meio ambiente, como direito fundamental de
terceira gerao, que expressa um poder atribudo, no ao indivduo identificado em sua
singularidade, mas, num sentido verdadeiramente mais abrangente, a prpria coletividade
social, sendo, inclusive, conferido a todas as formaes sociais. O Ministro destaca, ainda
que os direitos de terceira dimenso, com base no princpio da solidariedade, constituem um
momento importante no processo de desenvolvimento, expanso e reconhecimento dos
direitos humanos, caracterizados, enquanto valores fundamentais indisponveis, pela nota de
uma essencial inexauribilidade.
63

62
MEDEIROS, op. cit.
63
A questo do direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado direito de terceira gerao princpio
da solidariedade. O direito integridade do meio ambiente tpico direito de terceira gerao constitui
prerrogativa jurdica de titularidade coletiva, refletindo, dentro do processo de afirmao dos direitos humanos, a
expresso significativa de um poder atribudo, no ao indivduo identificado em sua singularidade, mas, num
sentido verdadeiramente mais abrangente, a prpria coletividade social. Enquanto os direitos de primeira gerao
(direitos civis e polticos) que compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais realam o princpio
da liberdade e os direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais e culturais) que se identificam com
as liberdades positivas, reais ou concretas acentuam o princpio da igualdade, os direitos de terceira gerao,
que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos genericamente a todas as formaes sociais,
consagram o princpio da solidariedade e constituem um momento importante no processo de desenvolvimento,
expanso e reconhecimento dos direitos humanos, caracterizados, enquanto valores fundamentais indisponveis,
pela nota de uma essencial inexauribilidade. (BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Mandado de Segurana n
22.164/SP. Tribunal Pleno. Relator Min. Celso de Mello. Publicado no DJ em 17.11.95).
32
Tambm Fernanda Luiza Fontoura de Medeiros
64
manifesta-se acerca do contedo
universal dos direitos fundamentais de terceira dimenso:

Com efeito, os direitos fundamentais de terceira dimenso, dotados de um
contedo altamente humano e universal, tendem a cristalizar-se como direitos que
no objetivam especificamente os interesses de um nico indivduo, de um grupo
ou de um Estado. Os direitos fundamentais de terceira dimenso tm por destinao
primordial a proteo do gnero humano.

Cabe ressaltar que nos instrumentos internacionais de direitos humanos
65
, a assero
do direito inerente vida de toda a pessoa, conforme explicitado por Antnio Augusto
Canado Trindade, faz-se acompanhar de uma assero da proteo legal deste direito
humano fundamental e da obrigao negativa de ningum ser arbitrariamente privado de sua
vida. Contudo, ainda segundo o autor, essa obrigao negativa faz-se acompanhar da
obrigao positiva de tomar as providncias necessrias para proteger e preservar a vida
humana.
66

sob essa dimenso que se d a inter-relao entre os direitos humanos e o direito
proteo ambiental, uma vez que tomada sob esse ngulo, amplo e prprio, nos dizeres de
Trindade o direito fundamental vida compreende o direito de todo ser humano de no ser
privado de sua vida e o direito de todo ser humano de dispor dos meios apropriados de
subsistncia e de um padro de vida decente.
67

Nesse sentido, tambm o entendimento de Medeiros
68
quando afirma que o direito a
um ambiente ecologicamente equilibrado, propiciador de uma boa qualidade de vida,
inseparvel do direito fundamental vida e dignidade da pessoa humana, haja vista no
poder haver vida em um ambiente degradado e doente.

Em suma, o direito fundamental vida, abrangendo o direito de viver, acarreta
obrigaes negativas assim como positivas em favor da preservao da vida humana. O seu
gozo uma pr-condio para o gozo de outros direitos humanos. Pertence, h um tempo, ao

64
MEDEIROS, op. cit. p. 73.
65
Pode-se citar como exemplos: o art. 6 (1) do Pacto de Direitos Civis e Polticos das Naes Unidas; o art. 2 da
Conveno Europia de Direitos Humanos; o art. 4 (1) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos; o art.
4 da Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos.
66
TRINDADE, Antnio Augusto Canado. Direitos humanos e meio ambiente: paralelo dos sistemas de
proteo internacional. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1993.
67
Ibidem, p. 73.
68
MEDEIROS, op. cit. 47.
33
domnio dos direitos civis e polticos, e ao dos direitos econmicos, sociais e culturais,
ilustrando assim a indivisibilidade de todos os direitos humanos. Ademais, estabelece um
vnculo entre os domnios do direito internacional dos direitos humanos e do direito
ambiental, sendo inerente a todas as pessoas, com ateno especial s exigncias de
sobrevivncia. Tem como corolrio o direito a um meio ambiente sadio.
69

1.3 A dupla perspectiva do direito fundamental ao meio ambiente

A primeira funo dos direitos fundamentais sobretudo dos direitos, liberdades e
garantias , conforme leciona Jos Joaquim Gomes Canotilho, a defesa da pessoa humana e
da sua dignidade perante os poderes do Estado, e de outros esquemas polticos coativos.
70

Partindo-se da interpretao liberal clssica dos direitos fundamentais, conforme
dispe Robert Alexy, estar-se- diante da conceituao de que esses direitos devem assegurar
a esfera da liberdade do indivduo frente s intervenes do Poder Pblico. So, portanto,
direitos de defesa da pessoa frente ao Estado, constituindo-se em verdadeiros direitos a aes
negativas do Estado, pertencendo ao status negativus em sentido amplo.
71

A idia central da funo defensiva dos direitos fundamentais, segundo Canotilho,
reside no fato de ser uma manifestao dos direitos de liberdade, cujo destinatrio o Estado,
tendo como objeto a obrigao de absteno do mesmo relativamente esfera jurdica
subjetiva por eles definida e protegida.
72
Os direitos de liberdade, ainda segundo o autor, se
auto-impem como direitos negativos diretamente conformadores de um espao subjetivo de
distanciao e autonomia com o correspondente dever de absteno ou proibio de agresso
por parte dos destinatrios passivos, pblicos e privados.
73

69
TRINDADE, op. cit.
70
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7.ed. Coimbra:
Almedina, 2003.
71
ALEXY, Robert. La teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales,
2002.
72
CANOTILHO, op. cit.
73
Ibidem, p. 401.
34
Os direitos de defesa tambm podem ser denominados direitos de impedir, na
concepo de Vieira de Andrade
74
, caracterizando-se por implicarem um dever de absteno
por parte do Estado:

Absteno de agir e, por isso, dever de no-interferncia ou de no-
intromisso, no que toca s liberdades propriamente ditas, em que se resguarda um
espao de autodeterminao individual; absteno de prejudicar e, ento, dever de
respeito, relativamente aos bens, designadamente pessoais (vida, honra, bom nome,
intimidade), que so atributos da dignidade humana individual.

Os direitos fundamentais como direitos de defesa podem, ainda, ser traduzidos como
sendo aqueles direitos de defesa do indivduo contra ingerncias do Estado. Nesse sentido,
tambm posiciona-se Ingo Wolfgang Sarlet
75
ao defender que os direitos fundamentais, na
condio de direitos de defesa, tm por objetivo a limitao do Poder Estatal, possibilitando
que o titular do direito (considerado) faa valer judicialmente os poderes, as liberdades ou
mesmo o direito ao ou s aes negativas ou positivas que lhe forem outorgadas pela
norma consagradora do direito fundamental em questo.

Nesse sentido, Canotilho assevera que os direitos fundamentais cumprem a funo de
direitos de defesa das pessoas sob uma dupla perspectiva: quando constituem normas de
competncia negativa para os poderes pblicos, proibindo as ingerncias destes na esfera
jurdica individual, em um plano jurdico-objetivo; e, quando exercem positivamente os
direitos (denominada de liberdade positiva) e de exigir omisses dos poderes pblicos, de
forma a evitar agresses (denominada de liberdade negativa), exercendo positivamente os
direitos fundamentais em plano jurdico-subjetivo.
76

A perspectiva prestacional, por sua vez, est ligada idia de que, para a efetivao do
direito fundamental, necessria a atuao do Estado no sentido de realizar alguma prestao
material. Para Medeiros
77
, os direitos fundamentais a prestaes podem ser definidos como:

O direito de o particular obter algo por intermdio do Estado, tais como
sade, educao e segurana social. Vinculados concepo de que ao Estado
incumbe, alm das garantias disponibilizadas aos indivduos pelos direitos de

74
ANDRADE, op. cit. p. 192.
75
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 6.ed. rev. atual. e ampl. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2006, p. 179.
76
CANOTILHO, op. cit.
77
35
defesa, est a tarefa de colocar disposio os meios materiais e implementar as
condies fticas que possibilitem o efetivo exerccio das liberdades fundamentais.

Da mesma forma o entendimento de Vieira de Andrade, para quem os direitos a
prestaes ao contrrio dos direitos de defesa, impem ao Estado um dever de agir, quer seja
para proteo dos bens jurdicos protegidos pelos direitos fundamentais contra a atividade de
terceiros, quer seja para promover ou garantir as condies materiais ou jurdicas, para tornar
possvel o uso efetivo desses bens jurdicos fundamentais.
78

Em suas consideraes acerca do tema, Sarlet aduz que os direitos fundamentais a
prestaes objetivam a garantia no apenas da liberdade-autonomia da pessoa frente ao
Estado, mas tambm da liberdade por intermdio do Estado, partindo da premissa de que a
pessoa depende em muito de uma postura ativa dos poderes pblicos. Assim, para o autor,
enquanto os direitos de defesa se dirigem a uma posio de respeito e absteno por parte dos
poderes pblicos, os direitos a prestaes implicam uma postura ativa do Estado, no sentido
de que este se encontra obrigado a colocar a disposio dos indivduos prestaes de natureza
jurdica material (ftica).
79

Pode-se dizer, ainda segundo Sarlet
80
, que os direitos as prestaes encontram-se a
servio de uma concepo que parte do pressuposto, no que se refere relao pessoa e
Estado, de que:

[...] a proteo da igualdade e da liberdade apenas faz sentido quando no
limitada a uma dimenso meramente jurdico-formal, mas, sim, enquanto concebida
como igualdade de oportunidades e liberdade real de exerccio da autonomia
individual e de efetiva possibilidade de participao na formao da vontade estatal
e nos recursos colocados disposio da comunidade.

Nos dizeres de Alexy, os direitos as prestaes esto submetidos a um postulado
bsico, qual seja, de que obrigao de todo o poder pblico proteger a dignidade da pessoa
humana e o Estado Social. Os direitos prestao, de acordo com o autor, so obrigaes
positivas do Estado, analisadas sob a tica de direitos subjetivos da pessoa a aes positivas
do Estado.
81

78
ANDRADE, op. cit.
79
SARLET, op. cit. p. 216.
80
Ibidem, p. 220.
81
ALEXY, op. cit.
36
Nesse sentido, em relao ao direito do possuidor que d uma destinao social e
ambiental ao bem possudo tema que ser tratado mais detalhadamente no terceiro captulo
, o mesmo tem o direito de ser mantido em sua posse como forma de dar efetividade ao
princpio da dignidade da pessoa humana.

Para Vieira de Andrade
82
estabelece-se o reconhecimento de uma funo social dos
direitos fundamentais em geral, especialmente com o direito de propriedade, cada vez mais
dependentes de um enquadramento social positivo:

Esta nova dialtica de reivindicao e prestao exprime precisamente a
superao do isolamento do homem liberal num quadro jurdico-constitucional
orientado para uma ordem que se pretende mais racional e sobretudo mais solidria
e mais justa, com distribuio mais equilibrada da riqueza social.

A distino entre as duas perspectivas normativas defensiva e prestacional tem
sido utilizada muitas vezes pela doutrina para caracterizar as diferentes dimenses de direitos
fundamentais. A perspectiva defensiva estaria relacionada aos direitos fundamentais de
primeira dimenso (civis e polticos), conquistados sob a gide do Estado Liberal, tendo em
vista a suficincia de uma conduta negativa por parte do Estado para contemplar a proteo
dos direitos liberais. Quanto perspectiva prestacional, a sua caracterizao estaria voltada
para os direitos de segunda dimenso (econmicos, sociais e culturais), j sob o marco do
Estado Social, uma vez que para sua efetivao demandariam uma conduta positiva do
Estado.
83

Hoje, no entanto, no obstante a correo parcial de tais afirmaes e o seu valor
didtico para o estudo dos direitos fundamentais, a abordagem tomada de forma mais
complexa, em razo das perspectivas positivas e negativas estarem simultaneamente
presentes, em maior ou menor medida, em todas as dimenses de direitos fundamentais, e
especialmente no caso dos direitos fundamentais de terceira dimenso.
84
Nesse mesmo
sentido, Sarlet
85
afirma que os direitos fundamentais:

82
83
84
Ibidem.
85
SARLET, Ingo Wolfgang. Direitos fundamentais sociais, mnimo existencial e direito privado: breves notas
sobre alguns aspectos da possvel eficcia dos direitos sociais nas relaes entre particulares. In: GALDINO,
Flvio; SARMENTO, Daniel (org.). Direitos fundamentais: estudos em homenagem ao professor Ricardo Lobo
Torres. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p. 555.
37
Abrangem tanto direitos prestacionais (positivos) quanto defensivos
(negativos), partindo-se aqui do critrio da natureza da posio jurdico-subjetiva
reconhecida ao titular do direito, bem como da circunstncia de que os direitos
negativos (notadamente os direitos no-interveno na liberdade pessoal e nos
bens fundamentais tutelados pela Constituio) apresentam uma dimenso
positiva (j que sua efetivao reclama uma atuao positiva do Estado e da
sociedade) ao passo que os direitos a prestaes (positivos) fundamentam tambm
posies subjetivas negativas, notadamente quando se cuida de sua proteo
contra ingerncias indevidas por parte dos rgos estatais, de entidade sociais e
tambm de particulares.

No caso dos direitos fundamentais de terceira dimenso, ambas as perspectivas
prestacional e defensiva esto presentes, caracterizando um conjunto complexo de posies
jurdico-normativas para a tutela integral de tais direitos, o que se apresenta de forma bem
peculiar no caso do direito fundamental ao meio ambiente.
86

Alexy
87
situa o direito ao ambiente na categoria de direito fundamental como um
todo, j que constitudo de um conjunto de posies jurdicas de tipos diferentes. Entre as
posies jurdicas tuteladas possvel identificar, por exemplo, a dimenso defensiva quando
se incumbe ao Estado determinada absteno de modo a no intervir no meio ambiente a
ponto de comprometer seu equilbrio. Quando dimenso prestacional, a mesma se apresenta
quando o desfrute do direito ao ambiente depende da atuao do Estado no sentido de realizar
medidas fticas tendentes a melhorar a qualidade ambiental.

Para Medeiros, o direito e o dever fundamental ambiental possuem uma funo mista
em relao teoria dos direitos fundamentais, em virtude da diversidade de normas existentes
no art. 225, da Constituio Federal de 1988. Nos dizeres da autora
88
:

O direito fundamental de proteo ambiental, assim como o dever, possui um
carter em sentido prestacional, quando cumpre ao Estado, por exemplo, prestar a
proteo aos recursos naturais representados pelo ecossistema ecologicamente
equilibrado ou a promoo de alguma atividade para a efetiva proteo do meio
ambiente, contra intervenes de terceiros e do prprio Poder Pblico. Assume,
ainda, seu carter em sentido de defesa quando probem seus destinatrios de
destruir, de afetar negativamente o objeto tutelado.

Percebe-se, portanto, que a atribuio dos direitos fundamentais pressupe tambm o
valor da solidariedade, ou seja, da responsabilidade comunitria dos indivduos: descobre-se a
dimenso participativa, incluindo no mbito dos direitos as atuaes individuais de carter

86
87
ALEXY, op. cit. p. 429.
88
MEDEIROS, op. cit. 32-33.
38
poltico; acentua-se a dimenso social, ao ligar a garantia do gozo dos direitos por todos
necessidade de uma interveno coletiva reguladora e prestadora que crie as condies gerais
do seu exerccio efetivo.
89

A idia da proteo ambiental, portanto, qualificada sob o prisma constitucional com
o escopo de inclu-la como um direito fundamental, embora seja muito mais do que isso, uma
vez que o direito a proteo ambiental na verdade, um dever fundamental explcito na
Constituio Federal brasileira.

1.4 A proteo ambiental como dever fundamental

A interpretao do artigo 225 da Constituio Federal de 1988 estabelece que a
proteo ao meio ambiente, alm de um direito fundamental da pessoa, um dever
fundamental que impe ao Poder Pblico e s pessoas uma gama de encargos. Na
Constituio brasileira possvel identificar um dever geral de no degradar, alm de deveres
derivados e secundrios, de carter especfico, listados no 1, do art. 225
90
. So deveres, nos
dizeres de Benjamin
91
, de cunho welfarista, na medida em que tomam por base um modelo
de Estado intervencionista, ao qual so atribudas claras e novas responsabilidades no jogo
antigo da degradao ambiental.

Entretanto, em que pese redao do art. 225 da Constituio de 1988, o tema dos
deveres fundamentais, conforme acentua Jos Casalta Nabais, reconhecidamente um dos

89
ANDRADE, op. cit.
90
BRASIL. Constituio. Art. 225, 1. Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico: I
- preservar e restaurar os processos ecolgicos essenciais e prover o manejo ecolgico das espcies e
ecossistemas; II - preservar a diversidade e a integridade do patrimnio gentico do Pas e fiscalizar as entidades
dedicadas pesquisa e manipulao de material gentico; III - definir, em todas as unidades da Federao,
espaos territoriais e seus componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso
permitidas somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos que
justifiquem sua proteo; IV - exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade potencialmente
causadora de significativa degradao do meio ambiente, estudo prvio de impacto ambiental, a que se dar
publicidade; V - controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que
comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente; VI - promover a educao ambiental em
todos os nveis de ensino e a conscientizao pblica para a preservao do meio ambiente; VII - proteger a
fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a
extino de espcies ou submetam os animais a crueldade.
91
39
mais esquecidos pela doutrina constitucional contempornea, no dispondo de um regime
constitucional equivalente quele destinado aos direitos fundamentais.
92

No mbito da doutrina constitucional brasileira, os deveres fundamentais no tiveram
destino diferente, sendo praticamente inexistente o seu desenvolvimento doutrinrio. Para
Fensterseifer o escasso desenvolvimento terico e dogmtico dos deveres fundamentais
encontra sua razo na prpria configurao histrica do Estado de Direito e do Direito em si,
especialmente como uma herana da sua conformao liberal.
93

Nesse sentido, pode-se justificar a hipertrofia dos direitos subjetivos em face dos
deveres na conformao do Estado Liberal, j que este ltimo consubstanciava um momento
histrico de afirmao dos valores pessoais e individuais contra o arbtrio e a opresso do
poder estatal diante das constantes ameaas perpetradas contra a liberdade individual.
94

Nabais aduz que a conformao dos direitos est vinculada historicamente funo de
manter o exerccio do poder estatal dentro de determinados limites, de modo a assegurar s
pessoas um mbito de liberdade e autonomia, expressando-se atravs de posies jurdicas
ativas dos particulares em face do Estado, o que levou a dar primazia quase absoluta aos
direitos subjetivos em detrimento dos deveres.
95

Assim, o Estado Liberal fundamentado basicamente na idia de um Estado mnimo
que abstm-se de interferir no mbito da liberdade das pessoas, com especial preocupao
para as suas manifestaes patrimoniais, revelando uma pessoa pouco (ou quase nada)
comprometida com a coletividade. A afirmao do direito afina-se justamente no reforo ao
trnsito livre da pessoa no universo poltico-jurdico, ao passo que a idia de dever retoma
uma limitao principal bandeira do Estado Liberal, qual seja, a liberdade, mesmo que
apenas formal.
96

No entanto, com o passar do tempo, a idia de liberdade tomou outro contorno,
incorporando uma dimenso real e ftica ao seu contedo, a ponto de no mais admitir uma

92
NABAIS, Jos Casalta. O dever fundamental de pagar impostos: contributo para a compreenso constitucional
do estado fiscal contemporneo. Coimbra: Almedina, 1998, p. 15.
93
94
ANDRADE, op. cit.
95
NABAIS, op. cit. p. 16.
96
40
feio meramente formal. Sendo que a exacerbao da liberdade individual reproduziu no
mbito social um quadro de injustia que ainda se faz presente na sociedade contempornea
, projetando um cenrio social de desigualdade generalizada e de liberdade real ou material
para poucos.
97
Nesse sentido, segundo Fensterseifer
98
:

O princpio da liberdade (e da autonomia) do indivduo, no obstante a sua
importncia tambm fundamental na composio do Estado de Direito
contemporneo, no pode justificar uma emancipao total ou mesmo anrquica do
cidado, devendo vincular-se a responsabilidade social ou comunitria ao exerccio
da liberdade individual. Alm do mais, hoje algumas das principais ameaas
liberdade humana, bem como aos direitos fundamentais de um modo geral, mas
especialmente dignidade da pessoa humana, so impetradas por particulares, e
no mais pelo Estado.

Tal fato evidenciar-sede forma mais clara quando o instituto da posse for abordado,
justamente pelo fato de que a pessoa, no Estado de Direito contemporneo, no pode
simplesmente agir visando unicamente seus interesses particulares, e sim, deve buscar dar
uma destinao social ao bem que possui, vinculando-se, dessa forma, a responsabilidade
social ao exerccio de sua liberdade individual.

As pessoas no podem se considerar desligadas dos valores comunitrios que
preenchem o espao normativo da comunidade estatal onde se movem, mas, pelo contrrio,
tm o dever jurdico (e no apenas moral) de respeitar os valores constitucionais,
especialmente aqueles que refletem nos direitos fundamentais das demais pessoas que
integram a coletividade,
99
entre os quais, o direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado.

Esta constatao evidencia a necessidade de se repensar a teoria dos direitos
fundamentais e reservar um espao de destaque aos deveres fundamentais, no como uma
imposio estatal ao modo clssico, mas como projeo normativa dos princpios e direitos
fundamentais nas relaes privadas, luz principalmente da perspectiva crescente no mundo
contemporneo do princpio-valor da solidariedade.
100

97
98
Ibidem, p. 192.
99
ANDRADE, op. cit.
100
41
Da mesma forma, Vieira de Andrade ao tratar dos deveres fundamentais, afirma que
ningum duvida que exista, no mnimo, um interesse pedaggico e uma importncia espiritual
e tica que reveste a idia dos deveres fundamentais das pessoas, significando que a pessoa
no existe isoladamente, nem a sua liberdade absoluta e que todas as pessoas so
responsveis no campo poltico, econmico, social e cultural pelo progresso da
comunidade.
101

Percebe-se, portanto, a importncia dos deveres fundamentais para a conscientizao
das pessoas acerca de sua importncia para o progresso da sociedade, ou seja, as pessoas no
podem simplesmente exigir do poder pblico medidas que visem garantir a manuteno do
ambiente ecologicamente equilibrado. Elas devem estar cientes de que suas aes tambm
acarretam danos ao meio ambiente e que vivem e, conseqentemente, so igualmente
responsveis pela preservao e manuteno da qualidade ambiental.

Nesse sentido, Trindade aduz que a Declarao de Haia sobre a Atmosfera de 1989,
traz em sua redao que o direito de viver o direito do qual emanam todos os demais
direitos, e acrescenta que o direito de viver com dignidade em um meio-ambiente global
vivel acarreta o dever da comunidade das naes de fazer tudo o que puder ser feito para
preservar a qualidade da atmosfera para as geraes presentes e futuras.
102
O autor acaba por
enfatizar a importncia da qualidade ambiental para a vida das pessoas.

Da mesma forma, ao tratar da importncia dos deveres fundamentais para a proteo
da qualidade do meio ambiente, Medeiros
103
aduz que:

Intrinsecamente vinculado ao direito de proteo ambiental existe um dever
fundamental. Esse dever fundamental caracteriza-se pela obrigao incumbida ao
Estado e a cada um dos indivduos partcipes de nossa sociedade em manter um
ambiente saudvel, sadio e equilibrado, seja por intermdio de cuidados bsicos
para com o meio, seja atravs de grandes participaes populares na luta pela no-
destruio do habitat natural.

Tendo em vista a necessidade de tutela do meio ambiente para a garantia de uma vida
digna e justa, tanto do ponto de vista individual como coletivo, no h dvidas da necessidade
de constituio de uma esfera de deveres fundamentais de proteo ao ambiente. Sendo que

101
ANDRADE, op. cit.
102
TRINDADE, op. cit.
103
42
esses deveres fundamentais devem nortear as aes que visam garantir uma vida digna e justa
para todas as pessoas.

Importa ressaltar que por ser o direito de preservao ambiental um direito de terceira
dimenso, e no um direito social, que coloca a pessoa em uma posio passiva no ato de agir,
uma vez que os direitos sociais dependem de uma conduta ativa por parte do Estado, as
obrigaes que lhe so decorrentes no so apenas deveres do Estado
104
; so, essencialmente,
deveres prprios de todas as pessoas.
105
Nos dizeres de Benjamin
106
:

A tutela ambiental no um daqueles valores sociais em que basta assegurar
uma liberdade negativa, orientada a rejeitar a interveno ilegtima ou o abuso do
Estado. Alm de ditar o que o Estado no deve fazer (= dever negativo) ou o que
lhe cabe empreender (= dever positivo), a norma constitucional estende seus
tentculos a todos os cidados, parceiros do pacto democrtico, convencida de que
s assim chegar sustentabilidade ecolgica.

Assim, no h dvidas de que as obrigaes decorrentes do dever fundamental de
proteo ao meio ambiente so de responsabilidade de toda a sociedade, ou seja, no cabe
apenas ao Estado zelar pela qualidade do ambiente. O zelo e o dever de cuidado, segundo
Medeiros
107
, so de toda a sociedade, sendo que todas as pessoas tm o dever de preservar o
ambiente em que vivem para a sadia qualidade de vida das presentes e futuras geraes,
aplicando, assim, o princpio da dignidade da pessoa humana em conexo com um princpio
muito maior, qual seja, a dignidade da prpria vida.

Sendo que no direito de propriedade (e de posse) a responsabilidade individual de cada
pessoa vislumbra-se de forma ainda mais latente, uma vez que o proprietrio e/ou possuidor
o responsvel direto na tentativa de adotar prticas que viabilizem uma vida digna para as
presentes e futuras geraes. Ou seja, o possuidor seja ele proprietrio ou no tem o dever
fundamental de dar uma destinao social e ambiental ao bem possudo.

104
Em que pese necessidade de uma conduta ativa por parte do Estado para a efetivao dos direitos sociais,
no se deve deixar de destacar que a caracterizao do Estado Social e do conjunto de direitos fundamentais de
segunda dimenso (sociais, econmicos e culturais) traz consigo a configurao de deveres sociais. H a
constatao jurdico-poltica de que o indivduo existe para alm da sua prpria individualidade, caracterizando-
se por ser um sujeito social responsvel para com a existncia comunitria sua volta (ou seja, de todos os
integrantes do grupo social) em patamares dignos. E tal responsabilidade no apenas moral, mas tambm
jurdica (FENSTERSEIFER, op. cit. p. 195).
105
MEDEIROS, op. cit.
106
107
43
Cabe ressaltar que o dever fundamental de proteo ao meio ambiente, em virtude da
complexidade mltipla de seu contedo, integra a categoria mais elaborada dos deveres
fundamentais. Para Medeiros
108
:

Essa complexidade est vinculada ao fato de que o dever de defesa do
ambiente caracteriza-se como um dever de cunho positivo e negativo, uma vez que
impe ao homem um comportamento positivo, seja atravs de uma prestao de
fato (fazer) ou de uma prestao de coisa (dar), e tambm se caracteriza como um
dever de cunho negativo, cujo comportamento exigido o de se abster de fazer algo
em prol da defesa ambiental.

Ainda, segundo a autora, essa particular caracterstica do dever fundamental de defesa
do meio ambiente exprime a idia de uma dupla funo, prestacional e defensiva, tal como
existe no direito fundamental de viver e conviver em um ambiente ecologicamente
equilibrado.
109

Nabais ressalta a presena de contedos de natureza prestacional e defensiva no
contedo dos deveres fundamentais, consoante impliquem, para o respectivo destinatrio, um
comportamento positivo ou um comportamento negativo.
110
Assim, a exemplo do que ocorre
com os direitos fundamentais, pode-se afirmar a existncia de deveres fundamentais
defensivos e deveres fundamentais prestacionais.

Entretanto, conforme destaca Nabais, a complexidade inerente a alguns deveres
fundamentais no permite o seu enquadramento exclusivo em alguma das duas categorias
referidas, tornando-os simultaneamente com carga normativa defensiva e prestacional, como
o caso dos deveres de defesa e promoo da sade, de defesa do ambiente e de defesa do
patrimnio cultural.
111

De modo ilustrativo, pode-se destacar a relao entre o instituto da posse e a funo
social e ambiental da posse (que ser abordado com maior profundidade no terceiro captulo),
tendo em vista que o possuidor tem o dever de dar uma destinao social ao bem possudo,
contudo, tal destinao deve respeitar os limites impostos pela natureza, sob pena de acarretar
um dano ao meio ambiente.

