Principios Del Derecho Ambiental - Final

INDICE
I. II.
INTRODUCCIN PRINCIPIOS DE DERECHO AMBIENTAL II.1. CONCEPTO II.2. PRINCIPIOS DEL DERECHO AMBIENTAL 2.2.1. Principio de Sosteni i!id"d 2.2.2. Principio de Pre#enci$n 2.2.%. Principio Prec"&ti#$ 2.2.'. Principio de Intern"!i("ci$n de Costos 2.2.). Principio de Respons" i!id"d A* ient"! 2.2.+. Principio de E,&id"d 2.2.-. Principio de .o ern"n(" A* ient"!
III.
PRINCIPIO DE PARTICIPACION CIUDADANA III.1. III.2. III.%. III.'. III.). P"rticip"ci$n Ci&d"d"n" P"rticip"ci$n Respons" !e Mec"nis*o de P"rticip"ci$n Ci&d"d"n" %.%.1 E/i0enci"s Espec12ic"s De eres de! Est"do en M"teri" de P"rticip"ci$n Ci&d"d"n" Criterios " Se0&ir en !os Procedi*ientos de P"rticip"ci$n Ci&d"d"n"
I3. 3. 3I. 3II.
PRINCIPIO CONTAMINADOR REPARADOR PRINCIPIO PRECAUTORIO PRINCIPIO DEL CONTROL DE LA CONTAMINACION OTROS PRINCIPIOS 3II.1. Principio de Interdependenci" de Tr"ns#ers"!id"d de !" Le0is!"ci$n A* ient"! 3II.2. 3II.%. 3II.'. 3II.). 3II.+. 3II.-. 3II.5. Principio de Incorpor"ci$n de !os 3"!ores A* ient"!es Principio de Inici"ti#" Constit&cion"! Principio de Pre#enci$n Principio de Respons" i!id"d Co*&nes pero Di2erenci"dos Principio de !" B&en" 3ecind"d 4 Cooper"ci$n Intern"cion"! Principio de !" Acci$n Pre#enti#" Principio de So er"n1" so re !os Rec&rsos N"t&r"!es
3III. I7. 7. 7I.
OR.ANI6ACIN DEL ESTADO AUTORIDADES PUBLICAS CONCLUSION BIBLIO.RA8IA
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I.
INTRODUCCIN
Dentro del mbito del derecho ecolgico encontramos establecidos principios rectores acerca de esta materia, los cuales estn consagrados en el ttulo preliminar de la Ley General Del Medio Ambiente (Ley 28 !!"# $especto a los principios del derecho ecolgico, %ue es la creacin para la no degradacin del medio ambiente estos principios buscan un mismo &in la guardiana de nuestros recursos y calidad de 'ida# Los principios buscan el e%uilibrio natural se plasma en un acuerdo resultado de a(os de traba)o para lograr proteger los recursos naturales y todos sus componentes# *on la presente ley 28 !! anali+aremos la regulacin de los principios, se(alando sus ms importantes caractersticas %ue ocupa en nuestro ordenamiento )urdico# ,orma parte de las estructuras de la organi+acin %ue se ha optado para la pre'encin de la puri&icacin del medio ambiente )unto con los $ecursos -umanos# .n la actualidad las organi+aciones se han 'uelto ms drsticas con la depuracin de la contaminacin, se 'i'e la era de la calidad de 'ida %ue busca todo ser humanos, en todas ellas las personas )uegan un rol importantsimo, por lo %ue debemos ayudar en esta labor importante mirados como un eslabn dentro de los procesos de $ecursos -umanos#
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II.
PRINCIPIOS DE DERECHO AMBIENTAL
2.1.- CONCEPTO/ 0on las normas primarias o bsicas del derecho ambiental %ue permite otorgar seguridad )urdica y proteccin legal a las estrategias de conser'acin y de desarrollo sostenible de un ordenamiento )urdico, as mismo dan &undamento, direccin y coherencia a las normas del derecho ambiental# Los principios del derecho ambiental constituyen los soportes primarios estructurales de la legislacin ambiental, permitiendo adems %ue estas normas tengan dinmica y adaptabilidad a la siempre cambiante realidad ambiental# Los principios del derecho ambiental se pueden de&inir como las directrices a1iolgicas o t2cnicas, %ue construyen, dan contenido y &acilitan la aplicacin de las normas ambientales# La Ley General del Ambiente ha incorporado en su ttulo preliminar una serie de principios del derecho ambiental recogidos de di'ersas declaraciones, protocolos y tratados suscritos por el pas# 0u origen se encuentra en la sociedad nacional y mundial, en la medida %ue son estas organi+aciones sociales, a tra'2s de los principios del derecho ambiental e1presan sus con'icciones, posiciones, creencias o )uicios de 'alor sobre cmo en&rentar la problemtica ambiental del mundo del siglo 334#
2.2.- PRINCIPIOS DEL DERECHO AMBIENTAL: 2.2.1.- Principio de So !eni"i#id$d La gestin del ambiente y de sus componentes, as como el e)ercicio y la proteccin de los derechos %ue establece la presente Ley, se sustentan en la integracin e%uilibrada de los aspectos sociales, ambientales y econmicos del desarrollo nacional, as como en la satis&accin de las necesidades de las actuales y &uturas generaciones#
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2.2.2.- Principio de Pre%enci&n La gestin ambiental tiene como ob)eti'os prioritarios pre'enir, 'igilar y e'itar la degradacin ambiental# *uando no sea posible eliminar las causas %ue la generan, se adoptan las medidas de mitigacin, recuperacin, restauracin o e'entual compensacin, %ue correspondan#
2.2.'.- Principio Prec$(!orio *uando haya peligro de da(o gra'e o irre'ersible, la &alta de certe+a absoluta no debe utili+arse como ra+n para postergar la adopcin de medidas e&icaces y e&icientes para impedir la degradacin del ambiente#
2.2.).- Principio de In!ern$#i*$ci&n de Co !o 5oda persona natural o )urdica, p6blica o pri'ada, debe asumir el costo de los riesgos o da(os %ue genere sobre el ambiente# .l costo de las acciones de pre'encin, 'igilancia, restauracin, rehabilitacin, reparacin y la e'entual compensacin, relacionadas con la proteccin del ambiente y de sus componentes de los impactos negati'os de las acti'idades humanas debe ser asumido por los causantes de dichos impactos#
2.2.+.- Principio de Re pon $"i#id$d A,"ien!$# .l causante de la degradacin del ambiente y de sus componentes, sea una persona natural o )urdica, p6blica o pri'ada, est obligado a adoptar ine1cusablemente las medidas para su restauracin, rehabilitacin o reparacin seg6n corresponda o, cuando lo anterior no &uera posible, a compensar en t2rminos ambientales los da(os generados, sin per)uicio de otras responsabilidades administrati'as, ci'iles o penales a %ue hubiera lugar#
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2.2.-.- Principio de E.(id$d .l dise(o y la aplicacin de las polticas p6blicas ambientales deben contribuir a erradicar la pobre+a y reducir las ine%uidades sociales y econmicas e1istentes7 y al desarrollo econmico sostenible de las poblaciones menos &a'orecidas# .n tal sentido, el .stado podr adoptar, entre otras, polticas o programas de accin a&irmati'a, entendida como el con)unto coherente de medidas de carcter temporal dirigidas a corregir la situacin de los miembros del grupo al %ue estn destinadas, en un aspecto o 'arios de su 'ida social o econmica, a &in de alcan+ar la e%uidad e&ecti'a#
2.2./.- Principio de 0o"ern$n*$ A,"ien!$# .l dise(o y aplicacin de las polticas p6blicas ambientales se rigen por el principio de gobernan+a ambiental, %ue conduce a la armoni+acin de las polticas, instituciones, normas, procedimientos, herramientas e in&ormacin de manera tal %ue sea posible la participacin e&ecti'a e integrada de los actores p6blicos y pri'ados, en la toma de decisiones, mane)o de con&lictos y construccin de consensos, sobre la base de responsabilidades claramente de&inidas, seguridad )urdica y transparencia#
III.
