CAPTULO 4: LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA: CONTROL,
PROCEDIMIENTO Y MEDIOS DE DEFENSA.
4.1. RGANOS DE CONTROL PARA LOS PODERES EJECUTIVO, LEGISLATIVO Y JUDICIAL Respecto a la definicin de control, siguiendo a diversos estudiosos de la materia, 1 en la funcin pblica referida en lo genrico (ejecutiva, legislativa y judicial) debe entenderse por control el acto material contable o tcnico que realiza un poder, un rgano o un funcionario, que tiene atribuida por la ley la funcin de examinar la adecuacin a la legalidad, eficacia y calidad de un acto o una serie de actos, y la obligacin de pronunciarse sobre ellos. Al respecto, Miguel de la Madrid sostena que no es posible desligar el control de la tesis fundamental sobre renovacin moral de la sociedad porque sin mecanismos de control, no hay orden adecuado y se dificulta la revisin para diagnosticar lo que hay que modificar o renovar. En este sentido, por lo que toca a nuestro tema, se considera de suma importancia el control del ejercicio en las actividades pblicas de la funcin administrativa, toda vez que enmarca entre unas de sus funciones lo referente al control de los servidores pblicos. Por otro lado, dentro del control administrativo tambin resulta indispensable sistematizar sus actividades y funciones, es decir, adecuarlas a los objetivos del mejoramiento de cada uno de los sectores econmicos que conforman el sistema econmico total, orientando el control a los propsitos del desarrollo, el mejoramiento de los servicios a cargo del Estado, la correcta productividad de las empresas pblicas y, sobre todo, la eficiencia y honestidad en el manejo de los recursos nacionales, principalmente en estos das en que
1 Cabanellas, Guillermo, Diccionario de Derecho Usual, Edicin Viracocha, Buenos Aires, 1953. surgen muchos cuestionamientos por parte de la sociedad sobre los controles y vigilancia que deberan de haber sobre los rganos y sobre los funcionarios; principalmente sobre los que manejan los recursos del Estado. Con esta idea se precis la creacin de la entonces Contralora General de la Federacin, con rango de Secretara de Estado, para sistematizar y robustecer las diversas facultades de fiscalizacin, control y evaluacin de la Administracin Pblica y, despus, conforme con esta filosofa, se reform la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, aadindose el Artculo 32 bis y creando dicha Secretara, con facultades especficas, a partir del 1 de enero de 1983. 2 En la actualidad, con la entrada del Presidente Vicente Fox Quesada se reform la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, donde en lugar del Artculo 32 Bis entr en vigor el Artculo 37, y la Secretara de la Contralora cambi de nombre pasando a ser, hoy en da, la Secretara de la Funcin Pblica; mismas que entre sus objetivos principales encontramos: 3
- Prevenir y abatir prcticas de corrupcin e impunidad, e impulsar la mejora de la calidad en la gestin pblica; - Controlar y detectar prcticas de corrupcin; - Sancionar las prcticas de corrupcin e impunidad; y - Dar transparencia a la gestin pblica y lograr la participacin de la sociedad. Por su parte su misin y su visin son: Misin: "Abatir los niveles de corrupcin en el pas y dar absoluta transparencia a la gestin y el desempeo de las instituciones y los servidores pblicos de la Administracin Pblica Federal"
2 Lanz, Crdenas, Jos Trinidad, en La Contralora y el Control Interno en Mxico, Secretara de la Contralora General de la Federacin, Mxico, 1987, p. 465. 3 http://www.sfp.gob.mx Visin: "La sociedad tenga confianza y credibilidad en la Administracin Pblica Federal."