108
109
Ibidem.
110
NABAIS, op. cit.
111
Ibidem.
44
A expresso cunhada por Vieira de Andrade
112
, responsabilidade comunitria dos
indivduos, referida em passagem anterior, extremamente bem empregada na questo
possessria, uma vez que a solidariedade considerada o valor que sedimenta e oxigena a
ordem jurdica contempornea, admitindo-se que a dignidade de cada pessoa no se realiza
unicamente em si mesma, mas tambm na dignidade dos seus semelhantes.

Destarte, os direitos de solidariedade propem uma nova relao jurdica para a tutela
dos direitos fundamentais, entre os quais o direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, deslocando o campo de ateno do Estado para as pessoas, as quais tambm
passam a cumprir um papel determinante para a tutela dos direitos fundamentais de
solidariedade. Para Vieira de Andrade, os direitos de solidariedade esto atrelados a idia de
direitos-deveres, resgatando a figura dos deveres fundamentais em face da hipertrofia dos
direitos subjetivos, herana esta deixada pelo Direito liberal.
113

Manifestando-se acerca da nova relao jurdica desencadeada pelos direitos de
solidariedade, Medeiros
114
afirma que:

Essa situao estabelecida de um dever fundamental de proteo ambiental
de terceira dimenso, ancorada em uma base de solidariedade para a sua execuo,
reflete que, definitivamente, esse um direito que se funda na solidariedade por
exigir a participao de todos, para que esse mesmo todo mantenha a vida.

Percebe-se, portanto, a mudana na forma de interpretar o dever fundamental de
proteo ambiental, sendo que o mesmo deixa de ser visto como uma responsabilidade apenas
do ente estatal, passando a ser uma responsabilidade de todas as pessoas, objetivando,
justamente, a manuteno da vida em um ambiente saudvel.

O Supremo Tribunal Federal, em voto do Ministro Celso de Mello, destacou o dever
de solidariedade que se projeta a partir do direito fundamental ao meio ambiente, o que
implica a obrigao de tutela ambiental a toda as pessoas, e no apenas ao Estado. Segundo o
ministro
115
, o dever de proteo ambiental uma:

112
113
Ibidem.
114
115
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Tribunal Pleno. Medida Cautelar na Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 3.540/DF. Rel. Min. Celso de Mello. Julgado em 01.09.2005. Disponvel em:
<www.stf.jus.br> Acesso em: 28 mai. 2008.
45

Especial obrigao que incumbe ao Estado e prpria coletividade de
defend-lo e de preserv-lo em benefcio das presentes e futuras geraes, evitando-
se, desse modo, que irrompam, no seio da comunho social, os graves conflitos
intergeneracionais marcados pelo desrespeito ao dever de solidariedade na proteo
da integridade desse bem essencial de uso comum de todos quantos compem o
grupo social.

Com base no princpio da solidariedade intergeracional, Fensterseifer aduz que as
responsabilidades das geraes presentes respondem a um critrio de justia intergeracional,
ou seja, entre geraes humanas distintas. As geraes futuras nada podem fazer hoje para
preservar o meio ambiente, razo pela qual toda a responsabilidade (e deveres) de preservao
da vida para o futuro recai sobre as geraes presentes.
116

Somente a partir do reconhecimento de que a alteridade est vinculada
responsabilidade, e de que a atuao responsvel no pode ser limitada ao presente, poder-se-
iniciar uma nova leitura do ambiente, que tambm uma nova leitura da eqidade,
ultrapassando os limites espaciais do respeito pelo alter para assumir dimenses
intergeracionais.
117
Para Leite e Ayala
118
:

A constituio da eqidade intergeracional revela, tambm, a formulao de
uma tica da alteridade intergeracional, reconhecendo finalmente que o homem
tambm possui obrigaes, deveres e responsabilidades compartilhadas, em face do
futuro [...]. Evidencia-se a necessidade de integrao do discurso tico do respeito
alteridade, mas, sobretudo, da alteridade intergeracional, como elementos de
reviso do moderno discurso ecolgico, que , atualmente, um discurso de incluso
do outro, propulsor de uma democracia ambiental.

A perspectiva tica de alteridade intergeracional tambm contribuiu para a
relativizao do instituto da propriedade, uma vez que a propriedade no pode mais ser vista
apenas como um instituto absoluto, perptuo e exclusivo, e sim, deve ser empregada sempre
buscando seu fim scio-ambiental, ou seja, o proprietrio tambm possui um dever e uma
responsabilidade para com a coletividade. Nesse sentido, o instituto da posse funcionalizada
cumpridora de uma funo scio-ambiental passa a ter uma maior importncia no
ordenamento jurdico, justamente pela perspectiva de alteridade intergeracional.

116
117
118
Ibidem, p. 114.
46
Ou seja, no mbito do direito brasileiro, o direito propriedade mostra-se como um
exemplo paradigmtico para a compreenso adequada do tema dos deveres fundamentais, j
que, em razo das projees objetivas de outros direitos e princpios fundamentais entre os
quais o da dignidade da pessoa humana, da proteo do ambiente, da justia social e da
funo social , o seu contedo e alcance restaram alterados.
119

Neste ponto, oportuno traar a distino entre deveres conexos ou correlatos (aos
direitos) e os deveres autnomos. Tal diferena reside justamente no fato de que os ltimos
no esto relacionados (ao menos no de forma direta) conformao de nenhum direito
subjetivo, ao passo que os primeiros tomam forma a partir do direito fundamental a que esto
atrelados materialmente.
120

Cabe ressaltar que o direito fundamental ao meio ambiente um exemplo de direito-
dever, ou seja, o dever fundamental de proteo do ambiente est vinculado de forma direta
ao comando normativo-constitucional que consagra tal direito, conforme disposio do art.
225 da Constituio brasileira.

Para Canotilho
121
, a aplicao dos deveres legalmente constitudos no equivale
equiparao dos deveres a restries legais de direitos e, muito menos, a limites imanentes
dos mesmos direitos. Ainda segundo o autor
122
:

Mesmo quando alguns deveres fundamentais esto conexos com direitos
dever de defesa do ambiente, dever de educao dos filhos no se pode dizer que
estes deveres constituem restries ou limites imanentes dos direitos com ele
conexos. O dever de defesa do ambiente no uma restrio do direito ao
ambiente, o dever de educao dos filhos no um limite imanente do direito de
educao dos pais. Se isso fosse assim, os deveres fundamentais deixariam de ser
uma categoria constitucional autnoma.

Na concepo de Vieira de Andrade, os deveres fundamentais autnomos so os
impostos pela Constituio, independentemente de qualquer direito, trazendo como exemplos
o dever de obedincia aos atos legtimos dos poderes pblicos, os deveres de defesa da ptria
e o dever de pagar impostos, dentre outros. No concernente aos deveres fundamentais no-
autnomos ou conexos, os quais o autor denomina de deveres associados com direitos

119
120
Ibidem.
121
CANOTILHO, op. cit.
122
Ibidem, p. 535.
47
fundamentais, ressalta-se o reconhecimento de que esses deveres fundamentais podem alterar
no s a estrutura, mas tambm o significado dos direitos fundamentais.
123

certo, porm, que se encontra no texto constitucional a previso de deveres
fundamentais autnomos ou em conexo com os direitos fundamentais. Quando for
considerado um dever autnomo o mesmo justificar uma interpretao limitativa do prprio
direito fundamental, interferindo assim diretamente na determinao de seu contedo. Porm,
em nenhum caso essa interferncia ser total, pois nunca poder afetar o contedo essencial
do direito. Nos dizeres de Vieira de Andrade a intensidade dos deveres ser sempre inferior
das faculdades reconhecidas
124
.
125

Sendo que o dever fundamental de defesa do ambiente, enquadra-se na classificao
dos deveres fundamentais no-autnomos, pois est intimamente relacionado com o direito
fundamental de usufruir de um ambiente sadio e equilibrado. um dever fundamental
associado a valores ou interesses comunitrios, relacionado categoria dos direitos
fundamentais de solidariedade.
126

Tambm Medeiros
127
, posiciona-se no sentido de reconhecer o dever fundamental de
defesa ambiental como um direito no-autnomo:

O dever fundamental de defesa do ambiente um dever conexo ao direito
fundamental de desfrutar um ambiente saudvel, sem representar uma restrio ou
uma limitao, em virtude de ser dever no-autnomo. Representa um dever que
no pode existir sem um direito, haja vista no se poder ter o direito de usufruir
ambiente equilibrado se no tivermos a obrigao jurdico-tica de colaborar para a
sua preservao. um dever perante a coletividade para a manuteno da vida com
qualidade.

Percebe-se, portanto, que os direitos e os deveres fundamentais encontram-se em uma
relao de conexo funcional, que, de um lado, impede o exclusivismo dos direitos
fundamentais e, de outro lado, no constitui obstculo garantia da primazia dos direitos

123
ANDRADE, op. cit.
124
Na medida em que limitam ou mesmo determinam o contedo de direitos (fundamentais ou no),
importante ressaltar, como de costume, a presena marcante do princpio da proporcionalidade na abordagem
dos deveres fundamentais, a fim de que todas as medidas tomadas em seu nome (limitao ou redefinio do
contedo de direitos fundamentais) estejam ajustadas ao sistema constitucional, resguardando sempre o ncleo
essencial do direito fundamental subjugado ao dever (FENSTERSEIFER, op. cit. p. 194).
125
126
Ibidem.
127
48
fundamentais ou da liberdade em face dos deveres, uma vez que esses ainda servem, mesmo
que indiretamente, ao objetivo constitucional da liberdade.
128

Assim, o dever fundamental de defesa do meio ambiente est associado
responsabilizao das pessoas na conservao e na promoo de uma determinada sociedade,
exigindo a prestao de um dever para a manuteno e para o fomento da mesma. Nesse
sentido, Medeiros
129
aduz que:

Quando falamos em direito e dever fundamental proteo ambiental,
referimo-nos questo primordial de possuirmos o direito fundamental de
vivermos em um meio ambiente saudvel e equilibrado e do dever, tambm
fundamental, de lutarmos com todos os meios legtimos disponveis para que esse
ambiente assim se mantenha por muitas geraes.

Dessa forma, o direito difuso a um ambiente saudvel garantidor de uma boa
qualidade de vida ao ser humano consiste em direito-dever, uma vez que a pessoa , ao
mesmo tempo, titular de um direito a um meio ambiente ecologicamente equilibrado
(desempenhando o papel de um sujeito passivo) e titular de um dever de defender e preservar
esse mesmo ambiente (representando um sujeito ativo de direito-dever).
130

Para tal direo, sinaliza o contedo normativo do art. 225 da Constituio Federal
brasileira, especialmente em relao ao texto de seu caput, que dispe de forma expressa a
respeito da imposio de toda a coletividade o dever de defender e preservar o meio ambiente

Portanto, deve-se ter a conscincia de que o direito vida, como matriz de todos os
demais direitos fundamentais da pessoa humana, que h de orientar todas as formas de
atuao no campo da tutela do meio ambiente. Ademais, cumpre compreender que o meio
ambiente um fator preponderante, que h de estar acima de quaisquer outras consideraes
como as de desenvolvimento, como as de respeito ao direito de propriedade, como as da
iniciativa privada. Tambm estes esto garantidos no texto constitucional, mas, a toda
evidncia, no podem primar sobre o direito fundamental vida, que est em jogo quando se
discute a tutela da qualidade do meio ambiente.
131

128
NABAIS, op. cit.
129
130
Ibidem.
131
SILVA, op. cit.
49
II O INSTITUTO JURDICO DA POSSE

O instituto jurdico da posse, sem dvida alguma, um dos temas que mais apresenta
divergncias de opinies na rea jurdica. Sendo que desde os romanos, o conceito de posse
vem se formando, existindo atualmente uma bibliografia vastssima sobre o assunto.

Justamente por essa razo, o conceito de posse que nunca chegou a ser consensual,
teve muitas definies no decorrer da histria. E no por outro motivo que as dificuldades
no estudo deste instituto so encontradas tanto na variao de conceitos no tempo, como
tambm na divergncia de opinies entre juristas da mesma poca, uns preocupados com a
lgica do sistema jurdico, outros sensveis s questes sociais.
132

O ponto consensual entre os jurisconsultos na controvertida teoria possessria a
distino existente entre a posse e a propriedade. A posse, desde sua origem na histria da
humanidade, um estado de fato que antecedeu propriedade na apreenso e utilizao dos
bens, visando a satisfao das necessidades das pessoas, sendo tambm um tipo de relao da
pessoa com a terra possuda.
133

Dessa forma, procurar-se-, num primeiro momento, para os objetivos deste captulo,
analisar o instituto jurdico da posse sem ater-se evoluo histrica de seu conceito, e sim,
trabalhando com a sua definio contempornea, notadamente a de Savigny, a de Ihering e a
de Sailelles, alm de abordar a importncia da realidade ftica para a caracterizao da posse
e sua importncia para a eficcia dos direitos humanos fundamentais.

2.1 O instituto da posse na concepo de autores clssicos

Primeiramente, antes de analisar as questes atuais acerca do instituto da posse
portador de uma funo scio-ambiental e laborativa, faz-se necessrio relembrar os
pensamentos dos autores clssicos que trataram do referido tema. Somente a partir dos
ensinamentos de Savigny teoria subjetiva da posse , Ihering teoria objetiva da posse e,
posteriormente, Sailelles teoria da apropriao econmica da posse que as discusses
postas neste trabalho tornaram-se possveis.

132
ALVES, Jos Carlos Moreira. Posse. 2.ed. Rio de Janeiro, Forense: 1991.
133
BEVILAQUA, Clvis. Direito das Coisas. 4.ed. Rio de Janeiro: Forense, 1956.
50
2.1.1 O elemento subjetivo da posse em Savigny

A posse, para Frdric Charles de Savigny (1779-1861), vem sistematizada em seu
tratado Das Recht des Besitzes, de 1803, traduzido para o francs como Trait de La
Possession, em sete edies, obra que durante todo o sculo XIX influenciou o esprito dos
jurisconsultos e na qual exps o instituto da posse tal qual era concebido pelo direito romano
antigo, com as modificaes nele introduzidas pelo direito cannico.
134

Para Savigny, toda a posse jurdica se refere somente usucapio e aos interditos
135
.
Para demonstrar os elementos essenciais da posse, o autor parte da noo de deteno,
expondo que a posse toda deteno intencional, ou seja, para ser possuidor no basta deter a
coisa, mas h de haver uma vontade de ter a coisa para si. Esta vontade, denominada de
animus possidendi no outra coisa seno a inteno de exercer o direito de propriedade. Nos
dizeres de Savigny
136
, a deteno de uma coisa um fato psquico correspondente ao fato
jurdico da propriedade. Em conseqncia, o animus possidendi no outra coisa seno a
inteno de exercer o direito de propriedade
137
. (traduo livre)

Segundo Savigny
138
, algum que detm uma coisa pode exercer essa inteno de duas
maneiras:

Pode querer exercer o direito de propriedade de outrem ou de si mesmo. Se a
inteno for de exercer o direito de propriedade de outrem, direito reconhecido por
si mesmo, no existe animus domini que necessrio para que a deteno se
transforme em posse
139
. (traduo livre)

Desta forma, algum que detm um bem pode querer exercer o direito de propriedade
de outra pessoa, nesse caso a deteno no se transforma em posse; ou pode ter a inteno de

134
ALBUQUERQUE, Ana Rita Vieira. Da funo social da posse e sua conseqncia frente situao
proprietria. 1.ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.
135
Toute possession juridique se rfre, soit lusucapion, soit aux interdits, et que dans les deux hypothses
elle repose sur une notion gnrale de possesio dans le sens juridique du mot, laquelle notion doit pour rendre
possible lusucapion, se combiner encore avec quelques lments particuliers (SAVIGNY, Friedrich Karl Von.
Trait de la possession en droit romain. 4.ed. Paris: G. Pedone-Lauriel, 1893, p. 87).
136
SAVIGNY, op. cit. p. 88.
137
La dtention dune chose est un fait physique correspondant aufait juridique de la proprit. En consquence
lanimus possidendi nest autre chose que lintention dexercer le droit de proprit.
138
SAVIGNY, op. cit. p. 88.
139
Il peut vouloir exercer le droit de proprit dautrui ou le sien propre. Sil a lintention dexercer le droit de
proprit dautrui, droit quil reconnat par l mme, il ny a pas l cet animus possidendi qui est ncessaire pour
que le fait de la dtention se transforme en possesion.
51
exercer um direito prprio de propriedade, fazendo com que a deteno se transforme em
posse. Nesse sentido, Salelleis
140
argumenta que a teoria possessria de Savigny apresenta:

Um carter espiritualista, porque, segundo ela, os fatos que do lugar ao
corpus carecem em certo modo de valor, como tais atos materiais, e somente o
adquirem quando possuem uma inteno e um poder de ordem moral; no se toma
em considerao a apreenso brutal, mas a manifestao de um poder de dominao
revelado pelos fatos
141
. (traduo livre)

A idia de posse, no entendimento de Savigny
142
, no existe absolutamente nada mais
que o animus domini, e no supe a convico de que seja realmente proprietrio
143
, razo
pela qual o direito romano admitia a posse da coisa roubada ao ladro, que assim poderia
fazer uso dos interditos, diferentemente do arrendatrio, que no poderia possuir porque no
considerava a coisa como sua. (traduo livre)

Sobre a teoria subjetiva, Carlos Alberto de Campos Mendes Pereira
144
manifesta-se no
sentido de que:

Da idia da posse, divisam dois elementos constitutivos bsicos: o corpus e o
animus domini. Essa teoria apelidada clssica ou subjetiva, fundava-se na distino
entre posse e deteno, feita luz do elemento psicolgico. Assim para Savigny a
vontade de possuir para si que origina a posse jurdica e quem possui por outros
detentor.

Assim, Savigny estabeleceu que a posse um fato, com repercusses jurdicas, que se
manifestam de duas formas: o corpus e o animus. O primeiro considerado a exteriorizao
do fato, ou seja, sua aparncia no mundo jurdico. Enquanto o segundo ser seu componente
interno, sendo que este elemento interno a base da teoria subjetiva.

Para Savigny os dois elementos so indispensveis para que se caracterize a posse,
pois se no existir o corpus, inexiste relao de fato entre a pessoa e a coisa; e se faltar o
animus, no existe posse, mas mera deteno.

140
SALEILLES, Raymond. La Posesin. Traduo de J. M. Navarro de Palencia. Madri: Libreria General de
Victoriano Surez, 1909, p. 26-27.
141
Un carcter espiritualista, porque, segn l, los hechos que dan lugar al corpus carecen de valor en cierto
modo, como tales actos materiales, y slo lo adquieren en cuanto descubren una intencin y un poder de orden
moral; no se toma en consideracin el apoderamiento brutal, sino la manifestacin de un poder de dominacin
revelado por los hechos.
142
SAVIGNY, op. cit. p. 89-90.
143
Nexige absolument rien de plus que cet animus domini, et surtout elle ne suppose pas la conviction que lon
soit rellement propritaire.
144
PEREIRA, Carlos Alberto de Campos Mendes. A disputa da posse. So Paulo: LTr, 1999, p. 40.
52

Contudo, o elemento material da posse, o corpus, no se caracteriza apenas pelo
contato fsico do titular com a coisa. Ele se torna efetivamente caracterizado apenas quando o
sujeito tem, pelo menos, a possibilidade de exercer poderes sobre ela, excluindo qualquer
outra pessoa do exerccio simultneo desses poderes. J o elemento psquico, o animus,
caracteriza-se na vontade do sujeito tem de ser o dono ou proprietrio da coisa.

Segundo Ana Rita Vieira Albuquerque
145
, o elemento animus fundamental para o
reconhecimento da posse na teoria subjetiva:

Desta forma, algum que detm uma coisa pode exercer essa inteno de
duas maneiras: ou pode exercer o direito de propriedade de outrem, e a a deteno
no se transforma em posse, ou pode ter a inteno de exercer um direito prprio de
propriedade, e a a deteno se transforma em posse.

Para Savigny, o animus possidendi no seria outra coisa que a inteno de exercer o
direito de propriedade, ou seja, para ser possuidor no basta deter a coisa, mas h de haver
uma vontade de ter a coisa para si.

Savigny realava a questo da posse jurdica, base dos interditos e da usucapio.
Assim, do fato puramente fsico e estranho ao direito que constitui em princpio a posse,
certas condies atribuem a este fato os efeitos de um direito, reconhecendo a importncia da
posse por si mesma. Para Savigny, a proteo da posse tem por fim a pessoa humana, que
deve estar ao abrigo de toda violncia, e, porque a violncia , por si s, um fato contrrio ao
direito.

Ademais, Savigny considerava a posse por si mesma como um fato, e, por suas
conseqncias jurdicas, entendia que era um direito. Tinha, dessa forma, uma dupla natureza
jurdica, em virtude de ser ao mesmo tempo um fato e um direito. Nas palavras do autor:
Assim, ela ao mesmo tempo um fato e um direito: por ela mesma, um fato; pelas suas
conseqncias, ela se assemelha a um direito, est dupla natureza jurdica extremamente
importante por tudo que concerne esta matria
146
. (traduo livre)

145
ALBUQUERQUE, op. cit. p. 97.
146
Ainsi elle est la fois un fait et un droit: par elle-mme, cest un fait; par ses consquences, elle ressemble
un droit, et cette double nature est infiniment importante pour tout ce qui concerne cette matire.
53
Portanto, a posse, conforme Savigny era essencialmente a conjuno de dois
elementos: um que consistia na apreenso fsica da coisa e na sujeio desta coisa ao poder de
uma outra pessoa, e outro de natureza jurdica psquica, que se funda no animus, na vontade
de que esta pessoa tem de ser dono ou proprietrio da coisa.
147

2.1.2 O elemento objetivo da posse em Ihering

Rudolf von Ihering (1818-1892), em sua obra Ueber den Grund des Besitzeschutzes,
de 1869, cuja verso espanhola tem o ttulo de El Fundamento de la Proteccin Posesoria, de
1892, deduz sua tese basicamente enfrentando a teoria possessria de Savigny, discutindo,
portanto, o elemento fsico sobre o qual Savigny assenta sua teoria possessria. Quanto ao
elemento psquico, o animus domini, Ihering rebate-o em outra obra, editada vinte anos
depois, intitulada Der Besitzwille, de 1889, cuja verso espanhola, La Voluntad en la
Posesin, editada sob o ttulo genrico La Posesin, foi publicada em 1926.
148

Ihering
149
manifestou seu antagonismo teoria subjetiva ao afirmar que a posse um
direito e no apenas um fato. Segundo o autor: se parte-se desta definio: os direitos so os
interesses juridicamente protegidos, no pode haver a menor dvida de que necessrio
reconhecer o carter de direito da posse
150
. (traduo livre)

Para o autor justamente por meio desta proteo jurdica que o interesse efetivo de
fato na posse reveste a forma de um interesse jurdico. Portanto, a relao possessria uma
relao jurdica, porque toda relao qual o direito atribui efeitos jurdicos uma relao
jurdica. Se a posse, como tal, no estivesse protegida pelo ordenamento jurdico no passaria,
por bvio, de uma pura relao de fato sobre a coisa.
151

Ihering admite, tambm, o corpus e o animus da teoria subjetiva, no discordando de
que desses dois elementos que surge a posse. No entanto, ele afirma que a distino entre os

147
ALBUQUERQUE, op. cit.
148
Ibidem.
149
IHERING, Rudolf Von. La Posesin. Traduo de Adolfo G. Posada. Buenos Aires: Editorial Atalaya, 1947,
p. 43-44.
150
Si se parte de esta definicin: los derechos son los intereses jurdicamente protegidos, no puede haber la
menor duda de que es necesario reconocer el carcter de derecho a la posesin.
151
IHERING, op. cit.
54
dois elementos irrelevante, pois a noo de animus j se encontra na de corpus, sendo a
maneira como o proprietrio age em face da coisa de que possuidor.

Ou seja, na teoria objetiva de Ihering a reteno fsica da coisa ou o controle sobre ela
exercido pelo possuidor, no depende da presena dele, ou de que este controle seja
fisicamente possvel. Este controle vem a ser, rigorosamente, apenas uma relao exterior
vinculando sujeito e objeto. Assim, o obstculo que se ope interferncia de terceiros no
fsico, mas jurdico. Dessa forma nota-se a persistncia de Ihering em demonstrar que a posse
mais que um simples fato, mas sim um direito.
152

A segurana do possuidor, portanto, no reside no poder fsico sobre a coisa, como
exposto por Savigny em sua teoria subjetiva, mas fundamenta-se, simplesmente, no fato de a
lei proibir a ao de estranhos sobre a coisa a respeito da qual o possuidor tenha interesse
suscetvel de proteo legal. Logo, como se v, surge um impedimento no apenas fsico para
aes de estranhos, mas acima de tudo jurdico.

Em contraposio a Savigny, Ihering considera que a simples existncia do elemento
corpus tal como o concebe suficiente para a existncia caracterizada da posse, sendo o
animus, portanto, um elemento secundrio.

Ainda, segundo o autor, para demonstrar que existe posse, basta evidenciar a
existncia exterior da relao possessria, ou seja, o corpus. O corpus, como tal, pressupe o
animus, cabendo a quem se oponha alegao de que existe posse demonstrar e comprovar a
existncia de causa especial que a exclua. Logo, para ele o elemento subjetivo est
conseqentemente inserido e contido no prprio elemento objetivo. Nota-se, pois, que Ihering
no dispensa o animus, apenas o insere no corpus, porque ao dispor fisicamente da coisa, o
possuidor estar a agir como um proprietrio, ainda que no o seja.

Para Ihering o interesse que coloca em movimento a vontade de possuir, sendo o
corpus apenas a manifestao real desta vontade. este interesse que representa o desejo pela
coisa e que Ihering cita como sendo o primeiro momento de toda a relao possessria e a
razo de sua proteo. Este interesse a possibilidade de fato que se tem de utilizar uma coisa

152
AZEVEDO, Renan Falco de. Posse: efeitos e proteo. 5.ed. Caxias do Sul: EDUCS, 2000.
55
em funo do bem comum, das necessidades humanas. No obstante, Ihering no concebia a
posse seno como meio para um fim distinto, qual seja, assegurar o direito de propriedade.
153

Cabe ainda ressaltar a clareza do autor ao responder a seguinte indagao. Por que se
protege a posse? No certamente para dar ao possuidor a elevada satisfao de ter o poder
sobre a coisa, mas para tornar possvel o uso econmico da mesma em relao s suas
necessidades.
154
Ou seja, a posse indispensvel para a utilizao econmica da propriedade,
sendo que tirar a posse paralisar a propriedade.
155

Por essas razes, o corpus concebido por Ihering no apenas o controle fsico sobre a
coisa, uma vez que este modo de reteno deve apresentar algo a mais, isto , deve ser a
forma economicamente adequada de relao sujeito/objeto. Assim, o poder fsico e a
utilizao econmica, traduzida no interesse juridicamente protegido, devem se integrar
perfeitamente, constituindo o corpus. Esta a razo pela qual a simples deteno fsica,
destituda de qualquer interesse vlido, no pode ser considerada como posse.
156

Ou seja, o corpus no apenas elemento que se caracterize materialmente. Ele se
compe de dois segmentos bsicos e indispensveis para sua caracterizao, quais sejam: o
poder fsico sobre a coisa e o interesse de utiliz-la economicamente.
157

Contudo, mesmo conferindo a posse o carter de direito, Ihering afirma que este
instituto deve servir a um bem maior, qual seja, a proteo da propriedade. Para ele, a
proteo possessria vista como um complemento indispensvel da propriedade, uma vez
que o direito de propriedade sem ao possessria para defender o possuidor de possveis
esbulhos, turbaes ou ameaas seria a mais imperfeita coisa do mundo.
158
Assim, a ao
possessria vista como a propriedade na defensiva, e a reivindicao na ofensiva, justamente
devido ao fato da posse ser considerada como a exteriorizao da propriedade, que o direito
deve proteger.

153
154
IHERING, Rudolf von. Teoria simplificada da posse. 2.ed. Traduo de Pinto de Aguiar. Bauru, SP:
EDIPRO, 2002, p. 57.
155
Ibidem, p. 14.
156
AZEVEDO, op. cit.
157
Ibidem.
158
IHERING, op. cit.
56
O que se protege na posse no simplesmente o estado de fato como tal, mas um
estado de fato que pode ter como fundamento um direito, e que, por conseqncia, pode ser
considerado como o exerccio ou a exteriorizao de um direito, mais precisamente, o direito
de propriedade.

