EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CVEL DA COMARCA DE GARANHUNS/PE.

AUTOR, brasileiro, solteiro, menor impbere, inscrito no CPF sob o n xxx.xxx.xxx-xx, residente e domiciliado na Rua _____________________, n __, Bairro _________________, Cidade de _________________, Estado de

_________________, representado por seu genitor REPRESENTANTE LEGAL, brasileiro, casado, desempregado, inscrito no RG sob n _________________ SSP/__, portador do CPF sob n xxx.xxx.xxx-xx, residente e domiciliado na Rua ___________________________, n __, Bairro ________________, Cidade de _____________, Estado de ____________________, por seu procurador legalmente habilitado (doc. 01), com endereo profissional constante do rodap desta, onde recebe citaes/intimaes, vem respeitosamente presena de Vossa

Excelncia, propor a presente AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS nos termos dos Artigos 186, 949, 950 e 951 do Cdigo Civil Brasileiro e demais disposies legais aplicveis matria, em desfavor do DR. MDICO, mdico cirurgio, inscrito no _____________ sob n ________, com endereo profissional na __________________, n _______, Bairro ____________, Cidade de ______________, Estado de _________________, e ainda em desfavor do HOSPITAL, pessoa jurdica de direito privado, inscrito no CNPJ sob n __________________________, exercendo suas atividades na Rua __________________, n ________, Bairro ______________, Cidade de _______________, Estado de

__________________, pelos fatos e fundamentos que passa a expor.

I - DOS FATOS Em data de 18/03/2009, o REQUERENTE foi informado pelo REQUERIDO, que possua o diagnstico de DESVIO DE COLUNA, o qual constatou a necessidade de uma avaliao pelo cirurgio de coluna e posteriormente, realizao de uma cirurgia para a reverso do quadro apresentado.

No ms de Novembro de 2010, o REQUERENTE foi submetido cirurgia corretiva, conforme havia sido determinado. Logo aps, evoluiu com hematoma no 3 DPO, tendo sido realizado drenagem de hematoma e laminectomia descompressiva, admitido na UTI vindo a ficar entubado por um perodo prolongado, no teve boa resposta a intubao sendo realizada Traqueostomia.

Tratava-se na ocasio de UMA SIMPLES CORREO DE DESVIO NA COLUNA CERVICAL, um procedimento rotineiro para qualquer especialista, porm, no foi o que aconteceu, posto que, deixou uma criana de apenas 12 anos poca, PARAPLGICO, no lhe dando a oportunidade de vivenciar os prazeres da vida e to pouco, o direito de ser criana, apenas lhe mostrou os dissabores da vida, que por um procedimento mdico mal executado colocou-o em cima de uma cadeira de rodas por TODA A SUA VIDA.

Evidentes desta forma as leses materiais, psicolgicas, morais e fsicas que atingiram o REQUERENTE, verifica-se perfeitamente cabvel a indenizao pleiteada.

II - DO DIREITO

Do Dano moral

Inicialmente, h de ser ressaltado o que est prescrito na Constituio Federal de 1988:

Art. 5 (...) X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao ;

Com o advento da Carta Magna de 1988, que inseriu em seu texto a admissibilidade da reparao do dano moral, inmeras legislaes vm sendo editadas no pas ampliando o leque de opes, para a propositura de aes nessa rea. O Cdigo Civil Brasileiro agasalha da mesma forma, o dever de reparar pelos danos morais. O art. 186 trata da reparao do dano causado por ao ou omisso do agente, vejamos:
Art. 186 - Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Dessa forma, o art. 186 do novo Cdigo define o que ato ilcito, entretanto, observa-se que no disciplina o dever de indenizar, ou seja, a responsabilidade civil, matria tratada no art. 927 do mesmo Cdigo.

Sendo assim, previsto como ato ilcito aquele que cause dano exclusivamente moral.

Faa-se constar o que determina o art. 927, caput:

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repara-lo.