Al respecto, observamos que dentro de los objetivos de la actual Secretara de la Funcin Pblica, est en abatir la corrupcin y la impunidad, que ciertamente es de significativa importancia y trascendencia, pero deja a un lado algunas funciones por las cuales se cre su antecesora la Contralora General de la Federacin, tales como el control a los propsitos del desarrollo, el mejoramiento de los servicios a cargo del Estado, la correcta productividad de las empresas pblicas y su eficiencia, aunque ciertamente se realiza pero a menor escala de lo necesario por conducto de los Comisarios con apoyo en los rganos internos de Control, con sustento en la Ley Orgnica de la Administracin Pblica, la Ley de Contabilidad y Gasto Pblico Gubernamental y la Ley de Entidades y Empresas de participacin Estatal, todas Federales, con sus respectivos reglamentos. As creemos que la Secretara de la Funcin Pblica debera ampliar un poco mas sus objetivos, puesto que para abatir la corrupcin, tambin debe haber un desarrollo nacional, as como mejorar los servicios pblicos para evitar que los recursos se desven o dicho de manera precisa que simplemente se apliquen adecuadamente, es decir, ms all de simples posiciones y ocurrencias polticas. Por otro lado, referente a los tipos de controles en general, existen varios criterios de clasificacin, segn el punto de vista desde el cual se enfoque la utilizacin del mismo. As se puede ordenar al control en tres grandes rubros donde se enmarcan casi todos los aspectos y manifestaciones que el control puede revestir en el derecho pblico mexicano, mismos que coinciden con los rganos constitutivos del Estado dentro del principio clsico de divisin de poderes. De esta forma, y de acuerdo con Lanz Crdenas en La Contralora y el Control Interno en Mxico, los controles del Estado se clasifican, en principio, en razn de cada uno de los poderes y de sus funciones propias, a saber: control legislativo, control administrativo y control judicial o jurisdiccional. A) El control legislativo, a su vez puede presentar tres diversas manifestaciones: la primera es la instrumentacin de medidas de control a travs de decretos o leyes que establecen una normatividad tendiente a regular especficamente los planes, el manejo de los recursos econmicos, e inclusive la conducta de los servidores pblicos. La segunda, que consiste en el control presupuestal, que abarca las dos grandes fases del presupuesto, es decir, la aprobacin inicial y la de lo ejercitado como ltima fase del ejercicio financiero de los poderes; y la tercera, que se traduce en el control poltico, mismo que se ejerce a travs de la facultad de exigir a los secretarios de Estado y titulares de organismos y empresas de participacin estatal que comparezcan ante las cmaras a informar sobre sus ramos. B) El control administrativo, correspondiente al Poder Ejecutivo Federal, tal vez el ms amplio que se ejerce en las funciones pblicas, con amplia fundamentacin en el propio texto de la Constitucin y en el vasto universo de las leyes administrativas. Esta variante del control a su vez puede ser clasificada desde seis puntos de vista diferentes. El primero deriva del tipo de actos que se realicen para tratar de controlar la Administracin Pblica, dentro de los que se pueden advertir, tanto actos de verificacin como de vigilancia, recomendacin, decisin, evaluacin y correccin. El segundo punto de vista radica en el momento o tiempo en que se efectan los actos de control, lo que permite reconocer, en primer lugar, al control preventivo, tambin llamado a priori, y que es el que tiene lugar antes de que los actos propiamente administrativos se realicen, a travs de medidas tendientes a cuidar o prevenir que dichos actos se ejecuten, con sujecin a las leyes, planes y programas; en segundo trmino, el concurrente o coincidente, que puede realizarse durante todo el desarrollo de la gestin administrativa; y, por ltimo, el conclusivo, tambin denominado a posteriori, que puede efectuarse despus de realizados los actos administrativos que se tratan de controlar, a modo de revisin o verificacin. La siguiente variante, corresponde a un criterio a partir de la forma de actuacin de los rganos de control, y as se tiene, por una parte, la actuacin oficiosa, en la que los rganos controladores, discrecionalmente, pueden o no intervenir para constatar, verificar o vigilar las gestiones de los servidores pblicos o los actos administrativos efectuados; en un segundo trmino, figuran los actos de control que solamente pueden realizarse a peticin de la parte interesada, ya se trate de particulares o de personas morales del sector pblico; y, en un tercer lugar, los actos que de manera obligatoria, al tenor del mandato de la ley, deben efectuarse por los rganos de control. Un quinto enfoque se presenta desde el ngulo del sujeto activo u rgano que realiza el control y, en este aspecto, el control puede ser interno, cuando se efecta por rganos o autoridades de la propia Administracin Pblica como un autocontrol, o por instrucciones y designacin de los miembros de la misma, como en el caso de las firmas de auditores que se contratan para el efecto; tambin puede ser externo, cuando el control, en el caso presupuestal, se efecta por la Cmara de Diputados a travs de su rgano tcnico, o bien en otros casos de discusin de constitucionalidad o de incertidumbre o cuestionamiento de legalidad, cuando se realiza por el Poder Judicial o por tribunales administrativos autnomos. Por ltimo, el sexto criterio se fija en funcin de los efectos o resultados del control administrativo, y as puede ser formal, cuando slo constata que las acciones administrativas efectuadas se ajusten a la ley con efectos nicamente declarativos; o constitutivo, cuando la intervencin de los rganos controladores genera derechos y obligaciones o constituye el fundamento y base para la realizacin de acciones posteriores, ya fuere de correccin o inclusive de orden sancionatorio. C) Por lo que toca al control judicial o jurisdiccional, que corresponde al Poder Judicial de la Federacin (artculos 103 y 107 Constitucionales), puede clasificarse como control de constitucionalidad, cuando se trata de analizar si los actos de las autoridades se encuentran apegados a los imperativos y garantas de la Carta Fundamental, o como control de legalidad, cuando tratndose de dirimir controversias y, en la funcin primordial, de definir el derecho, se imprime certeza jurdica a situaciones de conflicto que se suscitan con los particulares entre s o con el Estado. En este caso, como tambin sucede con los otros dos poderes y que resulta prolijo mencionar, se dan las excepciones al control jurisdiccional cuando ste se efecta por medio de tribunales administrativos, o por la propia Administracin Pblica en el trmite y resolucin de recursos administrativos o vas impugnativas, y, an ms por el Poder Legislativo al resolver sobre responsabilidades polticas o de orden penal, cuando se trata el caso exclusivo del Presidente de la Repblica. 4
Despus de conocer la clasificacin de los tipos de control que existen en nuestro derecho positivo mexicano, cabe mencionar que, por lo que respecta a nuestra tesis nos enfocaremos bsicamente al control administrativo, pues es el que tiene una relacin muy estrecha con la Administracin Pblica y que, en principio, corresponde a un control interno de la propia administracin, adems de que se liga con la responsabilidad administrativa de los servidores pblicos, si bien es necesario apuntar que en los poderes legislativo y judicial tambin se producen actividades materialmente administrativas a cargo de servidores pblicos y que son objeto del control presupuestal. En este marco, Lanz Crdenas define por control administrativo las acciones de naturaleza preventiva y de verificacin posterior que garanticen la correcta administracin de recursos humanos, materiales y financieros, y la obtencin de resultados adecuados de gestin en la Administracin Pblica Federal, centralizada y paraestatal, as como la utilizacin congruente del gasto pblico federal, transferido o coordinado con estados y municipios. 5
En resumen, el control administrativo debe prevenir, pero como el Estado tambin debe participar en la satisfaccin de necesidades colectivas a travs de los servicios pblicos, el control finalmente debe hacer una verificacin para asegurar todo lo anterior.