A sua teoria pode ser resumida da seguinte forma, s h posse onde pode haver
propriedade, a posse e a propriedade andam de mos dadas, a falta de capacidade, na pessoa
ou na coisa, para gerar uma relao de propriedade, implica na falta idntica a respeito da
posse
159
. O que importa para Ihering a utilizao econmica da propriedade, a destinao
das coisas, a forma econmica de sua relao exterior com a pessoa.

Portanto, para Ihering, protege-se a posse porque ela a exteriorizao do direito da
propriedade. A proteo possessria somente se d no fim ltimo da propriedade, e para
facilitar-lhe a prova. O interesse que decorre da vontade juridicamente protegido, alando
assim, a posse ao nvel de relao jurdica, mas apenas em homenagem ao direito de
propriedade.
160

Contudo, o fato do possuidor agir semelhantemente ao proprietrio no impede a
inverso da sentena, ou seja, de que o proprietrio deve atuar semelhantemente ao atuar de
um possuidor e nem a desconsiderao de fora prpria na posse por si mesmo, tendo em
vista que a coisa somente poder alcanar sua finalidade social se estiver sendo efetivamente
utilizada por quem estiver na posse da mesma.

2.1.3 A apropriao econmica da posse segundo Saleilles

Atento s teorias subjetiva e objetiva da posse, mas desconforme com elas, Raymond
Saleilles acabou por estabelecer a teoria da apropriao econmica para explicar o fenmeno
da posse. No se pode deixar de observar que Ihering, de certa forma, assim tambm viu os
atos possessrios, como tendentes a dar coisa uma destinao econmica, mas em Saleilles
o atingimento da finalidade econmica a prpria realizao do corpus, de tal sorte que,
enquanto em Ihering a posse uma relao de apropriao jurdica, em Saleilles a posse um

159
IHERING, op. cit.
160
57
fenmeno de apropriao econmica, de onde se depreende a separao entre posse e
propriedade.

Para Saleilles, a posse no protegida apenas como salvaguarda do direito de
propriedade, e sim, refere-se a uma vontade da pessoa que deve ser respeitada pela
necessidade de todos de apropriao e explorao econmica das coisas, desde que esta
vontade corresponda a um ideal coletivo, estando de acordo com os costumes e a opinio
pblica. Segundo o autor, possuidor aquele que mantm com a coisa uma relao que,
segundo o costume e a opinio pblica, deva ser respeitada uma vez que vem sendo utilizada
de forma a beneficiar o possuidor
161
.
162
(traduo livre)

A posse, na concepo de Saleilles, verdadeiramente se concretiza medida que a
relao de fato estabelea a independncia econmica do possuidor, ou seja, possuir utilizar
economicamente a coisa para o cumprimento de um fim individual.
163
Cabe destacar que ao
permitir a satisfao de suas nsias individuais, o instituto da posse tambm contribui para a
coletividade ao cumprir com sua finalidade social, uma vez que atua de forma concreta na
diminuio das desigualdades sociais, garantindo o acesso de todos moradia e ao trabalho.

Analisando o conceito de posse na teoria da apropriao econmica de Saleilles,
Getlio Targino Lima
164
assevera que:

O conceito de posse, assim, na teoria de Saleilles, est intimamente ligado
conscincia social, elemento que permeia e envolve o possuidor e o poder de fato.
Em uma palavra, o fator determinante da posse o social, conquanto apresentado
como fundamento apropriao do bem. Assim, no h, na teoria da apropriao
econmica, nenhuma vinculao ou sujeio da posse propriedade.

No se pode deixar de observar que a teoria de Saleilles a posse como utilizao
econmica das coisas tem alguns pontos em comum com a teoria objetiva de Ihering, como,
por exemplo, ser a posse um poder de fato e no de direito sobre a coisa, alm de no
constituir o corpus e o animus elementos autnomos, base da teoria objetiva.

161
Es possedor aqul que mantiene con la cosa una relacin tal que, segn lo costumbre y la opinin pblicas,
deba respetrsele en la apropriacin de su atividad para utilizar y beneficiarse de la cosa.
162
SALEILLES, op. cit. p. 344.
163
Ibidem.
164
LIMA, Getlio Targino. A posse agrria sobre bem imvel: implicaes no direito brasileiro. So Paulo:
Saraiva, 1992, p. 38.
58
Entretanto, resta claro para Saleilles, e neste ponto a sua teoria perde qualquer nexo de
conexo com a teoria de Ihering, que a posse no protegida por ser a exteriorizao do
direito de propriedade, mas sim, em homenagem posse por si mesma, uma vez que ela
constitui um verdadeiro vnculo social e econmico na medida em que permite s pessoas
obterem uma vida digna pelo seu prprio trabalho, diminuindo, assim, a desigualdade social.

Importa destacar a analise feita por Sailelles
165
do elemento corpus na configurao da
posse:

Afirmo, portanto, que o que constitui o corpus possessrio um conjunto de
fatos suscetveis de mostrar uma relao permanente de apropriao econmica, um
vnculo de explorao da coisa posta ao servio do indivduo, entre aquele a quem
os fatos se referem e a coisa que este tem por objeto
166
. (traduo livre)

Pela importncia da relao possessria e da sua independncia com relao ao direito
de propriedade, escreve Saleilles
167
: A posse foi protegida desde a antiguidade, no como
vanguarda do direito de propriedade ou dos direitos adquiridos, mas como vanguarda dos
direitos que poderiam ser conquistados
168
(traduo livre)

Nesse sentido, explica o autor que o criado que detm a coisa que seu amo lhe confiou,
assim como aquele que hospeda um amigo detm os objetos que o hspede trouxe consigo,
mas nenhum deles, o criado ou o amigo, possui tais coisas, porque nenhum deles incorporou-
as economicamente para um fim individual. evidente que este fim individual tem que ter
pertinncia com a moral e com a vida coletiva, j que a vontade subjetiva individual na posse,
para Saleilles, substituda por uma conscincia coletiva. Por isso a posse assume em
Saleilles uma importncia muito maior do que aquela que lhe atriburam Savigny e Ihering.

A teoria de Saleilles ao contrrio daquela de Savigny, que reduziu o instituto da
posse ao estado de inrcia da propriedade, exigindo para aquela um animus especial diverso
daquele da deteno, qual seja, o animus domini, e ao contrrio daquela de Ihering, que
confinou a posse exteriorizao do direito de propriedade, colocando-a numa espcie de

165
166
Afirmo, por consiguiente, que lo que constituye el corpus posesorio, es un conjunto de hechos susceptibles de
descubrir una relacin permanente de apropiacin econmica, un vnculo de explotacin de la cosa puesta al
servicio del individuo, entre aqul quien dichos hechos se refieren, y la cosa que stos tienen por objeto.
167
168
La posesin ha sido protegida de antiguo, no como vanguardia de la propiedad de los derechos adquiridos,
sino como vanguardia de los derechos conquistables em lo porvenir.
59
estado latente, seno de inrcia, mas de sujeio surge como uma teoria capaz de libertar a
posse do seu confinamento jurdico ao direito de propriedade, restituindo a sua finalidade
econmica e social imanente e dependente apenas dos costumes sociais e das diferentes
relaes jurdicas que unem a pessoa coisa por ela explorada.
169

Esta atribuio da posse, segundo os costumes de uma determinada poca,
naturalmente depende de uma visualizao do instituto atravs de sua importncia econmica
e social, e indubitavelmente amplia o instituto da posse de acordo com o progresso dos
costumes e das necessidades econmicas de uma determinada regio.

Para Saleilles
170
, a posse tem autonomia em funo da satisfao das necessidades da
pessoa:

A posse o domnio da propriedade individual, no sentido amplo da palavra,
para alm dos limites estritos do dominium; foi protegida para defender os
interesses econmicos das pessoas que desfrutavam de uma apropriao que era
considerada suficiente, sem ter em conta o dominium, e, por vezes, para conseguir
ampliar a propriedade ou atenuar o seu rigor; a vingana contra o direito, ou se
preferir o terreno de onde nascem novos direitos individuais opostos ao direito
absoluto inflexvel e rgido da antiga propriedade dos romanos
171
. (traduo livre)

Percebe-se que o elemento corpus para Saleilles a manifestao externa, no do
direito de propriedade conforme exposto por Ihering, em lio que se notabilizou, inspirando
cdigos e juristas, mas da explorao econmica da coisa capaz de satisfazer as necessidades
daquele que a tem sob sua dependncia.

A relao econmica estabelecida entre o possuidor e a coisa possuda exige,
necessariamente, uma conscincia social, que de tal importncia para a pessoa no ambiente
social que se projeta exteriormente tambm no aspecto da legitimidade da proteo posse
como um direito decorrente apenas da posse em si mesma e no em homenagem ao direito de
propriedade.

169
170
SALEILLES, op. cit. p. 331-332.
171
La posesin es el campo de la apropiacin individual, en el amplio sentido de la palabra, fuera de los limites
severos del dominium; fue protegida para defender los intereses econmicos de cuantos disfrutaban una
apropiacin que se reputaba suficiente, sin tener para nada en cuenta el dominium, y veces para conseguir
ampliar la propiedad atenuar su rigor; es la revancha contra el derecho, si se quiere el terreno donde
germinaron nuevos derechos individuales opuestos al derecho absoluto inflexible y rgido de la antigua
propiedad romana.
60
Portanto, o conceito econmico da posse vem substituir o conceito jurdico da mesma.
A posse deve ser vista como a apropriao econmica das coisas porque todo aquele que
utiliza uma coisa de modo pacfico e sem oposio, preenche uma funo til em si, que traz
benefcios para ele, sua famlia e tambm para a comunidade a que pertence , sem relao
alguma com um possvel direito j existente sobre a coisa possuda. De tal forma, pode ser
resumida a concepo social da posse em Saleilles.

2.2 A realidade ftica como caracterizao da posse

importante ressaltar que a posse, um tema to antigo quanto atual, mas no qual no
se percebem grandes alteraes na sua dogmtica, produzindo de regra uma mesmice em cada
tempo, salvo algumas excees entre as quais, a reduo dos prazos para a usucapio
quando houver moradia e desenvolvimento de atividade socialmente relevante sobre o bem,
introduzida pelo Cdigo Civil de 2002 , sendo que tal mesmice impede o reconhecimento do
importante instrumento que a posse para atingirem-se os valores fundamentais do sistema
constitucional brasileiro.
172

A percepo desta mesmice que acomete o instituto da posse em cada tempo no
passou despercebida por Hernndez Gil, haja vista que com freqncia se constatam as novas
tendncias ou as novas doutrinas da propriedade, do contrato, da relao de trabalho, da
sociedade annima e, assim, at o infinito. Nesse sentido, indaga: O que h de novo na
posse? No se trata de repudiar os esquemas tradicionais romano-germnico-cannicos. Se
trata to somente de verificar at que ponto os mesmos seguem sendo receptores da realidade
social
173
.
174
(traduo livre)

Segundo o prprio Hernndez Gil
175
surpreende que a posse, com um contedo ftico
to forte, ou seja, de acontecer vital, se mostre de maneira to esttica nos livros e nos
Cdigos
176
. (traduo livre)

172
TORRES, Marcos Alcino de Azevedo. A propriedade e a posse: um confronto em torno da funo social.
Lumen Jris: Rio de Janeiro, 2007.
173
Cul es lo nuevo en la posesin? No se trata de repudiar los esquemas tradicionales romano-germano-
cannicos. Se trata tan slo de ver hasta qu punto siguen siendo receptores de la realidad social.
174
GIL, Antonio Hernandez. La funcin social de la posesin. Madrid: Alianza Editorial S.A., 1969, p. 90.
175
Ibidem.
176
Sorprende que la posesin, con tan fuerte contenido de hecho, es decir, de acontecer vital, se muestre como
estatificada en los libros y en los Cdigos.
61
Em que pese teoria da apropriao econmica da posse formulada por Saleilles,
depois dos estudos de Savigny e Ihering, parece que pouca coisa mudou. Alguns sistemas
adotaram a teoria subjetiva cujo expoente mais conhecido o primeiro referido; outros
sistemas adotaram as idias do segundo e, outros ainda, como o sistema jurdico brasileiro,
tambm adotaram as idias do segundo, mas no integralmente, formando um sistema
hbrido, uma vez que tambm acolheu as idias do primeiro.
177

Por sua vez, Pontes de Miranda afirma que a sistemtica da posse e de sua proteo
ficou muito prejudicada atravs dos sculos, principalmente num perodo em que o autor
chama de teorizante, quando os autores buscavam arquitetar com os textos romanos ou sem
o fundo filosfico necessrio as teorias da posse. Ainda, no entendimento de Pontes de
Miranda, no h outra teoria verdadeira da posse que a do sistema jurdico que ele
contempla. De lege ferenda, pode o jurista sugerir outra teoria, ou alterao, mas a mistura
das duas atitudes perniciosa para a cincia e para a vida.
178

Acerca das fontes romanas utilizadas para formular as teorias possessrias, Jacques
Tvora Alfonsin questiona se no o caso de se perguntar se os posicionamentos de Ihering
e Savigny sobre as mesmas esgotaram as possibilidades de explicao jurdica da posse ou se
as radicais mudanas histricas, havidas desde ento, no somente no que diz respeito s
coisas possudas, mas tambm em relao s pessoas, no comportam releitura daqueles
tipos hermenuticos ou mesmo nova postura interpretativa de um fenmeno como o da posse,
cuja densidade ftica e jurdica ningum contesta.
179

Cabe ressaltar que ao sustentar a teoria da apropriao econmica, Saleilles efetuou
uma releitura do instituto jurdico da posse, sem alcanar, contudo, mesma notoriedade das
teorias de Savigny e Ihering. Nesse sentido, Hernndez Gil
180
salienta que a posse:

a instituio de maior densidade social, pois expressa de maneira primria a
proteo do homem em relao ao exterior; uma instituio to apoiada na

177
TORRES, op. cit.
178
MIRANDA, Pontes. Tratado de direito privado. v.10. Campinas: Bookseller, 2001, p. 9.
179
ALFONSIN, Jacques Tvora. A fora normativa das necessidades frente ao direito de propriedade:
apontamento em torno dos efeitos jurdicos gerados por ocupaes massivas de terra urbana e rural. In:
STROZAKE, Juvelino (org.). Questes agrrias. So Paulo: Mtodo, 2002, p. 12.
180
GIL, op. cit. p. 105.
62
realidade social que sua ordenao jurdica pode ser considerada como
incipiente.
181
(traduo livre)

Ainda, segundo o referido autor, as constantes referncias posse como um simples
estado de fato que se tutela sem se considerar a prpria legalidade da mesma, por razes que
remetem a uma convivncia pacfica entre as pessoas, faz pensar que a posse uma
instituio diretamente enraizada na realidade social.
182

Como se v, no h dvidas de que o instituto da posse portador de uma funo
social latente, intimamente ligada com a realidade ftica vivenciada por milhares de pessoas
que necessitam de um pedao de terra para poder se abrigarem e produzir o alimento de seu
sustento e de seus familiares.

A noo de posse surge, necessariamente, de si mesma como forma de apossamento
de bens. Assim, para uma pessoa demonstrar que possuidora, basta demonstrar o seu
vnculo com a coisa pretendida. Ou seja, ela dever estar utilizando o bem e encontrar-se
numa relao dinmica com o mesmo. Neste aspecto, no importa se a utilizao do bem
advenha de um ttulo ou se resultado de um fato, o importante para a teoria possessria
que a pessoa efetivamente utilize o bem com um fim social e econmico.

Conforme Marco Aurlio da Silva Viana, dizer que o possuidor quem tem de fato o
exerccio, pleno ou no, de alguns dos poderes inerentes ao domnio uma viso tmida, que
submete a posse propriedade, em abordagem que se cristalizou no direito romano, quando l
a posse tinha razes histricas e prticas diversas da que informa o mundo moderno.
183

Viana
184
arremata:

A posse uma forma de apropriao de bens, que se caracteriza e justifica,
no porque existe a propriedade, mas pelo carter ativo que apresenta [...]. H uma
realidade de fato que, com freqncia, se move ao lado dos esquemas abstratos da
lgica, e que impe ao Direito a necessidade de legitimar certas situaes aparentes
dotando de alguma eficcia. O Direito no se move apenas no leito da lgica
jurdica. Intuitivamente o homem percebe que a riqueza tem um sentido social
tambm. E, entre quem utiliza, d ao bem uma destinao econmico-social, e

181
Es la institucin de mayor densidad social en cuanto expresa de manera primaria la proyeccin del hombre
hacia el exterior; y es un institucin tan apoyada en el acontecer social que su ordenacin jurdica resulta en
cierto modo como incipiente.
182
GIL, op. cit.
183
VIANA, Marco Aurlio da Silva. Curso de direito civil Direito das coisas. Belo Horizonte: Del Rey Editora,
1993, p. 50.
184
Ibidem, p. 50-51.
63
aquele que, tendo ttulo, mantm-se inerte, a conscincia social faz opo pelo que
atende aos anseios sociais.

Como se v, intrnseco ao instituto da posse o fato do possuidor estar vinculado a
utilizao da coisa, assim, ao possu-la e tirar-lhe proveito, a pessoa estar dando uma
destinao adequada ao bem. exatamente o fato de possuir e utilizar um determinado bem
que legitima a posse, sendo que somente atravs da posse possvel o exerccio e
desenvolvimento da atividade humana sobre o solo.

Nesse sentido, cabe ressaltar os ensinamentos de Ana Rita Vieira Albuquerque
185
:

A posse, como instituto jurdico, tem a sua legitimidade na lei, mas tambm
no fato social, porque decorre da natureza humana, preexistindo lei. Isso
determina a necessidade de o homem aproveitar a terra pelo seu prprio esforo
atravs da ocupao originria. Assim que constitui a ocupao, como posse de
res nullius, uma das teorias na qual se fundamenta a propriedade.
186

Logo, a questo da funo social da posse est eminentemente voltada no s para o
conceito de posse e sua natureza jurdica, como tambm para o seu dever social frente
realidade brasileira, exigindo, portanto, um aprofundamento do julgador nas exigncias da
justia, com a aplicao de uma metodologia que busque entender o conceito de funo
social, sempre tendo em vista a efetiva realizao do princpio da dignidade da pessoa
humana.

Acerca da importncia dos princpios fundamentais da Constituio Federal brasileira,
em especial o princpio da dignidade da pessoa humana, Peixinho
187
aduz que:

185
186
Importa ressaltar o posicionamento de Ricardo de ngel Ygez ao dizer que a posse uma forma de
apropriao dos bens, que se caracteriza e justifica, no porque existe a propriedade, mas pelo carter ativo que
apresenta. A disciplina da propriedade uma das formas que dispe o ordenamento jurdico para que o trfico
social encontre desenvolvimento capaz de assegurar o equilbrio, a harmonia e a paz indispensveis vida da
coletividade. Se no tivesse essa disciplina, se no fosse criado o ttulo, seu registro no caso de imveis ,
viveramos em constante instabilidade. E dentro de uma viso individualista, a propriedade acabou por se bastar
a si mesma. A legitimao decorrente do ttulo seria o limite ideal. Ocorre que a par dessa relao, caminhando a
seu lado, mas sem se confundir com ela, vamos encontrar situaes de fato, ou seja, casos em que o bem fica
submetido a algum sem ttulo. H uma realidade de fato que, com freqncia, se move ao lado dos esquemas
abstratos da lgica, e que impe ao Direito a necessidade de legitimar certas situaes aparentes dotando-as de
alguma eficcia (YGEZ, Ricardo Angel. Apariencia jurdica, posesin y publicidad inmobiliaria registral.
Bilbao: Universidad de Deusto, 1982, p. 22).
187
PEIXINHO, Manoel Messias. A interpretao da Constituio e os princpios fundamentais. Elementos para
uma hermenutica constitucional renovada. Lumen Juris. Rio de Janeiro, 2003, p. 139.
64
A utilizao desses princpios significa que o intrprete da lei no est
condicionado a uma atuao meramente formal de simples aplicador do direito.
Assim, tanto as normas constitucionais, quanto legislao infraconstitucional,
esto vinculadas aos princpios fundamentais de determinada Constituio como
fonte primria e orientadora da interpretao de todo o ordenamento jurdico.

Para Hernandez Gil, a funo social da posse pode ser compreendida sob dois
aspectos: em um primeiro sentido, como um componente social, a ordenao jurdica deve ser
o expoente da realidade social, sendo que este aspecto estar assegurado em uma sociedade na
qual estejam garantidos mecanismos democrticos de elaborao das leis. O segundo sentido,
em que o prprio reconhecimento da funo social possessria tende a modificar as estruturas
sociais e, conseqentemente, influenciar nas mudanas das estruturas jurdicas.
188

A chamada dimenso sociolgica da posse ampara e reala a posse contra o ttulo;
destaca a posse em sua legitimidade fundada na utilizao, na destinao til que sobrepe a
posse ao ttulo de propriedade, sustentculo da ociosidade especulativa; escapando do dilema
posse de direito ou posse de fato, para afirmar a posse como situao jurdica.
189

Saleilles, no estudo em que analisou a teoria possessria no Cdigo Civil Alemo,
salienta que h estados de fato que se defendem, que vem a ser o embrio dos direitos que se
constroem, todos de valor social, no ponto de vista da ordem e do exerccio das iniciativas
individuais, constituindo estes fatos um elemento da ordem social.
190

O importante, segundo Marcos Alcino de Azevedo Torres, saber quando uma
situao desse gnero ser uma relao de fato em harmonia com o estado social e
constituinte, ou seja, um estado normal do indivduo em relao vida coletiva. justamente
esta relao normal da pessoa com as coisas que constituir a posse.
191

A importncia social da posse implicar, ento, medida que a opinio comum do
grupo social entende que deve ser respeitada. Aquele que possuidor, aduz Saleilles
192
, que
est com a coisa em uma relao tal que, baseada no uso e na opinio comum, deve ser

188
GIL, op. cit.
189
TAJURA, Grace Virgnia Ribeiro de Magalhes. Funo social da propriedade rural: com destaque para a
terra, no Brasil contemporneo. So Paulo: LTr, 2000.
190
SALEILLES, op. cit.
191
TORRES, op. cit.
192
SALEILLES, op. cit. p. 344
65
respeitado na apropriao de sua atividade, a utilizao e a explorao da coisa, apresentando
a seguinte distino entre posse e deteno
193
:
A deteno no outra coisa seno o exerccio de um poder material: assim,
possuir o desfrute normal pelo qual um membro de um organismo social deve
utilizar as coisas conforme o seu destino. [...] Deter, portanto, exercitar um poder
material, porm sem haver incorporao econmica. Possuir utilizar
economicamente as coisas para o cumprimento de nosso fim individual.
194

(traduo livre)

Ainda, segundo Saleilles, no basta para caracterizar a relao possessria o simples
contato corporal com a coisa, nem o ttulo jurdico em que ela se funda. A relao possessria
um todo complexo que inclui ambos os elementos como fatores reais da situao econmica
e social daquele que a exerce, sendo que todo ato til e pacificamente realizado conforme os
ditames da ordem social um direito nascente, e no pode ceder seno ante um direito
anterior, mais forte e mais integralizado
195
.
196
(traduo livre)

A contextura da funo social, tanto na propriedade quando na posse, est centrada na
atividade exercida pelo titular da relao sobre a coisa que est a sua disposio. A funo
social no transige, no compactua com a inrcia do titular. imperativo desenvolver uma
conduta que atenda ao mesmo tempo destinao econmica e destinao social do bem.

Nesse sentido, enquanto a propriedade uma figura abstrata, a posse algo
concreto
197
, que decorre da necessidade de se ter uma moradia ou uma terra para nela
trabalhar e dela retirar o seu sustento e o sustento de seus familiares.
198

193
Aduz Viana, que a distino entre posse e deteno reside na relao interna que vincula o possuidor e o
detentor. Essa relao, que d o perfil da subordinao, dificilmente revelada aos olhos de terceiros. Se algum
v o empregado que toma conta de uma propriedade agrcola, atendendo a ordem do titular do domnio, no caso
o seu patro, no saber se ele possuidor ou detentor. H uma relao de dependncia entre eles que afasta a
posse. O detentor no utiliza o bem, ou seja, no lhe tira qualquer proveito direto. O benefcio que lhe advm
tem fonte e origem no vnculo de subordinao, na relao de dependncia com o possuidor. Assim, o perfil da
deteno vai encontrar seu trao caracterstico nessa relao interna, vale dizer, nessa relao de dependncia,
nesse vnculo de subordinao (VIANA, op. cit. p. 52-53).
194
Detentar no es ms an que ejercitar un podero material: asir; poseer es el disfrute normal com que un
miembro del organismo social debe gozar de las cosas conforme su destino. [...] Detentar, por consiguiente, es
ejercitar un poder material; pero no una incorporacin econmica. Poseer es asignar econmicamente las cosas
para el cumplimiento de nuestro fin individual.
195
Conforme en la aparencia con el orden social, es ya un derecho naciente, y no puede ceder sino ante un
derecho anterior, ms enrgico y ms integralizado.
196
SALEILLES, op, cit. p. 397.
197
Albuquerque traduz bem a importncia do instituto da posse como fato concreto ao afirmar que ao contrrio
do direito de propriedade, a posse no foi criada com o intuito de constituir uma soberania privada, opondo ao
Estado uma resistncia acima do direito de igualdade, pois o direito de posse sempre se coadunou com os
interesses vitais da sociedade, que o reclama frente necessidade de um uso til a seu titular sem resultar
prejuzos a qualquer membro da sociedade (ALBUQUERQUE, op. cit. p. 14).
198
TANAJURA, op. cit.
66

A posse, conforme explicitado por Jos Heder Benatti
199
, um fenmeno real, visvel
e tangvel que abriga interesses sociais e econmicos, sendo que:

Sua manifestao, enquanto fato social, de uma realidade diretamente
apreensvel, por isso mesmo, ela tem uma consistncia social muito mais acurada,
enquanto que a propriedade tem um substrato jurdico predominantemente
econmico-poltico. A posse surge na histria da humanidade sculos antes da
construo abstrata do conceito de propriedade.

Acerca da conjuno entre os institutos da posse e da propriedade, Marco Aurlio
Viana afirma que posse e propriedade eram noes distintas nas fases pr-clssica e clssica
do direito romano. Sua conjugao se fez quando desapareceu a distino entre direito
pretoriano e direito quiritrio. Assim, a impossibilidade de se adquirir a propriedade
quiritria levara transferncia da posse que, posteriormente, admitia a aquisio da
propriedade, pelo decurso do tempo, tendo por elemento psquico o animus domini.
200

A posse civil levava a esse caminho. O proprietrio quiritrio continuava com a nudus
dominitium, cabendo o domnio til ao adquirente, que tinha o uso e gozo do bem. Surgiu,
ento, uma ligao entre posse e propriedade. O proprietrio pretoriano era proprietrio
porque passava a dono da coisa, e era possuidor, porque utilizava o bem. A posse vinculava-
se diretamente utilizao da coisa. Quando se falava em posse do proprietrio era no sentido
de que ele efetivamente usava e gozava a coisa, em contraposio ao proprietrio quiritrio.
na poca ps-clssica que assistimos conjugao da possessio com a proprietas.
201

Nesse sentido, percebe-se que historicamente a posse tem um carter dinmico. Quem
possui est extraindo os servios que o bem oferece, est tendo benefcio pela produtividade
que impe coisa, assim como, est beneficiando a coletividade. Sua caracterstica
fundamental reside no fato de o possuidor estar vinculado utilizao do bem. E ela que
legitima a posse.

Por outro lado, cabe ressaltar que s existe posse com funo social e, portanto,
merecedora de proteo por parte do Direito, quando o possuidor exerce a posse de forma
qualificada, sendo que tal fenmeno de regra s ocorre quando o titular do direito descuidou-

199
BENATTI, Jos Heder. Posse agroecolgica & manejo florestal. Curitiba: Juru, 200, p. 73.
200
VIANA, op. cit. p. 41-42.
201
Ibidem.
67
se da coisa, a ponto de deixar de faz-la cumprir com sua funo social, razo de atribuio do
prprio direito na viso de Len Duguit.
202

Dessa forma, o reconhecimento do fator social presente na posse permite uma viso
mais ampla do seu instituto, de sua utilidade social e de sua autonomia diante de outros
institutos, principalmente em relao propriedade. Dar autonomia a posse, significa nos
dizeres de Luiz Edson Fachin
203
:

Constituir um contraponto humano e social de uma propriedade concentrada
e despersonalizada, pois, do ponto de vista dos fatos e da exteriorizao, no h
distino fundamental entre o possuidor proprietrio e o possuidor no-proprietrio.
A posse assume ento uma perspectiva que no se reduz a mero efeito, nem a ser
encarnao da riqueza e muito menos manifestao de poder: uma concesso
necessidade.

A visibilidade que existe na posse dela mesma e no da propriedade, uma vez que
em vrias situaes o possuidor no proprietrio e no tem qualquer vnculo com o
proprietrio do bem. Na verdade, a propriedade sem a posse uma instituio vazia de
contedo, salvo nas hipteses em que a posse foi cedida pelo proprietrio em razo de algum
interesse econmico ou social.