PRINCIPIO DE PARTICIPACION CUIDADANA:
.n gestin del ambiente es un derecho y un deber %ue nos incumbe a todos, tanto sociedad ci'il como .stado y %ue acertadamente es recogida por la Ley General de 0ociedades# 8n e)emplo de este derecho lo podemos obser'ar en los mecanismos de participacin ciudadana e1istentes en la legislacin de reas naturales protegidas# 0on los actos de la ciudadana y del .stado los %ue pro'ocan la ruptura del e%uilibrio ambiental necesario para go+ar de un ambiente sano y del desarrollo sostenible# .s obligacin del .stado garanti+ar este derecho para los ciudadanos pero, correlati'amente, todos los ciudadanos tienen el deber de colaborar con estos propsitos# .sto es as tambi2n
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por%ue el ser humano es la 6nica especie %ue tiene capacidad de discernimiento, es la 6nica %ue conscientemente puede lle'ar a la destruccin de la bios&era o a su mantenimiento acorde con un ambiente sano y propicio para el desarrollo sostenible# .n atencin a ello, le corresponde un rol de tutela)e del ambiente, no slo a tra'2s del .stado, sino de manera indi'idual u organi+ada# La Ley General del Ambiente coloca los linderos dentro de los cuales se e)ercer este derecho de participacin ciudadana/ 9 :articipacin de manera responsable, ello implica por e)emplo %ue para asumir una posicin u opinin esta debera estar sustentada en in&ormacin 'era+ o documentadamente a'alada o haber estado participando acti'amente en el tema ambiental ob)eto de la inter'encin# 9 Debe actuarse con buena &e, transparencia y 'eracidad, e'identemente la participacin ciudadana se hace de honesta, leal y pri'ilegiando el bienestar general y no intereses polticos, proselitistas o indi'idualistas#
'.1.- P$r!icip$ci&n Ci(d$d$n$ 5oda persona natural o )urdica, en &orma indi'idual o colecti'a, puede presentar opiniones, posiciones, puntos de 'ista, obser'aciones u aportes, en los procesos de toma de decisiones de la gestin ambiental y en las polticas y acciones %ue incidan sobre ella, as como en su posterior e)ecucin, seguimiento y control# .l derecho a la participacin ciudadana se e)erce en &orma responsable#
'.2.- P$r!icip$ci&n Re pon $"#e 5oda persona, natural o )urdica, tiene el deber de participar responsablemente en la gestin ambiental, actuando con buena &e, transparencia y 'eracidad con&orme a las reglas y procedimientos de los mecanismos &ormales de participacin establecidos y a las disposiciones de la presente Ley y las dems normas 'igentes#
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*onstituyen trasgresin a las disposiciones legales sobre participacin ciudadana toda accin o medida %ue tomen las autoridades o los ciudadanos, %ue impida u obstaculice el inicio, desarrollo o t2rmino de un proceso de participacin ciudadana# .n ning6n caso constituir trasgresin a las normas de participacin ciudadana la presentacin pac&ica de aportes, puntos de 'ista o documentos pertinentes y a)ustados a los &ines o materias ob)eto de la participacin ciudadana#
'.'.- Mec$ni ,o de p$r!icip$ci&n ci(d$d$n$ Las autoridades p6blicas establecen mecanismos &ormales para &acilitar la e&ecti'a participacin ciudadana en la gestin ambiental y promue'en su desarrollo y uso por las personas naturales o )urdicas relacionadas, interesadas o in'olucradas con un proceso particular de toma de decisiones en materia ambiental o en su e)ecucin, seguimiento y control7 asimismo promue'en, de acuerdo a sus posibilidades, la generacin de capacidades en las organi+aciones dedicadas a la de&ensa y proteccin del ambiente y los recursos naturales, as como alentar su participacin en la gestin ambiental# La Autoridad Ambiental ;acional establece los lineamientos para el dise(o de mecanismos de participacin ciudadana ambiental, %ue incluyen consultas y audiencias p6blicas, encuestas de opinin, apertura de bu+ones de sugerencias, publicacin de proyectos normati'os, grupos t2cnicos y mesas de concertacin, entre otros#
'.'.1.- E1i2enci$ E pec34ic$ Las entidades p6blicas promue'en mecanismos de participacin de las personas naturales y )urdicas en la gestin ambiental estableciendo, en particular, mecanismos de participacin ciudadana en los siguientes procesos/ a" .laboracin y di&usin de la in&ormacin ambiental# b" Dise(o y aplicacin de polticas, normas e instrumentos de la gestin ambiental, as como de los planes, programas y agendas ambientales#
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c" .'aluacin y e)ecucin de proyectos de in'ersin p6blica y pri'ada, as como de proyectos de mane)o de los recursos naturales# d" 0eguimiento, control y monitoreo ambiental, incluyendo las denuncias por in&racciones a la legislacin ambiental o por amena+as o 'iolacin a los derechos ambientales#
'.).- De"ere de# E !$do en M$!eri$ de P$r!icip$ci&n Ci(d$d$n$ Las entidades p6blicas tienen las siguientes obligaciones en materia de participacin ciudadana/ a" :romo'er el acceso oportuno a la in&ormacin relacionada con las materias ob)eto de la participacin ciudadana# b" *apacitar, &acilitar asesoramiento y promo'er la acti'a participacin de las entidades dedicadas a la de&ensa y proteccin del ambiente y la poblacin organi+ada, en la gestin ambiental# c" .stablecer mecanismos de participacin ciudadana para cada proceso de in'olucramiento de las personas naturales y )urdicas en la gestin ambiental# d" .liminar las e1igencias y re%uisitos de &orma %ue obstaculicen, limiten o impidan la e&ica+ participacin de las personas naturales o )urdicas en la gestin ambiental# e" <elar por %ue cual%uier persona natural o )urdica, sin discriminacin de ninguna ndole, pueda acceder a los mecanismos de participacin ciudadana# &" $endir cuenta acerca de los mecanismos, procesos y solicitudes de participacin ciudadana, en las materias a su cargo#
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'.+.- Cri!erio $ Se2(ir en #o Procedi,ien!o de P$r!icip$ci&n Ci(d$d$n$ 0in per)uicio de las normas nacionales, sectoriales, regionales o locales %ue se estable+ca, en todo proceso de participacin ciudadana se deben seguir los siguientes criterios/ a" La autoridad competente pone a disposicin del p6blico interesado, principalmente en los lugares de mayor a&ectacin por las decisiones a tomarse, la in&ormacin y documentos pertinentes, con una anticipacin ra+onable, en &ormato sencillo y claro7 y en medios adecuados# .n el caso de las autoridades de ni'el nacional, la in&ormacin es colocada a disposicin del p6blico en la sede de las direcciones regionales y en la municipalidad pro'incial ms pr1ima al lugar indicado en el literal precedente# 4gualmente, la in&ormacin debe ser accesible mediante 4nternet# b" La autoridad competente con'oca p6blicamente a los procesos de participacin ciudadana, a tra'2s de medios %ue &aciliten el conocimiento de dicha con'ocatoria, principalmente a la poblacin probablemente interesada# c" *uando la decisin a adoptarse se sustente en la re'isin o aprobacin de documentos o estudios de cual%uier tipo y si su comple)idad lo )usti&ica, la autoridad competente debe &acilitar, por cuenta del promotor de la decisin o proyecto, 'ersiones simpli&icadas a los interesados# d" La autoridad competente debe promo'er la participacin de todos los sectores sociales probablemente interesados en las materias ob)eto del proceso de participacin ciudadana, as como la participacin de los ser'idores p6blicos con &unciones, atribuciones o responsabilidades relacionadas con dichas materias# e" *uando en las +onas in'olucradas con las materias ob)eto de la consulta habiten poblaciones %ue practican mayoritariamente idiomas distintos al castellano, la autoridad competente garanti+a %ue se pro'ean los medios %ue &aciliten su comprensin y participacin#
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&" Las audiencias p6blicas se reali+an, al menos, en la +ona donde se desarrollar el proyecto de in'ersin, el plan, programa o en donde se e)ecutarn las medidas materia de la participacin ciudadana, procurando %ue el lugar elegido sea a%uel %ue permita la mayor participacin de los potenciales a&ectados# g" Los procesos de participacin ciudadana son debidamente documentados y registrados, siendo de conocimiento p6blico toda in&ormacin generada o entregada como parte de dichos procesos, sal'o las e1cepciones establecidas en la legislacin 'igente# h" *uando las obser'aciones o recomendaciones %ue sean &ormuladas como consecuencia de los mecanismos de participacin ciudadana no sean tomados en cuenta, se debe in&ormar y &undamentar la ra+n de ello, por escrito, a %uienes las hayan &ormulado
I5.
PRINCIPIO CONTAMINADOR REPARADOR
.ste principio, no tiene como &in principal perseguir la reparacin de los da(os ambientales por el agente contaminador o depredador, =el %ue contamina debe, en principio, cargar con los costos de la contaminacin, teniendo debidamente en cuenta el inter2s p6blico y sin distorsionar el comercio ni las in'ersiones internacionales>, es decir, e'itar la e1ternali+acin de los costos de pre'encin, %ue =ocurre cuando las acciones de un agente econmico a&ectan a otro por un mecanismo di&erente del sistema de precios># .n otros t2rminos, consiste en e'itar la e1ternalidad, entendida como =un costo de una acti'idad producti'a %ue no es tomado en cuenta por el su)eto %ue e&ect6a decisiones econmicas, desde %ue 2ste no se hace cargo de los mismos, puesto %ue los trans&iere a otras personas, o a la sociedad como un todo# Las e1ternalidades pueden a&ectar bienes p6blicos, bienes comunes o bienes pri'ados>#
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5.
PRINCIPIO PRECAUTORIO
Llamado principio de precaucin o principio de accin precautoria# .ste es el principio ms di&undido en la legislacin ambiental nacional, y tiene por ob)eti'o e'itar %ue la &alta de certe+a absoluta sobre la ocurrencia de un gra'e e irre'ersible da(o ambiental impida %ue se adopten las medidas e&icaces y e&icientes %ue impidan la degradacin del ambiente# .n otras palabras, ante la duda de %ue se pueda producir un da(o ambiental, se opta por adoptar medidas pre'enti'as a &in de e'itar un potencial da(o ambiental# Ante incertidumbre cient&ica o tecnolgica para adoptar o no medidas de proteccin al ambiente, se opta por protegerlo# Marca el comien+o de una era de proteccin al medio ambiente, en 'e+ de tratar los problemas ambientales, este principio busca anticiparse al da(o y as proteger la salud humana y el medio ambiente# A# .lementos y $e%uisitos :ara 0u Aplicacin La in'ocacin del principio no es arbitraria ante cual%uier situacin de incertidumbre cient&ica, el anlisis con)unto de los instrumentos internacionales citados y su naturale+a misma, nos permiten e1traer los elementos &undamentales %ue lo con&iguran# 4# :eligro de da(o gra'e o irre'ersible