Ressalte-se que a personalidade do ser humano formada por um conjunto de valores que compem o seu patrimnio, podendo ser objeto de leses, em decorrncia de atos ilcitos. A constatao da existncia de um patrimnio moral e a necessidade de sua reparao, na hiptese de dano, constituem marco importante no processo evolutivo das civilizaes. Existem circunstncias em que o ato lesivo afeta a personalidade do indivduo, sua honra, sua integridade psquica, seu bem-estar ntimo, suas virtudes, enfim, causando-lhe mal-estar ou uma indisposio de natureza espiritual. Sendo assim, a reparao, em tais casos, reside no pagamento de uma soma pecuniria, arbitrada pelo consenso do juiz, que possibilite ao lesado uma satisfao compensatria da sua dor ntima, compensar os dissabores sofridos pela vtima, em virtude da ao ilcita do lesionador.

A personalidade do indivduo o repositrio de bens ideais que impulsionam o homem ao trabalho e criatividade. As ofensas a esses bens imateriais redundam em dano extrapatrimonial, suscetvel de reparao.

Observa-se que as ofensas a esses bens causam sempre no seu titular, aflies, desgostos e mgoas que interferem grandemente no comportamento do indivduo. E, em decorrncia dessas ofensas, o indivduo, em razo das angstias sofridas, reduz a sua capacidade criativa e produtiva. Nesse caso, alm do dano eminentemente moral, ocorre ainda o reflexo no seu patrimnio material, e o dano fsico PERMANENTE causado .

Assim, todo mal infligido ao estado ideal das pessoas, resultando mal-estar, desgostos, aflies, interrompendo-lhes o equilbrio psquico, constitui causa suficiente para a obrigao de reparar o dano moral. O dinheiro proporciona vtima uma alegria que pode ser de ordem moral, para que possa, de certa maneira, no apagar a dor, mas mitig-la, ainda com a considerao de que o ofensor cumpriu pena pela ofensa, sofreu pelo sofrimento que infligiu. Os artigos 944 e seguintes, especialmente os artigos 949, 950 e 951, estabelecem os parmetros ou preceituam o modus operandi para se estabelecer o quantum indenizatrio, como facilmente se pode inferir:

Art. 949. No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at ao fim da convalescena , alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido.

Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu.

Art. 951. O disposto nos arts. 948, 949 e 950 aplica-se ainda no caso de indenizao devida por aquele que, no exerccio de atividade profissional, por negligncia, imprudncia ou impercia, causar a morte do paciente, agravar-lhe o mal, causar-lhe leso, ou inabilit-lo para o trabalho.

Dessa forma, a indenizao pecuniria em razo de dano moral como um lenitivo que atenua, em parte, as consequncias do prejuzo sofrido, superando o dficit acarretado pelo dano. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor

O REQUERIDO prestou servio na rea de sade, restando perfeitamente includo no rol dos prestadores de servios do Cdigo de Defesa do Consumidor. Desta forma, incide aqui o art. 14 da Lei 8.078/90 o qual contm o seguinte teor:
"O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos."

Saliente-se que, no caso presente, cabvel a inverso do nus da prova, em virtude de estarem devidamente satisfeitos os requisitos para a ocorrncia de tal inverso. A verossimilhana est comprovada atravs dos indcios apresentados nessa exordial e a hipossuficincia evidente, tendo em vista que o REQUERIDO possui maiores condies tcnicas de trazer aos autos do processo, elementos fundamentais para a resoluo da lide, alm de uma equipe renomada de advogados para realizarem sua defesa. Nesse sentido, o Cdigo de Defesa do Consumidor, disciplina a questo ao preceituar:

Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor: (...) VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao, ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias da experincia.