A improdutividade de um bem cria um vazio econmico e social criando, nos dizeres
de Viana, uma zona nebulosa, que contribuir sensivelmente para a turbulncia. Sendo que
o social no significa o aniquilamento do direito do proprietrio, mas apenas que a
apropriao e utilizao dos bens encontra sua legitimidade no uso que os torna
produtivos.
204

Disso resulta que, segundo entendimento de Torres, de nada adianta algum adquirir
formalmente a propriedade se por algum motivo ficar impedido de exercer indefinidamente a
posse, salvo se houver alguma contrapartida do possuidor ou a perspectiva de recuperao do
bem adquirido em algum momento. A posse exige a utilizao efetiva do bem, conforme a sua

202
DUGUIT, Len. Las Transformaciones Generales del Derecho Pblico y Privado. Traduo do Francs por
Carlos G. Posada. Buenos Aires: Heliasta, 2001.
203
FACHIN, Luiz Edson. A funo social da posse e a propriedade contempornea (uma perspectiva da
usucapio imobiliria rural). Porto Alegre: Fabris, 1988, p. 21.
204
VIANA, op. cit. p. 47.
68
destinao econmico-social, isto , no seu estado normal de servir as pessoas, tornando-o
til, retirando-lhe o proveito.
205

Acerca da importncia do instituto da posse no que diz respeito utilizao efetiva da
coisa, cabe ressaltar o posicionamento de Albuquerque
206
:

A funo social da posse, mais do que responder ao problema da justia no
Direito e sua concretizao ser um modo eficaz de se atender justia distributiva,
essencial compreenso de que os interesses e as foras econmicas no podem
superar o plano jurdico, sob pena de verdadeiro caos social. Por isto, a necessidade
de compreenso do plano jurdico no s atravs da norma, mas tambm do fato
social.

A idolatria que sempre cercou o domnio
207
prejudica sensivelmente o instituto da
posse, uma vez que o mesmo acaba sendo relegado para uma posio secundria, o que um
equvoco, porque do ponto de vista econmico-social, muitas vezes a posse mais
significativa do que a propriedade, pois implica em circulao de riqueza no somente em
favor do possuidor, mas de toda a coletividade , decorrente da utilizao real e decisiva do
bem.
208

Assim, conforme os ditames presentes na Constituio Federal, o Direito no pode
mais tutelar aquele proprietrio que mantm sua propriedade inerte, embasando seu direito no
ttulo formal de aquisio da propriedade, deve sim, atender aos anseios sociais de justia
distributiva, garantindo que os interesses econmicos no sobrepujam aos interesses sociais.

Nesse sentido, Hernandez Gil salienta que o problema crucial na posse no a tutela
dos possuidores e sim a possibilidade de acesso a ela por todos, no tendo sido suficiente,
para facilitar tal acesso, a obrigatoriedade da propriedade privada cumprir com uma funo
social. H, ainda conforme o referido autor, uma contradio entre a funo social e a
propriedade. A coerncia entre posse e funo social superior e fortalece tudo que a posse
tem de imprescindvel. E arremata: a propriedade e notadamente a propriedade privada

205
TORRES, op. cit.
206
207
Viana salienta que essa preocupao excessiva com o domnio vem refletida nas doutrinas subjetiva e
objetiva. A primeira, ao falar na inteno de dono; a segunda, ao sustentar que a posse a visibilidade, a
exterioridade do domnio. Todas as duas concebem a posse em funo da propriedade. Pensamos que seja
necessrio desvincular os dois institutos. Entendemos que o possuidor atua como deveria atuar o proprietrio.
Temos uma subverso de princpios, em que a propriedade paira acima de tudo (VIANA, op. cit. p. 44).
208
VIANA, op. cit.
69
um instituto jurdico de um substrato predominantemente econmico-poltico. A posse tem
uma conscincia social muito mais acentuada
209
.
210
(traduo livre)

O proprietrio, segundo Carlos Frederico Mars, tem a obrigao de dar uma
destinao social ao seu bem, um dever do direito, e quem no cumpre seu dever, perde seu
direito. Ou seja, o proprietrio que no obra no sentido de fazer cumprir a funo social de sua
terra, perde-a, ou no tem direito a ela. Ou, dito de forma mais concorde com a Constituio,
no tem direito proteo, enquanto no faz cumprir sua funo social.
211
E arremata:

O proprietrio da terra cujo uso no cumpre a funo social no est
protegido pelo Direito, no pode utilizar-se dos institutos jurdicos de proteo,
com as aes judiciais possessrias e reivindicatrias para reaver a terra de quem as
use, mais ainda se quem as usa est fazendo cumprir a funo social, isto , est
agindo conforme a lei.
212

Da mesma forma o entendimento de Viana, para quem proteger o proprietrio que
no d uma destinao social a sua propriedade , por meio dos interditos um equvoco
cientfico. Segundo o autor, no se pode tutelar a posse de quem efetivamente no
possuidor, uma vez que o fato de algum ser titular do domnio no implica em posse da
coisa. possvel que se fique apenas no estado potencial.
213

Ou seja, o proprietrio titular do direito de usar e gozar
214
, segundo os ditames do
Cdigo Civil de 2002, mas pode no utilizar a sua propriedade, no extraindo os servios que
o bem oferece. Assim, aduz Viana, no houve posse, que reclama uma atitude dinmica por
parte do possuidor. Sendo que se outra pessoa agiu nesse sentido, ela quem merece a tutela
por meio dos interditos.
215

Em voto vencido que proferiu no julgamento de Mandado de Segurana do Tribunal
de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, o juiz Mrcio Puggina afirmou que a funo

209
La propiedad y sealadamente la propiedad privada es el precipitado jurdico de un substrato
predominantemente econmico-poltico. La posesin tiene una consistencia social mucho ms acusada.
210
GIL, op. cit. p. 8-9.
211
MARS, Carlos Frederico. A funo social da terra. Porto Alegre: Fabris, 2003.
212
Ibidem. p. 117.
213
VIANA, op. cit.
214
Aduz Viana que o proprietrio, por s-lo, j est investido no direito de utilizar a coisa, embora no esteja
obrigado a faz-lo. Pode no exigir os servios, mas titular do direito de reclam-los por fora do ttulo. Existe
um estado potencial. O no-proprietrio enfrenta situao diversa. O uso e gozo decorre de um fato, que conhece
efeitos jurdicos. A tutela jurdica s surge se ele utiliza (VIANA, op. cit. p 42).
215
VIANA, op. cit.
70
social da propriedade relaciona-se diretamente com a posse. Ter a propriedade funo social
significa o efetivo exerccio ftico de uma ao (funo) social e exercer de fato alguma ao
sobre a propriedade nada mais do que o prprio conceito de posse. Logo, a funo social da
propriedade a prpria posse como o fato socialmente relevante exercido sobre a
propriedade.
216

Importa ressaltar que no h possibilidade de choque entre propriedade com funo
social e posse com funo social, haja vista que a funo social da primeira se exerce atravs
da segunda, conforme manifestou-se o juiz Mrcio Puggina em seu voto vencido, acima
parcialmente transcrito. Portanto, conforme explicitado por Torres, para o proprietrio estar
cumprindo funo social, porque a posse-contedo do bem objeto do seu direito est com
funo social.
217

Antes e acima de tudo, aduz Fachin, a posse tem um sentido distinto da propriedade,
qual seja o de dar uma forma atributiva da utilizao das coisas ligadas s necessidades
comuns de todas as pessoas, e dar-lhe autonomia significa constituir um contraponto humano
e social de uma propriedade concentrada e despersonalizada.
218

Dessa forma opera-se uma mudana tanto na concepo do instituto jurdico da posse
como de sua efetiva aplicao, passando a ser vista por ela mesma. Como uma necessidade da
pessoa com a posse das coisas, como uma forma da necessidade de uma posse dinmica e til
para proveito da sociedade.

Contudo, importante destacar o posicionamento de Torres
219
ao afirmar que no toda
a ocupao que merece tutela jurisdicional em detrimento propriedade privada. Assim
manifestou-se o autor:

No cumpre funo social a ocupao que no produz, na posse urbana,
moradia e habitao, indispensveis ao atendimento das necessidades bsicas do
cidado e de sua famlia, e na posse rural a que produza moradia, habitao e bens
(se o espao ocupado permitir) para garantir subsistncia da famlia ou do
possuidor se no tiver famlia constituda. Moradia, habitao e produo de

216
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Alada. Quarta Cmara Cvel. Mandado de Segurana n 195050976.
Rel. p/acrdo Des. Moacir Haeser. Ementa do voto vencido juiz Mrcio Puggina. Revista de Julgados do TA do
RGS n 97, p. 2261 apud TORRES, op. cit. p. 374.
217
TORRES, op. cit.
218
FACHIN, op. cit.
219
TORRES, op. cit. p. 313.
71
alimentos so elementos bsicos de erradicao da pobreza e desigualdades sociais,
permitindo vida, conforme exige a dignidade humana.

A posse qualificada pela funo social exige o exerccio contnuo da utilizao do
bem. No se mostrando razovel o comportamento de algum que, encontrando determinada
rea de terra desocupada a invada com a nica inteno de aps determinado perodo de
tempo, usucapi-la, transformando-a, atravs de posse sem funo social, em propriedade para
posterior alienao e enriquecimento. No h, nessa hiptese, posse funcionalizada, o que
impede o reconhecimento da usucapio.

Em contrapartida, no difcil constatar quando a posse est sendo exercida com
funo social, pois a visibilidade natural dos atos praticados com finalidade de moradia,
plantao e conservao facilmente perceptvel. Quem levanta construo que serve de
moradia, quem planta para extrair sua subsistncia e de seus familiares ou ainda quem
conserva uma determinada rea de terra nativa tem presuno evidente de exercer posse com
funo social e, portanto, merece ser mantido na mesma.
220

Dessa forma, havendo uma efetiva utilizao do bem atravs da posse, que beneficie
no somente o possuidor, que dela retirar seus frutos para o seu sustento e de sua famlia,
mas tambm beneficie toda a coletividade, reduzindo a desigualdade social e aumentando a
justia distributiva, no h dvidas de que o instituto da posse efetivamente desempenha uma
funo de extrema importncia para o efetivo desenvolvimento do Estado Democrtico de
Direito.

O direito de posse, pela sua utilidade social, representa antes de tudo o direito
igualdade, uma necessidade da natureza humana no s de liberdade, mas tambm de a pessoa
obter a terra pelo seu prprio trabalho, aproveitando os recursos dela e ainda tirando-lhe os
frutos para si e para a sociedade.

2.3 Funo social da posse: condio de eficcia de direitos humanos fundamentais

A funo social da dogmtica jurdica o resultado da preocupao metodolgica j
presente no sculo XIX, mas que se acentuou no sculo XX, com a crise do positivismo e da

220
TORRES, op. cit.
72
jurisprudncia dos conceitos na Alemanha e da escola da exegese na Frana, reflexo da crise
espiritual da sociedade europia depois da primeira grande guerra. A partir de ento, j no
bastava a preocupao com a completude atravs de conceitos abstratos, mas a construo da
dogmtica conectada s diferenas conceituais, como tambm concepo do Direito dentro
de uma realidade social.
221

Alguns autores falam em simples humanizao do direito, outros classificam essa
mudana como democratizao ou socializao do direito. Contudo, o importante que o
pensamento jurdico evoluiu no sentido de consagrar a supremacia dos interesses coletivos
sobre os individuais, prova disso a Constituio Federal brasileira de 1988. Assim, o direito
vem sofrendo transformaes radicais na medida em que tenta conciliar a liberdade da pessoa
com a justia social.

Tal transformao retratada pelos ensinamentos de Duguit
222
, que assim manifestou-
se sobre a supremacia dos interesses sociais aos individuais:

colocado que a noo de direito subjetivo uma noo de ordem metafsica
que no pode subsistir em nossa poca, que a concepo individualista contm uma
contradio em si, que o sistema jurdico estabelecido sob este duplo fundamento
foi um produto contingente e momentneo da histria que em certa poca
respondeu a uma necessidade social, mas que hoje em dia seu reinado terminou.
Tambm dito que em todos os pases modernos se elabora um novo sistema
jurdico fundado em uma noo de ordem puramente realista e verdadeiramente
socialista: a funo social
223
. (traduo livre)

Contudo, cabe questionar em que consiste esta noo de funo social trazida por
Duguit. Segundo o autor, a pessoa no tem direitos, a coletividade to pouco os tem. Porm,
toda a pessoa tem na sociedade uma certa funo a cumprir, uma certa tarefa que executar,
no podendo deixar de execut-la porque sua absteno ocasionaria uma desordem, at
mesmo, um prejuzo social. Dessa forma, todos os atos realizados que forem contrrios a

221
222
DUGUIT, op. cit. p. 180.
223
He andido que la nocin de derecho subjetivo es una nocin de orden metafsico que no puede subsistir em
nuestra poca, que la concepcin individualista contiene una contradiccin em s, que el sistema jurdico
establecido sobre este doble fundamento ha sido un producto contingente y momentneo de la historia que en
cierta poca ha respondido a una necesidad social, pero que hoy en da su reino ha terminado. Tambin he dicho
que en todos los pases modernos se elabora un nuevo sistema jurdico fundado en una nocin de orden
puramente realista y verdaderamente socialista: la funcin social.
73
funo social devem ser socialmente reprimidos, enquanto os que so realizados tendo em
vista a misso social de determinada res sero socialmente protegidos e garantidos.
224

Adotando o vocbulo social ope-se ao individual, significando que a apropriao de
bens e sua utilizao no se realizam sem medida, no se manifestam ilimitadamente, segundo
o critrio nico da pessoa, mas exigem, ao mesmo tempo, uma abordagem coletiva pelo
detentor da riqueza.
225

Assim, a configurao clssica do direito cede lugar a um novo modelo de instituto
jurdico cujos valores e princpios norteadores esto elencados na Constituio, entre eles a
funo social da propriedade e a dignidade da pessoa humana
226
. Sendo o seu objetivo
principal a construo de uma sociedade justa, reduzindo-se a desigualdade social e
garantindo a toda pessoa o acesso terra e moradia.

Augusto Geraldo Teizen Jnior
227
defende a funo social como forma de garantir a
efetiva observncia dos princpios constitucionais:

Essa funo, essa atividade, desenvolvida pelo titular do poder, constitui-se
antes, num dever, mais precisamente num poder-dever, em seu aspecto positivo,
qual seja, o dever de fazer ou cumprir os limites estabelecidos pela norma ou lei;
porm, esse conceito abstrato de funo tem, como escopo perseguido pelo agente,
um interesse alheio, e no o prprio interesse do titular do poder.

Da mesma forma, Duguit assevera que a pessoa tem o dever social de trabalhar, de
desenvolver sua individualidade e cumprir com sua funo social. Assim, o Estado no pode
tomar medidas que limitem a atividade da pessoa exercida em vista desse fim; deve proteger
todos os atos que tenham um fim social e reprimir todos aqueles que lhe sejam contrrios.
228

224
DUGUIT, op. cit.
225
VIANA, op. cit.
226
A respeito da dignidade da pessoa humana, Ingo Wolfgang Sarlet assevera que a mesma compreendida
como qualidade integrante e irrenuncivel da prpria condio humana, pode (e deve) ser reconhecida,
respeitada, promovida e protegida, no podendo, contudo (no sentido ora empregado) ser criada, concedida ou
retirada (embora possa ser violada), j que existe em cada ser humano como algo que lhe inerente (SARLET,
Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. 6.ed.
rev. e atual. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008, p. 44).
227
TEIZEN JNIOR, Augusto Geraldo. A funo social no cdigo civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004,
p. 132.
228
DUGUIT, op. cit.
74
A dificuldade que a idia do social produz que situa o jurista em reas que exigem
outros conhecimentos, tais como o religioso, o poltico, o econmico, pois ser um mediador
entre o sistema de normas e o social, rompendo dessa maneira com a simples interpretao da
lei e quais as razes normativas do legislador, saindo, portanto, da posio de guardio da
lei para a de arteso do direito e do contedo da lei.
229

Nessa ordem de idias, preciso que os novos Cdigos no sejam, simplesmente,
como um sistema fechado sem possibilidades de mudana, mas tambm que no sejam
totalmente abertos, no havendo segurana jurdica para os que buscam a tutela do judicirio.
Portanto, deve haver um sistema mvel, capaz de ensejar um constante aperfeioamento das
normas positivadas, permitindo ao julgador aplicar as leis de forma a atender os interesses de
toda a coletividade.

Sendo que, justamente na Constituio Federal brasileira e na legislao
infraconstitucional, em especial no Cdigo Civil de 2002, que existe o apoio legal dessa
mudana de rumos, visto que os princpios constitucionais integram a norma e o fato social,
enfatizando o Direito sob uma perspectiva de servir menos aos interesses individuais, dos
detentores de riquezas, reconhecendo a pessoa em interao com o meio social e, por meio
desta relao, concretizar princpios relevantes para a sociedade. Tais como a vedao do
enriquecimento ilcito, a proteo da entidade familiar, a boa-f contratual, e ainda a
dimenso social presente na propriedade e tambm na posse.

Cabe ressaltar o posicionamento de Albuquerque
230
sobre a nova concepo da
dogmtica jurdica:

A concepo social da dogmtica jurdica fruto no s do fato de ser o
homem um membro da coletividade e de estar nesta integrado, tentando conviver
em harmonia, mas de uma necessidade de evoluo da cincia jurdica, sobretudo
para que o direito de liberdade possa coexistir com o direito de igualdade,
afirmando uma nova concepo do Direito que deixou de ser meramente coativa,
mas instrumento de mudana social.

Logo, essa nova concepo da dogmtica jurdica propicia uma mudana da forma de
aplicao do Direito que deixa de ser simplesmente a aplicao da norma, da lei, e passa a ter
a incumbncia de analisar tambm a questo social. O Direito passa a ser visto como uma

229
230
Ibidem, p. 8.
75
forma de mudana social, uma forma de garantir a efetividade dos princpios constitucionais,
uma vez que suas decises devem, necessariamente, buscar o bem da sociedade.

Buscando garantir a efetividade dos princpios constitucionais, principalmente o da
dignidade da pessoa humana, importante ressaltar que o termo funo social, largamente
empregado como um atributo que deve qualificar o instituto da propriedade, j no pode ser
encarado apenas sob a tica do domnio. Nos dias atuais, mais do que nunca, a dinmica das
relaes oriundas dos direitos reais permite ver no instituto da posse tambm um instituto
cumpridor de objetivos sociais.
231

Cabe ressaltar que o termo funo social da posse no encontra-se de forma explcita
nos dispositivos da Constituio Federal de 1998. Entretanto, em que pese no haver uma
referncia expressa do termo citado, a prpria Constituio Federal, bem como o Estatuto da
Terra e a Lei Agrria tm fornecido elementos para assim qualificar a relao desenvolvida
entre sujeito e coisa, de modo a tornar vivel o emprego da expresso funo social da posse.

Esse incio de funcionalizao social do instituto da posse fruto basicamente da
necessidade social, pela crescente necessidade de terra para o trabalho, para a moradia, enfim,
necessidades bsicas que pressupem o valor de dignidade da pessoa humana
232
, o conceito
de cidadania, o direito de proteo personalidade e a prpria vida.

Nesse sentido, revela-se a importncia do instituto da posse, uma vez que a posse um
dos institutos jurdicos no qual melhor se revela a tendncia do direito justia social, tendo
em vista que a posse cumpridora de uma funo social protege, em ltima instncia, os
desfavorecidos pelo mercado que no puderam adquirir o bem de forma regularizada.

A posse , em certas condies, condio de origem, constituio e manuteno de
direitos reais. Ao mesmo tempo em que a posse possibilita o nascimento dos direitos reais de
gozo atravs da usucapio para os bens imveis e da tradio na coisa mvel, ela condio

231
MARQUESI, Roberto Wagner. Direitos reais agrrios & funo social. Curitiba: Juru, 2001.
232
Acerca da importncia de se proteger a dignidade da pessoa humana, Ingo Wolfgang Sarlet aduz que
justamente pelo fato de que a dignidade vem sendo considerada (pelo menos para muitos e mesmo que no
exclusivamente) qualidade intrnseca e indissocivel de todo e qualquer ser humano e certos de que a destruio
de um implicaria a destruio do outro, que o respeito e a proteo da dignidade da pessoa (de cada uma e de
todas as pessoas) constituem-se (ou, ao menos, assim o deveriam) em meta permanente da humanidade, do
Estado e do Direito (SARLET, op. cit. p. 27).
76
de manuteno dos direitos reais, sendo percebida nas servides, na superfcie, na concesso,
no usufruto, uso e habitao, se o beneficirio do direito sobre a coisa no o exercitar em certo
tempo
233
.

J no exerccio do direito de propriedade, onde a utilizao condio de
cumprimento da funo social da coisa, o no-exerccio da posse gerar, conseqentemente,
um enfraquecimento do direito de propriedade, uma vez que o bem no estar cumprindo com
sua funo social. E, nesse sentido, Fachin
234
, analisa a questo ao afirmar que:

A funo social da posse situa-se em plano distinto, pois, preliminarmente, a
funo social mais evidente na posse e muito menos evidente na propriedade, que
mesmo sem uso, pode se manter como tal. A funo social da propriedade
corresponde a limitaes fixadas no interesse pblico e tem por finalidade instituir
um conceito dinmico de propriedade em substituio ao conceito esttico,
representando uma projeo da relao anti-individualista. O fundamento da funo
social da propriedade eliminar da propriedade privada o que h de eliminvel. O
fundamento da funo social da posse revela o imprescindvel, uma expresso
natural de necessidade.

Da mesma forma, Nilson Marques afirma que no se pode ater-se s meras afirmaes
da funo social da propriedade, uma vez que a posse tambm cumpre uma funo social. E
se o possuidor atribui a essa posse essa funo de relevante teor pblico, o mesmo tem o
direito de ser mantido na posse do bem.
235

Tal posicionamento tambm amparado pelos ensinamentos de Hernandez Gil, para
quem nada pode por em dvida que em que pese manifestaes contrrias a posse oferece
a fisionomia de um poder qualificado sobre as coisas, no se equivalendo relao de
propriedade. Ainda, segundo o autor a posse incorpora algo social e juridicamente anterior
que no comea com ou na propriedade
236
, sendo que o o fenmeno da utilizao humana
das coisas ontologicamente anterior instituio que representa a propriedade privada
237

(traduo livre).
238

233
TORRES, op. cit.
234
FACHIN. Op. cit. p. 19.
235
MARQUES, Nilson. O elemento social da posse. So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito Ltda.,
1983.
236
La posesin incorpora de suyo algo social y jurdiciamente primario que no empieza en o con la propiedad.
237
Fenmeno de la humana utilizacin de las cosas es ontolgicamente anterior, a la institucionalizacin que
representa la propiedad privada.
238
GIL, op. cit. p. 25-26.
77
Salienta ainda que no sistema capitalista a posse pode constituir o contraponto humano
e social de uma propriedade concentrada e despersonalizada atravs das generalizaes
econmico-jurdicas que so o patrimnio, o capital, o crdito e o dinheiro. Para Gil, a posse
uma frmula atributiva da utilizao das coisas, atendidas as necessidades comuns de todas as
pessoas atravs dos alimentos, da habitao e do recreio.
239
E conclui:

O desarraigamento da propriedade do uso das coisas, a sua converso em um
instrumento predominantemente de troca (como pensam os economistas e os
sociolgicos) ou sua capacidade para a abstrao (como dizem os juristas), foi
erguida dentro do sistema de idias do capitalismo, contudo, pensar nas
necessidades vitais cobertas pelo uso direto dos bens encontra seu encaixe mais
adequado na posse
240
.
241
(traduo livre)

A posse permite a utilizao direta ou indireta do bem, sendo assim, pode-se dizer que
a funo social da propriedade se exerce pela posse, sendo est indispensvel no sistema
adotado pelo Cdigo Civil de 2002 para a defesa daquela, como sua aparncia ou como
sentinela avanada, na expresso de Ihering e se, para dar cumprimento funo social da
propriedade, for necessrio o exerccio da faculdade de uso do bem e este uso s se
materializa pela posse, ainda que indireta, conclui-se ento que, na verdade, a posse que tem
funo social e, atravs dela assim exercida, infere-se se o proprietrio est cumprindo com
seu compromisso constitucional de dar uma destinao social ao seu bem.
242
Na realidade,
quem cumpre uma funo social, nos dizeres de Mars
243
:

No a propriedade, que um conceito, uma abstrao, mas a terra, mesmo
quando no alterada antropicamente, e a ao humana ao intervir na terra,
independentemente do ttulo de propriedade que o Direito ou o Estado lhe outorgue.
Por isso a funo social relativa ao bem e ao seu uso, e no ao direito.

Se pela posse que se cumpre a funo social da propriedade, ento verdade a
afirmao de que a posse que tem uma funo social saliente e no a propriedade em si.
Estamos, portanto, diante de uma mesma funo que, por vezes, exercida como

239
GIL, op. cit.
240
El desarraigo de la propiedad del uso de las cosas, su conversin en predominante instrumento de cambio
(como piensan los economistas y los socilogos) o su capacidad para la abstraccin (como solemos decir los
juristas) se ha erigido en nota tan caracterizadora de la propiedad misma dentro del sistema de ideas del
capitalismo, que el pensar en las necesidades vitales cubiertas por el goce directo de los bienes encuentra su ms
adecuado encaje en la posesin.
241
GIL, op. cit. p. 211.
242
TORRES, op. cit.
243
MARS, op. cit. p. 116.
78
exteriorizao de um direito e, por vezes, exercida independentemente de qualquer direito.
Contudo, ambas s podem ocorrer no mundo da realidade e no no mundo da abstrao.

Torres salienta que a posse permite a utilizao direta ou indireta atravs de
constituio de direitos obrigacionais ou reais a favor de outrem, graciosa ou onerosamente
eficcia econmica e social do direito de propriedade, ou seja, a posse permite fazer valer as
faculdades de uso e gozo da coisa e facilita, ainda, a de disposio no sentido especfico de
alienao do bem.
244

Da mesma forma, Roberto Wagner Marquesi aduz que a verificao da funo social,
segundo os dispositivos constitucionais, centra-se na pesquisa sobre o contato direto entre o
proprietrio e a terra
245
. Esta importncia, portanto, vem explicitada no s pelo contato da
pessoa com a terra, mas principalmente pelo aproveitamento do solo pelo trabalho de acordo
com as exigncias pessoais e sociais, transformando o bem em proveito de todos.

Logo, mesmo estando intimamente ligada ao domnio a posse deve ser vista como um
fator autnomo, porque ao exercer o direito de propriedade o titular pratica atos de posse, mas
tambm empreende atos estranhos a ela. A posse, portanto, deve ser vista como um instituto
capaz de cumprir uma funo social e econmica.

Sustentando a autonomia da posse, Viana aduz que a propriedade e a posse so formas
distintas de apropriao de bens, com caractersticas prprias. O proprietrio tem o poder
sobre o bem, fundado em ttulo, mas o ordenamento jurdico em que pese disposio
constitucional de que a propriedade deve cumprir com sua funo social no lhe exige de
forma eficaz uma conduta ativa, gerando, muitas vezes, uma propriedade meramente
especulativa. Diversa a situao do possuidor, uma vez que seu direito somente toma forma
e corpo a partir do momento em que ele utiliza o bem, tornando efetiva a gama de servios
que o mesmo oferece.
246

244
TORRES, op. cit.
245
MARQUESI, op. cit.
246
VIANA, op. cit.
79
Nesse sentido, Fachin
247
, tambm defende que o instituto da posse deve ser visto como
um direito autnomo e no apenas como um simples fato inerente ao direito de propriedade:

Enquanto vinculada propriedade, a posse um fato com algum valor
jurdico, mas, como conceito autnomo, a posse pode ser concebida como um
direito. [...] medida em que a posse qualificada instaura nova situao jurdica,
observa-se que a posse, portanto, no somente o contedo do direito de
propriedade, mas sim, e principalmente, sua causa e sua necessidade. Causa porque
sua fora geradora. Necessidade porque exige sua manuteno sob pena de recair
sobre aquele bem a fora aquisitiva. Como se v, vislumbra-se um patamar
diferenciado de tratamento entre o instituto da posse e a propriedade, tomando
relevo a questo na usucapio, particularmente aquela incidente em imvel rural
onde se evidencia, com maior clareza, a funo social do fenmeno da posse.

Alm disso, em outros campos, como a da aplicao do direito, tambm tem sido
grande o esforo da jurisprudncia para alargar o campo de abrangncia da posse, o que
implica, necessariamente, ao reconhecimento da funo social da posse por si mesma. Nesse
sentido, cabe ressaltar a Smula 84 do Superior Tribunal de Justia
248
, que prestigia a posse
fundada em compromisso de compra e venda de bem imvel desprovido de registro.