;o se trata pues de cual%uier tipo de impacto ambiental negati'o, son acti'idades %ue nos con&rontan con posibles situaciones lmite de las %ue, muchas 'eces, no hay retorno, como la e1tincin de alguna especie, hbitat o ecosistema7 o la interrupcin, alteracin o modi&icacin de los procesos ecolgicos esenciales# 5odo lo cual pone potencialmente en se'ero riesgo el e%uilibrio de los hbitats, los ecosistemas o la propia bios&era#
44#
4ncertidumbre cient&ica e indicios consistentes de amena+a
0i bien se carece de certe+a cient&ica absoluta, debe contarse con indicios slidos, sobre la base de in&ormacin cient&ica consistente, %ue lle'e a la elaboracin de una hiptesis
acerca de un riesgo potencial de carcter gra'e o irre'ersible# .n ese sentido, cual%uier interpretacin %ue de modo simplista describa cual%uier cambio en el ambiente como necesariamente da(ino no puede ser aceptable# La liberacin al ambiente de las sustancias %ue agotan la capa de o+ono y, consiguientemente, nos e1ponen a los mortales e&ectos de los rayos ultra'ioleta# *omo se ha dicho, hoy tenemos certe+a cient&ica del 'nculo de causalidad entre los agentes, y el da(o a la capa de o+ono, pero a&ortunadamente se adoptaron medidas cuando tal certe+a absoluta no e1ista# 8n caso %ue recientemente se ha con'ertido en ob)eto de preocupacin es la introduccin de organismos 'i'os modi&icados, por sus probables implicancias en la salud (alergias, e&ectos cancergenos, resistencia a antibiticos" y en el ambiente (despla+amiento por desuso de 'ariedades locales adaptadas y, e'entualmente, su e1tincin7 incorporacin por cru+amiento entre especies emparentadas de genes a male+as %ue las hagan ms resistentes o a plantas sil'estres# 444# 4niciati'a institucional ante la incertidumbre
*oherentes con el principio de iniciati'a institucional, corresponde al .stado tomar decisiones ante la ausencia de pruebas o elementos cient&icos o ante la ignorancia de ciertas cuestiones re&eridas al comportamiento de la naturale+a y su 'inculacin con la acti'idad propuesta# 5I. PRINCIPIO DEL CONTROL DE LA CONTAMINACION
La gestin del ambiente, as como el e)ercicio y la proteccin de los derechos a un ambiente sano y al desarrollo sostenible, se sustentan en la integracin e%uilibrada de los aspectos sociales, ambientales y econmicos del desarrollo nacional7 as como en la satis&accin de las necesidades de las actuales y &uturas generaciones# As mismo es un sistema de desen'ol'er nuestras acti'idades de manera responsable y duradera# 0e re%uiere un crecimiento econmico e%uitati'o ba)o los criterios de igualdad, )usticia social y adecuada distribucin de ingreso, pri'ilegiando las me)ores condiciones de 'ida de la poblacin, y principalmente, de una adecuada regulacin legal %ue acer%ue a la
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sociedad a dichos ob)eti'os# De ah, %ue el principio de sostenibilidad tiene por ob)eti'o una gestin ambiental sostenible en el tiempo y en armona con el desarrollo social y econmico sin a&ectar la regeneracin de los ecosistemas y el ambiente en general# .l concepto de desarrollo sostenible contiene por tanto dos conceptos cla'es/ 9 =.l concepto de necesidades, en particular las necesidades esenciales de los pobres del mundo a la atencin de las cuales debe asignarse la prioridad re%uerida7 y, 9 La ideas de las limitaciones impuestas por el .stado de la tecnologa y de la organi+acin social sobre las capacidades del ambiente para satis&acer las presentes y &uturas necesidades#> Mosset 4turraspe mani&iesta %ue la sustentabilidad se re&iere a cuatro reas/ 9 .colgica, tendiente a preser'ar/ a" los procesos ecolgicos %ue posibiliten la capacidad de reno'acin de plantas, animales, suelos y aguas7 b" mantener la di'ersidad biolgica animal y 'egetal7 c" mantener los recursos biolgicos en un estado %ue permita su capacidad de regeneracin7 9 0ocial, %ue permita la igualdad de oportunidades entre los miembros de la sociedad y estimule la integracin comunitaria, sobre la base de / a" respeto a la di'ersidad de 'alores culturales7 b" o&recimiento de oportunidades para la inno'acin y reno'acin intelectual y social7 c" a&ian+amiento del poder indi'idual para controlar sus 'idas y mantener la identidad de sus comunidades7 d" asegurar la satis&accin adecuada en las necesidades de 'i'ienda, salud y alimentacin7 9 *ultural, %ue busca preser'ar la identidad cultural bsica y rea&irmar &ormas de relacin entre el hombre y el ambiente7 9 .conmicas, consistentes en la capacidad de generar bienes y ser'icios, usando racionalmente los recursos naturales, humanos y de capital, para satis&acer las necesidades bsicas# 0us re%uisitos son/ a" e&icacia, %ue implica la internali+acin de los costos ambientales7 b" consideracin de todos los 'alores de los recursos/ presentes, de oportunidad y potenciales7 c" e%uidad dentro de la generacin actual y respeto de las generaciones &uturas#
5II.
OTROS PRINCIPIOS
/.1.- Principio de In!erdependenci$ o de Tr$n %er $#id$d de #$ Le2i #$ci&n A,"ien!$# .n el planeta nada e1iste en aislamiento total, sino %ue los distintos ni'eles de organi+acin de la 'ida (c2lula, especie, poblaciones, comunidades, ecosistemas, bioregiones, bios&era" mantienen comple)as relaciones entre s y con sus respecti'os medios abiticos (agua, atms&era, tierra, clima, lu+, etc#"7 a ello debemos agregar la inter'encin humana %ue est regida en los .stados modernos por reglas de conducta a cuyo acatamiento pueden ser compelidos por la &uer+a7 estas reglas abarcan todas las es&eras de las acti'idades humanas, las mismas %ue, de una u otra manera, tienen incidencia en el mantenimiento del e%uilibrio ecolgico necesario para un ambiente sano y un desarrollo sostenible# /.2.- Principio de Incorpor$ci&n de #o 5$#ore A,"ien!$#e *onsecuente con lo e1presado precedentemente acerca del en&o%ue sist2mico %ue re%uieren las materias ambientales, este principio nos in&orma acerca de la necesidad de incorporar la 'ariable ambiental al %uehacer humano en general, ya %ue lo ambiental no constituye un sector ms de la realidad sino %ue es la realidad integrada sist2micamente# .n este orden de ideas, los sectores p6blicos y pri'ado, por igual, deben incorporar a sus acti'idades la 'ariable ambiental /.'.- Principio de Inici$!i%$ In !i!(cion$# Desde %ue el Derecho Ambiental es parte del Derecho :6blico, cabe al .stado un rol proacti'o en el cumplimiento de sus &ines, ellos no pueden depender solo de la libre iniciati'a de los particulares, por me)ores %ue sean sus propsitos de proteccin ambiental, de hecho hay muchos e)emplos de catstro&es ambientales pro'ocadas de buena &e, como las causadas por la introduccin de especies e1ticas in'asoras# *omo el ob)eto de la gestin ambiental es la ordenacin sostenible del ambiente, entendida como el uso del espacio y de sus componentes de acuerdo con su potencial econmico y sus caractersticas ecolgicas, culturales y sociales, con el &in de obtener su m1imo apro'echamiento sin comprometer su calidad y sostenibilidad7 para su consecucin cabe a las instituciones competentes %ue con&orman el .stado, en todos sus ni'eles, la iniciati'a en la aplicacin de las polticas ambientales y de la regulacin normati'a7 en tal sentido, deber dictar y hacer
cumplir las normas ambientales, as como los instrumentos de gestin ambiental, tales como los planes de ordenacin para agricultura, ganadera y &orestara seg6n su sostenibilidad, acondicionamiento territorial, etc", ordenamiento de las aguas, ordenamiento pes%uero, ordenamiento del aire, ordenamiento minero y de hidrocarburos# /.).- Principio de Pre%enci&n La gestin ambiental tiene como ob)eti'os prioritarios pre'enir, 'igilar y e'itar la degradacin ambiental# *uando no sea posible eliminar las causas %ue la generan, se adoptan las medidas de mitigacin, recuperacin, restauracin o e'entual compensacin, %ue correspondan# .l Derecho 4nternacional impone a los .stados un deber de pre'encin de da(os, cuando en su territorio, o ba)o su )urisdiccin o control, se reali+a una acti'idad de esta ndole# .l deber de pre'enir es distinto al deber de reparar, remediar o compensar y adems comprende 'arios aspectos# .n primer lugar, sostiene Dupuy, la poltica pre&erida debe ser la pre'encin, ya %ue la compensacin en el caso de da(o, generalmente, no restablece la situacin pre'aleciente antes del suceso o accidente# :or otro lado, el cumplimiento del deber de pre'enir, %ue consiste en actuar con la debida diligencia, ad%uiere mayor pertinencia a medida %ue aumenta, constantemente, los conocimientos sobre las operaciones peligrosas, los materiales utili+ados y los procesos para reali+arlos# .n conclusin, la poltica de pre'encin es me)or %ue la curacin# /.+.- Principio de re pon $"i#id$de co,(ne pero di4erenci$d$ . Los .stados debern colaborar con la conser'acin del ambiente teniendo en cuenta el aporte %ue han reali+ado al estado actual del ambiente# .n otras palabras, los pases industriali+ados tienen una mayor obligacin de contribuir a la restitucin del e%uilibrio de los ecosistemas como concretamente se puede obser'ar en el :rotocolo de ?yoto#
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/.-.- Principio de #$ B(en$ 5ecind$d 6 Cooper$ci&n In!ern$cion$#. 0e deri'an de este apotema la obligacin de pre'enir, reducir y controlar la contaminacin y el da(o ambiental, y la obligacin de cooperara en la mitigacin de riesgos ambientales y emergencias# /./.- Principio de #$ Acci&n Pre%en!i%$. @ue se traduce en polticas de pre'encin en el pas parte y la suscripcin de acuerdo como la Declaracin de $o# /.7.- Principio de o"er$n3$ o"re #o rec(r o n$!(r$#e 6 #$ re pon $"i#id$d de no c$( $r d$8o $# $,"ien!e de o!ro E !$do o en 9re$ 4(er$ de #$ :(ri dicci&n n$cion$#; siendo sus ms celebres concreciones el *on'enio de Aasilea sobre mo'imiento trans&ronteri+o de desechos peligrosos y su eliminacin (!B8C", la *on'encin del Derecho del Mar (!B82", el *on'enio de Di'ersidad Aiolgica (!BB2" y la *on'encin Marco de *ambio *limtico (!BB2"#
5III.