4 Lanz, Crdenas, Jos Trinidad, op. cit., pp. 468-471. 5 Ibid, pp. 471-473. Hablando del control administrativo, es necesario mencionar que Mxico cuenta con un sistema de control y evaluacin gubernamental que comprende varios elementos que lo integran y que no deben faltar como son los sujetos activos, pasivos y el objeto, que a continuacin describimos. Existen tres sujetos activos, tocando el control global a la Secretara de la Funcin Pblica, de acuerdo con el Artculo 37 de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal (LOAPF), tanto en su intervencin directa a travs de su estructura reglamentaria como a travs de los rganos especiales constituidos por los delegados de Contralora para el sector central y por los comisarios pblicos para el sector paraestatal. Enseguida y de acuerdo con la LOAPF tenemos como segundo sujeto activo a los controles sectoriales, que se realizan por las dependencias como cabezas de sector, bajo la coordinacindirecta de las secretaras de Estado correspondientes, a las que se invisti de facultades para vigilar y controlar a las entidades integradas en el respectivo sector. Y como ltimo sujeto activo esta el control institucional, mismo que es ejercido por las dependencias y las entidades, donde tienen funciones especficas que en la LOAPF se asignan a cada entidad del sector paraestatal, las que se consignan en las leyes, decretos, acuerdos u otros actos relativos a su constitucin y funcionamiento. Respecto a los sujetos pasivos, esta sujecin al control refiere especficamente a los servidores pblicos que tienen a su cargo el desarrollo material y directo de las atribuciones y actividades de las dependencias y entidades a las que pertenecen, funcin de control que encuentra su apoyo, como ya se explic en captulos anteriores, en los artculos 108 a 114 Constitucionales y en la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos. El ltimo elemento de control que tenemos es el del objeto, mismo que puede ser de legalidad, fiscalizacin, oportunidad y gestin o eficiencia. El control de legalidad consiste en la intervencin del rgano controlador para verificar o constatar que los actos de la administracin correspondan a la normatividad que les es propia; esto es la verificacin que se hace para examinar que todo esta de acuerdo a la ley. El objeto de fiscalizacin, segn Lanz Crdenas, se desentiende del trmino tradicional del fisco, para referirse a los actos de vigilancia e inspeccin que a la postre pueden resultar en la conformidad o desacuerdo de los actos administrativos tanto con las normas como con los planes y programas establecidos. Tal es el caso de la fraccin XVII del Artculo 37 de la LOAPF, donde es facultad de la Secretara de la Funcin Pblica conocer e investigar los actos, omisiones o conductas de los servidores pblicos para constituir responsabilidades administrativas, aplicar las sanciones que correspondan en los trminos que las leyes sealen y, en su caso, las denuncias respectivas ante el Ministerio Pblico, prestndole para tal efecto la colaboracin que le fuere requerida. Respecto al objeto de oportunidad en el control, refiere en la procuracin con medidas administrativas de diversa ndole, tanto preventivas como de orden posterior. La gestin como objeto de control se entiende como accin y efecto de administrar, as tambin como control de resultados o de eficiencia. En cuanto al desempeo de los servidores pblicos, se concibe ste como la eficiencia, misma que se busca en el orden administrativo para el logro y realizacin de uno de los deberes bsicos en el servicio pblico. 6
6 Ibid, pp. 483-485. Finalmente, la Secretara de la Funcin Pblica, siguiendo lo dispuesto por la Ley Orgnica de la Administracin Pblica tiene varias obligaciones para el control de los servidores pblicos, que son: 1) Revisar y tramitar las quejas y denuncias que se presenten sobre actuacin de los servidores pblicos y, en su caso, turnarlas a las dependencias a las que corresponda. 2) Instruir los procedimientos de sanciones por irregularidades cometidas en el servicio pblico. 3) Sancionar a los servidores pblicos en los casos que legalmente le competan, y, en su eventualidad, turnar los expedientes a las contraloras internas de las dependencias respectivas para la aplicacin de sanciones. 