Cabe ressaltar que a posse com funo social diverge da posse simples ou comum pela
presena da atividade humana social e economicamente relevante e isto se d, atravs da
moradia, do desenvolvimento de alguma atividade comercial ou industrial, para os imveis
urbanos e na produo de bens, servios e moradia para a propriedade rural.
249

Nesse sentido, h uma manifesta preocupao de adequar a utilizao do bem sua
finalidade social, econmica e tambm ambiental, em consonncia com a disposio do
pargrafo 1
250
, do artigo 1.228 do Cdigo Civil de 2002, que estabelece que o direito de
propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e
sociais de modo a preservar o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem

247
FACHIN, op. cit. p. 13.
248
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Smula n. 84. admissvel a oposio de embargos de terceiro
fundados em alegao de posse advinda do compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido do
registro. Disponvel em:
<http://www.stj.jus.br/SCON/sumulas/doc.jsp?livre=%40docn&processo=84&&b=SUMU&p=true&t=&l=10&i
=1> Acesso em: 17 jun. 2008.
249
TORRES, op. cit.
250
Art. 1.228, 1, do Cdigo Civil. O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas
finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei
especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem
80

Dessa forma, se rural, a diretriz marcante agilizar o uso, assegurando a terra a quem,
pelo trabalho, tornou-a produtiva, utilizando de forma sustentvel os recursos naturais do
bem; se urbano, a busca no sentido de coloc-lo a servio da habitao, quando no se
procede a uma explorao de acordo com as necessidades de habitao e trabalho.
251

Tendo em vista esse carter essencialmente dinmico da posse, sempre buscando
adequar a sua utilizao a uma finalidade social e econmica, Marco Aurlio Viana
252
registra
que:

O conceito de posse partir, necessariamente, da posse em si mesma, como
forma de apropriao de bens. Sua caracterstica fundamental encontra-se no fato
de o possuidor estar vinculado utilizao do bem. E ela que legitima a posse.
[...] Posse utilizao do objeto, porque o possuidor torna o bem til, tira-lhe
proveito.

Nesse sentido, ao contrrio do direito de propriedade, a posse no foi criada com o
intuito de constituir uma soberania privada, opondo ao Estado uma resistncia acima do
direito de igualdade, uma vez que o direito de posse sempre se harmonizou com os interesses
vitais da sociedade, que o reclama frente necessidade de um uso til a seu titular sem
resultar prejuzos a qualquer membro da sociedade.
253

Toda pessoa tem o direito garantido pela Constituio Federal de utilizar a terra como
forma de sobrevivncia, como forma de realmente efetivar o princpio da dignidade da pessoa
humana, sendo que a apropriao individual da terra e seu uso exclusivo atravs da posse
fundamental no somente para atender s necessidades individuais da pessoa, mas
principalmente para proporcionar vantagens para toda a coletividade. Uma vez respeitadas
estas vantagens, justifica-se plenamente a importncia da posse na sociedade brasileira.

A importncia da posse no s pelo contato direto da pessoa com a terra, mas pelo
efetivo aproveitamento do solo pelo trabalho de acordo com as exigncias pessoais e sociais,
transformando a natureza em proveito de todos. A terra, portanto, no pode ser tratada apenas
como um mero acmulo de capital, enquanto centenas de pessoas morrem de fome, por no
ter o que comer nem onde plantar. Deve sim, ser um instrumento efetivo de fomento social.

251
VIANA, op. cit.
252
Ibidem, p. 51-52.
253
81

Sobre a importncia da posse como forma de garantir a efetividade do princpio da
dignidade da pessoa humana, Torres
254
afirma que:

A posse permite a proteo do ser nas exigncias mnimas da vida em
sociedade um lugar para morar, um lugar para plantar (posse-trabalho), um lugar
para exercer atividades econmicas e sociais relevantes. a posse instrumento
essencial de satisfao de necessidades humanas, seja ela exercida em razo da
titularidade ou no.

Assim, sua funo social passa a exercer um papel de destaque no Estado Democrtico
de Direito, uma vez que permite a produo de riquezas no somente para o possuidor, mas
para toda a coletividade e, principalmente, porque permite ao possuidor condies de viver
com dignidade, garantindo seu sustento pelo seu prprio trabalho.

Portanto, o valor da posse nos dias de hoje sentido de forma intensa, principalmente
porque o direito de posse, pela sua utilidade social, representa antes de tudo o direito
igualdade, o direito da pessoa obter a terra pelo prprio trabalho, aproveitando os seus
recursos e, ainda, tirando-lhe os proventos para sua subsistncia e para a sociedade. E, dessa
forma, gradualmente reduz a desigualdade social e incrementa a justia distributiva.
255

A funo social da posse contrape-se a uma propriedade esttica, utilizada muitas
vezes como um instrumento de mera especulao imobiliria pelos seus proprietrios que
buscam apenas a satisfao de seus interesses pessoais. A posse uma forma do possuidor
atravs do uso da terra gerar riquezas para toda a sociedade, diminuindo as desigualdades
sociais e concretizando o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana.

Nesse sentido, a utilizao do bem deve ser feita de acordo com a destinao
econmico-social e ambiental do mesmo, voltada para uma produtividade sustentvel, ou seja,
o possuidor deve retirar os frutos produzidos pelo bem, porm sempre respeitando os limites
impostos pelo meio ambiente. O econmico, o social e o ambiental se unem para, nas palavras
de Viana, dar colorao viva posse, traando-lhe o alcance.
256

254
255
256
82
A funo social da posse, desta forma, no deixa de ser um tema rduo. Pode-se no
apenas compreender melhor a posse dotada de funo social, como tambm que esta no
implica qualquer limitao ao instituto, nas palavras de Pietro Perlingieri
257
:

Em um sistema inspirado na solidariedade poltica, econmica e social e ao
pleno desenvolvimento da pessoa (art. 2, Const.) o contedo da funo social
assume um papel de tipo promocional, no sentido de que a disciplina das formas de
propriedade e suas interpretaes deveriam ser atuadas para garantir e para
promover os valores sobre os quais se funda o ordenamento.

A questo, pois, da funo social da posse traz com ela o problema de se perquirir
acerca dos valores sociais que lhe so subjacentes, como o valor vida, sade, moradia,
igualdade, todos procurando, da mesma forma, sustentar o princpio da dignidade da pessoa
humana como esteio mantenedor do estado democrtico de direito.
258

A funo social da posse tem suas razes ditadas pela realidade social e fundiria,
pelas diversas interpretaes do instituto da posse como fenmeno social, bem como pela
interpretao lgica dos valores e princpios contidos na Constituio Federal brasileira, todos
procurando, da mesma forma, sustentar o princpio da dignidade da pessoa humana como
principal objetivo do estado democrtico de direito.

Como se v, a posse como funo social permite o atendimento aos princpios
fundamentais do sistema jurdico brasileiro, conferindo dignidade ao trabalhador do campo,
capaz de produzir alimentos para sua subsistncia e para a sociedade, e ao morador da cidade,
eliminando as habitaes indignas e humilhantes. Sem dvida reconhecer na posse uma
funo social caminhar em direo a uma sociedade mais justa, combatendo a pobreza e
diminuindo as desigualdades sociais.

As mudanas por que anseia a sociedade, em particular os milhares de trabalhadores
rurais sem-terra e posseiros, a reformulao do conceito de posse e propriedade, levando em
considerao os interesses coletivos e o respeito social e ambiental, possibilitando, dessa
forma, a democratizao da terra e, conseqentemente, garantindo uma vida com dignidade a
todos que nela exeram alguma atividade econmica.

257
PERLINGIERI, Pietro. Perfis de direito civil. Traduo de Maria Cristina De Cicco. 2.ed. Rio de Janeiro:
Renovar, 2002, p. 226.
258
83
III FUNO AMBIENTAL E LABORATIVA DA POSSE

Atravs do descompasso metodolgico entre a prxis judicial e o que dispe o estatuto
privatstico acerca da posse, importante retomar o sentido principal do instituto da posse, ou
seja, um instituto concebido independentemente da propriedade, capaz por si mesmo de
responder s contingncias sociais, tanto por ser evidente em seu conceito um elemento
externo, a conscincia social, tal como prope Salleiles, como por apresentar no seu contedo
uma funo social imanente.
259

Desta forma, ser traada uma tentativa de aproximao da funo scio-ambiental e
laborativa da posse e do direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado e do dever
fundamental de proteo ambiental, tendo em vista a proximidade dos seus contedos
normativos e a importncia de tais institutos para compreender a idia de redefinio do
contedo do instituto da posse luz dos valores constitucionais ecolgicos ou scio-
ambientais, haja vista a carga de direitos, deveres e obrigaes correlatas ao seu exerccio.
260

Procurar-se- evidenciar, em ltima anlise, a relao direta entre o exerccio do
direito de posse e as conseqncias ambientais positivas ou negativas advindas de tal relao,
uma vez que esta relao tem sido responsvel, em muitos casos, para a degradao do meio
ambiente, ocasionando uma perda significativa da qualidade de vida.

Primeiramente, para os objetivos deste captulo, ser abordada a questo da motivao
para a ocupao de terras, demonstrando a real necessidade de milhares de pessoas de utilizar
a terra para sobreviver; aps adentrar-seno estudo da posse-moradia e posse-trabalho como
direitos fundamentais, tendo em vista que o direito moradia e o direito ao trabalho so
necessidades primrias das pessoas; por fim, analisar-se- a funo ambiental presente no
instituto da posse e sua importncia para a manuteno do equilbrio ambiental.

3.1 A motivao para a ocupao de terras

A ociosidade especulativa perpetuada por alguns proprietrios que optam por no dar
uma destinao social sua propriedade gera tantas vtimas quantas forem as pessoas no

259
260
84
proprietrias necessitadas do valor de uso do referido espao. Para Alfonsin, como o valor
de uso que enche de contedo os direitos humanos fundamentais ao alimento e moradia, as
pessoas despossudas esto legitimadas a impugnar a espera do valor de troca que o
proprietrio do bem terra estiver dele fazendo, em flagrante violao dos deveres inerentes
funo social da propriedade.
261

Cabe ressaltar que o fato de ter, em si mesmo, no um problema: social, econmico
ou jurdico. Ao contrrio uma necessidade humana. O que traz conflito o acesso ao ter e o
que se faz com aquilo que se tem, num tempo de escassez acentuada e de crescente
degradao ambiental.
262

Ocorre que, na sociedade contempornea, percebe-se uma constante valorizao do
solo, seja ele urbano ou rural, fruto de um sistema econmico capitalista que permite a poucas
pessoas uma acumulao cada vez maior de espaos. Isso sem dvida acaba por favorecer o
crescimento vertiginoso dos preos das terras, geralmente em prol de grandes proprietrios
urbanos e rurais, assim como expropria o direito da grande maioria com menor poder
aquisitivo de plantar para produzir e comer ou construir para morar com o mnimo de
dignidade.

O conflito que se estabelece, ento, entre o valor de troca do bem terra, protegido pelo
seu proprietrio, e o valor de uso almejado pelos no proprietrios sobre o mesmo bem,
tanto mais conveniente ao proprietrio quanto maior for a extenso que ele titula e quanto
maior for o nmero dos no proprietrios, j que a o preo do bem terra refletir a escassez
criada, justamente, pela concentrao do direito de propriedade.
263
Sendo que a lgica da
escassez interessa diretamente ao proprietrio de latifndios urbanos e rurais, pois ela
aumenta significativamente o valor de troca do bem terra.

Tal situao tambm provoca um desequilbrio no setor habitacional, afetando
diretamente as pessoas de baixa renda, principalmente devido ao aumento dos valores dos

261
ALFONSIN, Jacques Tvora. O acesso terra como contedo de direitos humanos fundamentais
alimentao e moradia. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2003.
262
TORRES, op. cit.
263
ALFONSIN, op. cit.
85
aluguis por fora da insuficiente oferta de imveis para a grande demanda, circunstncia que
leva ao surgimento de precrias habitaes coletivas.
264

Assim, com o aumento significativo do valor de troca da terra torna-se praticamente
impossvel que as pessoas de baixa renda renam condies para adquirir, por meio da
compra e venda, um pedao de terra para morar e trabalhar. Da mesma forma o
entendimento de Alfonsin ao afirmar que os valores de uso prprios do direito moradia dos
no proprietrios mais pobres sobre o dito espao tero, no preo aumentado por esse
acrscimo, o dique capaz de inviabilizar a aquisio do dito espao.
265

Ademais, o tratamento privilegiado que o Poder Pblico concede ao direito de
propriedade, contra o direito vida, transparece de forma cristalina nos conflitos possessrios.
Expulsam-se os sem terra e os sem casa de reas sem utilizao quando o prprio Estado tem
o dever de assisti-los na busca de condies dignas de subsistncia.
266

Mars aduz que o desenvolvimento capitalista foi o responsvel por transformar a terra
em propriedade privada, e a terra transformada em propriedade privada promoveu o
desenvolvimento capitalista. Dessa forma, a terra deixou de ser sustentculo de vida para
atender aos interesses econmicos.
267

Ao contrrio das necessidades vitais dos mais necessitados, no h quem deixe de ver
nas manobras economicistas de especulao com os valores do solo urbano, um ato de
vontade do proprietrio sem nenhuma conseqncia negativa sociedade, o qual at conta
com o tempo a seu favor, coisa absolutamente despropositada se for comparada com as
urgncias dirias que a satisfao das necessidades vitais de alimentao e moradia impe aos
sem terra e sem teto.
268

Da mesma forma o entendimento de Torres
269
ao manifestar-se acerca da lgica do
capital que impera na sociedade contempornea:

264
TORRES, op. cit.
265
ALFONSIN, op. cit. p. 99.
266
CUNHA, Srgio Srvulo. A nova proteo possessria. In: CHAGAS, Slvio Donizete (org.). Lies de
direito civil alternativo. So Paulo: Editora Acadmica, 1994.
267
MARS, Carlos Frederico. A funo social da terra. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2003.
268
ALFONSIN, op. cit.
269
86

A lgica deste mercado apenas falsamente atende, em nosso sistema positivo,
o direito livre iniciativa garantido constitucionalmente (inc. IV do art. 1 da
Const. Federal), haja vista que a ordem econmica tem por fim assegurar a
existncia digna, conforme os ditames da justia social, contribuindo para reduo
das desigualdades regionais e sociais, nos termos do art. 170 da Constituio
Federal.

Isto significa dizer que, os direitos individuais, atribudos a cada pessoa, devem
coexistir com os interesses e deveres superiores do Estado inscritos no texto constitucional e
que, em tese, devem coexistir com os interesses coletivos. Podem e devem os direitos
particulares ter vida e ser exercidos conjuntamente aos interesses gerais, procurando estes no
entrar em conflito, pois no caso de haver algum conflito entre ambos, os interesses individuais
ou particulares tm de se subordinar aos interesses coletivos.

Assim, a propriedade desfuncionalizada, no rol dos bens indispensveis s
necessidades vitais da pessoa , no entendimento de Torres, um minus, pois atende ao
elemento patrimonial, merecendo um certo teor de reprovao social sua manuteno neste
estado de desfuncionalidade, considerando o grau de desvalor social, que merea a vontade
unicamente dirigida especulao com bens capazes de cumprir finalidade social especfica,
fundamentais para as pessoas, tais como, a moradia e o trabalho.
270

A terra, portanto, no pode ser tratada apenas como um mero acmulo de capital,
enquanto centenas de pessoas vivem sem o mnimo de dignidade, por no ter o que comer
nem onde plantar, nem onde morar. Toda pessoa tem o direito garantido pela Constituio
Federal de utilizar a terra como forma de sobrevivncia, como forma de realmente efetivar o
princpio da dignidade da pessoa humana.

Cabe ressaltar que a ausncia de alternativas legais de acesso terra urbana e rural,
moradia e ao trabalho empurrou a populao pobre para os terrenos mais imprprios para fins
de moradia e cultivo, muitas vezes reas ambientalmente vulnerveis (sem valor no mercado
imobilirio; porm mais baratas no mercado clandestino) e, em grande parte dos casos, para
as periferias das cidades.
271

270
TORRES, op. cit.
271
ALFONSIN, Betnia de Moraes. Para alm da regularizao fundiria: Porto Alegre e o urbanizador social.
In: ALFONSIN, Betnia de Moraes; FERNANDES, Edsio. Direito moradia e segurana da posse no
Estatuto da Cidade: diretrizes, instrumentos e processos de gesto. Belo Horizonte: Frum, 2006.
87

Nesse sentido, ao manifestar-se acerca da motivao para a ocupao de imveis,
Torres
272
afirma que:

A ocupao de imvel alheio com fins de moradia ou trabalho (cultivo) no
se faz porque o ocupante pretenda violar o sistema ou o direito alheio. Na verdade,
ele respeita a propriedade e quer se tornar proprietrio pelo exerccio efetivo da
posse-moradia ou da posse-trabalho, para gozar da segurana e do status que tal
direito confere ao titular (diga-se: desde que cumpra com sua funo social).

Importa ressaltar que em uma sociedade capitalista o fato de uma pessoa no possuir o
ttulo de proprietrio legal da terra ocupada, seja urbana ou rural, acaba desqualificando-a,
pois a coloca margem da ordem jurdica dominante, na condio de um mero invasor de
propriedade alheia, para depois poder integrar-se a este mesmo sistema atravs da propriedade
adquirida pela usucapio
273
.

Assim, na maioria das vezes no resta outra alternativa ao ocupante para garantir a sua
subsistncia e de sua famlia a no ser a ocupao de imvel alheio, ou seja, no possuindo
condies financeiras para adquirir um pedao de terra, a pessoa se v compelida a invadir a
propriedade alheia que na maioria dos casos no vem sendo utilizada de acordo com sua
funo social pelo proprietrio justamente com o intuito de dar uma destinao de acordo
com os parmetros constitucionais
274
quela terra.

Torres observa que curioso o paradoxal percurso que o ocupante deve seguir para
garantir sua moradia, subsistncia e reconhecimento social, em sociedades fundadas no direito
de propriedade. Necessita o possuidor, para ser respeitado, do direito de propriedade, direito
que a princpio viola quando ingressa em terra alheia, protegida pela lei contra os ataques que

272
273
A usucapio um dos institutos no qual melhor se revela a tendncia do direito justia. Os operadores
jurdicos devem levar em conta este aspecto ao resolver os casos concretos, especialmente porque a modalidade
da usucapio moradia protege, em ltima instncia, os desfavorecidos pelo mercado que no puderam adquirir o
bem de forma regularizada. (SCHFER, Gilberto. Usucapio especial urbana: da Constituio ao Estatuto da
Cidade. In: ALFONSIN, Betnia de Moraes; FERNANDES, Edsio. Direito moradia e segurana da posse no
Estatuto da Cidade: diretrizes, instrumentos e processos de gesto. Belo Horizonte: Frum, 2006).
274
Ao afirmar que o ocupante pretende dar uma destinao a terra de acordo com os parmetros constitucionais,
no quer dizer que o mesmo tem conhecimento acerca das referidas disposies constitucionais. Ocorre que
mesmo sem este conhecimento, o possuidor, justamente por utilizar a terra como sua moradia e como fonte de
sua subsistncia, acaba por dar uma destinao social ao bem possudo.
88
realizou e depois luta para a converso de sua posse em propriedade, para ter a mesma
proteo que outrora violou.
275

Contudo, em que pese violao do direito de propriedade ao ingressar em terra
alheia, no se pode dizer que o possuidor comete um ato ilcito
276
. Ao contrrio, aquele que
ocupa uma determinada rea de terra que no est cumprindo com sua funo social, ou seja,
no est de acordo com a previso constitucional, para faz-la cumprir, age de acordo com os
preceitos constitucionais e com os interesses sociais e, portanto, merece ser mantido na posse
do bem.

Essa linha de raciocnio seguiu a o Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do
Sul ao decidir Agravo de Instrumento, garantindo o direito fundamental moradia a diversas
famlias acampadas em detrimento do direito puramente patrimonial, como se pode verificar
na seguinte ementa:

Agravo de instrumento. Deciso atacada: liminar que concedeu a
reintegrao de posse da empresa arrendataria em detrimento dos "sem terra".
Liminar deferida em primeiro grau suspensa atraves de despacho proferido nos
autos do agravo, pelo desembargador de planto. Competncia da justia estadual.
Recurso conhecido, mesmo que descumprindo o disposto no art. 526 CPC, face
dissdio jurisprudencial a respeito e porque demanda versa direitos fundamentais.
Garantia a bens fundamentais com mnimo social. Prevalncia dos direitos
fundamentais das 600 famlias acampadas em detrimento do direito puramente
patrimonial de uma empresa. Propriedade: garantia de agasalho, casa e refugio do
cidado. Inobstante ser produtiva a rea, no cumpre ela sua funo social,
circunstancia esta demonstrada pelos dbitos fiscais que a empresa proprietria tem
perante a unio. Imvel penhorado ao INSS. Consideraes sobre os conflitos
sociais e o judicirio. Doutrina local e estrangeira. Conhecido, por maioria;
rejeitada a preliminar de incompetncia, a unanimidade; proveram o agravo por
maioria. (Agravo de Instrumento n 598360402, Dcima Nona Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Elba Aparecida Nicolli Bastos, julgado em
06/10/1998).
277

No entrechoque entre posse-propriedade, a funo social ser o vetor-informador de
prevalncia de uma sobre a outra. Desse modo, a posse qualificada pela funo social dever
prevalecer sobre a propriedade sem funo social: primeiro porque a ausncia de funo

275
TORRES, op. cit.
276
Em que pese afirmao de que o possuidor no comete ato ilcito ao ingressar em terra alheia que no
cumpre sua funo social, o mesmo no pode ser dito das invases efetivadas em terras produtivas em que os
invasores acabam por promover a destruio de construes e de plantaes. Nesses casos, no h dvidas do
dever de indenizar pelos danos causados.
277
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Dcima Nona Cmara Cvel. Agravo de Instrumento n
598360402. Rel. Des. Elba Aparecida Nicolli Bastos. Julgado em: 06.10.1998. Disponvel em:
<www.tj.rs.gov.br> Acesso em: 05 jun. 2008. Grifou-se.
89
social na propriedade configura desrespeito a um dever constitucionalmente estabelecido;
segundo porque a posse funcionalizada atende ao direito fundamental de moradia e de
trabalho, circunstncia que dever ser aferida pelo operador no caso concreto.
278

Assim, diante do caso concreto a funo social da posse permite no s uma anlise de
situaes que envolvam a posse em ambos os plos da relao jurdica, mas tambm as
situaes onde um destes plos fundamenta-se na situao proprietria. Isto possvel
justamente pelo fato de que deve ser analisada pelo judicirio a forma como a coisa, objeto do
litgio, vem sendo utilizada, se est cumprindo com sua funo social, e no simplesmente
contentar-se com a apresentao do justo ttulo por uma das partes.

Ocorrendo a coliso entre os princpios, o julgador no pode ter receio de aplicar o
princpio da funo social da posse em detrimento ao proprietrio, pois a deciso no ser
contra a propriedade privada, muito pelo contrrio, dessa forma descentraliza-se a propriedade
democraticamente, uma vez que o possuidor que estiver utilizando o bem, cumprindo com sua
funo social, favorece no somente a pessoa, mas toda a populao.

Nesse sentido cabe ressaltar o ensinamento de Duguit
279
, no que tange o dever de
todos os atos que cumpram uma funo social serem protegidos socialmente pelo
ordenamento jurdico: Porm, quem membro de uma sociedade tm a obrigao de fato de
cumprir uma certa funo social, e os atos que realiza para este fim tem um valor social e
sero socialmente protegidos
280
. (traduo livre)

Percebe-se, portanto, que no perodo de tempo que vai da ocupao da terra at o
tempo que faz jus usucapio que a posse funcionalizada deve ser protegida de forma
diferenciada, exatamente em razo da funo socioeconmica que desempenha em oposio
ao direito meramente patrimonial.

278
TORRES, op. cit.
279
DUGUIT, op. cit. p. 182.
280
Pero por lo mismo que es miembro de una sociedad tiene la obligacin de hecho de cumplir una cierta
funcin social, y los actos que realiza para este fin tienen un valor social y sern socialmente protegidos.
90
Acerca da importncia da posse como forma de garantir o acesso moradia s pessoas
que no possuem condies financeiras, Alfonsin
281
manifesta-se da seguinte forma:

Num pas em que a maioria das pessoas no proprietria mas que, mesmo
assim, proclama-se democrtico e de direito, o acesso terra est sendo feito por
aquela maioria pobre, atravs da posse pura e simplesmente, no faltando
adjetivaes classificatrias para que essa seja vista como clandestina (embora
no exista nada menos clandestino do que uma favela ou um acampamento),
irregular, rea de invaso, ocupao, vila e assim por diante.

Para Mars, a terra deve cumprir uma funo social que garanta o direito moradia, ao
trabalho e ao meio ambiente. A obrigao de faz-la cumprir do titular do direito de
propriedade, que perde os direitos de proteo jurdica de seu ttulo caso no cumpra, ou seja,
ao no cumprir com a funo social da terra no pode invocar a tutela jurisdicional para
proteger seu direito. Por outro lado, aquele que faz a terra cumprir sua funo social tem
direito a ela e a seus frutos, ainda que proprietrio no seja, sem que o eventual titular do
direito possa invoc-lo contra o uso dado.
282

A segurana da posse, portanto, um ponto central do direito moradia e terra, pois
sem ela o direito moradia vai estar em permanente ameaa, e o risco de despejo ou
deslocamento forado ser sempre iminente. A segurana da posse, por se tratar de elemento
central do direito humano moradia, deve ser assegurada a todos que dem uma destinao
social e ambiental a terra, com igualdade e sem discriminao.
283

Contudo, quando se confronta a propriedade com a posse qualificada (funcionalizada),
a resposta est aqum das expectativas, haja vista que s protege eficazmente a posse, quando
possvel convert-la em propriedade pela usucapio. Do contrrio, a propriedade prevalecer
diante do direito sua reivindicao.
284

Tal afirmao corroborada pela deciso do Superior Tribunal de Justia, que ao
julgar Recurso Especial referente a uma ao de reintegrao de posse, decidiu ser

281
ALFONSIN. O acesso terra como contedo de direitos humanos fundamentais alimentao e moradia.
p. 155.
282
MARS, op. cit.
283
OSRIO, Letcia Marques. Direito moradia adequada na Amrica Latina. In: ALFONSIN, Betnia de
Moraes; FERNANDES, Edsio. Direito moradia e segurana da posse no Estatuto da Cidade: diretrizes,
instrumentos e processos de gesto. Belo Horizonte: Frum, 2006.
284
TORRES, op. cit.
91
inadmissvel a ocupao de imvel urbano ocioso por famlias carentes, com o objetivo de ali
instalar as suas moradias. Deciso assim emendada:

Reintegrao de posse. Liminar. rea ocupada por famlias carentes.
Requisitos satisfeitos. Citao dos cnjuges. Identificao dos invasores.
Individualizao da rea.
Tratando-se de ao pessoal, prescindvel a citao dos cnjuges.
Em caso de ocupao de terreno urbano por milhares de pessoas, invivel
exigir-se a qualificao e a citao de cada uma delas (AgRg na MC n. 610/SP).
rea objeto da ao perfeitamente individualizada. Incidncia da Smula n.
7-STJ.
Ainda que porventura se cuide de imvel urbano ocioso, inadmissvel a
sua ocupao por famlias carentes de modo unilateral, com o objetivo de ali instalar
as suas moradias.
Comprovados a posse da autora e o esbulho, encontram-se preenchidos os
pressupostos do art. 927 do Cdigo de Processo Civil.
Aplicao tambm neste item da Smula n. 7-STJ.
Recurso especial no conhecido, prejudicada a Medida Cautelar n. 870-MG e
cassada a liminar ali deferida. (REsp 154.906/MG, Rel. Ministro BARROS
MONTEIRO, QUARTA TURMA, julgado em 04.05.2004, DJ 02.08.2004 p. 395).
285

Destaca-se do voto do Ministro Barros Monteiro, relator do recurso especial, o
seguinte trecho:

Ainda que mantivesse a autora o terreno sem uso ou sem nenhuma
produtividade, a ocupao da rea por famlias carentes, com o objetivo de ali instalar
as suas moradias, no pode realmente ser feita de maneira unilateral, como disse o
Acrdo recorrido, fazer justia pelas prprias mos. Efetivamente, s ao Poder
Executivo compete promover a desapropriao de imvel particular, mediante o
pagamento de prvia e justa indenizao, com a finalidade de assentar pessoas
carentes de teto e de trabalho.
286

Ou seja, ao decidir pela reintegrao de posse, o Superior Tribunal de Justia
posicionou-se em favor do direito individual absoluto propriedade, em detrimento ao direito
fundamental moradia e dignidade de setenta e oito famlias que se instalaram em uma rea
de terra manifestamente ociosa, utilizada apenas com fins especulativos por parte de sua
proprietria. Ora, se no bastasse violao ao direito fundamental moradia e dignidade
da pessoa humana, a referida deciso encontra-se totalmente desvinculada dos preceitos
constitucionais acerca da problemtica, tendo em vista que o art. 5, inc. XXIII, dispe que a
propriedade atender a sua funo social.