OR0ANI<ACIN DEL ESTADO
Co,pe!enci$ A,"ien!$#e de# E !$do Las competencias ambientales del .stado son e)ercidas por organismos constitucionalmente autnomos, autoridades del gobierno nacional, gobiernos regionales y gobiernos locales7 de con&ormidad con la *onstitucin y las leyes %ue de&inen sus respecti'os mbitos de actuacin, &unciones y atribuciones, en el marco del carcter unitario del .stado# .l dise(o de las polticas y normas ambientales de carcter nacional es una &uncin e1clusi'a del gobierno nacional#
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Ro#e de C$r9c!er Tr$n ec!ori$# Las entidades %ue e)ercen &unciones en materia de salud ambiental, proteccin de recursos naturales reno'ables, calidad de las aguas, aire o suelos y otros aspectos de carcter transitoria e)ercen &unciones de 'igilancia, establecimiento de criterios y de ser necesario, e1pedicin de opinin t2cnica pre'ia, para e'itar los riesgos y da(os de carcter ambiental %ue comprometan la proteccin de los bienes ba)o su responsabilidad# La obligatoriedad de dicha opinin t2cnica pre'ia se establece mediante Decreto 0upremo re&rendado por el :residente del *onse)o de Ministros y regulada por la Autoridad Ambiental ;acional# Las autoridades indicadas en el prra&o anterior deben e'aluar peridicamente las polticas, normas y resoluciones emitidas por las entidades p6blicas de ni'el sectorial, regional y local, a &in de determinar su consistencia con sus polticas y normas de proteccin de los bienes ba)o su responsabilidad, caso contrario deben reportar sus halla+gos a la Autoridad Ambiental ;acional, a las autoridades in'olucradas y a la *ontralora General de la $ep6blica7 para %ue cada una de ellas e)er+a sus &unciones con&orme a ley# 5oda autoridad p6blica de ni'el nacional, regional y local debe responder a los re%uerimientos %ue &ormulen las entidades se(aladas en el primer prra&o de este artculo, ba)o responsabilidad#
Con4#ic!o de Co,pe!enci$ *uando en un caso particular, dos o ms entidades p6blicas se atribuyan &unciones ambientales de carcter normati'o, &iscali+ador o sancionador sobre una misma acti'idad, le corresponde a la Autoridad Ambiental ;acional a tra'2s de su 5ribunal de 0olucin de *ontro'ersias Ambientales, determinar cul de ellas debe actuar como la autoridad competente# La resolucin de la Autoridad Ambiental ;acional es de obser'ancia obligatoria y agota la 'a administrati'a# .sta disposicin es aplicable en caso de con&licto entre/
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a" Dos o ms entidades del :oder .)ecuti'o# b" 8na o ms de una entidad del :oder .)ecuti'o y uno o ms gobiernos regionales o gobiernos locales# c" 8no o ms gobiernos regionales o gobiernos locales# La Autoridad Ambiental ;acional es competente siempre %ue la &uncin o atribucin espec&ica en con&licto no haya sido asignada directamente por la *onstitucin o por sus respecti'as Leyes Drgnicas, en cuyo caso la contro'ersia la resuel'e el 5ribunal *onstitucional#
De4icienci$ en #$ A i2n$ci&n de A!ri"(cione A,"ien!$#e La Autoridad Ambiental ;acional e)erce &unciones coordinadoras y normati'as, de &iscali+acin y sancionadoras, para corregir 'acos, superposicin o de&iciencias en el e)ercicio de &unciones y atribuciones ambientales nacionales, sectoriales, regionales y locales en materia ambiental#
I=.
AUTORIDADES P>BLICAS
A(!orid$d A,"ien!$# N$cion$# .l Ministerio del Ambiente E M4;AM es la Autoridad Ambiental ;acional y ente rector del 0istema ;acional de Gestin Ambiental# 0us &unciones y atribuciones espec&icas se establecen por ley y se desarrollan en su $eglamento de Drgani+acin y ,unciones#
A#c$nce de #$ Di po icione Tr$n ec!ori$#e .n el e)ercicio de sus &unciones, la Autoridad Ambiental ;acional establecen disposiciones de alcance transitoria sobre la gestin del ambiente y sus componentes, sin per)uicio de las
&unciones espec&icas a cargo de las autoridades sectoriales, regionales y locales competentes#
E:ercicio Sec!ori$# de #$ ?(ncione A,"ien!$#e Los ministerios y sus respecti'os organismos p6blicos descentrali+ados, as como los organismos regulatorios o de &iscali+acin, e)ercen &unciones y atribuciones ambientales sobre las acti'idades y materias se(aladas en la ley#
Las autoridades sectoriales con competencia ambiental, coordinan y consultan entre s y con las autoridades de los gobiernos regionales y locales, con el &in de armoni+ar sus polticas, e'itar con&lictos o 'acos de competencia y responder, con coherencia y e&iciencia, a los ob)eti'os y &ines de la presente Ley y del 0istema ;acional de Gestin Ambiental#
E:ercicio De cen!r$#i*$do de #$ ?(ncione A,"ien!$#e Los gobiernos regionales y locales e)ercen sus &unciones y atribuciones de con&ormidad con lo %ue establecen sus respecti'as leyes orgnicas y lo dispuesto en la presente Ley# :ara el dise(o y aplicacin de polticas, normas e instrumentos de gestin ambiental de ni'el regional y local, se tienen en cuenta los principios, derechos, deberes, mandatos y responsabilidades establecidos en la presente Ley y las normas %ue regulan el 0istema ;acional de Gestin Ambiental7 el proceso de descentrali+acin7 y a%uellas de carcter nacional re&eridas al ordenamiento ambiental, la proteccin de los recursos naturales, la di'ersidad biolgica, la salud y la proteccin de la calidad ambiental# Las autoridades regionales y locales con competencia ambiental, coordinan y consultan entre s, y con las autoridades nacionales, con el &in de armoni+ar sus polticas, e'itar
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con&lictos o 'acos de competencia y responder, con coherencia y e&iciencia, a los ob)eti'os y &ines de la presente Ley y del 0istema ;acional de Gestin Ambiental#
E:ercicio de #$ Co,pe!enci$ 6 ?(ncione Las normas regionales y municipales en materia ambiental guardan concordancia con la legislacin de ni'el nacional# Los gobiernos regionales y locales in&orman y reali+an coordinaciones con las entidades con las %ue compartan competencias y &unciones, antes de e)ercerlas# Concer!$ci&n en #$ 0e !i&n A,"ien!$# Re2ion$# Los Gobiernos $egionales, a tra'2s de sus Gerencias de $ecursos ;aturales y Gestin del Medio Ambiente, y en coordinacin con las *omisiones Ambientales $egionales y la Autoridad Ambiental ;acional, implementan un 0istema $egional de Gestin Ambiental, integrando a las entidades p6blicas y pri'adas %ue desempe(an &unciones ambientales o %ue inciden sobre la calidad del medio ambiente, as como a la sociedad ci'il, en el mbito de actuacin del gobierno regional#
Concer!$ci&n en #$ 0e !i&n A,"ien!$# Loc$# Los Gobiernos Locales organi+an el e)ercicio de sus &unciones ambientales, considerando el dise(o y la estructuracin de sus rganos internos o comisiones, en base a sus recursos, necesidades y el carcter trans'ersal de la gestin ambiental# Deben implementar un 0istema Local de Gestin Ambiental, integrando a las entidades p6blicas y pri'adas %ue desempe(an &unciones ambientales o %ue inciden sobre la calidad del medio ambiente, as como a la sociedad ci'il, en el mbito de actuacin del gobierno local#
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?ondo de In!er@ PA"#ico La aplicacin de los recursos &inancieros %ue administran los &ondos de inter2s p6blico en los %ue participa el .stado, sean de derecho p6blico o pri'ado, se reali+a tomando en cuenta los principios establecidos en la presente Ley y propiciando la in'estigacin cient&ica y tecnolgica, la inno'acin producti'a, la &acilitacin de la produccin limpia y los bionegocios, as como el desarrollo social, sin per)uicio de los ob)eti'os espec&icos para los cuales son creados#
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=.
CONCLUSIONES
a" Los principios del derecho ambiental, son normas primarias o bsicas %ue constituyen los soportes estructurales principales de la legislacin ambiental los cuales a su 'e+, permiten otorgar seguridad )urdica y proteccin legal a las estrategias de conser'acin y de desarrollo sostenible de un ordenamiento )urdico# b" Los principios estn consagrados en la Ley General Del Ambiente (Ley 28 !!", en su ttulo preliminar, &ueron recogidos de di'ersas declaraciones, protocolos y tratados suscritos por nuestra legislacin nacional# c" .l principio precautorio, tiene por ob)eti'o e'itar si e1istiese una duda de %ue se pueda producir un da(o ambiental, se opte por adoptar medidas pre'enti'as a &in de e'itar un da(o ambiental %ue acarrea consecuencias# d" .l principio de responsabilidad por da(o ambiental, tiene como ob)eti'o obligar al responsable %ue degrada el ambiente a adoptar di'ersas medidas para conducta# e" .l principio de pre'encin se reali+a la aplicacin de los instrumentos de gestin ambiental# &" .l principio de internali+acin de costos cuyo escenario es al interior de la cadena producti'a del agente, tiene como escenario el da(o ambiental producido, acaecido debido a la reali+acin de una acti'idad para producir un da(o ambiental# g" .l :rincipio de :re'encin es de mucha importancia, ya %ue implica la utili+acin de mecanismos, instrumentos y polticas con el ob)eti'o de e'itar y pre'er antes de %ue ocurra da(os serios al ambiente y la salud de las personas# su restauracin, rehabilitacin o reparacin seg6n los da(os ocasionados por su
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=I.
BIBLIO0RA?IA
9 *aro *oria, Dino *arlos# =Derecho :enal del Ambiente># 9 *arruiterio Lecca, ,rancisco >Derecho Del Medio Ambiente> 9 Auenastareas#com
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1. INTRODUCCIN 2. MARCO CONCEPTUAL SOBRE LOS DA9OS AMBIENTALES : AN;LISIS DE NECESIDADES <<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<< ' %.1. Princip"!es Conceptos. <<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<< ' '. METODOLO.=A PARA LA E3ALUACIN DE DA9OS AMBIENTALES : EL AN;LISIS DE NECESIDADES <<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<< '. METODOLO.=A PARA LA E3ALUACIN DE DA9OS AMBIENTALES : EL AN;LISIS DE NECESIDADES <<<<<<<<<<<<<<<<<< 5 '.1. Los tipos de des"stres 4 s&s 8"ses posteriores<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<< 5 '.2. C!"si2ic"ci$n 4 de2inici$n de D">os 4 E2ectos <<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<< ? '.%. C!"si2ic"ci$n de Sectores p"r" !" E#"!&"ci$n<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<< 1@ Los tipos de des"stres 4 s&s 2"ses posteriores.<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<< 11 C!"si2ic"ci$n 4 de2inici$n de d">os 4 e2ectos.<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<< 12 Po !"ci$n "2ect"d"<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<< 1De!i*it"ci$n de! Are" "2ect"d" <<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<< 2' E3ALUACIN DE LA SITUACIN PRE3IA AL DESASTRE <<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<< 2) 8UENTES DE IN8ORMACIN.<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<< 2+
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I.