4) Denunciar ante el Ministerio Pblico los delitos por conductas en el manejo de los recursos de la Nacin y en el funcionamiento de los servidores pblicos. 5) Fincar las responsabilidades administrativas que correspondan, en los trminos de ley, a los servidores pblicos y, en su caso, a terceros, tanto de orden administrativo como de tipo sancionatorio, resarcitorio o indemnizatorio. 6) Declarar que no se ha cumplido con la obligacin de presentar declaraciones de bienes, para los efectos de la separacin del cargo del servidor pblico incumplido. 7) Previa la investigacin y en su eventualidad prctica de las auditorias que correspondan, denunciar ante el Ministerio Pblico el delito de enriquecimiento ilcito en los casos de servidores pblicos que revelen una exorbitada e incongruente desproporcin entre sus ingresos y sus gastos y bienes. 7
Ya que conocemos los tipos de control, as como sus elementos y sobre todo los medios, podemos concluir que es obligacin de la administracin actuar siempre legalmente, esto es, los actos administrativos deben ser legtimos y eficaces o, en caso contrario, ser deber de la administracin arbitrar todos los medios para anular o rectificar la gestin ilegal, ineficaz que no se haya apegado a normatividad. Est funcin es conocida como el control administrativo, mismo que como se observ, opera a travs de diversas dependencias y tiene sus funciones especficas. Al respecto, consideramos que este control administrativo, mientras busque trabajar adecuadamente, ser de gran importancia para abatir la corrupcin, por lo menos en el mbito administrativo, y tambin la impunidad, siempre que apliquen las sanciones correspondientes.
4.2. EL PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO Aplica, en el caso de la responsabilidad administrativa y por ello se conoce popularmente como el procedimiento para la aplicacin de sanciones. Fue con la entrada en vigor de la Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos en el ao de 1983 donde se cre este procedimiento, el cual pretenda cubrir todos los aspectos bsicos para el fincamiento de las sanciones administrativas, mismo que hoy se encuentra en el Artculo 21 de la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos (LFRASP).
7 Ibid, p. 499. Por otro lado, como todo procedimiento, el de responsabilidades administrativas de los servidores pblicos, al realizar actos administrativos formales debe adecuarse a los procedimientos que las normas legales establecen, tal es el caso de los artculos 14 y 16 Constitucionales, pues al ser autoridad administrativa quien lo lleva, conforme a las disposiciones y reglamentos internos de la Secretara de la Funcin Pblica por ejemplo, deber cumplir con las formalidades esenciales del procedimiento, conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho, y emitir sus actos con fundamentacin y motivacin. Especficamente el procedimiento disciplinario de acuerdo con las disposiciones, se desarrolla en 4 etapas como son las de investigacin, instruccin, decisin y ejecucin, mismas que a continuacin se detallan. Comenzando con la etapa de investigacin, sta se puede iniciar en forma oficiosa o por la presentacin de quejas o denuncias de los particulares, y ser realizada tanto por las contraloras internas de las dependencias en su mbito de competencia como por la Secretara de la Funcin Pblica. Al respecto la LFRASP menciona: Artculo 10. En las dependencias y entidades se establecern unidades especficas, a las que el pblico tenga fcil acceso, para que cualquier interesado pueda presentar quejas o denuncias por incumplimiento de las obligaciones de los servidores pblicos. Las quejas o denuncias debern contener datos o indicios que permitan advertir la presunta responsabilidad del servidor pblico.
As, los rganos de control, segn el caso, llevan la investigacin de acuerdo a las normas y lineamientos. Por otro lado y de igual forma, la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos prev a los servidores pblicos en su Artculo 8, fraccin XVIII, la siguiente obligacin: Artculo 8.- [...] XVIII.- Denunciar por escrito ante la Secretaria o la Contralora Interna, los actos u omisiones que en ejercicio de sus funciones llegare a advertir respecto de cualquier servidor pblico que pueda constituir responsabilidad administrativa en los trminos de la ley y dems disposiciones aplicables.