285
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Quarta Turma. Recurso Especial 154.906/MG. Rel. Min. Barros
Monteiro. Julgado em: 04.05.2004. Disponvel em: <www.stj.gov.br> Acesso em: 05 jun. 2008. Grifou-se.
286
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Quarta Turma. Recurso Especial 154.906/MG. Rel. Min. Barros
Monteiro. Julgado em: 04.05.2004. Disponvel em: <www.stj.gov.br> Acesso em: 05 jun. 2008.
92
Tal noo consentnea com a propriedade individual absoluta do passado, haja vista
que ter a terra para especulao atenderia ao aspecto econmico sob uma tica individualista.
Contudo, a viso moderna reclama a introduo do elemento social, indicando que a
apropriao de bens e sua utilizao no se realizam sem medida, no se manifestam
ilimitadamente, segundo o critrio nico do indivduo, mas exigem ao mesmo tempo uma
abordagem coletiva.
287

Com efeito, numa etapa da vida do direito, em que o fenmeno jurdico no mais se
circunscreve norma pura e simplesmente, envolve tambm o fato e o valor, em que impera
no mais a lgica formal, mas uma lgica do razovel, uma hermenutica jurdica de feio
crtica e dialtica, o juiz no pode abstrair no seu julgamento as conseqncias sociais da
deciso. Nos dizeres de Torres, contrariando a lgica do capital pode-se vislumbrar na
ocupao de terras, pblicas ou particulares uma lgica da necessidade. Necessidade de
moradia, de abrigo de sustento. Necessidade de ser reconhecido e ser tratado como pessoa.
288

Felizmente, a lgica da necessidade referida por Torres j vem sendo adotada em
algumas decises acerca do conflito posse/propriedade. Nesse sentido, o Tribunal de Justia
do Estado do Rio Grande do Sul, julgou improcedente, por maioria, ao reivindicatria em
favor do direito moradia de centenas de famlias que se alojaram em uma rea de terra
ociosa. A deciso teve a seguinte ementa:

Ao reivindicatria. Improcedncia. rea de terra na posse de centenas de
famlias, h mais de 22 anos. Formao de verdadeiro bairro, com inmeros
equipamentos urbanos. Funo social da propriedade como elemento constitutivo
do seu conceito jurdico. Interpretao conforme a constituio. Inteligncia atual
do art. 524 do CC. Ponderao dos valores em conflito. Transformao da gleba
rural, com perda das qualidades essenciais. Aplicao dos arts. 77, 78, e 589 do CC.
Conseqncias fticas do desalojamento de centenas, seno milhares, de pessoas, a
que no pode ser insensvel o juiz. Nulidade da sentena rejeitada por unanimidade.
Apelao desprovida por maioria. (24 fls.) (Apelao Cvel N 597163518, Sexta
Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator Vencido: Joo Pedro Pires Freire,
Redator para Acrdo: Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, Julgado em
27/12/2000).
289

Colhem-se no contedo do voto, os motivos que levaram o Des. Carlos Alberto Alvaro
de Oliveira a proferir o voto divergente do Relator vencido:

287
288
TORRES, op. cit. p. 383-384.
289
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Sexta Cmara Cvel. Apelao Cvel n 597163518. Rel. Des.
Joo Pedro Pires Freire. Julgado em: 27.12.2000. Disponvel em: <www.tj.rs.gov.br> Acesso em: 08 ago. 2008.
Grifou-se.
93

Na espcie em julgamento, no acirrado e complexo conflito de valores entre
os que desde muito abandonaram a propriedade, doando-a ao municpio em busca
de vantagens pessoais (a doao, lembro, estava condicionada realizao de obras
pblicas em propriedades vizinhas tambm do domnio da famlia Magnabosco), e
as milhares de pessoas que habitam a gleba, que lutaram e continuam lutando por
sua urbanizao, transformando-a com seu trabalho, impondo a abertura de ruas,
conquistando equipamentos urbanos (luz eltrica, telefones, templos religiosos,
casas de comrcio, fbricas), entendo que o Poder Judicirio deve se inclinar pelos
ltimos, de forma consentnea com os princpios fundamentais da Constituio da
Repblica.
290

Na prtica, conforme explicitado por Srgio Srvulo da Cunha
291
, observa-se um
macroconflito possessrio, entre poucos que mantm largas extenses ou quantidade
desnecessria de terra urbana ou rural, geralmente de forma improdutiva, e muitos que
necessitam de um lugar digno para morar e trabalhar, como condio de sua sobrevivncia.
A questo dos lavradores sem-terra assemelha-se no Brasil, hoje, dos grupos nacionais e
tnicos marginalizados; e questo possessria prepe-se a do direito moradia, ao trabalho e
vida.

A valorao jurdica das necessidades vitais do homem pode constituir o elo de
ligao imprescindvel para estabelecer uma compatibilidade entre a liberdade de iniciativa
econmica, pregada pelos defensores do livre mercado e a responsabilidade pelo respeito
devido dignidade da pessoa humana, fundamento bsico das relaes entre as pessoas em
sociedade e do prprio Estado Democrtico de Direito.
292

Dessa forma, a soluo passa necessariamente pelo confronto de um direito que, na
questo, interessa a seu titular pelo aspecto patrimonial (propriedade, sem funo social), cuja
fundamentalidade, nestas circunstncias, deve ser considerada apenas formal (no substancial)
e um direito (a posse, com funo social) que interessa a seu titular diante da possibilidade do
atingimento de necessidades vitais (moradia/trabalho) que tm no cumprimento da funo
social sua fundamentalidade substancial, o que indica merecer proteo em detrimento
daquele meramente formal.
293

290
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Sexta Cmara Cvel. Apelao Cvel n 597163518. Rel. Des.
Joo Pedro Pires Freire. Julgado em: 27.12.2000. Disponvel em: <www.tj.rs.gov.br> Acesso em: 08 ago. 2008.
291
CUNHA, op. cit. p. 39.
292
ALFONSIN. A Fora Normativa das necessidades frente ao Direito de Propriedade. Apontamento em torno
dos efeitos jurdicos gerados por ocupaes massivas de terra urbana e rural. op. cit.
293
TORRES, op. cit.
94
3.2 A posse-moradia e a posse-trabalho como direitos fundamentais

Valor fundamental da pessoa humana, a preservao da igualdade visa impedir a
discriminao das pessoas, evitando, assim, que alguns recebam melhor tratamento do que
outros. Nesse sentido, cabe ressaltar o posicionamento de Luiz Ernani Bonesso de Araujo
294

ao afirmar que a lei:

Deve se dirigir a todos de forma indistinta e genrica. Essa igualdade formal
nem sempre corresponde a uma igualdade real, principalmente em virtude do modo
como se organizam as sociedades ocidentais, as quais, tm por base o sistema da
livre concorrncia. Nestas, as desigualdades de condies materiais determinam
possibilidades diferenciadas para o acesso e fruio dos bens produzidos. Para
alguns, facilidades, para outros, dificuldades, ou at mesmo, impossibilidade de
exerccio dos direitos formalmente assegurados.

Sendo que as referidas desigualdades de condies materiais so facilmente percebidas
quando o assunto moradia. Enquanto uma pequena parcela das pessoas detm condies
financeiras de adquirir um patrimnio capaz de garantir uma vida digna para si e sua famlia,
a grande maioria no possui condies financeiras para arcar com os custos de uma moradia.

Entretanto, em que pese uma parcela significativa das pessoas no deter condies
financeiras para adquirir uma moradia, toda pessoa tem direito natural ao uso do solo e seu
uso exclusivo atravs da posse necessrio no s para atender necessidade individual
como tambm para proporcionar vantagens para toda a coletividade. Respeitadas estas
vantagens, que se tem como exigncia bsica ditada pela prpria estrutura de utilidade social
do instituto, justifica-se a importncia da posse na sociedade brasileira.

Esta importncia vem ditada, ento, no s pelo simples contato da pessoa com a terra,
e sim, pelo aproveitamento do solo pelo trabalho de acordo com as exigncias pessoais e
sociais, transformando a natureza em proveito de todos. Nesse sentido, Alfonsin
295
manifesta-
se no sentido de que:

A satisfao das necessidades vitais de alimentao e moradia dos no
proprietrios integra o contedo dos seus direitos humanos fundamentais terra,
podendo ser exigida de qualquer proprietrio desse bem, enquanto bem de

294
ARAUJO, Luiz Ernani Bonesso de. O acesso terra no Estado Democrtico de Direito. Frederico
Westphalen: Editora da URI, 1998, p. 41.
295
ALFONSIN. O acesso terra como contedo de direitos humanos fundamentais alimentao e moradia.
p. 185.
95
produo, que deixe de respeitar o dever (funo) que, por sua vez, integra,
tambm, o contedo do seu direito.

Cabe ressaltar que John Locke utiliza o trabalho para fundamentar sua teoria acerca do
direito de propriedade. Tal idia advm do seguinte pressuposto: se torno mais valioso,
atravs do meu prprio trabalho, algo sem dono, tenho o direito de possuir essa coisa por mim
beneficiada, na medida em que isto melhore a posio dos demais que dela no se
apropriaram. E como isto pode favorecer a posio das demais pessoas? Justamente por
estimular o esforo produtivo, tirando a propriedade do seu isolamento para transform-la em
algo que propicie o aproveitamento dos recursos naturais.
296

Ora, o raciocnio de Locke tambm pode ser empregado ao abordar o instituto da
posse. Ou seja, se a pessoa torna mais valioso, atravs do seu prprio trabalho, algo sem dono
ou ento algo que o dono no esteja dando uma destinao socialmente relevante, tem o
direito de possuir essa coisa em detrimento do proprietrio negligente, justamente pelo fato de
no somente atender as necessidades individuais, mas tambm contribuir para os interesses da
coletividade.

Sendo que com relao funo social e laborativa da posse, importante ressaltar a
necessidade de valorizar a terra pelo trabalho, atravs de uma posse til e dinmica, por meio
da interpretao do contedo social inserido na vontade de possuir. A posse representa um
querer pela necessidade da pessoa em ligar-se terra e dela retirar seus frutos medida de
suas necessidades.

Assim, o legislador constitucional considerou ao dispor no art. 6
297
da Constituio
Federal , como direito fundamental social a moradia e o trabalho. Ambos, para serem
exercidos, no que diz respeito ao uso do solo, independem do direito de propriedade. Da a
importncia reservada posse que cumpre com sua funo social.
298

Os valores fundamentais e os objetivos do Estado brasileiro previstos na Constituio
de 1988 visam, sobretudo, elevar o conceito de cidadania, atravs da valorizao da pessoa

296
LOCKE, John. Segundo tratado sobre o governo civil e outros escritos: ensaio sobre a origem, os limites e os
fins verdadeiros do governo civil. 2.ed. Petrpolis: Vozes, 1999.
297
BRASIL. Constituio Federal. Art. 6. So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o
lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados,
na forma desta Constituio.
298
TORRES, op. cit.
96
humana. Evidentemente que tais valores projetam-se para todos os domnios jurdicos,
inclusive para o direito privado e, conseqentemente, informam o instituto da posse,
evidenciando ainda mais o seu aspecto social imanente.
299

Acerca da importncia do instituto da posse, como uma forma efetiva de garantir o
acesso moradia e ao trabalho, Torres
300
afirma que:

Assegurar a moradia e o trabalho na terra atravs da posse dar efetividade
aos princpios fundamentais da Repblica, conferindo dignidade pessoa,
contribuindo para erradicao da pobreza, formando uma sociedade mais justa e
solidria.

Neste contexto, torna-se evidente que o instituto da posse no pode deixar de receber
esse influxo constitucional, adequando as suas regras ordem constitucional vigente como
forma de cumprir a sua funo de instituto jurdico, fruto do fato social em si, verdadeira
emanao da personalidade humana e que, por isso mesmo, ainda mais comprometido com
os prprios fundamentos e objetivos do Estado Democrtico de Direito e a efetividade do
princpio da dignidade da pessoa humana, assegurando ao possuidor um lugar para morar, um
lugar para trabalhar (posse-trabalho), um lugar para exercer atividades econmicas e sociais
relevantes.
301

Acerca da importncia do princpio da dignidade da pessoa humana no ordenamento
jurdico brasileiro, importante destacar a lio de Rizzatto Nunes
302
:

Ora, como a interpretao conforme Constituio busca apontar as opes
valorativas bsicas do Texto Mximo, os princpios tornam-se importantssimos no
trabalho do intrprete, no s porque so, de fato, superiores s normas, ainda que
constitucionais, mas especialmente porque, ao contrrio das normas, que ao se
chocarem geram antinomias, eles so compatibilizveis. claro que, mesmo assim,
essa compatibilizao dever pr em relevo aquele princpio mais influente no
contexto analisado como, da mesma forma, deve-se dar sempre maior
importncia aos princpios mais fundamentais, como, por exemplo, o da dignidade
da pessoa humana.

299
300
301
302
NUNES, Rizzatto. O princpio constitucional da dignidade da pessoa humana: doutrina e jurisprudncia.
So Paulo: Saraiva, 2002, p. 33.
97
Ademais, a prpria Conferncia do Habitat II, realizada na cidade de Istambul no ano
de 1996, conforme explicitado por Saule Jnior, dispe em seu Captulo III, sob o ttulo
Adequada Habitao para todos, em cujo pargrafo 24, inclui-se a previso da segurana
jurdica da posse, num atestado extraordinrio vlido para todos os possuidores de que no
somente o ttulo de proprietrio que lhes garante acesso moradia.
303

Assim tambm agiu o Cdigo Civil de 2002 ao reduzir os prazos para a usucapio
quando houver moradia e desenvolvimento de atividade socialmente relevante sobre o bem e
ainda, para demonstrar a maior importncia da posse com funo social, permitiu-se no art.
1.228, 4
304
, que o juiz, aps reconhecer a existncia de uma situao social dada, no
acolha o pedido reivindicatrio do titular da coisa, prevalecendo a posse sobre a propriedade.

Aduz Luiz Cludio Romanelli, que para cada pessoa desenvolver suas atividades e at
se integrar socialmente, fundamental possuir moradia. Por essa vinculao possvel
afirmar que a moradia um direito fundamental, inerente a toda pessoa, sendo inalienvel,
imprescritvel e irrenuncivel, respeitando o princpio fundamental da dignidade da pessoa
humana.
305
E arremata o autor: o direito moradia representa a prpria sobrevivncia
humana, portanto, inteiramente relacionada com a prpria dignidade da pessoa humana.
306

Ingo Sarlet destaca que a constatao de que uma ordem constitucional consagra a
idia da dignidade da pessoa humana, parte do pressuposto de que a pessoa, em virtude to-
somente de sua condio humana e independentemente de qualquer outra circunstncia,
titular de direitos que devem ser reconhecidos e respeitados por seus semelhantes e pelo
Estado.
307

303
SAULLE JNIOR, Nelson. Formas de proteo do direito moradia e de combate aos despejos forados no
Brasil. In: FERNANDES, Edsio (org.). Direito urbanstico e poltica urbana no Brasil. Belo Horizonte: Del
Rey, 2001.
304
BRASIL. Cdigo Civil. Art. 1.228, 4. O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel
reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel
nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios
considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante.
305
ROMANELLI, Luiz Cludio. Direito moradia luz da gesto democrtica. 2.ed. rev. e atual. Curitiba:
Juru, 2007.
306
Ibidem, p. 35.
307
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais. Porto Alegre. Livraria do
Advogado, 2002.
98
Destaca ainda Sarlet
308
que at mesmo o direito de propriedade, especialmente por ter
tido o seu contedo social consagrado pela Constituio Federal brasileira, se constitui em
dimenso inerente dignidade da pessoa humana, ao asseverar que:

Considerando que a falta de uma moradia decente ou mesmo de um espao
fsico adequado para o exerccio da atividade profissional evidentemente acaba, em
muitos casos, comprometendo gravemente seno definitivamente os
pressupostos bsicos para uma vida com dignidade.

Importa ressaltar que o direito moradia, no se restringe apenas presena de um
abrigo ou um teto, mas engloba uma concepo mais ampla. Este direito, segundo Romanelli,
se estende a todos e, assim, toda a sociedade e cada um de seus membros tm de ter acesso a
uma habitao provida de infra-estrutura bsica e outras facilidades, ou seja, acesso a uma
habitao adequada.
309

Sem um lugar adequado para proteger a si prprio e sua famlia contra as intempries,
sem um local para gozar de sua intimidade e privacidade, de um espao essencial para viver
com um mnimo de sade e bem-estar, a pessoa certamente no ter assegurada a sua
dignidade e possivelmente no ter assegurado o direito prpria existncia fsica. Da
porque a incluso no rol dos chamados direitos de subsistncia, como expresso mnima do
prprio direito vida.
310

No pode haver dvida, portanto, de que h um direito de moradia e sua existncia
depende da ocupao espacial do solo, urbano ou rural, no importando, num primeiro
momento, que natureza esta ocupao tem, diante do fator necessidade, verdadeiro
impulsionador da ocupao.
311

Dessa forma, a realidade social demonstra que o instituto jurdico da posse tem sua
importncia ditada sobretudo pelo fator social e pela realidade brasileira de imensos territrios
desocupados e outros simplesmente no utilizados pelos proprietrios, contribuindo para a
estagnao de classes sociais. Eis a grande necessidade de reinterpretar-se o direito de posse

308
SARLET, op. cit. p. 93.
309
ROMANELLI, op. cit.
310
SARLET, Ingo Wolfgang. Direito fundamental moradia na Constituio: algumas anotaes a respeito de
seu contexto, contedo e possvel eficcia. In: MELLO, Celso de Albuquerque; TORRES, Ricardo Lobo (org.).
Arquivos de Direitos Humanos. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 154.
311
TORRES, op. cit.
99
luz dos novos princpios sociais e de interesse pblico introduzidos pela Constituio Federal
de 1988.
312

Para Torres
313
, indiscutvel a presena do fator necessidade quando da ocupao de
terras para a moradia e para o trabalho, sendo que:

Uma vez seja reconhecida na ocupao a efetivao de moradia ou de
trabalho, portanto, exerccio de direitos fundamentais sociais com assento expresso
no texto constitucional, deve-se aferir a regularidade do seu exerccio, em conjunto
com a regularidade do exerccio do direito de propriedade da gleba ocupada, isto ,
se a propriedade esta cumprindo ou no seu fim econmico e social.

Contudo, tormentosa a realidade do desapossamento de ocupantes que buscam suprir
suas necessidades, por falta de uma melhor condio de vida. De regra, o judicirio ainda
encara o problema social do acesso moradia apenas como uma questo poltica e no
jurdica, esquecendo que o jurista no pode ignorar a realidade sua volta e que, como
acentua Perlingieri, a realidade uma s, seja social, econmica ou jurdica.
314

Nesse sentido, no julgamento do Pedido de Interveno Federal examinado pelo rgo
Especial do Tribunal de Justia do Estado do Paran, percebe-se de forma clara que o Estado,
atravs de seu rgo Executivo, atendeu ao dever negativo de absteno frente ao direito
fundamental de possuidores sem terra deixando de enviar tropas que dessem segurana ao
cumprimento de deciso judicial que determinava o desapossamento, enquanto o judicirio
tomava a posio contrria. A deciso foi assim emendada:

Pedido de interveno federal. Reintegrao de posse. Ordem judicial
descumprida. Necessidade de reforo policial deferido. Requisio feita pelo poder
judicirio ao poder executivo. Omisso do ente estatal caracterizada. Deciso
judicial no cumprida, ofensa ao princpio constitucional do cumprimento de
deciso judicial. Inteligncia do artigo 34, inciso VI, da Constituio Federal.
Pedido de interveno. Procedncia do pedido. A interveno federal consiste em
medida excepcional de supresso temporria da autonomia de determinado ente
federativo, mas que medida perfeitamente cabvel, vez que houve a inrcia do
ente estatal em fornecer o reforo policial necessrio para o cumprimento de
deciso judicial. (TJPR - rgo Especial - PIF 0309222-8 - Pinho - Rel.: Des.
Marcos de Luca Fanchin - Unanime - J. 19.03.2007).
315

312
313
314
PERLINGIERI, op. cit.
315
PARAN. Tribunal de Justia. rgo Especial. Pedido de Interveno Federal n 0309222-8. Rel. Des.
Marcos de Luca Fanchin. Julgado em: 19.03.2007. Disponvel em: <www.tj.pr.gov.br> Acesso em: 03 ago.
2008. Grifou-se.
100
Sendo que no julgado de outro Pedido de Interveno Federal, o mesmo Tribunal
deixou assentado que o caso envolvia grave problema social, contudo, no competia ao Poder
Judicirio resolver tal questo, mas sim, determinar o cumprimento da lei, inclusive da norma
constitucional que assegura o direito de propriedade.
316

No mesmo sentido posicionou-se o Superior Tribunal de Justia, no julgamento de um
Pedido de Interveno, acatando o voto do Min. Slvio de Figueiredo Teixeira:

Interveno federal. Reintegrao na posse. Sem-terra. Descumprimento de
ordem judicial. Ausncia de justificativa. Inao do estado. Art. 34 da Constituio.
Pedido deferido.
I Sem desconhecer os graves problemas atinentes terra no Brasil, o Poder
Judicirio deve zelar pela garantia do Estado de direito, que se pauta pelo estrito
cumprimento das leis e das decises judiciais, alm de assegurar aos litigantes o
acesso Justia e ao devido processo legal.
II Na linha de precedentes desta Corte, a inao do Estado em dar
cumprimento a deciso judicial de reintegrao na posse, sem justificativa plausvel
e sem a demonstrao, sequer, de atos concretos nesse sentido, enseja o
deferimento da interveno.
317

Para Torres no pode ter o nome de direito um determinado bem da vida o direito
a moradia que no tenha eficcia alguma, a despeito de sua previso na Constituio Federal
brasileira, e que por sua prpria natureza, deve ser considerado um direito superior ao direito
de propriedade.
318

Nesse sentido, cabe destacar o posicionamento de Sarlet para quem, tomando-se como
critrio a fundamentalidade substancial, a conexo com o direito a uma existncia digna, o
direito moradia poder assumir, em diversas hipteses, posio preferencial em relao ao
direito de propriedade, no mnimo para justificar uma srie de restries a este direito
319
, que
de acordo com previso constitucional encontra-se limitado pela funo social, sendo que s a
propriedade socialmente til constitucionalmente tutelada. Para o autor, a falta de

316
PARAN. Tribunal de Justia. rgo Especial. Pedido de Interveno Federal n 014086900. Rel. Des.
Plnio Cachuba. Julgado em: 01.07.1994. Disponvel em: <www.tj.pr.gov.br> Acesso em: 03 ago. 2008. Grifou-
se.
317
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Corte Especial. Interveno Federal 79/PR. Rel. Min. Slvio de
Figueiredo Teixeira. Julgado em: 02.12.2003. Disponvel em: <www.stj.gov.br> Acesso em: 28 jul. 2008.
318
TORRES, op. cit.
319
de grande relevncia distinguir a estrutura do direito de propriedade (condicionada ao cumprimento de sua
funo social) do exerccio do direito de propriedade, que pode ser limitado. As limitaes dirigem-se ao
proprietrio. J a funo social condicionante da propriedade, manifestando-se na configurao estrutural desse
direito. (SILVA. Direito ambiental constitucional. p. 66).
101
propriedade no privar ningum de uma vida digna, o que inevitavelmente ocorrer se no
possuir uma moradia com padres compatveis com uma vida saudvel.
320

Em interpretao do Direito de acordo com a Constituio de 1988, posicionou-se
vencido o juiz Mrcio Puggina na 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio
Grande do Sul, ao reconhecer a funo social da posse, no julgamento de Mandando de
Segurana, emendado da seguinte forma:

Propriedade. Funo Social da Propriedade. Efetividade da norma
constitucional. Redefinio da conceituao de Posse. A funo social da
propriedade direito-dever individual e coletivo. O no-cumprimento do dever
constitucionalmente estabelecido no juridicamente irrelevante, sob pena de
concebermos dever constitucional passvel de no-obedincia. A conseqncia a
desqualificao da posse. O inc. XXIII do art. 5 da CF redefine a posse com o
exerccio ftico de atividade socialmente relevante. Se o proprietrio no prova o
exerccio de posse constitucionalmente qualificada, em tese, no preenche os
requisitos do art. 927 do CPC, mormente se o confronto se d entre o proprietrio e
o possuidor que d ao imvel destinao socialmente relevante.
321

Em sentido semelhante, posicionou-se a Desembargadora Elaine Harzheim Macedo,
do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, no julgamento de Apelao Cvel,
assim emendada:

Ao possessria. Reintegrao de posse. Ausncia de posse anterior a ser
tutelada. Demonstrado nos autos que o municpio, inconteste proprietrio, no
exercia posse sobre a rea reintegranda, impe-se a improcedncia do pleito.
Funo social da posse. Apelo desprovido. (Apelao Cvel N 70016241440,
Dcima Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Elaine Harzheim
Macedo, Julgado em 26/10/2006).
322

Colhem-se no contedo do voto da relatora, os motivos que a levaram a proferir a
deciso, acima emendada:

Portanto, o que se extrai dos autos que a rea em questo, mesmo sendo
pblica, no estava atingindo a sua finalidade social j h muitos anos, conforme se
constata da prova testemunhal, havendo somente a inteno de se implantar
programas habitacionais no local. Enquanto isso, de outro lado, temos uma famlia
que, diante do dficit habitacional e das parcas condies econmicas, no teria
onde morar se no fosse a casa que construram no terreno objeto da presente ao.

320
SARLET, op. cit.
321
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Alada. Quarta Cmara Cvel. Mandado de Segurana n 195050976.
Rel. p/acrdo Des. Moacir Haeser. Ementa do voto vencido juiz Mrcio Puggina. Revista de Julgados do
Tribunal Alada do Rio Grande do Sul n 97, p. 259, apud TORRES, op. cit. p. 401-402. Grifou-se.
322
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Dcima Stima Cmara Cvel. Apelao Cvel n
70016241440. Rel. Des. Elaine Harzheim Macedo. Julgado em: 26.10.2006. Disponvel em: <www.tj.rs.gov.br>
Acesso em: 29 jul. 2008.
102
Certo que o Poder Pblico no precisa deter fisicamente a posse ou habitar
e praticar atos de vigilncia permanentemente, mas h de dar uma destinao ao
bem, at mesmo na forma de um projeto concreto, do contrrio, no h falar, na
prtica de esbulho por quem enfrenta verdadeiro estado de necessidade, ausente o
direito moradia, assegurado pela prpria Carta Magna no seu art. 6, no captulo
Dos Direitos Sociais, a ser providenciado pelo Poder Pblico.
Se certo que a Constituio Federal, em seu art. 5 XXII, garante o direito
de propriedade, no mesmo artigo 5, no inciso XXIII, dispe que esta deve atender
sua funo social. Mais. Est previsto no art. 1 da mesma Carta, que a Repblica
Federativa do Brasil tem como fundamentos, dentre outros, a cidadania e a
dignidade da pessoa humana. E em seu art. 6, garante como direito social a
moradia e a assistncia aos desamparados.
E, in casu, o ru provou ser possuidor e sua posse est atendendo funo
social como acima explicitado. E o autor no provou a posse anterior, alm disso,
est a desatender a funo social da posse.
323

Quando est em jogo, de um lado, o direito a propriedade, e de outro, o direito
dignidade humana, a moradia e a cidadania, tambm assegurados constitucionalmente, no h
dvidas de que os ltimos devem prevalecer.

Nesse sentido, tambm j se manifestou o Desembargador Jos Francisco Pellegrini,
do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, ao julgar improcedente o pedido de
Reintegrao de Posse formulado pelo Municpio de Alvorada (RS), em sede de Apelao
Cvel. Em seu voto o Desembargador reconheceu a supremacia da posse funcionalizada em
detrimento ao direito de propriedade que no cumpre sua funo social, ao afirmar que:

Os recorrentes so pessoas pobres, que no tm lugar para morar, e por isso,
ocuparam a rea em questo, estabelecendo ali a sua residncia.
Embora o art. 5, inciso XII, da CF estabelea o direito propriedade, certo
que esta, nos termos do inciso XXIII do mesmo dispositivo legal, deve atender a
sua funo social. A Carta Maior tambm prev entre os direitos sociais o da
moradia e o da assistncia aos desamparados. E entre o cotejo deste direitos, devem
prevalecer estes ltimos em detrimento do da propriedade.
324

Percebe-se, portanto, que aos poucos vem ocorrendo uma modificao significativa na
soluo dos conflitos entre posse e propriedade. A propriedade deixa de ser considera como
um direito absoluto, perptuo e exclusivo e passa a ter uma funo social. A partir do
momento em que o proprietrio no d uma destinao social ao bem, o mesmo no pode
receber a tutela jurisdicional em desfavor daquele possuidor que em evidente estado de

323
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Dcima Stima Cmara Cvel. Apelao Cvel n
70016241440. Rel. Des. Elaine Harzheim Macedo. Julgado em: 26.10.2006. Disponvel em: <www.tj.rs.gov.br>
Acesso em: 29 jul. 2008. Grifou-se.
324
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Dcima Nona Cmara Cvel. Apelao Cvel n 70014558530.
Rel. Des. Jos Francisco Pellegrini. Julgado em: 10.07.2007. Disponvel em: <www.tj.rs.gov.br> Acesso em: 29
jul. 2008. Grifou-se.
103
necessidade por no possuir condies econmicas para garantir o seu sustento e de sua
famlia , utiliza aquela terra para construir sua moradia.