INTRODUCCION
.n 'irtud de %ue cada da se intensi&ican los problemas relacionados con el medio ambiente se re%uiere ingenieros ambientales cuenten con las herramientas )urdicas necesarias para %ue a tra'2s de ordenamientos )urdicos, debidamente sistemati+ados y organi+ados se ad%uiera conocimiento )urdico sobre tres problemticas ntimamente relacionadas, la del cuidado del medio ambiente, la de la aplicacin estricta de la normati'idad )urdica y la responsabilidad del .stado, como garante del orden )urdico y responsable en 6ltima instancia del bienestar social y colecti'o# La proteccin del medio ambiente es una garanta constitucional, ya %ue el .stado est obligado a preser'ar el medio ambiente, problema %ue a todos nos a&ecta como colecti'idad y cual%uier ciudadano debe tener el derecho de demandar, la reparacin del da(o al .stado, cuando se le a&ecte su medio ambiente, por%ue al a&ectarlo est atentando contra su salud y contra el desarrollo de un ambiente sano, al cual tiene derecho por ser parte del entorno# La proteccin al medio ambiente, se ha con'ertido en una preocupacin del .stado a partir de %ue se obser' %ue se deterioraban los ecosistemas, con el peligro de amena+ar la presencia de todo ser 'i'o en la tierra, esta preocupacin %ue primero se present a ni'el de los Drganismos 4nternacionales, se &ue incorporando en tratados y con'enciones internacionales#
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II.
MARCO CONCEPTUAL SOBRE LOS DABOS AMBIENTALES
2.1. Princip$#e Concep!o . 2.1.1.- D$8o A,"ien!$# .n general se considera %ue da(o al medio ambiente pudiera ser/ La p2rdida, menoscabo o modi&icacin de las condiciones %umicas, &sicas o biolgicas de la &lora y &auna sil'estres, del paisa)e, suelo, subsuelo, agua, aire o de la estructura y &uncionamiento de los ecosistemas y la a&ectacin a la integridad de la persona es la introduccin no consentida en el organismo humano de uno o ms contaminantes, la combinacin o deri'acin de ellos %ue resulte directa o indirectamente de la e1posicin a materiales o residuos y de la liberacin, descarga, desecho, in&iltracin o incorporacin ilcita de dichos materiales o residuos en la atms&era, en el agua, en el suelo, en el subsuelo y en los mantos &riticos o en cual%uier medio o elemento natural#
D$8o A,"ien!$#.-Cri!erio Le2i #$!i%o .- .n materia Ambiental es preciso di&erenciar el deterioro del da(o Ambiental, considerando al primero como las a&ectaciones al medio ambiente propiamente dicho, es decir, como las a&ectaciones a un ecosistema7 y al da(o Ambiental, como las a&ectaciones a los bienes y a la salud de las personas# A tra'2s de la responsabilidad ci'il por deterioro o da(o Ambiental se busca no 6nicamente sancionar y obligar a la restitucin al responsable de la a&ectacin, si no %ue, con ella, se pretende e'itar a&ectaciones &uturas, posiblemente culposas, al amparo de acti'idades lcitas y a'an+ar hacia la reparacin de los ecosistemas a&ectados en lo general y resarcir con )usticia a las personas a&ectadas por contaminacin en casos espec&icos#
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2.1.2.- 5(#ner$"i#id$d 6 %(#ner$"i#id$d $,"ien!$# La 'ulnerabilidad apunta a reconocer la susceptibilidad o predisposicin intrnseca de los elementos e1puestos a la amena+a de su&rir da(o o p2rdida y atribuye un rol acti'o al hombre al incrementar o mitigar con su proceder la accin destructi'a de este tipo de situaciones# =La 'ulnerabilidad es una serie de condiciones econmicas, educacionales, culturales, sociales, ambientales y de limitaciones t2cnicas de la sociedad %ue determinan la susceptibilidad a ser a&ectada por el &enmeno natural7 toda esta sumatoria es una &acilitadora del desastre del &actor interno del mismo o su disposicin intrnseca a ser da(ada como resultado de este &actor e1terno> .l concepto de 'ulnerabilidad ambiental se puede resumir como a%uella %ue =resulta del impacto agregado de las acti'idades humanas no sostenibles sobre los sistemas y los ciclos naturales# La degradacin de los bos%ues, de las cuencas hidrogr&icas y de las +onas costeras ampli&ica la probabilidad y los e&ectos destructi'os de los desla'es, las inundaciones y los maremotos># .sta de&inicin es congruente con el concepto generali+ado de la 'ulnerabilidad como la susceptibilidad o predisposicin intrnseca de los elementos e1puestos a la amena+a de su&rir da(o o p2rdida, y atribuye un rol acti'o al hombre al incrementar o mitigar con su proceder la accin destructi'a de este tipo de situaciones# 0in embargo, este en&o%ue resulta limitado si se le anali+a a la lu+ del concepto ms amplio e integral de medio ambiente# :recisando a6n ms este concepto, en el conte1to %ue ms interesa se entiende por medio ambiente al con)unto de condiciones e1ternas y &sicas %ue a&ectan al bienestar del hombre y otras &ormas de 'ida, tanto 'egetal como animal, de las %ue los seres humanos dependen y de las %ue cuidan# .l bienestar del hombre en tal conte1to %ueda re&erido a su salud, su comodidad y sus 'alores est2ticos# .ste hecho a)usta el sentido del concepto de 'ulnerabilidad ambiental, y establece una ptica di&erente respecto a la naturale+a de las a&ectaciones#
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Dicho de otra manera, este en&o%ue procura considerar con mayor precisin el aspecto humano de las 'ulnerabilidades!, lo %ue al &inal de cuentas tiene una e1presin real y e'idente sobre los sistemas &sico natural, el territorio y el hbitat# :or lo tanto, el anlisis de los patrones de empla+amiento de los seres humanos se considera una premisa bsica del estudio de la 'ulnerabilidad ambiental#
2.1.'.- Rie 2o 6 Rie 2o $,"ien!$# .l riesgo natural, en s mismo, es la mayor o menor probabilidad de %ue se produ+ca un da(o o catstro&e social en una +ona, debido a la acti'idad de un proceso natural# .s el 'alor probabilstico de %ue un e'ento indeseable para el ser humano, de origen natural yFo social, y sus consecuencias negati'as, sur)a como e&ecto de una accin humana inadecuada, con mani&estaciones en el entorno &sico# :or esta ra+n el concepto de riesgo ambiental se obtiene de relacionar la amena+a o probabilidad de ocurrencia de un &enmeno natural o social ad'erso con la 'ulnerabilidad o potencialidad %ue tienen los elementos e1puestos al e'ento a ser a&ectados por 2ste, e1presndose esta relacin de la siguiente manera/
A,en$*$ de oc(rrenci$ de (n 4en&,eno $,"ien!$# $d%er o C 5(#ner$"i#id$d D Rie 2o A,"ien!$#
2.2.- Concep!o $ oci$do $# Rie 2o :artiendo de esta consideracin sint2tica y muy general, se pueden llegar a las siguientes consideraciones/ a" 0iempre hay una inter&erencia, potencial al menos, entre procesos naturales y sociales, de lo contrario el concepto de riesgo no tiene sentido# :or ello el riesgo implica, en s mismo, una e'aluacin# b" .n el anlisis de riesgos deben di&erenciarse t2rminos como/
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Pe#i2ro id$d G# 0e re&iere al proceso natural en s mismo, y trata de clari&icar su sistema de relaciones intrnsecas, 'alorando su potencialidad como causante de trans&ormaciones en el medio, independientemente de %ue en 2l haya o no acti'idad social# .s e'idente %ue determinados procesos naturales, son en s mismos ms peligrosos %ue otros# D$8o/ hace mencin al proceso social en s mismo, y trata de clari&icar su sistema de relaciones intrnsecas, 'alorando el carcter de las trans&ormaciones su&ridas o potenciales# .n este campo se miden parmetros econmicos, culturales, 'i'enciales, sentimentales, etc# 0e trata, pues, de abordar costos mercantiles (da(os en la produccin" y sociales (da(os a las personas"# Acorde con esto, se deducen grados asumibles de riesgo, lo %ue incide directamente en la plani&icacin de una +ona sometida a la acti'idad de procesos naturales peligrosos# C$!9 !ro4e oci$#: es la trans&ormacin e&ecti'a de un riesgo en un da(o# La magnitud de la catstro&e depender de los di&erentes costos# 2.2.1.- ?$c!ore de %(#ner$"i#id$d (r"$n$ 6 !erri!ori$# Dentro de los &actores %ue hacen 'ulnerables a las ciudades y les someten en estados de riesgo se pueden mencionar los siguientes/ $E R9pido creci,ien!o de #$ po"#$ci&n 6 p#$ni4ic$ci&n in$dec($d$: *omo consecuencia del desmedido crecimiento poblacional, los ms pobres se empla+an instalan en +onas peligrosas, caracteri+adas por carecer de los ser'icios ms esenciales y no contar con alg6n grado de seguridad ante las amena+as latentes, ante las %ue se encuentran e1puestas# "E Den id$d de po"#$ci&n: La densidad poblacional es alta en las grandes ciudades de los pases en 'as de desarrollo, sobre todo en los asentamientos no plani&icados yFo saturados, por lo %ue un desastre causar mayores da(os en las poblaciones ms concentradas#
cE De e.(i#i"rio eco#&2ico: La alteracin de los ecosistemas naturales por los desarrollos urbanos puede pro'ocar desastres en un tiempo relati'amente corto# 0ituaciones como la ausencia de sistemas de alcantarillado, la usurpacin de las 'as &lu'iales as como insu&icientes procesos de plani&icacin, han producido en las ciudades estados de 'ulnerabilidad a crecidas repentinas# 5ambi2n la de&orestacin permite la erosin de las laderas, pro'ocando 'ulnerabilidad en los habitantes ante los desprendimientos pro'ocados por las llu'ias torrenciales# .l abuso en el uso de las aguas &reticas genera hundimientos de terrenos, y de)a e1puestas a los pobladores a las inundaciones o a los terremotos# dE Dependenci$ de er%icio e in4r$e !r(c!(r$ : La cultura urbana est marcada por la dependencia a las in&raestructuras y ser'icios p6blicos, %ue aun%ue han &acilitado la 'ida cotidiana de los pobladores de las ciudades, han pro'ocado un estado de 'ulnerabilidad permanente de las reas urbanas ante &enmenos naturales o antrpicos, puesto %ue de e1perimentarse a&ectaciones en las instalaciones &sicas se corre el riesgo de hacer colapsar el &uncionamiento de la ciudad en pleno# 0in mencionar los cuantiosos da(os %ue la destruccin de estas edi&icaciones pueden pro'ocar sobre la 'ida e in&raestructuras en las ciudades# eE Concen!r$ci&n de edi4icio pA"#ico F econ&,ico e ind( !ri$#e : La