Es decir, los servidores pblicos deben denunciar en las contraloras internas de sus dependencias los hechos ilcitos de los empleados que tengan bajo su direccin; lo anterior es de gran importancia, toda vez que si se aplicara realmente el crculo de complicidad entre los servidores pblicos, sera menor y habra menos corrupcin, pero sucede que pocos son los servidores pblicos que denuncian a sus trabajadores o viceversa donde pocas veces se denuncian a los altos funcionarios por temor a que se tomen represalias. Volviendo a la etapa de investigacin, como resultado de sta pueden generarse varios supuestos, en razn de quienes las llevan a cabo y de los resultados que se obtengan. Al respecto, Lus Humberto Delgadillo Gutirrez hace una interpretacin de la ley acerca de la investigacin donde nos dice que si sta la realiza el rgano de Contralora Interna de una dependencia y descubre infracciones cuyo conocimiento y castigo sea de su exclusiva competencia, este rgano culminar el procedimiento correspondiente, aplicando las sanciones, por acuerdo del superior jerrquico. Sin embargo, si las infracciones son de la competencia de la Contralora Interna, pero revisten el carcter de graves y la Secretara de la Funcin Pblica debe conocer los hechos, se lo comunicar a sta, independientemente de que imponga las sanciones que correspondan. Si las infracciones no son de su competencia en razn del monto econmico del asunto, trasladar el expediente a la Secretara de la Funcin Pblica para que imponga la sancin. 8
Durante esta etapa, la autoridad investigadora cuenta con facultades para decretar la suspensin temporal de funciones al presunto responsable tal como lo dispone el Artculo 21 de la LFRASP: Artculo 21. [...] V.- Previa o posteriormente al citatorio al presunto responsable, la Secretaria, el Contralor Interno o el titular del rea de responsabilidades podrn determinar la suspensin temporal de su empleo, cargo o comisin, si a su juicio as conviene para la conduccin o continuacin de las investigaciones. La suspensin temporal no prejuzga sobre la responsabilidad que se le impute. La determinacin de la Secretaria, del Contralor Interno o del titular del rea de responsabilidades har constar expresamente esta salvedad. La suspensin temporal a que se refiere el prrafo anterior suspender los efectos del acto que haya dado origen a la ocupacin del empleo, cargo o comisin, y regir desde el momento en que sea notificada al interesado. La suspensin cesar cuando as lo resuelva la Secretaria, el Contralor Interno o el titular del rea de responsabilidades, independientemente de la iniciacin o continuacin del procedimiento a que se refiere el presente artculo en relacin con la presunta responsabilidad del servidor pblico. En todos los casos, la suspensin cesar cuando se dicte la resolucin en el procedimiento correspondiente. En el supuesto de que el servidor pblico suspendido temporalmente no resultare responsable de los hechos que se le imputan, la dependencia o entidad donde preste sus servicios lo restituirn en el goce de sus derechos y le cubrirn las percepciones que debi recibir durante el tiempo en que se hallo suspendido.
Despus de concluidas las diligencias de investigacin para integrar el expediente en el mbito interno de la administracin, se inicia la etapa de instruccin del procedimiento disciplinario, la cual, de acuerdo con Goyri Vctor Martnez Bull en el Cdigo tico de Conducta de los Servidores Pblicos, esta etapa responde al principio bsico de justicia, de informar al infractor con claridad las causas y razones de la responsabilidad que se le
8 Delgadillo, Gutirrez, Luis Humberto, El Sistema de Responsabilidades de los Servidores Pblicos, Editorial Porra, Mxico, 1996, pp. 165-167. imputa, as como ser odo en su descargo y defensa. Al respecto el Artculo 21 de la LFRASP dice: Articulo 21. La Secretaria, el Contralor Interno o el titular del rea de responsabilidades impondrn las sanciones administrativas a que se refiere este captulo mediante el siguiente procedimiento: I.- citar al presunto responsable a una audiencia, notificndole que deber comparecer personalmente a rendir su declaracin en torno a los hechos que se le imputen y que puedan ser causa de responsabilidad en los trminos de la ley, y dems disposiciones aplicables. En la notificacin deber expresarse el lugar, da y hora en que tendr verificativo la audiencia; la autoridad ante la cual se desarrollar sta; los actos u omisiones que se le imputen al servidor pblico y el derecho de ste a comparecer asistido de un defensor. Hecha la notificacin, si el servidor pblico deja de comparecer sin causa justificada, se tendrn por ciertos los actos u omisiones que se le imputan. La notificacin a que se refiere esta fraccin se practicar de manera personal al presunto responsable. Entre la fecha de la citacin y la de la audiencia deber mediar un plazo no menor de cinco ni mayor de quince das hbiles.