Da a necessidade de construo da tese de que a posse qualificada pela funo social
merece uma proteo especial, primeiro porque se instala onde a propriedade no cumpre
funo social; segundo porque atende a direitos fundamentais sociais como a moradia e o
trabalho.
325

Ou seja, a proteo do direito posse, muitas vezes em detrimento ao direito de
propriedade, uma forma de velar pelos interesses da maioria da sociedade brasileira. A
quebra do monoplio da terra, facilitando o acesso terra e ao trabalho justo uma forma de
democratizar a distribuio de terra, representando um ganho para toda a sociedade.
326

Faz-se necessrio, conforme explicitado por Torres, reconhecer que a posse
qualificada um instrumento de satisfao de necessidades humanas, alm disso, a um s
tempo viabiliza, atende e materializa direitos fundamentais sociais contribuindo para a
concretude do princpio da dignidade da pessoa humana e, conseqentemente, para a reduo
das desigualdades sociais, possibilitando a construo de uma sociedade mais justa e
solidria.
327

Assim, nos dizeres de Mars
328
, ao contrrio de cometer ato ilcito, aquele que ocupa
uma terra que no est cumprindo sua funo social, para faz-la cumprir, age de acordo com
a lei e o interesse social e, portanto, merece ser mantido na posse da terra, sob pena de ferir o
princpio da dignidade da pessoa humana. Lamentavelmente, nos dizeres de Torres
329
, a
realidade social demonstra que muito pouco se tem feito para proteger a dignidade da pessoa
humana, sendo que:

No se pode aceitar que o acesso terra, urbana ou rural, ocorra s para
aqueles que tenham condies de adquirir pela compra, uma vez que a lgica do
capital injusta e no permite a democratizao do acesso. No se pode ficar
omisso a tais circunstncias em tempo que o direito deve valorizar o homem e no
o patrimnio do homem.

325
TORRES, op. cit.
326
BENATTI, op. cit.
327
TORRES, op. cit.
328
329
104
Poder-se-ia ento argumentar que o objetivo do trabalho estimular o desrespeito
propriedade alheia, conclamando os necessitados sua invaso. Ao contrrio, o objetivo que
se tenha uma efetiva tutela da propriedade ou da posse que cumpre com uma funo
socialmente relevante e se algum efeito, alm daquele que justifica a elaborao do trabalho
o reconhecimento da funo scio-ambiental e laborativa da posse produzir, ser apenas de
coao psicolgica ao proprietrio negligente.

Nesse diapaso, quando protege-se a posse com funo social e laborativa, est
protegendo-se a vida, a sade, a moradia, enfim, a dignidade da pessoa humana, e
contribuindo para a construo de uma sociedade mais justa e solidria; para a erradicao da
pobreza, reduzindo as desigualdades sociais, garantindo o desenvolvimento nacional.
330

Dessa forma, no h dvidas de que a posse-moradia e a posse-trabalho possuem um
fim social e econmico que merece ser protegido pelo Poder Pblico. Nesse sentido,
Benatti
331
afirma que:

Social porque todo cidado tem direito a ser proprietrio de terra, a partir do
seu trabalho. Econmico porque com seu trabalho que ir produzir bens para si,
sua famlia e para a sociedade, cujo labutar se dar atravs de uma explorao
econmica. A pessoa que trabalha a terra adquire o direito de ser proprietrio dela e
de a conservar enquanto a esteja explorando. O seu trabalho ser considerado como
se fosse um ttulo.

Opinio esta, tambm compartilhada por Marquesi, ao manifestar-se no sentido de que
no terreno econmico e social que a posse-moradia e a posse-trabalho exercem papel de
destaque no Estado Democrtico de Direito, e por dois fatores: primeiro, porque admitem a
produo de riquezas para o possuidor e para a coletividade; segundo, porque oferece ao
possuidor condies de viver com dignidade.
332

Dessa forma, possvel constatar que o instituto jurdico da posse permite a moradia, a
alimentao e o trabalho da pessoa, ou seja, atravs da posse da terra ter a pessoa condies
mnimas de sobrevivncia ao ter garantido um local para se abrigar na terra urbana e um local
para morar e plantar na terra rural.

330
TORRES, op. cit.
331
BENATTI, op. cit. p. 74.
332
MARQUESI, op. cit.
105
Cabe, portanto, um esforo por parte da populao no sentido de aceitar a importncia
da posse como um instituto capaz de diminuir as diferenas sociais aumentando a distribuio
de renda, atingindo dessa maneira a efetiva realizao dos princpios da igualdade e da
dignidade da pessoa humana, norteadores da Constituio Federal brasileira.

3.3 O instituto da posse portador de uma funo ambiental

Os constantes avanos tecnolgicos, assim como as transformaes econmicas e
sociais ocorridas nas ltimas dcadas e os impactos causados sobre o meio ambiente fizeram
despertar uma nova conscincia global quanto importncia da qualidade ambiental para a
manuteno da vida das pessoas. Passou-se a criticar o modelo individualista, liberal e
desenvolvimentista dominante, propondo-se sua transposio mesmo que no de forma
unnime e a adoo de novos valores de ordem social e ambiental.

Nesse sentido, a insero da proteo do meio ambiente na Constituio Federal de
1988, enquanto direito e dever fundamental de todas as pessoas, desencadeou profundas
transformaes em todos os ramos do Direito, que passam a incorporar a varivel ambiental
na interpretao de seus preceitos e caracterizao de seus institutos.
333

Assim, o direito possessrio tambm passa a incorporar a varivel ambiental na
interpretao de seus preceitos, tendo em vista que a questo ambiental no est e nunca
esteve divorciada da questo social, to presente e marcante no instituto jurdico da posse.
Desta forma, segundo Eduardo Chacon Mora
334
:

Surgem na vida jurdica novos institutos que so produtos da evoluo do
direito para regular novas exigncias sociais, precisamente como so a posse e a
propriedade ecolgicas, para responder as exigncias de conscincia ecolgica, que
busca garantir um ambiente saudvel e ecologicamente equilibrado para toda a
comunidade, assim como o respeito ao meio ambiente, quando o tipo de bem assim
o exija por suas caractersticas especiais de uso ou aproveitamento, de posse ou
titularidade.
335
(traduo livre)

333
CAVEDON, Fernanda de Salles. Funo social e ambiental da propriedade. Florianpolis: Visualbooks,
2003.
334
MORA, Eduardo Chacon. Una forma de poseer en beneficio de todos. In: Congresso Mundial de Direito
Agrrio. Direito agrrio e desenvolvimento sustentvel. Porto Alegre: UMAU, 1999.
335
Surgen a la vida jurdica nuevos institutos producto de la evolucin del derecho para regular nuevas
exigencias sociales, como lo son precisamente la posesin y la propiedad ecolgicas, para responder a las
exigencias de la conciencia ecolgica, que persigue garantizar a la comunidad un ambiente sano y
ecolgicamente equilibrado, as como el respecto al medio ambiente, cuando el tipo de bien as lo exija por sus
caractersticas especiales de uso o aprovechamiento, de goce o titularidad.
106

Contudo, em que pese insero da proteo do meio ambiente na Constituio de
1988, o Estatuto da Terra, Lei 4.504, de 30.11.1964, j trazia em seu bojo a funo social da
terra e, como desdobramento lgico, muito embora despercebido poca, a funo ambiental
da terra, na medida em que condicionava o acesso propriedade da terra ao atendimento de
requisitos de produtividade e conservao dos recursos naturais, alm de outros, nos seguintes
termos:

Art. 2. assegurada a todos a oportunidade de acesso propriedade da terra,
condicionada pela sua funo social, na forma prevista nesta lei.
1. A propriedade da terra desempenha integralmente a sua funo social
quando, simultaneamente:
a) favorece o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores que nela
labutam, assim como de suas famlias;
b) mantm nveis satisfatrios de produtividade;
c) assegura a conservao dos recursos naturais;
d) observa as disposies legais que regulam as justas relaes de trabalho
entre os que a possuem e a cultivam.

Apesar de ainda impetrar uma filosofia produtivista, o Estatuto da Terra avanou
impondo uma explorao racional da terra ao lado da obrigao de conservao dos recursos
naturais, deixando emergir a dimenso ambiental a ser considerada no aproveitamento da terra
tanto pelo possuidor como pelo proprietrio.
336

Portanto, de acordo com o disposto na alnea c, do supracitado artigo, a posse
somente cumprir com sua funo social quando o uso e a explorao da terra forem
compatveis com a manuteno da integridade e da qualidade dos recursos ambientais nela
existentes, garantindo o potencial produtivo da terra e uma reserva de bens ambientais para o
uso das futuras geraes.
337

Surge, dessa forma, para as presentes geraes, no uso e na explorao da terra, o
dever fundamental de proteo do meio ambiente, devendo ser utilizados os recursos naturais
com parcimnia, tirando proveito dos frutos sem comprometer a integridade do patrimnio
natural que no lhes pertence exclusivamente, preservando a possibilidade das geraes
futuras de satisfazerem as suas prprias necessidades.

336
PETERS, Edson Luiz. Meio ambiente & propriedade rural. Curitiba: Juru, 2003.
337
CAVEDON, op. cit.
107
Nesse sentido, acerca da importncia da reserva de bens ambientais para o uso das
futuras geraes, cabe destacar o posicionamento de Mars
338
:

A terra est destinada a dar frutos para todas as geraes, repetindo a
produo de alimentos e outros bens, permanentemente. O seu esgotamento pode
dar lucro imediato, mas liquida sua produtividade, quer dizer a rentabilidade de um
ano, o lucro de hoje, pode ser o prejuzo do ano seguinte. E prejuzo no apenas
financeiro, mas social, pblico, porque se traduz em desertificao, que quer dizer
fome, misria, desabastecimento e, em conseqncia, no cumprimento dos
objetivos da Repblica.

Ainda segundo o autor, demasiado egosmo imaginar que a produtividade como
conceito previsto na Constituio Federal brasileira queira referir-se simplesmente ao lucro
imediato e individual do proprietrio e/ou possuidor. Ao contrrio, produtividade refere-se
capacidade de produo reiterada, o que significa, pelo menos, a conservao do solo e a
proteo da natureza, isto , o respeito ao que a Constituio chamou de meio ambiente
ecologicamente equilibrado.
339

Percebe-se, portanto, a importncia da preservao dos recursos naturais para a
manuteno da capacidade produtiva da terra. Nesse sentido, a posse tambm cumpre com
uma funo ambiental, uma vez que no basta ao possuidor apenas tornar uma determinada
rea de terra produtiva para que sua funo social seja reconhecida. fundamental que o
possuidor no desempenho de suas atividades garanta a preservao do meio ambiente,
utilizando os recursos naturais disponveis de uma forma racional, sob pena de no ser
reconhecida a funo scio-ambiental da posse.

Em um primeiro momento, pelo que foi exposto at aqui, parece haver uma
contradio, um conflito de idias, pois para atender funo scio-ambiental e laborativa da
posse, o possuidor se depara com limites no proveito econmico da terra e, por outro lado,
precisa tornar produtiva a posse sob pena de no ser reconhecida que a mesma est cumprindo
com sua funo. Ou seja, parece existir um conflito ou uma contradio decorrente da norma
constitucional: como produzir e ao mesmo tempo preservar?

E nesta linha equivocada de raciocnio de que no possvel produzir e preservar ao
mesmo tempo muitos se insurgem contra a obrigao de preservar o meio ambiente,

338
339
Ibidem.
108
colocando-a em contraste com a necessidade de trabalhar e produzir alimentos, estabelecendo
uma oposio entre a questo social e a questo ambiental.

Na verdade, em momento nenhum a Constituio Federal de 1988 impede o trabalho
sobre a terra em prol do bem-estar do proprietrio e/ou possuidor, sua famlia e de todos os
que trabalham na terra, muito pelo contrrio, determina o aproveitamento racional dos
recursos naturais no interesse do bem-estar dessas mesmas pessoas.
340

Cabe ressaltar que, com base no disposto no art. 170
341
e incisos II, III e VI, da
Constituio Federal, no Ttulo VII (Da Ordem Econmica e Financeira), a propriedade
privada, dotada de funo social, e o meio ambiente foram consagrados como princpios
jurdicos constitucionais, hierarquicamente iguais, ou seja, as necessidades do mercado, o
desenvolvimento econmico, a apropriao privada de bens, no podem se sobrepor ao dever
fundamental de defesa do meio ambiente. Devem, sim, ser compatibilizados atravs da
construo de um novo modelo de desenvolvimento ecolgico-econmico-social.
342

Para Benjamin, a ecologizao da Constituio teve o intuito de, a um s tempo,
instituir um regime de explorao limitada e condicionada (sustentvel) da propriedade e
agregar funo social da propriedade, tanto urbana como rural, um forte e explcito
componente ambiental que acaba por afetar tambm o instituto da posse.
343

Nesse sentido, ao abordar a questo da aparente contradio entre a obrigao de
tornar a terra produtiva e ao mesmo tempo preservar o meio ambiente, Edson Luiz Peters
344

afirma que:

A histria mostra muito bem isso, o que ocorre que toda degradao
ambiental desencadeada neste sculo, a dilapidao dos recursos naturais e as
agresses de um modo geral natureza, no serviram para melhorar a situao
social e econmica dos trabalhadores e da maior parte da populao, seno para

340
PETERS, op. cit.
341
BRASIL. Constituio Federal. Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e
na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social,
observados os seguintes princpios: II propriedade privada; III funo social da propriedade; VI defesa do
meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e
servios e de seus processos de elaborao e prestao.
342
CAVEDON, op. cit.
343
BENJAMIN, op. cit.
344
PETERS, op. cit. p. 134.
109
piorar, pois a misria e a pobreza cresceram a olhos vistos, enquanto poucos
poderosos ficaram mais ricos ainda.

Em parte, tal constatao pode ser justificada pela antiga noo acerca do direito de
propriedade, visto por muitos como um direito absoluto, perptuo e exclusivo, que
possibilitava ao proprietrio utilizar determinada rea sem nenhuma preocupao acerca dos
danos que por ventura sua conduta pudesse ocasionar ao meio ambiente. Ou seja, o
proprietrio buscava apenas a satisfao dos seus interesses individuais, no havendo
nenhuma preocupao com os interesses da coletividade.

O meio ambiente existe para atestar a vida em geral e para, sob a atuao das pessoas,
gerar meios de sobrevivncia para todos. Logo, no h como se contemplar uma determinada
rea de terra servindo como mero instrumento de especulao, sem qualquer sentido de
produo de alimentos, de habitao, enfim, de bens de consumo dos quais todas as pessoas
so irremediavelmente necessitadas
345
.

Destarte, reconhecer na posse um instituto portador de uma funo scio-ambiental
uma forma de proteger a dignidade da pessoa humana, garantindo o acesso moradia e ao
trabalho, mas tambm, uma forma de proteger os interesses da coletividade, uma vez que o
possuidor somente ter sua posse reconhecida como funcionalizada se a mesma estiver
contribuindo para a manuteno do equilbrio ecolgico.

Agora, quando se protege a titularidade desfuncionalizada, est se protegendo o ter, o
interesse individual em detrimento do interesse coletivo. Protege-se o egosmo, contribui-se
para uma sociedade injusta e no solidria, para a manuteno da pobreza da maioria,
mantm-se a marginalizao e obstaculiza-se o desenvolvimento nacional.
346

Da mesma forma o entendimento de Mars
347
, ao destacar os malefcios que um
direito individual acarreta para grande parcela da sociedade:

A propriedade da terra gera males paradoxais porque destri a natureza com
fora devastadora e argumenta que mais precisa destruir para dar de comer a
desesperado e incontvel contingente humano. Ironicamente, quanto mais destri a
natureza, menos vida possibilita, inclusive humana, quanto mais altera os seres

345
LIMA, op. cit.
346
TORRES, op. cit.
347
110
vivos, mais se aproxima da morte. H algo de errado nessa lgica inversa, no
possvel que a garantia de um direito individual seja o flagelo do direito dos povos.

Assim, o dever fundamental de proteo do ambiente transporta na sua carga
normativa um feixe de deveres e obrigaes (negativas e positivas) vinculados funo scio-
ambiental da posse, condicionando o exerccio do direito dos possuidores aos novos valores
sociais e ecolgicos que conformam o sistema constitucional contemporneo. A pessoa no
est sozinha no mundo, sendo assim, cada vez mais imperativo haver um comportamento
solidrio para lidar com os desafios existenciais relacionados degradao ambiental e,
conseqentemente, a qualidade de vida.
348

Nesse sentido, pode-se dizer que a partir do reconhecimento da funo ambiental da
posse projetam-se deveres negativos e positivos para o possuidor, devendo esse
simultaneamente comportar-se de modo a no desenvolver atividades lesivas que possam
resultar em dano ao meio ambiente, assim como adotar medidas positivas, no intuito de que o
exerccio da titularidade seja adequado proteo e preservao dos recursos naturais.
349

Assim, o dever fundamental de proteo ambiental, alm de conter obrigao de cunho
negativo, a qual determina a absteno de prticas degradadoras da qualidade ambiental,
exige tambm comportamentos positivos dos possuidores, impondo a adoo de condutas
especficas no sentido de prevenir, precaver e reparar qualquer forma de degradao do
ambiente que esteja relacionada ao exerccio do direito de posse.

Ademais, o prprio art. 225, caput, da Constituio Federal de 1988 registra de forma
expressa o dever de todas as pessoas na proteo do meio ambiente para as presentes e futuras
geraes, demarcando, portanto, a responsabilidade de todos (proprietrios e no-
proprietrios) na conservao do equilbrio ambiental, indispensvel concretizao da vida
humana digna e saudvel.
350

Da mesma forma, prev o art. 4, inc. I, da Lei n 6.938/81 que dispe sobre a Poltica
Nacional do Meio Ambiente, como objetivo a compatibilizao do desenvolvimento
econmico social com a preservao da qualidade do meio ambiente e do equilbrio

348
349
GAVIO FILHO, op. cit.
350
111
ecolgico.

Ao respeitar a natureza circundante, os recursos naturais renovveis, preservando a
vida e atingindo o fim natural a que se destina o bem possudo, a pessoa produzir bens para o
suprimento das suas necessidades, bem como, das necessidades da coletividade. Alm disso,
contribuir de forma decisiva para o seu progresso econmico e social.
351

No h dvidas, portanto, que o dever de aproveitamento racional do solo imposto
pela Constituio de 1988 e pela legislao infraconstitucional no est em contradio com o
dever de conservar e preservar a terra, mas em perfeito equilbrio, uma vez que somente
possvel trabalhar o solo e torn-lo produtivo com a presena dos recursos naturais que do
vida a este mesmo solo.
352

Assim, nos dizeres de Mars, a terra deve ser usada, mas no se deve esquecer que o
uso no pode ser no sentido de esgotar a possibilidade de renovar a vida, de transform-la a
ponto de esteriliz-la, isto , o uso est condicionado manuteno da biodiversidade.
353
Ou
seja, no basta que haja a explorao de uma rea, e sim que essa explorao se d de forma
que respeite o meio ambiente, estando em consonncia com as disposies constitucionais e
infraconstitucionais.

Sendo que o prprio art. 186, da Constituio Federal traa quatro requisitos a serem
atendidos simultaneamente a fim de configurar o cumprimento ou no da funo social, entre
os quais, o aproveitamento racional e adequado da terra, a utilizao adequada dos recursos
naturais disponveis e a preservao do meio ambiente. Acerca de tal disposio
constitucional, Peters
354
ressalta dois aspectos relevantes:

O primeiro, de ordem terminolgica, o uso da expresso aproveitamento ao
invs de produo, o que, por si s, sinaliza para a superao do produtivismo,
entendido como o uso sem quaisquer limites at o exaurimento, a fim de se colher o
mximo no menor tempo, no importando as conseqncias ou reflexos da prtica;
o segundo diz respeito ao complemento qualificativo colocado pelo Constituinte ao
substantivo, ou seja, no se trata de qualquer forma de aproveitamento, mas sim de
aproveitamento racional e adequado.

351
LIMA, op. cit.
352
PETERS, op. cit.
353
354
PETERS, op. cit. p. 128.
112

Cabe destacar que em alguns casos o uso intenso e altamente rentvel da terra sinal
de alerta acerca do descumprimento da funo social. E isto claro, porque embora destinada
ao uso, a terra cumpre uma funo de manter a vida e isto significa cuidado com o meio
ambiente e com as pessoas que nela trabalham e vivem.
355

Para exemplificar, num caso julgado no ano de 2007, o Tribunal de Justia do Estado
do Rio Grande do Sul, no julgamento da ao de restituio de madeira apreendida na
propriedade do autor, reconheceu o descumprimento da funo social da terra devido
utilizao indiscriminada dos recursos naturais por parte do proprietrio da mesma, como
pode-se verificar na ementa transcrita:

Apelao cvel. Constitucional, administrativo e processual civil. Dano ao
meio ambiente. Estoque de madeira nativa. Inexistncia de autorizao para a
posse. Ao reivindicatria. Improcedncia na origem. Improvimento em grau
recursal. Precedentes desta corte. Restou devidamente comprovado nos autos a
prtica de dano ambiental, pelo que correta a condenao imposta ao apelante,
porquanto mantinha estocada em sua propriedade quantidade de madeira nativa sem
qualquer autorizao da autoridade competente. Apelao no provida. (Apelao
Cvel N 70018468371, Quarta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator:
Wellington Pacheco Barros, Julgado em 28/03/2007).
356

Da mesma forma, no julgamento de Ao de Reintegrao de Posse, o Tribunal de
Justia do Estado do Rio Grande do Sul, ao julgar improcedente a ao possessria,
reconheceu que no basta simplesmente a posse sobre determinado bem para que o possuidor
se faa valer da tutela jurisdicional. O possuidor deve, acima de tudo, utilizar o bem
adequadamente para que no haja danos ao meio ambiente. Destacam-se do voto da Des.
Denise Oliveira Cezar, relatora do julgado, os seguintes trechos que embasaram sua deciso:

Consoante os fatos narrados no incio do voto que estou proferindo, verifica-
se que os demandantes se utilizam da passagem de gua h longa data, desde 1953,
passagem esta que leva gua do rio Cara para dentro da propriedade dos apelantes,
passando pela propriedade dos apelados, para movimentar turbina geradora de
eletricidade para o engenho de arroz.
No se pode desconsiderar o exerccio de posse dos apelantes sobre a
passagem de gua, e da existncia de servido aparente que, caracterizao, basta
que a situao ftica demonstre que h muito tempo o canal de gua venha sendo
utilizado com a finalidade antes referida.

355
MARS, op. cit.
356
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Quarta Cmara Cvel. Apelao Cvel n 70018468371. Rel.
Des. Wellington Pacheco Barros. Julgado em: 28.03.2007. Disponvel em: <www.tj.rs.gov.br> Acesso em: 08
ago. 2008. Grifou-se.
113
Entretanto, verifica-se que a parte demandante est excedendo a posse a que
teria direito, pois, conforme informado nas contestaes, e no contestado pela
parte demandante, o valo possua, quando aberto, cerca de 0,80 cm de largura e
1,00m de profundidade, sendo que hoje, em razo da eroso, possui cerca 4,5
metros de largura e 5,0 metros de profundidade.
A prova produzida fotos (fls. 75-88) e parecer tcnico (fls. 231-233) torna
incontroverso o dano ambiental produzido pela passagem da gua construda pelos
demandantes, assim como o problema que poder causar estrutura da casa do
demandando.
357

Na mesma perspectiva trazida tona nos julgados acima, o Tribunal de Justia do
Paran, ao julgar uma Ao Cvel Pblica, reconheceu como sendo uma obrigao propter
rem, o dever fundamental de proteo do meio ambiente por parte do possuidor de
determinado imvel. Deciso assim emendada:

Apelao cvel. Ao civil pblica. Danos ao meio ambiente. No
observncia da reserva legal e da mata ciliar. Pedidos julgados procedentes.
Inconformismo do ru. Alegao de nulidade processual, em funo da no
realizao de prova pericial, ilegitimidade passiva, desmatamento anterior
aquisio da propriedade e previses legais posteriores ao ajuizamento da ao.
Apelante que se recusou ao pagamento dos honorrios periciais. Fato que configura
desistncia da prova. Apelante que possui usufruto vitalcio do imvel, razo pela
qual deve ser responsabilizado pelos danos causados ao meio ambiente, visto que
titular da posse direta da rea. Reserva legal e rea de preservao permanente que
configuram obrigaes propter rem, de maneira que acompanham a coisa,
independentemente da titularidade. Obrigaes previstas desde 1965, no cdigo
florestal. Recurso parcialmente provido. (TJPR - 18 C.Cvel - AC 0274327-7 -
Nova Londrina - Rel.: Juiz Conv. Srgio Roberto N Rolanski - Por maioria - J.
03.10.2007).
358

Resta claro pelos julgados acima colacionados, que se a posse causa srios prejuzos
ao meio ambiente e, conseqentemente, ao interesse pblico, o possuidor no poder utilizar-
se das aes possessrias para garantir o seu direito de posse, uma vez que a posse
desfuncionalizada, ou seja, que no cumpre com sua funo scio-ambiental no merece ser
protegida pelo Poder Judicirio.

Verifica-se, portanto, o dever fundamental do possuidor empregar o bem possudo de
forma compatvel com o desenvolvimento econmico social e com a manuteno do
equilbrio ecolgico. Para Fensterseifer, a regulao infraconstitucional de tais institutos
reflete o comando constitucional do art. 225 da Constituio de 1988, projetando, para alm

357
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Vigsima Cmara Cvel. Apelao Cvel n 70022458244. Rel.
Des. Denise Oliveira Cezar. Julgado em: 09.04.2008. Disponvel em: <www.tj.rs.gov.br> Acesso em: 14 ago.
2008.
358
PARAN. Tribunal de Justia. Dcima Oitava Cmara Cvel. Apelao Cvel n 0274327-7. Rel. Des. Juiz
Conv. Srgio Roberto N Rolanski. Julgado em: 03.10.2007. Disponvel em: <www.tj.pr.gov.br> Acesso em: 17
ago. 2008. Grifou-se.
114
do dever de proteo estatal, tambm deveres fundamentais ao encargo dos particulares
possuidores.
359

Diante de tais consideraes, Alfonsin aponta para o no-cumprimento da funo
social da terra como caracterizador de abuso de direito e da violao dos direitos
fundamentais moradia e alimentao de no-proprietrio e no-possuidores.
360
Tal
entendimento refora a vinculao direta existente entre o direito de posse e a concretizao
de outros direitos fundamentais.

O autor ainda defende a existncia de um territrio interior no dominial na
configurao da propriedade, o qual preenchido pelos direitos fundamentais (entre os quais,
alimentao e moradia) de pessoas (ou mesmo coletividades) no-proprietrios (que tornar-se-
iam possuidores), impondo-se, a partir de tal leitura, que, diante de um conflito sobre terra
entre o territrio no dominial (existencial) de toda uma coletividade e o territrio
dominial (patrimonial), no havendo outra soluo que o sacrifcio de um dos direitos em
coliso, os direitos sacrificados devero ser aqueles que guardem uma dimenso
patrimonial.
361

O mesmo raciocnio, tendo em conta a dimenso existencial inerente tutela
ambiental, pode ser transportado para os conflitos entre o direito de propriedade e a proteo
ambiental, ainda mais quando esteja em jogo a garantia constitucional de um mnimo de
qualidade ambiental indispensvel a uma vida com dignidade.
362

Dessa forma, quando o possuidor d uma destinao scio-ambiental ao bem
possudo, no h dvidas de que o mesmo deve ser mantido na posse do mesmo. Nesse
sentido, o Tribunal de Justia do Paran, posicionou-se de acordo com os ditames
constitucionais ao decidir que no comete abuso de direito o possuidor que realiza obras com
a finalidade de preservar o meio ambiente. Referida deciso foi assim emendada:

Apelao cvel - ao cautelar inominada - abuso de direito de posse em
servido - plantio de rvores e folhagens - embelezamento e conteno de chuvas e
eroso - obras realizadas dentro do limite territorial da servido - permissivo do art.