concentracin de edi&icios p6blicos, industriales y &inancieros en +onas de&inidas, como es el caso de las grandes ciudades en los pases desarrollados, pueden causar e&ectos a repercusin a distancia (e&ecto domin" sobre las economas de otros pases o regiones (mercados &inancieros internacionales" 2.2.2.- E# de $ !re $,"ien!$# .n consecuencia con todo lo dicho, la determinacin de la 'ulnerabilidad ambiental se constituye en un instrumento t2cnico 'alioso para establecer las posibles a&ectaciones %ue los desastres socio naturales puedan causar al medio ambiente en los escenarios urbanos y, por ende, al hombre mismo# De esta manera surge un nue'o concepto %ue se considera pertinente introducir/ el desastre ambiental# =La importancia del hombre en &uncin de su
capacidad para incrementar o disminuir la intensidad de los da(os pro'ocados por un e'ento natural nos ha impulsado a integrar, )unto a los llamados Hdesastres naturalesH, otras situaciones de catstro&e transmitidas por el medio ambiente social, como las epidemias y el deterioro del paisa)e por accin humana, ampliando el concepto de desastre natural a desastre 2.2.'.- E# $n9#i i de %(#ner$"i#id$d :or de&inicin, el anlisis de 'ulnerabilidad es el m2todo %ue permite determinar las debilidades de los componentes de un sistema &rente a una amena+a# .s un proceso en el %ue se da respuesta a lo %ue se debe hacer antes, durante y despu2s del impacto de la amena+a###> :or tanto el ob)eti'o %ue se persigue con dicho anlisis es el de precisar un instrumento analtico %ue permita 'alorar cualitati'amente la 'ulnerabilidad ambiental de empla+amientos urbanos y territoriales en ;icaragua, con lo %ue se persigue aportar a la de&inicin de reas sostenibles y seguras &rente a las amena+as socio naturales %ue pueden desencadenar en desastres# Dicho de otra manera, se plantea el anlisis de 'ulnerabilidad de las reas urbanas yFo territoriales con base en la de&inicin de una metodologa prctica y sencilla %ue englobe las di&erentes 'ulnerabilidades %ue se presentan en dichas reas# 0e considera %ue si bien e1isten metodologas %ue en&ati+an en el estudio de las 'ulnerabilidades de sistemas estrat2gicos (agua, energa el2ctrica, atencin m2dica, etc#", se tiene menos detenimiento en situaciones de ndole urbana, como la concentracin demogr&ica (alta densidad", la ine1istencia o d2bil cobertura de ser'icios e in&raestructura bsica, las prcticas culturales inadecuadas y la di&icultad para el apropiado tratamiento de los desechos slidos y l%uidos, por citar algunas, %ue potencialmente tienen responsabilidad en el desencadenamiento de desastres# La poca pro&undidad del anlisis urbano y territorial asociado al estudio de la 'ulnerabilidad, es una debilidad
III. 0ENERALIDADES DEL ESTADOF LA RESPONSABILIDAD G EL DABO AMBIENTAL '.1.- E# D$8o A,"ien!$#. E# d$8o o"re e# ,edio $,"ien!e. E# d$8o o"re #o "iene 6 #$ $#(d de #$ per on$ deri%$do de# d$8o $# ,edio $,"ien!e. E# d$8o o"re e# derecHo (":e!i%o $# ,edio $,"ien!e .l concepto de da(o ambiental guarda, sin duda, estrecha relacin con el Hlegtimo inter2s para e)ercitar o contestar una accinH, toda 'e+ %ue slo podran e)ercitarse los derechos deri'ados de una situacin da(osa si la ley reconoce tales derechos y por ende, cali&ica al titular de los mismos como legitimado para obrar# .l da(o ambiental, en la prctica, puede ser ms amplio de lo %ue la ley admite, en cuyo caso se produce un di'orcio entre la realidad de &acto y la realidad )urdica, en el sentido de %ue todos a%uellos e1tremos no cali&icados directa o indirectamente por la ley como da(o, carecen de rele'ancia )urdica, aun%ue incidan decisi'amente en el mbito moral o econmico del su)eto da(ado# La cuestin se de&inira respondiendo a la siguiente pregunta/ Ihasta dnde el da(o real tiene rele'ancia )urdicaJ *onceptualmente, puede atribuirse al da(o ambiental una acepcin restricti'a y otra amplia# .n la primera, el da(o ambiental sera a%uel %ue designa la alteracin noci'a o per)udicial del ambiente, a&ectando intereses colecti'os# La segunda comprendera ese supuesto, pero se hara e1tensi'a a la salud y el patrimonio de las personas, a&ectando tambi2n intereses indi'iduales# ;inguna posicin parece, a priori, capa+ de descali&icar a la otra, toda 'e+ %ue el 'ehculo del da(o resulta ser, en ambas, el propio medio ambiente# 0in embargo, el tratamiento )urdico de una y otra podra ser distinto dependiendo de si se asimilan ba)o un mismo concepto intereses indi'iduales y colecti'os (segunda acepcin" o se distinguen uno de la otra (primera acepcin"# La doctrina constitucional peruana no es renuente a aceptar, como marco terico, %ue los derechos constitucionales han atra'esado, en su e'olucin histrica, por lo %ue se a 'enido en llamar generaciones de derechos humanos# .s as como en la primera generacin se reconocen los derechos ci'iles y polticos7 en la segunda los derechos econmicos, sociales y culturales y en la tercera, %ue actualmente es materia de debate y discrepancias, los
derechos de solidaridad, %ue son Hel derecho a la pa+7 al desarrollo7 a un medio ambiente saludable y al patrimonio com6n de la humanidadH# Los distintos momentos histricos en los cuales se han reconocido esos derechos internacionalmente y en las *onstituciones nacionales no implican %ue 2stos no &ueran desde siempre derechos humanos# 0lo hubo demora en su postulacin, y 2sta se &ue produciendo en la medida en %ue se &ue haciendo clara la idea de %ue no slo es importante reconocer el derecho a la 'ida, sino %ue es preciso garanti+ar la calidad de 'ida, y a tra'2s de ella, a todos a%uellos derechos colaterales %ue deben satis&acer los re%uisitos mnimos de calidad aceptable de 'ida# :articularmente ligados al concepto de calidad de 'ida se encuentran una serie de derechos de naturale+a colecti'a o social, %ue no obstante tener un correlato en el mbito de los derechos indi'iduales, se e1plican a plenitud colecti'amente# 5ales son los casos de los derechos al traba)o7 a la salud p6blica7 a la educacin7 a la seguridad social7 a la identidad 2tnica y cultural7 a la sindicali+acin7 al consumidor7 al su&ragio y al medio ambiente saludable, entre otros# 5odos estos derechos tienen un correlato indi'idual Gel traba)o de cada persona, la salud de cada persona, etc#G, pero su 'erdadera dimensin es colecti'a, habida cuenta %ue ms all del inter2s indi'idual de cada persona de 'elar por esos derechos, es inter2s de la sociedad en su con)unto %ue 2stos se respeten, como condicin de aceptabilidad del modelo social o ms propiamente, como condicin de 'ida en sociedad# La agresin de un inter2s colecti'o siempre es ms gra'e %ue el per)uicio irrogado a la suma de intereses indi'iduales comprendidos en ese inter2s colecti'o, pues adems de a&ectar la es&era patrimonial o moral de cada indi'iduo, a&ecta una condicin de sustentabilidad de la sociedad7 a&ecta su estructura, su columna 'ertebral, pone en tela de )uicio uno de los elementos constituti'os de la calidad de 'ida, aspiracin social irrenunciable# .n ra+n de lo e1puesto, no considero prudente asimilar el inter2s colecti'o al inter2s indi'idual, como si ambos respondieran a la misma naturale+a )urdica, y a partir de ello, asimilar el da(o al ambiente propiamente dicho al da(o irrogado al patrimonio o la salud indi'idual de las personas, como si todo &uera parte de una misma idea, ya %ue ello conducira ine'itablemente a desnaturali+ar el r2gimen )urdico de uno u de otro, en aspectos tan con'encionales como la prescripcin de la responsabilidad, la transaccin del
monto indemni+atorio, la titularidad de la accin, el bene&iciario de la indemni+acin o la e1tensin del da(o indemni+able, entre otros# *on'engo, sin embargo, en %ue tanto el da(o al ambiente propiamente dicho, como el da(o producido a los componentes del ambiente sobre los cuales e1isten intereses indi'iduales, deben ser rele'antes para el derecho y e1igen de esta disciplina respuestas )urdicas idneas a su naturale+a, a la )usticia y a la e%uidad# Los alcances del concepto de da(o ambiental en el :er6 pueden establecerse a partir del derecho sub)eti'o a go+ar de un medio ambiente sano y e%uilibrado, consagrado en la *onstitucin y el *digo del Medio Ambiente, y de las disposiciones sobre da(os del *digo *i'il# La *onstitucin de !BKB Ghoy reempla+ada por la de !BBLG se(alaba en su art# !2L %ue Htodos tienen el derecho de habitar en ambiente saludable, ecolgicamente e%uilibrado y adecuado para el desarrollo de la 'ida y la preser'acin del paisa)e y la ;aturale+aH# Agregaba el precepto %ue Htodos tienen el deber de conser'ar dicho ambienteH# A6n cuando la &ormulacin de este precepto no &ue la me)or, sin embargo result a'an+ado para su 2poca Gconsiderando %ue nunca antes una norma legal peruana se haba re&erido al medio ambiente como concepto holstico y sist2micoG y permiti a )ueces y estudiosos del derecho coincidir en la posicin de %ue el bien )urdico tutelado por esta norma era el medio ambiente o ms a6n, eran las cualidades mnimas %ue le deban ser inherentes, con independencia de s la alteracin de esas cualidades deba o no poner en riesgo o per)udicar concretamente el desarrollo de alguna 'ida humana# 0i bien estas cualidades &ueron, posteriormente, duramente criticadas por especialistas &orestales y eclogos, de ser insu&icientes y antit2cnicas, el derecho estaba dado, y era e1igible a6n cuando el acto da(ino o riesgoso no a&ectara el desarrollo de una 'ida humana, sino cual%uier &orma de 'ida o incluso, si a&ectaba la aptitud del ambiente de mantener su e%uilibrio o de permitir el desarrollo de esas &ormas de 'ida# As las cosas, poda sostenerse %ue el da(o ambiental estaba constituido por a%uel %ue &uera capa+ de poner en riesgo o a&ectar las aptitudes y cualidades del ambiente, cuyo respeto y conser'acin la *onstitucin garanti+aba en &a'or de toda persona# :or su parte, los da(os al patrimonio y la salud de las personas, en tanto &ueran y respondieran a intereses