Diante

de

tais

fatos,

principalmente

de

sua

hipossuficincia, requer, desde j, seja declarada a inverso do nus da prova, cabendo ao REQUERIDO o nus de produzir todas as provas atinentes ao presente processo. Necessrio, ainda, ressaltar, que tambm direito bsico do consumidor a informao adequada, assim como a apresentao dos riscos:

Art. 6. (...) III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem;

Dano patrimonial A indenizao material compreende a reposio de tudo quanto vtima perdeu, como tambm tudo quanto ficou impedida de ganhar (lucros cessantes). Por todo o exposto, evidente que o REQUERENTE sofreu diversos prejuzos de ordem material, haja vista que seus pais, foram obrigados a adquirir inmeros medicamentos para o tratamento, uma vez que necessrios para sua recuperao, alm dos gastos e cuidados com a segunda interveno cirrgica. No bastasse, diante das leses decorrentes da cirurgia, est EXTREMAMENTE LIMITADO a num futuro prximo exercer atividades laborais para que dele possa prover sua subsistncia. Nesse sentido dispe o Cdigo Civil:

Art. 950 Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso , ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at o final da convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu.

To evidente a proteo jurdica daqueles que so vtimas de danos morais e materiais, que a responsabilizao por estes atos

recebe tratamento constitucional, dentro dos direitos fundamentais do ser humano, seno vejamos:

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:

(...)

V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem;

(...)

X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao ;

As mais altas instncias do poder judicirio nacional no podiam posicionar-se em sentido diferente, entendendo plenamente cabvel a cumulao de indenizao por danos morais e materiais, assim como a atualizao monetria do quantum indenizatrio por dano material, conforme abaixo disposto: STJ Smula n 37: So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato.

STJ Smula n 43: Incide correo monetria sobre dvida por ato ilcito a partir da data do efetivo prejuzo.

STF Smula n 562: Na indenizao de danos materiais decorrentes de ato ilcito cabe a atualizao de seu valor, utilizando-se, para esse fim, dentre outros critrios, os ndices de correo monetria.

III DO CABIMENTO DE PEDIR PELOS DANOS CAUSADOS

Fonte de ensinamentos, a doutrina nacional reconhece que a indenizao nunca ter o poder de efetivar, na esfera ftica, o statu quo ante, posto o injusto j ter procedido e o dano j ter se abalado sobre o demandante, de todo modo, a responsabilizao incide como forma de sanar aquele mal, que, embora irremedivel, pode ser minorado . Assim nos ensina Slvio de Salvo Venosa:
"A indenizao em geral, por danos materiais ou no, possui em si prpria um contedo que extrapola, ou mais propriamente, se desloca da simples reparao de um dano. Costumamos afirmar que a indenizao, qualquer que seja sua natureza, nunca representar a recomposio efetiva de algo que se perdeu, mas mero lenitivo (substitutivo, diriam os mais tradicionalistas) para a perda, seja esta de cunho material ou no. Desse modo, sob certos prismas, a indenizao pode representar mais ou menos o que se perdeu, mas nunca exatamente aquilo que se perdeu. O ideal da chamada justa indenizao sempre buscado, mas mui raramente ou qui nunca atingido. Por isso que se trata mesmo de um ideal. (...)".

Ainda sob o enfoque da doutrina nacional, Maria Helena Diniz, nos informa os requisitos essenciais para que se estabelea a obrigao de indenizar, analisemos infra:

Para que se configure ato ilcito, ser imprescindvel que haja:

a) fato lesivo voluntrio, causado pelo agente, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou impercia (...);

b) ocorrncia de um dano patrimonial ou moral (...);

c) nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente (...);

Ora, o fato lesivo voluntrio efetuado pelos requeridos por impercia fora exatamente ter operado o requerente de forma mal sucedida ao ponto de deixar um vaso sangrar e contaminar a COLUNA CERVICAL, tornando o requerente PARALTICO. Assim sendo, o dano material e moral j fora claramente esmiuado, demonstrando-se a efetiva existncia de ambos, bem como, o nexo causal, uma vez que fora exatamente devido odiosa conduta dos Requeridos que o Requerente fora abatido por tamanhos danos. Ressalte-se que, O mdico obriga-se a empregar toda tcnica, diligncia, e percia, seus conhecimentos, da melhor forma, com honradez e perspiccia, na tentativa da cura, lenitivo ou minorao dos males do paciente.