359
360
ALFONSIN, op. cit.
361
Ibidem.
362
115
1380, cc - abuso no configurado - deciso reformada - recurso provido. No
comete abuso de direito de posse sobre servido aquele que, detentor da mesma,
realiza obras dentro de seu limite territorial com a finalidade de embelezar,
restaurar a natureza e o meio ambiente e conter eroso e chuvas, eis que sua
conduta est protegida pelo artigo 1380 do CC. (TJPR - Stima C.Cvel (TA) - AC
0259000-5 - Almirante Tamandar - Rel.: Des. Prestes Mattar - Unanime - J.
09.06.2004).
363

Isso demonstra com correo que o exerccio do direito de posse ser sempre limitado
pela funo scio-ambiental da posse. A conseqncia no simplesmente a admisso de que
a posse sofre limitaes decorrentes do direito ambiental, mas que o prprio contedo
dogmtico do direito de posse deve ser compreendido j com a funo scio-ambiental da
posse. No h, pois, a posse e as restries impostas pelo direito ao ambiente, mas direito de
posse cujo contedo est funcionalizado pelo ambiente.
364

Esta conscincia acerca da importncia do equilbrio do meio ambiente para a
qualidade de vida das presentes e futuras geraes, leva necessariamente a insero da
questo ambiental para o reconhecimento da funo social da posse. Cabe ressaltar que a
concepo econmica da posse, estabelecida por Saleilles, ressaltava a importncia de tornar a
terra produtiva, conduto no fazia nenhuma ressalva quando a necessidade de preservao dos
recursos naturais.

Assim, o que se pretende que o possuidor produza sem destruir os recursos naturais,
com o objetivo de satisfazer o interesse social, no somente em benefcio prprio, mas
tambm da coletividade e das futuras geraes. A posse deve ser entendida como uma relao
com resultados individuais e sociais simultneos. Os meios empregados e os resultados
alcanados devem estar de acordo com os objetivos jurdicos, entre eles, a proteo do meio
ambiente e a vida com dignidade. Nos dizeres de Fensterseifer
365
:

hora de retomar o curso da Histria no sentido de amarrar de forma
adequada direitos e deveres, caso contrrio o abismo crescente da desigualdade
social e da distribuio de renda, bem como a crescente degradao ambiental
projetar nossa comunidade humana de volta ao Estado de Natureza ou algo ainda
mais primitivo em termos de organizao social.

363
PARAN. Tribunal de Justia. Stima Cmara Cvel. Apelao Cvel n 0259000-5. Rel. Des. Prestes Mattar.
Julgado em: 09.06.2004. Disponvel em: <www.tj.pr.gov.br> Acesso em: 01 set. 2008. Grifou-se.
364
GAVIO FILHO, op. cit.
365
FENSTERSEIFER, op. cit. p. 209.
116
Percebe-se, portanto, que a terra deve ser aproveitada pelo proprietrio e/ou possuidor
no s no interesse do titular, mas de toda a coletividade, tendo em vista a sua importncia na
luta contra a diminuio da desigualdade social, bem como para a proteo dos recursos
naturais.

Dessa necessidade de aproveitamento racional e adequado da terra, ou seja,
respeitando a finitude dos recursos naturais, surge a importncia de se reconhecer na posse
uma funo ambiental. A funo ambiental da posse objetiva o uso sustentvel da terra, pois
para haver posse preciso interagir com o meio. Nos dizeres de Mora
366
, a funo ambiental
da posse:

Configura-se quando as atividades e omisses intencionais do possuidor se
dirigem especificamente a proteger um ou vrios ecossistemas em determinado
espao, com a finalidade de manter o equilbrio ecolgico do mesmo. Este novo
instituto jurdico emerge ante a grave ameaa que tolera a destruio do ambiente e
como resultado da necessidade de criar novas figuras jurdicas que regulem as
necessidades sociais atuais, baseadas na realidade. Assim, por meio da posse
ecolgica, possvel usufruir os benefcios da natureza e ao mesmo tempo proteg-
la
367
. (traduo livre)

Assim, ante tudo o que foi exposto, com base na fundamentao da teoria dos direitos
fundamentais, pode-se dizer que, no caso, h configurao de um dever constitucional-
fundamental projetado a partir do direito fundamental ao ambiente, que condiciona e limita
a amplitude de outro direito (no caso, a posse, alm da propriedade), fazendo prevalecer
perspectiva objetiva daquele (proteo do ambiente) sobre a perspectiva muitas vezes
subjetiva deste (posse e propriedade).
368

366
MORA, op. cit. p. 438.
367
Se configura cuando las actividades y omisiones intencionales del poseedor se dirigen especficamente a
proteger uno o varios ecosistemas en determinado espacio con la finalidad de mantener el equilibrio ecolgico de
estos. Este novedoso instituto jurdico emerge ante la grave amenaza que conlleva la destruccin del ambiente y
como resultado de la necesidad de crear nuevas figuras jurdicas que regulen las necesidades sociales actuales,
basadas en la realidad. Es as como por medio de la posesin ecolgica, se logra poseer el bosque protegindolo
a la vez.
368
117

CONSIDERAES FINAIS

Na presente dissertao buscou-se, atravs do estudo das concepes de autores
clssicos acerca da questo possessria, entre os quais destacam-se Frdric Charles de
Savigny, Rudolf von Ihering e Raymond Salleiles, fazer uma releitura do instituto jurdico da
posse inserindo-o na problemtica ambiental vivenciada atualmente pela sociedade brasileira.

Para atingir este objetivo, partiu-se das normas inseridas na Constituio Federal e na
legislao infraconstitucional, como forma de caracterizar o meio ambiente como um direito e
um dever fundamental, e assim, evidenciar a importncia da preservao ambiental para a
qualidade de vida das presentes e futuras geraes.

Importa ressaltar que a presente dissertao teve a pretenso de efetivamente
contribuir para o fomento da discusso acerca da questo possessria um tema antigo, mas
ainda muito atual , interligando-a com a questo ambiental, e assim, gerando argumentos
para o aprimoramento do instituto jurdico da posse como instrumento evolutivo do Estado e,
conseqentemente, da Sociedade.

Verificou-se que a primeira fase da proteo do meio ambiente no cenrio jurdico
brasileiro teve no Cdigo Florestal, na Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente e na Lei da
Ao Civil Pblica os seus grandes referenciais normativos. Ao passo que a segunda fase do
direito ambiental brasileiro passou a ser impulsionado pelo advento da Constituio Federal
de 1988, que destacou um captulo prprio para a questo ambiental em seu texto.

Conclui-se que houve uma significativa mudana na forma de tratamento legislativo
do meio ambiente. Anteriormente ao advento da Constituio de 1988, o meio ambiente era
118
visto apenas como um fornecedor de recursos naturais para o desenvolvimento econmico do
pas. Contudo, a conscientizao acerca da importncia do equilbrio ecolgico para uma vida
digna, culminou com a disposio constitucional de que o meio ambiente um bem de uso
comum do povo e essencial sadia qualidade de vida.

Destarte, com o reconhecimento da importncia da proteo do meio ambiente para a
sobrevivncia da humanidade, acabou por ser reconhecido um novo direito fundamental,
tendo como objeto justamente a proteo jurdica do meio ambiente. A proteo ambiental
enquanto direito fundamental, visa tutelar a qualidade do meio ambiente em funo da
qualidade de vida das pessoas.

Houve uma deciso tomada pelo constituinte brasileiro de reconhecer a qualidade do
meio ambiente como um requisito essencial vida com dignidade. Buscou o constituinte
assegurar uma vida digna para todas as pessoas, sendo que para atingir tal objetivo foram
estabelecidos deveres tanto por parte do Poder Pblico como por parte da sociedade com
relao ao meio ambiente.

O que bem se evidencia, que alm de haver um direito fundamental ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado, h um dever fundamental de proteo desse meio
ambiente. Dito dever reside no fato da pessoa no existir isoladamente e sua liberdade no ser
absoluta e, portanto, deve estar ciente de que suas aes tambm acarretam danos ao meio
ambiente em que vive, sendo igualmente responsvel pela preservao e manuteno da
qualidade ambiental.

Justamente a idia de uma liberdade absoluta acabou reproduzindo no mbito social
um quadro crescente de injustia. As pessoas no podem se considerar desvinculadas da
realidade social em que vivem, pelo contrrio, tm o dever jurdico de respeitar os valores
constitucionais e infraconstitucionais, especialmente aqueles que afetam os direitos
fundamentais das demais pessoas que integram a coletividade.

Assim, importa destacar que o direito ao meio ambiente saudvel capaz de
proporcionar uma boa qualidade de vida s pessoas consiste em direito-dever, uma vez que a
pessoa , ao mesmo tempo, titular de um direito a um meio ambiente ecologicamente
equilibrado e titular de um dever de defender e preservar esse mesmo ambiente.
119

Conclui-se, portanto, que quando a questo da qualidade do meio ambiente
abordada, no h como desvincul-la do direito vida, justamente pelo fato de que no h
como haver vida se o ambiente em que as pessoas vivem no lhes possibilita o mnimo de
dignidade.

Outrossim, outro tpico desta dissertao a constatao de que a posse uma
instituio diretamente enraizada na realidade social, no havendo dvidas de que portadora
de uma funo social latente, estando intimamente interligada com a realidade ftica de
milhares de pessoas que no possuem condies de adquirir uma rea de terra para morar e
produzir.

Nesta linha de idias, conclui-se que a noo de posse surge de si mesma como forma
de apossamento de bens. Ou seja, a pessoa deve demonstrar que efetivamente est utilizando
o bem. Ao analisar o instituto da posse dessa maneira, no importa se a utilizao do bem
advm de um ttulo ou se resultado de um fato, o importante que a pessoa d uma
destinao social e econmica ao bem possudo.

exatamente o fato de possuir e utilizar um bem que legitima o instituto jurdico da
posse. Nesse sentido, a utilizao do bem reala a posse contra o ttulo, distanciando-se do
dilema posse de direito ou posse de fato, para situar a posse como situao jurdica. Dessa
forma, a posse passa a ser vista como um instituto dinmico e til para proveito de toda a
sociedade.

Assim, atravs da posse com funo social que o bem imvel, urbano ou rural, pode
atender aos direitos fundamentais de moradia, trabalho e equilbrio ecolgico e tal
circunstncia por si s sugere a necessidade de proteo especial posse que cumpra sua
funo social, seja ela exercida a ttulo de propriedade ou no, tendo em vista que a posse
qualificada exige exerccio contnuo da utilizao do bem.

Convm reafirmar nestas consideraes finais, como exposto ao longo da dissertao,
que a questo ambiental est intimamente ligada com a questo social e, portanto, o direito
possessrio tambm passa a incorporar a varivel ambiental na interpretao de seus
120
preceitos. Por incorporar a varivel ambiental na interpretao de seus preceitos, o possuidor
no uso e na explorao da terra tem o dever fundamental de proteo do meio ambiente.

Percebe-se, portanto, que dentre os requisitos essenciais para a verificao do
atendimento da funo social est a dimenso ambiental da posse e de que forma o bem
possudo explorado, visando justamente a manuteno do equilbrio ecolgico que encontra-
se consagrado na Constituio Federal brasileira.

Nesse sentido, deve-se ter em mente que a produtividade da terra alcanada atravs da
posse funcionalizada deve ser entendida como um processo permanente, ou seja, no pode ser
considerada produtiva e, conseqentemente, cumpridora de uma funo social, a terra que
esgota os recursos naturais a ela associados, inviabilizando seu uso pelas geraes futuras. O
possuidor deve utilizar a terra de forma racional, deve produzir sem esgotar os recursos
naturais.

A terra deve cumprir uma funo social que garanta a todas as pessoas efetivar o
princpio da dignidade da pessoa humana. Todos tm o direito moradia, ao trabalho e ao
meio ambiente ecologicamente equilibrado, sendo que atravs da posse estes direitos podem
ser alcanados, atendendo s necessidades individuais do possuidor, bem como
proporcionando vantagens para toda a coletividade.

Conclui-se, portanto, aps a anlise da problemtica ambiental e da questo
possessria, que o enfrentamento dos problemas ambientais passa necessariamente pela
correo do quadro alarmante de desigualdade social e da falta de acesso aos direitos sociais
bsicos, entre os quais, tratados de forma especfica nesta dissertao, o direito moradia e o
direito ao trabalho, tendo em vista que a falta de tais direitos tambm causa potencializadora
da degradao ambiental.

Pensar o instituto da posse da mesma forma como vem sendo pensado significa no
responder s necessidades sociais, econmicas, ambientais e jurdicas de nosso tempo. A
realidade de desigualdades sociais vivenciada pela sociedade reclama um novo
posicionamento, uma nova retrica fundada nos princpios e fundamentos constitucionais e
infraconstitucionais.

121
Diante do perfil constitucional brasileiro no se pode negar que a posse tem uma
funo ambiental a desempenhar, consubstanciado no dever do possuidor de observar a
legislao ambiental e dirigir a explorao do bem no sentido da melhoria da qualidade de
vida dos que vivem na rea possuda, bem como de toda a coletividade.

Assim, importante efetivar uma releitura do instituto jurdico da posse, como forma
de acesso moradia e ao direito ao trabalho, bem como para a manuteno ou recuperao do
equilbrio ecolgico; contribuindo de forma decisiva para uma melhor distribuio de renda e,
conseqentemente, para a salvaguarda da dignidade da pessoa humana e para a proteo do
meio ambiente.

122

REFERNCIAS

BRASIL, Cdigo Civil e Constituio Federal. 59.ed. So Paulo: Saraiva, 2008.

BRASIL. Lei 4.771, de 15 de setembro de 1975. Dispe sobre o novo Cdigo Florestal.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L4771.htm> Acesso em: 11 jul.
2008.

BRASIL. Lei 6.938, de 31 de agosto de 1981. Dispe sobre a Poltica Nacional do Meio
Ambiente. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6938.htm> Acesso
em: 11 jul. 2008.

ALBUQUERQUE, Ana Rita Vieira. Da funo social da posse e sua conseqncia frente
situao proprietria. 1.ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.

ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios
Constitucionales, 2002.

ALFONSIN, Betnia de Moraes. Para alm da regularizao fundiria: Porto Alegre e o
urbanizador social. In: ALFONSIN, Betnia de Moraes; FERNANDES, Edsio. Direito
moradia e segurana da posse no Estatuto da Cidade: diretrizes, instrumentos e processos de
gesto. Belo Horizonte: Frum, 2006.

ALFONSIN, Jacques Tvora. O acesso terra como contedo de direitos humanos
fundamentais alimentao e moradia. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2003.

______ . A fora normativa das necessidades frente ao direito de propriedade: apontamento
em torno dos efeitos jurdicos gerados por ocupaes massivas de terra urbana e rural. In:
STROZAKE, Juvelino (org.). Questes agrrias. So Paulo: Mtodo, 2002.

ALIER, Joan Martnez. O ecologismo dos pobres: conflitos ambientais e linguagem de
valorao. Traduo de Maurcio Waldman. So Paulo: Contexto, 2007.

ALMEIDA, Washington Carlos de. Direito de propriedade: limites ambientais no Cdigo
Civil. Barueri, SP: Manole, 2006.

123
ALVES, Jos Carlos Moreira. Posse. 2.ed. Rio de Janeiro, Forense: 1991.

ANDRADE, Jos Carlos Vieira de. Os direitos fundamentais na Constituio portuguesa de
1976. Coimbra: Almedina, 1998.

ANTUNES, Paulo de Bessa. Direito ambiental. 7.ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2005.

ARAUJO, Luiz Ernani Bonesso de. O acesso terra no Estado Democrtico de Direito.
Frederico Westphalen: Editora da URI, 1998.

AZEVEDO, Renan Falco de. Posse: efeitos e proteo. 5.ed. Caxias do Sul: EDUCS, 2000.

BENATTI, Jos Heder. Posse agroecolgica & manejo florestal. Curitiba: Juru, 2003.

BENJAMIN, Antnio Herman. Direito constitucional ambiental brasileiro. In: CANOTILHO,
Jos Joaquim Gomes; LEITE, Jos Rubens Morato (org.). Direito constitucional ambiental
brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2007.

BERTAN, Jos Neure. Propriedade priva & funo social. Curitiba: Juru, 2005.

BEVILAQUA, Clvis. Direito das Coisas. 4.ed. Rio de Janeiro: Forense, 1956.

BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2004.

BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. Funo ambiental da propriedade rural. So Paulo:
Ltr, 1999.

CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7.ed.
Coimbra: Almedina, 2003.

CARVALHO, Carlos Gomes de. O que direito ambiental. Florianpolis: Habitus, 2003.

CAVEDON, Fernanda de Salles. Funo social e ambiental da propriedade. Florianpolis:
Visualbooks, 2003.

CUNHA, Srgio Srvulo. A nova proteo possessria. In: CHAGAS, Slvio Donizete (org.).
Lies de direito civil alternativo. So Paulo: Editora Acadmica, 1994.

Declarao do Rio de Janeiro sobre Meio ambiente e Desenvolvimento. Disponvel em: <
http://www.mma.gov.br/index.php?ido=conteudo.monta&idEstrutura=18&idConteudo=576>.

DERANI, Cristiane. Direito ambiental econmico. 2.ed. So Paulo: Max Limonad, 2001.

DUARTE, Marise Costa de Souza. Meio ambiente sadio: direito fundamental em crise.
Curitiba: Juru, 2003.

124
DUGUIT, Len. Las Transformaciones Generales del Derecho Pblico y Privado. Traduo
do Francs por Carlos G. Posada. Buenos Aires: Heliasta, 2001.

FACHIN, Luiz Edson. A funo social da posse e a propriedade contempornea (uma
perspectiva da usucapio imobiliria rural). Porto Alegre: Fabris, 1988.

FENSTERSEIFER, Tiago. Direitos fundamentais e proteo do ambiente: a dimenso
ecolgica da dignidade humana no marco jurdico-constitucional do estado socioambiental de
direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008.

FIGUEIREDO, Guilherme Jos Purvin de. A propriedade no direito ambiental. 2.ed. Rio de
Janeiro: Esplanada, 2005.

GAVIO FILHO, Anizio Pires. Direito fundamental ao ambiente. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2005.

GIL, Antonio Hernandez. La funcin social de la posesin. Madrid: Alianza Editorial S.A.,
1969.

IHERING, Rudolf von. Teoria simplificada da posse. 2.ed. Traduo de Pinto de Aguiar.
Bauru, SP: EDIPRO, 2002.

______ . La Posesin. Traduo de Adolfo G. Posada. Buenos Aires: Editorial Atalaya, 1947.

LEAL, Rogrio Gesta. A funo social da propriedade e da cidade no Brasil: aspectos
jurdicos e polticos. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1998.

LEITE, Jos Rubens Morato; AYALA, Patryck de Arajo. Direito ambiental na sociedade de
Risco. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2004.

LIMA, Getlio Targino. A posse agrria sobre bem imvel: implicaes no direito brasileiro.
So Paulo: Saraiva, 1992.

LOCKE, John. Segundo tratado sobre o governo civil e outros escritos: ensaio sobre a
origem, os limites e os fins verdadeiros do governo civil. 2.ed. Petrpolis: Vozes, 1999.

MACHADO, Paulo Affonso Leme. Direito ambiental brasileiro. 7.ed. rev. ampl. e atual. So
Paulo: Malheiros, 1998.

MARS, Carlos Frederico. A funo social da terra. Porto Alegre: Fabris, 2003.

MARQUES, Nilson. O elemento social da posse. So Paulo: Livraria e Editora Universitria
de Direito Ltda., 1983.

MARQUESI, Roberto Wagner. Direitos reais agrrios & funo social. Curitiba: Juru,
2001.

MEDEIROS, Fernanda Luiza Fontoura de. Meio ambiente: direito e dever fundamental. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2004.

125
MILAR, dis. Direito do ambiente: doutrina, jurisprudncia, glossrio. 4.ed. rev. atual. e
ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.

MIRANDA, Pontes de. Tratado de direito privado. tomo X. 2.ed. Campinas: Bookseller,
2001.

______ . ______ . tomo XI. 2.ed. Campinas: Bookseller, 2001.

MORA, Eduardo Chacon. Una forma de poseer en beneficio de todos. In: Congresso Mundial
de Direito Agrrio. Direito agrrio e desenvolvimento sustentvel. Porto Alegre: UMAU,
1999.

MUKAI, Toshio. Direito urbano-ambiental brasileiro. 2.ed. rev., atual. e ampl. So Paulo:
Dialtica, 2002.

NABAIS, Jos Casalta. O dever fundamental de pagar impostos: contributo para a
compreenso constitucional do estado fiscal contemporneo. Coimbra: Almedina, 1998.

NASCIMENTO, Tupinamb Miguel Castro do. Posse e propriedade. 3.ed. rev. atual. Porto

NUNES, Rizzatto. O princpio constitucional da dignidade da pessoa humana: doutrina e
jurisprudncia. So Paulo: Saraiva, 2002.

OSRIO, Letcia Marques. Direito moradia adequada na Amrica Latina. In: ALFONSIN,
Betnia de Moraes; FERNANDES, Edsio. Direito moradia e segurana da posse no
Estatuto da Cidade: diretrizes, instrumentos e processos de gesto. Belo Horizonte: Frum,
2006.

OST, Franois. A natureza margem da lei: a ecologia prova do direito. Lisboa: Instituto
Piaget, 1995.

PEIXINHO, Manoel Messias. A interpretao da Constituio e os princpios fundamentais.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003.

PEREIRA, Carlos Alberto de Campos Mendes. A disputa da posse. So Paulo: LTr, 1999.

PERLINGIERI, Pietro. Perfis de direito civil. Traduo de Maria Cristina De Cicco. 2.ed. Rio
de Janeiro: Renovar, 2002.

PETERS, Edson Luiz. Meio ambiente & propriedade rural. Curitiba: Juru, 2003.

RODRIGUES, Marcelo Abelha. Elementos de direito ambiental. 2.ed. rev., atual. e ampl. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.

ROMANELLI, Luiz Cludio. Direito moradia luz da gesto democrtica. 2.ed. rev. e
atual. Curitiba: Juru, 2007.

SALEILLES, Raymond. La Posesin. Traduo de J. M. Navarro de Palencia. Madri:
Libreria General de Victoriano Surez, 1909.
126

SANTILLI, Juliana. Os novos direitos socioambientais. In: FREITAS, Vladimir Passos de
(coord.). Direito Ambiental em Evoluo N 5. Curitiba: Juru, 2007, p. 223.

SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 6.ed. rev. atual. e ampl. Porto

______ . Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais. Porto Alegre. Livraria do
Advogado, 2002.

______ . Direitos fundamentais sociais, mnimo existencial e direito privado: breves notas
sobre alguns aspectos da possvel eficcia dos direitos sociais nas relaes entre particulares.
In: GALDINO, Flvio; SARMENTO, Daniel (org.). Direitos fundamentais: estudos em
homenagem ao professor Ricardo Lobo Torres. Rio de Janeiro: Renovar, 2006.

______ . Direito fundamental moradia na Constituio: algumas anotaes a respeito de seu
contexto, contedo e possvel eficcia. In: MELLO, Celso de Albuquerque; TORRES,
Ricardo Lobo (org.). Arquivos de Direitos Humanos. Rio de Janeiro: Renovar, 2002.

SAULLE JNIOR, Nelson. Formas de proteo do direito moradia e de combate aos
despejos forados no Brasil. In: FERNANDES, Edsio (org.). Direito urbanstico e poltica
urbana no Brasil. Belo Horizonte: Del Rey, 2001.

SAVIGNY, Friedrich Karl Von. Trait de la possession en droit romain. 4.ed. Paris: G.
Pedone-Lauriel, 1893.

SCHFER, Gilberto. Usucapio especial urbana: da Constituio ao Estatuto da Cidade. In:
ALFONSIN, Betnia de Moraes; FERNANDES, Edsio. Direito moradia e segurana da
posse no Estatuto da Cidade: diretrizes, instrumentos e processos de gesto. Belo Horizonte:
Frum, 2006.

SILVA, Jos Afonso da. Direito ambiental constitucional. 2.ed. rev., ampl. e atual. So Paulo:
Malheiros, 1995.

______ . Direito urbanstico brasileiro. 2.ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1995.

TANAJURA, Grace Virgnia Ribeiro de Magalhes. Funo social da propriedade rural:
com destaque para a terra, no Brasil contemporneo. So Paulo: LTr, 2000.

TEIZEN JNIOR, Augusto Geraldo. A funo social no cdigo civil. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2004.

TORRES, Marcos Alcino de Azevedo. A propriedade e a posse: um confronto em torno da
funo social. Lumen Jris: Rio de Janeiro, 2007.

TRINDADE, Antnio Augusto Canado. Direitos humanos e meio ambiente: paralelo dos
sistemas de proteo internacional. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1993.

127
VIAL, Sandra Regina Martini. Propriedade da terra: anlise sociojurdica. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2003.

VIANA, Marco Aurlio de S. Curso de direito civil. v. 3. Belo Horizonte: Del Rey Editora,
1993.

VULCANIS, Andra. Direito ambiental e direitos humanos fundamentais: de uma base
epistemolgica fundamentao jurdica. In: FREITAS, Vladimir Passos de (coord.). Direito
Ambiental em Evoluo N 5. Curitiba: Juru, 2007.

YGEZ, Ricardo Angel. Apariencia jurdica, posesin y publicidad inmobiliaria registral.
Bilbao: Universidad de Deusto, 1982.

128

JURISPRUDNCIA

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Tribunal Pleno. Medida Cautelar na Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 3.540/DF. Rel. Min. Celso de Mello. Julgado em 01.09.2005.
Disponvel em: <www.stf.jus.br> Acesso em: 28 mai. 2008.

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Quarta Turma. Recurso Especial 154.906/MG. Rel.
Min. Barros Monteiro. Julgado em: 04.05.2004. Disponvel em: <www.stj.gov.br> Acesso
em: 05 jun. 2008.

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Corte Especial. Interveno Federal 79/PR. Rel. Min.
Slvio de Figueiredo Teixeira. Julgado em: 02.12.2003. Disponvel em: <www.stj.gov.br>

PARAN. Tribunal de Justia. Dcima Oitava Cmara Cvel. Apelao Cvel n 0274327-7.
Rel. Des. Juiz Conv. Srgio Roberto N Rolanski. Julgado em: 03.10.2007. Disponvel em:
<www.tj.pr.gov.br> Acesso em: 17 ago. 2008.

PARAN. Tribunal de Justia. rgo Especial. Pedido de Interveno Federal n 0309222-8.
Rel. Des. Marcos de Luca Fanchin. Julgado em: 19.03.2007. Disponvel em:
<www.tj.pr.gov.br> Acesso em: 03 ago. 2008.

PARAN. Tribunal de Justia. rgo Especial. Pedido de Interveno Federal n 014086900.
Rel. Des. Plnio Cachuba. Julgado em: 01.07.1994. Disponvel em: <www.tj.pr.gov.br>
Acesso em: 03 ago. 2008.

PARAN. Tribunal de Justia. Stima Cmara Cvel. Apelao Cvel n 0259000-5. Rel.
Des. Prestes Mattar. Julgado em: 09.06.2004. Disponvel em: <www.tj.pr.gov.br> Acesso em:
01 set. 2008.

RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Dcima Nona Cmara Cvel. Agravo de
Instrumento n 598360402. Rel. Des. Elba Aparecida Nicolli Bastos. Julgado em: 06.10.1998.
Disponvel em: <www.tj.rs.gov.br> Acesso em: 05 jun. 2008.

129
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Sexta Cmara Cvel. Apelao Cvel n
597163518. Rel. Des. Joo Pedro Pires Freire. Julgado em: 27.12.2000. Disponvel em:
<www.tj.rs.gov.br> Acesso em: 08 ago. 2008.

RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Dcima Stima Cmara Cvel. Apelao Cvel
n 70016241440. Rel. Des. Elaine Harzheim Macedo. Julgado em: 26.10.2006. Disponvel
em: <www.tj.rs.gov.br> Acesso em: 29 jul. 2008.

RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Dcima Nona Cmara Cvel. Apelao Cvel n
70014558530. Rel. Des. Jos Francisco Pellegrini. Julgado em: 10.07.2007. Disponvel em:
<www.tj.rs.gov.br> Acesso em: 29 jul. 2008.

RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Quarta Cmara Cvel. Apelao Cvel n
70018468371. Rel. Des. Wellington Pacheco Barros. Julgado em: 28.03.2007. Disponvel em:

RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Vigsima Cmara Cvel. Apelao Cvel n
70022458244. Rel. Des. Denise Oliveira Cezar. Julgado em: 09.04.2008. Disponvel em:

RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Alada. Quarta Cmara Cvel. Mandado de Segurana
n 195050976. Rel. p/acrdo Des. Moacir Haeser. Ementa do voto vencido juiz Mrcio
Puggina. Revista de Julgados do Tribunal Alada do Rio Grande do Sul n 97, apud
TORRES, Marcos Alcino de Azevedo. A propriedade e a posse: um confronto em torno da
funo social. Lumen Jris: Rio de Janeiro, 2007, p. 374; 401-402.

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