indi'iduales, continuaran siendo regulados por el *digo *i'il, como una materia distinta del da(o ambiental propiamente dicho# .n el a(o !BBM se promulga el *digo del Medio Ambiente, cuyo art# 4 del 5tulo :reliminar reproduce el art# !2L de la *onstitucin de !BKB, agregando, sin embargo, %ue el derecho a go+ar de un medio ambiente saludable es irrenunciable y %ue es deber del .stado pre'enir y controlar cual%uier proceso de deterioro o degradacin de los recursos naturales H%ue pueda inter&erir en el normal desarrollo de toda &orma de 'ida y de la sociedadH# .l *digo del Medio Ambiente rati&ica as los 'erdaderos alcances del precepto constitucional, en el sentido de %ue el medio ambiente es el bien )urdico tutelado, en &uncin de s mismo y no en &uncin de las 'idas humanas %ue pudieran haber sido colocadas en situacin de riesgo o de per)uicio# ;o obstante estas re&le1iones, subsista antes del *digo del Medio Ambiente el obstculo del Hlegtimo inter2sH para e)ercitar ante los tribunales nacionales una accin propiamente ambiental# .l *digo *i'il de !BL y el de !B8N aprobado en sustitucin del anterior, hoy 'igente, se(alaban sin reparo %ue Hpara e)ercitar o contestar una accin es preciso tener legtimo inter2s econmico o moralH7 agregando %ue el Hinter2s moral autori+a la accin cuando se re&iere directamente al agente o a su &amilia, sal'o disposicin e1presa de la Ley#
La )urisprudencia y la doctrina no dudaban en se(alar %ue el legtimo inter2s, como condicin de acceso a la )usticia p6blica, tiene un alcance estrictamente indi'idual, es decir, slo estarn legitimados a%uellos %ue de&iendan un inter2s patrimonial propio, o moral %ue los a&ecte directamente a ellos o a su &amilia# .sta norma impeda, a priori, %ue una persona pudiera de&ender ante los tribunales intereses colecti'os o di&usos, en e'idente inconsistencia con los derechos sociales o colecti'os %ue sin embargo la *onstitucin reconoca# 0e haca preciso un cambio y para ello, con'eniente crear alg6n precedente )udicial %ue lo impulsara# .ste precedente &ue logrado en el )uicio seguido por la 0ociedad :eruana de Derecho Ambiental con el Ministerio de Agricultura sobre omisin de actos de cumplimiento obligatorio# La primera sostu'o en )uicio %ue se encontraba legitimada para
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entablar la accin en de&ensa de los ecosistemas de manglar Gubicados en un departamento distinto al de su sede institucionalG pues el art# KN de la *onstitucin de !BKB se(alaba %ue Htodos tienen el deber de respetar, cumplir y de&ender la *onstitucin y el ordenamiento )urdico de la ;acinH, por lo %ue siendo su ob)eto social Gprecisado en el estatuto correspondienteG el de de&ender y conser'ar el medio ambiente, %ue es adems un ob)eti'o de la *onstitucin, se encontraba moralmente legitimada para entablar la accin con esos propsitos# .n rigor, la institucin demandante consigui, imaginati'amente, a)ustar un inter2s colecti'o al marco de accin de un inter2s indi'idual Gsu propio ob)eto socialG para lle'ar adelante el proceso# .ste precedente sir'i ms tarde para %ue el *digo del Medio Ambiente consagrara, en el art# 444 del 5tulo :reliminar, %ue Htoda persona tiene derecho a e1igir una accin rpida y e&ecti'a ante la )usticia en de&ensa del medio ambiente y de los recursos naturales y culturalesH, agregando %ue Hse puede interponer acciones, a6n en los casos en %ue no se a&ecte el inter2s econmico del demandante o denunciante# .l inter2s moral autori+a la accin a6n cuando no se re&iera directamente al agente o a su &amiliaH# De esta &orma, %ued establecido no slo el derecho de toda persona a go+ar de un medio ambiente saludable, sino tambi2n el legtimo inter2s de cual%uier persona para obrar en de&ensa del mismo y por ende, de su propia calidad de 'ida# .l *digo del Medio Ambiente tambi2n introdu)o el principio contaminador pagador, prescribiendo %ue Hlos costos de la pre'encin, 'igilancia, recuperacin y compensacin del deterioro ambiental corren a cargo del causante del per)uicioH# .sta disposicin 'ino a cubrir a%uellos 'acos propios de la responsabilidad ci'il e1tracontractual con'encional, %ue slo se aplica cuando se produce el da(o, sin contemplar la amplia gama de incidencias patrimoniales implcitas en una acti'idad riesgosa o generadora de e1ternalidades ambientales negati'as# 0i bien el &in principal de la responsabilidad ci'il e1tracontractual con'encional es el de reparar el da(o, o ms propiamente, el de restablecer el e%uilibrio patrimonial perdido a causa del da(o, y el &in accesorio, el de disuadir al potencial agente, de causar el da(o Gcuando la imputabilidad descansa en elementos sub)eti'osG ello no es su&iciente para &or+ar %ue ese potencial agente adopte las medidas pre'enti'as e1igidas por la ley o por las circunstancias, para e'itar el da(o o reducir a ni'eles socialmente aceptables
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el riesgo de %ue este se produ+ca# 5ampoco es su&iciente para lograr %ue se cumpla la tarea peridica de controlar, 'igilar yFo monitorear las acti'idades riesgosas y sus impactos sobre el medio ambiente# :or 6ltimo, el pago de la indemni+acin no es garanta de %ue el da(o %ue moti' la responsabilidad no contin6e produci2ndose o no 'uel'a a ocurrir posteriormente# 5odos estos aspectos, sobre los cuales no hay una respuesta en la responsabilidad ci'il e1tracontractual, son tratados por el principio contaminador pagador# Las obligaciones del HcontaminadorH, y su correlato econmico, &orman parte de la obligacin gen2rica de toda persona de conser'ar el medio ambiente y por ende, e1igir su cumplimiento es tambi2n un derecho de toda persona, amparado en el derecho ms amplio de go+ar de un medio ambiente saludable# Aa)o esta perspecti'a, puede a&irmarse %ue el concepto de da(o ambiental ad%uiri, con la promulgacin del *digo del Medio Ambiente, su 'erdadera dimensin, toda 'e+ %ue poda comprender tanto los e&ectos noci'os causados sobre el medio ambiente, como el simple riesgo socialmente inaceptable de %ue 2ste se produ+ca, entendi2ndose ambos e1tremos como situaciones %ue legitimaran a cual%uier persona a entablar acciones de carcter pre'enti'o o resarcitorio en de&ensa del medio ambiente# *abe precisar %ue las acciones de naturale+a pre'enti'a, a6n cuando tengan e'identes implicancias econmicas, no persiguen indemni+acin alguna, pues no hay da(o propiamente dicho %ue reparar# 0u propsito es el de obligar al potencial agente a obser'ar adecuadamente su deber de prudencia y diligencia, ya sea &or+ndolo a hacer a%uello %ue ha omitido, o a su&ragar el costo %ue las acciones pre'enti'as demanden# 0lo tendra, a mi entender, carcter resarcitorio, una demanda de naturale+a pre'enti'a %ue tu'iera como propsito alternati'o %ue el HcontaminadorH pague al tercero o al .stado %ue en sustitucin suya, se encuentra e)ecutando las medidas de pre'encin %ue el propio HcontaminadorH debi poner en prctica# .n este supuesto, se con&undiran los conceptos de pre'encin y da(o, toda 'e+ %ue la &alta de pre'encin, sin haberse toda'a producido un da(o ambiental, podra haber pro'ocado un detrimento patrimonial en la comunidad, el municipio o el .stado, como consecuencia de haber asumido estos, los costos de ciertas medidas pre'enti'as de cargo del agente potencial#
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.l derecho a go+ar de un medio ambiente saludable, del cual se ha deri'ado el concepto de da(o ambiental, su&ri una modi&icacin sustancial con la *onstitucin de !BBL# .l legislador constituyente opt por no reproducir el art# !2L de la *onstitucin derogada, pre&iriendo regular este derecho ba)o la &rmula de %ue Htoda persona tiene derecho a la pa+, a la tran%uilidad, el dis&rute del tiempo libre y el descanso, as como a go+ar de un ambiente e%uilibrado y adecuado al desarrollo de su 'idaH# 0i bien se mantu'o la caracterstica del e%uilibrio como cualidad e1igible del medio ambiente, su aptitud de adecuacin se circunscribi al desarrollo de la 'ida de las personas, y no a cual%uier &orma de 'ida# :odra con este cambio interpretarse %ue a partir de la *onstitucin de !BBL, el medio ambiente no es ms un bien )urdico tutelado en &uncin de s mismo, sino slo en &uncin de su adecuabilidad al desarrollo de las personas# A6n ms, el medio ambiente ya no tiene %ue ser saludable y peor a6n, tiene %ue a&ectar directamente el desarrollo de la 'ida de la persona %ue pretende accionar en de&ensa del mismo, puesto %ue la norma constitucional tutela Hsu 'idaH y en tanto ella, le otorga el derecho a go+ar de un medio ambiente adecuado al desarrollo de la misma# ;o comparto este punto de 'ista ni considero %ue pueda pre'alecer en los tribunales nacionales# .n e&ecto, no obstante la &orma en %ue este derecho ha sido regulado en la *onstitucin de !BBL, los preceptos concordantes del *digo del Medio Ambiente no han sido derogados, y como %uiera %ue 2stos no colisionan, sino complementan lo dispuesto por la *onstitucin, pueden per&ectamente coe1istir, siendo los del *digo del Medio Ambiente de mayor amplitud y alcances %ue el de la *onstitucin# De otro lado, a6n cuando la ubicacin y la &rmula del precepto constitucional pudieran crear la idea de %ue se trata de un derecho estrictamente indi'idual, rompe este criterio la propia naturale+a del medio ambiente, cuya conser'acin es del inter2s colecti'o, pues el dis&rute del mismo es esencialmente colecti'o/ todos dependemos de 2l# La aparente limitacin introducida por la norma constitucional acerca de la adecuabilidad del ambiente al desarrollo de la 'ida de la persona en cuestin, tendra %ue interpretarse en sentido lato, 'ale decir, %ue la a&ectacin al Hdesarrollo de su 'idaH no tiene %ue ser actual e inmediata7 tambi2n puede ser potencial y hacerse e1tensi'a a la 'ida de las generaciones 'enideras# Desde este punto de 'ista, cual%uier a&ectacin indeseable del medio ambiente lesionara el derecho de cual%uier persona a la adecuabilidad del mismo para su desarrollo, aun%ue no lo per)udi%ue