Como se observa, esta etapa comienza con la citacin del presunto responsable, con una anticipacin no menor de cinco, ni mayor de quince das hbiles, hacindole saber la responsabilidad que se le imputa y su derecho de defensa, a fin de que pueda prepararla debidamente. Cabe mencionar que en esta fase se toman muy en cuenta los aspectos esenciales del procedimiento, como es el respeto a la garanta de audiencia de los inculpados y el ofrecimiento de pruebas y los alegatos; as en esta etapa, como en las otras, se debe respetar la ley, principalmente en el expediente que se est formulando, toda vez que la autoridad se basar en el mismo para emitir su resolucin, la cual deber estar bien fundamentada y motivada, tal y como nuestra Constitucin lo dispone, pues esta etapa equivale a la del proceso. Ya integrado el expediente con los elementos necesarios para que el juzgador pueda hacer una clara conviccin de los hechos, entonces el procedimiento entra en la etapa de decisin o resolucin, la cual deber ser dictada dentro de los cuarenta y cinco das hbiles siguientes despus de cerrada la instruccin (conclusin de la audiencia), y notificarla dentro de un plazo no mayor de diez das hbiles siguientes al interesado, y a su jefe inmediato, al representante que hubiese sido designado por la dependencia, y al titular de la misma. As, encontramos el fundamento en la LFRASP donde dice: Artculo 21. La Secretaria, el Contralor Interno o el titular del rea de responsabilidades impondrn las sanciones administrativas a que se refiere este captulo mediante el siguiente procedimiento: [...] III.- Desahogadas las pruebas que fueren admitidas, la Secretaria, el Contralor Interno o el titular del rea de responsabilidades resolvern dentro de los cuarenta y cinco das hbiles siguientes sobre la inexistencia de responsabilidad o impondr al infractor las sanciones administrativas correspondientes y le notificar la resolucin en un plazo no mayor de diez das hbiles. Dicha resolucin, en su caso, se notificar para los efectos de su ejecucin al jefe inmediato o al titular de la dependencia o entidad, segn corresponda, en un plazo no mayor de diez das hbiles. La Secretaria, el Contralor Interno o el titular del rea de responsabilidades podrn ampliar el plazo para dictar la resolucin a que se refiere el prrafo anterior, por nica vez, hasta por cuarenta y cinco das hbiles, cuando exista causa justificada a juicio de las propias autoridades.
Cabe mencionar que dentro del procedimiento, el servidor pblico que sea el presunto responsable podr confesar su responsabilidad por el incumplimiento de sus obligaciones funcionariales, pues la Ley contempla un procedimiento sumario, con reduccin de la sancin econmica a dos tercios como se muestra: Articulo 31. Si el servidor pblico presunto responsable confesare su responsabilidad por el incumplimiento de las obligaciones a que hace referencia la ley, se proceder de inmediato a dictar resolucin, a no ser que quien conoce del procedimiento disponga la recepcin de pruebas para acreditar la veracidad de la confesin. En caso de que se acepte la plena validez probatoria de la confesin, se impondr al servidor pblico dos tercios de la sancin aplicable, si es de naturaleza econmica, pero en lo que respecta a indemnizacin, sta en todo caso deber ser suficiente para cubrir los daos o perjuicios causados, y siempre deber restituirse cualquier bien o producto que se hubiese percibido con motivo de la infraccin. Quedar a juicio de quien resuelve disponer o no la suspensin, destitucin o inhabilitacin.
Consideramos que esta opcin que da la ley es trascendental en los casos de servidores pblicos que suelen ser honestos pero que incumplieron en sus obligaciones por causas contrarias a su voluntad; y por tanto, de esta manera la ley les recompensa su honestidad mediante este artculo. Ya que la honestidad, como uno de los valores a que aspiramos todos los mexicanos, debe ser primordial en el comportamiento diario de todo ser humano. Por ltimo tenemos la etapa de ejecucin dentro del procedimiento sancionatorio, misma que se inicia con el acto de notificacin de la resolucin, puesto que sin sta, la resolucin carecera de trascendencia jurdica, debido a que para que el acto pueda surtir sus efectos requiere que adems de vlido, sea eficaz, lo cual se produce por la participacin de conocimiento al interesado, a travs de la notificacin. 9
Es importante sealar que, de acuerdo a la Ley, es necesario levantar actas de todas las diligencias que se practiquen, as como las resoluciones debern constar por escrito y se llevar registro de las mismas. Finalmente, resulta conveniente sealar a grandes rasgos los tipos de sanciones en los que puede incurrir el servidor pblico de acuerdo a la LFRASP, para as poder valorar la eficacia de las mismas en la realidad que vivimos. As encontramos las siguientes sanciones: apercibimiento privado o pblico, amonestacin privada o pblica, suspensin, destitucin, sancin econmica e inhabilitacin temporal. De acuerdo con Garca Mynez, la sancin es ...la consecuencia jurdica que el incumplimiento de un deber produce en relacin con el obligado a efecto de mantener la
9 Delgadillo, Gutirrez, Lus Humberto, Elementos de Derechos Administrativo, 2 Curso, Editorial Limusa, Mxico, 1989, p. 176. observancia de las normas, reponer el orden jurdico violado y reprimir las conductas contrarias al mandato legal. 10
As, respecto al apercibimiento y amonestacin, stos se imponen con el propsito de prevenir a los autores de las faltas de disciplina para que se abstengan de la realizacin de conductas contrarias al desarrollo del procedimiento. Por tanto, el apercibimiento es una llamada de atencin para hacer ver al funcionario las fallas u omisiones cometidas para que no la vuelva a cometer. Mientras que la amonestacin, es un regao o llamada de atencin ms fuerte que el apercibimiento y, en ocasiones, implica la amenaza de aplicar sanciones mayores en caso de reincidencia. Aunque algunos autores consideran que no es una sancin, ya que no requiere la comisin de la infraccin, sino slo la sospecha de que se cometi o se puede llegar a cometer el ilcito, por lo que slo es una advertencia para que se procuren evitar las conductas que pueden llevar a incurrir en la infraccin. A diferencia del apercibimiento que s es una sancin que se impone cuando previamente ya se haba hecho una advertencia o amonestacin. Estas sanciones, al igual que la suspensin cual definicin se dar a continuacin- son por un perodo de entre tres das y tres meses y corresponde su aplicacin, de acuerdo a la LFRASP, al superior jerrquico. Sobre la suspensin aparecen dos figuras diferentes en la Ley, ya que se habla de suspensin como sancin por la comisin de infracciones o faltas administrativas, y tambin la suspensin temporal como medida procedimental para facilitar el desarrollo de los procedimientos sancionatorios. Aunque ambas son temporales, slo se considera