Desta forma, tanto sob o prisma doutrinrio, como sob o prisma jurisprudencial, quanto sob o prisma legal, incontestvel que a conduta culposa dos requeridos findou por causar sequelas ao requerente, as quais devem ser restabelecidas por este juzo quando da prolao de

procedncia deste feito, com a consequente imposio do quantum indenizatrio material e moral.

Cumpre ainda tecer comentrios a respeito da TEORIA DO VALOR DO DESISTMULO, a qual no pode desvencilhar-se do caso trazido baila, a qual menciona que a indenizao a ser fixada em virtude de Danos Morais deve ter funo dplice, j que se presta tanto para uma compensao pelos sentimentos suportado pelo Promovente (Carter Compensatrio), quanto serve de punio pela conduta desenvolvida pelo agente lesivo (Carter Punitivo). Assim sendo, para que atenda s duas finalidades, o montante indenizatrio deve ser fixado em quantum que alm de abrandar o menoscabo moral sofrido pelo lesado, tenha o condo de desestimular o agente lesivo a praticar novamente a conduta sub censura , seno vejamos:

Esta teoria, aplicada hodiernamente por nossos tribunais, em julgados que vm tentando consolid-la, espelha-se no exemplo norte americano dos punitive damages, em que defende-se a fixao de indenizaes por danos morais que desestimulem os autores dos danos agir da mesma forma lesiva em outra oportunidade.

Fica claro, portanto, que a condenao por danos materiais teria, ao lado da compensao, o objetivo de punir o ofensor e, por consequncia, dar exemplo sociedade.

IV DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO HOSPITAL

Ressalte-se que, REAL HOSPITAL PORTUGUS DE BENEFICINCIA EM PERNAMBUCO tambm responsvel pelos danos ocasionados, da porque figurou no plo passivo da demanda, j que, considerado na presente relao jurdica como fornecedor de servios mdicos, nos termos do artigo 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Ressalte-se, ainda, que o erro mdico foi praticado por profissional que faz parte dos quadros do susso mencionado hospital, que passa a ter, inclusive, RESPONSABILIDADE OBJETIVA pelos danos causados.

O artigo 932, III, do Cdigo Civil Brasileiro assim prope:

Art. 932 So tambm responsveis pela reparao civil:

III o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no

exerccio do trabalho que lhe competir, ou em razo dele.

Assim sendo, com base nos dispositivos acima, bem como, considerando a relao consumeirista existente, responde o hospital de forma objetiva independente da culpa do seu profissional.

V - DOS PEDIDOS

Diante de todos os fatos e fundamentos anteriormente dispostos, REQUER:

Que

se

julgue

procedente

presente

demanda,

condenando-se o REQUERIDO ao pagamento de verba indenizatria a ser estipulada por este juzo;

Os Benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita, de acordo com a Lei 1.060/50, em seu art. 4, por no poder arcar com as custas processuais sem prejuzo da prpria subsistncia e de sua famlia;

A citao dos REQUERIDOS, no endereo indicado, para que querendo e podendo, conteste a presente pea exordial, sob pena de revelia e de confisso quanto matria de fato, de acordo com o art. 319 do CPC.

Seja citado o Parquet, para desempenhar seu papel custus legis a fim de defender direitos de menor incapaz;

A inverso do nus da prova, na forma do art. 6, VIII do CDC, ficando ao encargo dos rus a produo de todas as provas que se fizerem necessrias ao andamento do feito;

A realizao de percia tcnica para confirmar os fatos narrados na inicial e os que ocorreram com o REQUERIDO;

Seja

condenado

o REQUERIDO a

pagar

as

custas

processuais e os honorrios advocatcios. D-se causa o valor de R$ 622,00 (seiscentos e vinte e dois reais) apenas para os fins fiscais a qual a lei determina.

Termos que

Pede deferimento.

Advogado OAB/