10 Garca Mynez, Eduardo, Introduccin al Estudio del Derecho, Editorial Porra, Mxico, 1974, p. 294.
como sancin a la suspensin lisa y llana que se imponga en una resolucin administrativa, con carcter definitivo. Referente a la destitucin, sta implica la separacin definitiva del cargo o empleo, pero han existido alrededor de sta muchas controversias, toda vez que consideran que corresponde al derecho laboral, por tanto debera el superior jerrquico demandarla ante las autoridades laborales como se menciona en el Artculo 30 de la LFRASP: Articulo 30. Tratndose de los servidores pblicos de base, la suspensin y la destitucin se ejecutarn por el titular de la dependencia o entidad correspondiente, conforme a las causales de suspensin, cesacin del cargo o rescisin de la relacin de trabajo y de acuerdo a los procedimientos previstos en la legislacin aplicable.
Por lo que respecta a la sancin econmica, sta se considera como una multa, adems de que se le de la caracterstica de crdito fiscal, con los privilegios que les corresponden para los efectos de su cobro. Finalmente esta la inhabilitacin que slo procede por resolucin de la autoridad competente y depender del dao causado y la gravedad de la responsabilidad.
En resumen, el fin perseguido con la imposicin de sanciones es como lo sintetiza Lus Humberto Delgadillo Gutirrez: a) Mantener la observancia de las normas, en cuyo caso obliga al infractor a cumplir con el mandato legal en contra de su voluntad, lo que constituye el cumplimiento forzoso; b) Cuando no es posible lograr de manera coactiva la realizacin de la conducta que ordena la norma, la sancin puede consistir en obtener del infractor una prestacin econmicamente equivalente a la obligacin incumplida, en cuyo caso estaremos ante la reparacin del dao o indemnizacin. c) Cuando el dao causado sea irreparable, la sancin consistir en un castigo que restrinja la esfera de derechos del infractor, como la destitucin, la inhabilitacin o la privacin de la libertad. 11
Ya que conocemos cada una de las sanciones, hay que tomar en cuenta que existen criterios para la imposicin de las mismas como son: la gravedad de la responsabilidad, la conveniencia de suprimir prcticas ilegales, las circunstancias socioeconmicas del servidor pblico, el nivel jerrquico y los antecedentes del infractor, as como las circunstancias de la infraccin, las circunstancias externas y los medios de ejecucin, la antigedad en el servicio, la reincidencia y el monto del beneficio y el dao causado. En conclusin, el procedimiento disciplinario como todo procedimiento debe ser integrado y llevado de manera adecuada, esto es, respetando la Ley en cada una de las partes del procedimiento y, sobre todo, los derechos de las personas, para que se pueda tener un resultado adecuado ya sea sancionando al servidor pblico cuando se demuestre su responsabilidad o absolvindolo cuando no incurri en responsabilidad.
4.3. MEDIOS DE DEFENSA E INSTANCIAS PROCEDIMENTALES Sobre los medios de defensa e instancias procedimentales existen en el Artculo 25 de la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores Pblicos (LFRASP), dos procedimientos especializados para la defensa de los servidores pblicos ante la imposicin de sanciones disciplinarias: uno es mediante el recurso administrativo de
11 Delgadillo, Gutirrez, Lus Humberto, op. cit., p. 105. revocacin y el otro a travs del juicio de nulidad ante el Tribunal Fiscal de la Federacin: Articulo 25. Los servidores pblicos que resulten responsables en los trminos de las resoluciones administrativas que se dicten conforme a lo dispuesto por la ley, podrn optar entre interponer el recurso de revocacin o impugnarlas directamente ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa. Las resoluciones que se dicten en el recurso de revocacin sern tambin impugnables ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa.
Del artculo anterior existen varios puntos que destacan, como son: el de que su interposicin es optativa, esto es, el servidor pblico puede acudir a interponer el recurso de revocacin ante el superior jerrquico u optar por ir directamente al juicio de nulidad ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa. De acuerdo al Artculo 26 de la LFRASP, el recurso administrativo se deber interponer ante la propia autoridad sancionadora dentro de los 15 das siguientes a la fecha en que surta sus efectos la resolucin en que se impone la sancin. La autoridad emitir resolucin dentro de los treinta das hbiles siguientes, notificndole al interesado en un plazo no mayor de setenta y dos horas. Consideramos que estos artculos son de gran importancia ya que es necesario que, como todo ser humano, los servidores pblicos tengan derecho a defenderse y, al respecto coincidimos con Carlos Mara Senz que nos dice lo siguiente: Se hace indispensable que el funcionario pblico se encuentre protegido contra las arbitrariedades del superior jerrquico, para lo cual deben otorgrsele garantas que le permitan la defensa legtima de sus derechos contra las acusaciones formuladas, en un procedimiento disciplinario de jurisdiccin administrativa. 12
12 Senz, Carlos Mara, La Responsabilidad Administrativa del Funcionario, La Ley, Buenos Aires, 1951. La justificacin del recurso administrativo, en este caso y segn Lus Humberto Delgadillo Gutirrez, se trata de un procedimiento bastante gil, aunque no siempre ser posible cumplirlo como lo pretendi el legislador, ya que, por el volumen de asuntos y la complejidad particular de los recursos, no en todos los casos es posible que se resuelvan dentro de los treinta das siguientes al cierre de la instruccin, pero ello no puede afectar la validez de la resolucin que se dicte en forma extempornea, puesto que no es una causa de prescripcin, o de caducidad, en su caso, y slo podra dar lugar a sancionar a los servidores pblicos que no cumplan con los plazos, cuando la demora no sea justificable. Por otro lado, el juicio de nulidad procede en contra de la resolucin donde se impuso la sancin al servidor pblico, pero si acudi antes a la va del recurso, entonces deber esperar a que la autoridad administrativa resuelva el recurso de revocacin para promover el juicio, en caso de que la resolucin sea contraria a los intereses del servidor pblico sancionado, ya que si impugnara la resolucin originaria se sobreseera el juicio de nulidad por improcedente, en los trminos de las fracciones V y II de los artculos 202 y 203 del Cdigo Fiscal de la Federacin, respectivamente. 13
Como conocedores del derecho creemos que ambas vas o medios de defensa que tiene el servidor pblico en contra de la resolucin dictada por la autoridad tienen caractersticas que la distinguen, donde segn el caso depender de la situacin en la que se encuentre el servidor pblico para imponer uno u otro medio de defensa. Por ejemplo, en los trminos para su interposicin, el recurso administrativo es de 15 das, y en el juicio es de 45, conforme al Artculo 207 del Cdigo Fiscal de la Federacin. Al respecto, en el caso del recurso se podr solicitar la suspensin siempre que cumpla con los requisitos que marca
13 Delgadillo, Gutirrez, Lus Humberto, op. cit., pp. 178-181. la Ley, pero tambin lo puede hacer mediante el juicio de nulidad. Pero sobre estos medios de defensa hay que hacer ciertas reflexiones, as creemos que el recurso de revocacin ltimamente ha tenido poca utilizacin, ya que los servidores pblicos consideran que poco se logra con interponerlo pues la autoridad sancionadora no suele revocar o modificar su resolucin sino por el contrario, la ratifica, por lo que provoca desanimo en los servidores pblicos ya que al interponerlo solo pierden tiempo o por el contrario en ocasiones solo lo utilizan para ganar tiempo y preparar mejor el Juicio de nulidad. Por tanto, consideramos necesario que este tipo de recurso lo manejen los rganos internos de control. Por otra parte, un problema que presenta el juicio de nulidad para los servidores pblicos sancionados es que cuando obtienen sentencias a su favor despus de una larga espera, sucede que la restitucin de sus derechos es muy lenta, toda vez que las sentencias del Tribunal de Justicia Fiscal y Administrativa carecen de ejecutividad, y, en ocasiones, a pesar de que se ordene la restitucin al empleo, en el mbito contencioso administrativo, no es posible ejercer accin alguna en contra de la falta de cumplimiento por parte de la autoridad, ya que el recurso de queja ante el Tribunal de Justicia Fiscal y Administrativa slo procede en contra del cumplimiento deficiente o en exceso, as como en contra de la indebida repeticin del acto. Por tanto, en la actualidad muchos se preguntan si es mas conveniente interponer el recurso de revocacin o el juicio de nulidad; sin embargo esto depender de la situacin del servidor pblico escoger entre una u otra opcin que le otorga la ley como medio de defensa, pero la realidad nos ha mostrado que el recurso de revocacin esta perdiendo el objetivo para el que fue creado.