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directamente, pues le estara restando la posibilidad de desarrollarse plenamente, o de conser'ar opciones de desarrollo &uturo, %ue podran disminuir o desaparecer a causa del da(o ambiental, las mismas %ue de otro modo, habra podido utili+ar o legar a sus hi)os y a los hi)os de su hi)os# .ste es el punto de 'ista %ue pre'alece en los tratados y declaraciones sobre medio ambiente suscritas por el :er6 y es el %ue el :oder Oudicial empie+a a rescatar en las acciones sobre medio ambiente en trmite, supliendo a tra'2s del precedente, las de&iciencias de redaccin %ue se ad'ierten en el precepto constitucional ba)o comentario# .n sntesis, da(o ambiental es el da(o sobre el medio ambiente, el mismo %ue se di&erencia del da(o sobre los bienes y la salud de las personas, a6n cuando estos se deri'en del da(o ambiental# Ambos generan responsabilidad del agente, pero son de naturale+a distinta y por ende, re%uieren de tratamientos di&erenciados en la legislacin# .l primero lesiona un derecho irrenunciable# .l segundo a&ecta derechos patrimoniales indi'iduales, sobre los cuales hay libre disposicin, y la salud de las personas, cuyo 'alor patrimonial o moral puede ser ob)eto de transaccin# La 'iolacin del deber de prudencia y diligencia del HcontaminadorH importa una lesin al derecho de las personas a go+ar de un medio ambiente saludable, aun%ue el acto u omisin negligente o doloso no cause un da(o e&ecti'o# 0in embargo, esta lesin no da derecho a reclamar indemni+acin alguna, puesto %ue no hay da(o %ue reparar, pero s autori+a a plantear acciones contra el HcontaminadorH de carcter pre'enti'o, cuyo ob)eto sea &or+ar a 2ste a adoptar las medidas y acciones ra+onables para disminuir el riesgo a ni'eles socialmente aceptables# .l sentido en el %ue emplear2 en lo sucesi'o la e1presin da(o ambiental, ser el de e&ectos noci'os o indeseables sobre el medio ambiente o sus componentes, con independencia de si ese da(o tambi2n se e1tiende al patrimonio o la salud personal de algunos indi'iduos# ;o obstante, siendo la salud p6blica un derecho colecti'o, adems de serlo indi'idual, tambi2n considerar2 da(o ambiental a%uel %ue es capa+ de pro'ocar y en e&ecto pro'oca un e&ecto noci'o en la salud p6blica#
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E# D$8o A,"ien!$#: Re.(i i!o de $n!i:(ricid$d
Anti)urdica es toda conducta contraria a derecho# 5ambi2n lo es la conducta antisocial, la conducta abusi'a producida como consecuencia del e)ercicio irregular de un derecho, y lo es la conducta %ue incurre en &raude a la ley, siendo el caso tpico el de burlar el espritu de la norma sin 'ulnerar su letra# 0i bien es cierto %ue el da(o ambiental producido como consecuencia de una conducta anti)urdica puede ser &uente de responsabilidad del agente, dependiendo de los criterios de imputabilidad, no es menos cierto %ue tambi2n pueden generar responsabilidad las conductas arregladas a derecho, no siendo en tales casos e1igibles la anti)uricidad como re%uisito de la obligacin de indemni+ar# La anti)uricidad es &uente de responsabilidad en las legislaciones %ue imputan responsabilidad al culpable, esto es, al agente %ue no obser' el deber gen2rico de prudencia y diligencia, o lo 'iol intencionalmente con el propsito de pro'ocar un da(o# Aa)o esos regmenes, no hay obligacin de indemni+ar si no obstante 'eri&icarse la e1istencia de la conducta anti)urdica, el agente no actu con culpa y por ende, las consecuencias da(inas del acto no le son imputables# 4gualmente, si el agente e)erce regularmente sus derechos, no es responsable de los da(os %ue cause, aun%ue estos se produ+can con conocimiento de causa, sal'o %ue se le demuestre el nimo de da(ar ms all de lo ra+onable o necesario# .n los sistemas de responsabilidad ob)eti'a, cuales%uiera sean sus 'ariantes, la anti)uricidad no es un re%uisito determinante de la responsabilidad, sino la relacin de causalidad y los dems elementos %ue deban concurrir para asignar esa responsabilidad al agente (riesgo creado, riesgo pro'echo, etc#"# .n estos casos, es irrele'ante si el agente obser' o no escrupulosamente su deber de prudencia y diligencia, pues de una u otra &orma, sigue siendo el agente, y en tal condicin, debe responder por el da(o irrogado# Las ra+ones por las %ue se aplica este sistema pueden ser muchas/ el agente cre el riesgo de da(o, por consiguiente debe responder si este se produce7 o el agente se bene&icia del bien o acti'idad riesgosa y por ende, debe responder por las consecuencias de los riesgos %ue introduce en su propio pro'echo7 o el agente tiene la posibilidad de contratar un seguro de responsabilidad, opcin %ue no resulta econmicamente 'iable para las potenciales
'ctimas, por lo cual es ms )usto %ue 2l responda7 o el agente puede distribuir socialmente el riesgo yFo el costo o 'alor probable de la indemni+acin a tra'2s del sistema de precios, siendo por lo tanto ra+onable %ue pague la indemni+acin por los da(os %ue causa, etc## Las di'ersas )usti&icaciones %ue sustentan la aplicacin del sistema ob)eti'o de responsabilidad, demuestran %ue la anti)uridicidad es irrele'ante como &uente generadora de responsabilidad, aun%ue puede ser un agra'ante# .n el :er6 se ha recogido tanto el sistema sub)eti'o como el ob)eti'o de responsabilidad, los cuales coe1isten en el *digo *i'il# .ste mismo cuerpo legal se(ala %ue la ley no ampara el e)ercicio ni la omisin abusi'a de un derecho, correspondiendo por consiguiente e1igir una adecuada indemni+acin si el e)ercicio o la omisin abusi'os del derecho irrogan alg6n per)uicio# 0i bien la legislacin peruana no sanciona e1presamente el &raude a la ley Gaun%ue s lo hace el :oder Oudicial seg6n precedentes en ese sentidoG el *digo *i'il sanciona con nulidad el acto )urdico contrario a las leyes %ue interesan al orden p6blico o a las buenas costumbres# 5ambi2n sanciona con nulidad el acto )urdico %ue persigue o se sustenta en &in ilcito, todo lo cual permite concluir %ue el acto )urdico es nulo tanto si transgrede una norma imperati'a como si lesiona el espritu %ue )usti&ic su carcter imperati'o# La nulidad puede ser alegada por cual%uiera %ue tenga legtimo inter2s, el mismo %ue tambi2n ser'ira de sustento para reclamar el pago de la indemni+acin correspondiente# *ontrariamente a lo %ue debera suceder, la anti)uricidad constituye en el :er6 re%uisito para la responsabilidad en todos los casos e1puestos, incluso en el sistema ob)eti'o de responsabilidad ci'il e1tracontractual, %ue en el :er6 se sustenta en el riesgo creado y en el riesgo pro'echo# 0i bien la anti)uricidad es inherente al sistema sub)eti'o de responsabilidad, al abuso del derecho y a la nulidad del acto )urdico, no lo es al sistema ob)eti'o de responsabilidad basado en el riesgo creado y el riesgo pro'echo, por las ra+ones ya e1presadas# .sta desnaturali+acin del sistema se produ)o como consecuencia de haberse regulado dicha &igura en el mismo captulo del *digo *i'il %ue tambi2n regula el sistema sub)eti'o de responsabilidad, sin tomarse la pre'isin de legislarlos separadamente# .n ra+n de ello, el legislador introdu)o como causal e1cluyente o ra+n liberatoria de responsabilidad ci'il, la del e)ercicio regular de un derecho, sin precisar %ue esta e1clusin
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es slo aplicable al sistema sub)eti'o de responsabilidad, de lo cual ha resultado %ue hoy en da se apli%ue a ambos sistemas, ob)eti'o y sub)eti'o# La acti'idad interacti'a del hombre con el medio ambiente empie+a a ser anti)urdica o socialmente intolerable, en el momento en %ue traspasa la barrera del orden p6blico# :or otro lado, las normas relati'as a la proteccin y conser'acin del medio ambiente son de orden p6blico, seg6n precept6a el *digo del Medio Ambiente, por lo %ue toda transgresin a normas de proteccin o conser'acin del medio ambiente ser anti)urdica# .n la mayora de los casos sin embargo, el lmite entre lo lcito y lo ilcito es di&cil de establecer, sea por%ue no hay norma %ue lo &i)e, sea por%ue las normas aplicables son con&usas o contradictorias, sea por%ue las normas e1istentes son antit2cnicas o por%ue son de imposible cumplimiento# 4ntentar2, sin embargo, precisar y agrupar los di'ersos supuestos %ue delimitan la &rontera entre lo lcito y lo ilcito en la conducta da(osa/ $E ProHi"ici&n $" o#(!$. Pre (nci&n iuris et de iure de d$8o in!o#er$"#e.- .stos son los casos en los %ue el legislador no ha e1plorado los e&ectos positi'os de las conductas prohibidas, ni ha graduado y ponderado su riesgo real o potencial# 0implemente las prohibe# 5al es el caso de la importacin de residuos o desechos, cual%uiera sea su origen o estado material, %ue por su naturale+a resultaren peligrosos o radioacti'os, la misma %ue est prohibida, aun%ue toda'a se est a la espera de %ue las autoridades precisen, en una relacin descripti'a %ue seg6n la ley debe ser aprobada, cules son esos residuos o desechos# "E Nor,$ de Pre%enci&n.- .l mbito pre'enti'o es uno de los %ue ms problemas de inseguridad )urdica genera, &undamentalmente por%ue la reglamentacin y el dise(o conceptual y re&erencial de las medidas pre'enti'as se encuentran a cargo de cada Ministerio, %ue seg6n la ley, e)erce las atribuciones de autoridad ambiental en su 0ector# .llo ha determinado %ue las polticas ambientales sectoriales no sean consistentes entre s y %ue unos Ministerios se encuentren, con respecto a su gestin ambiental, ostensiblemente retrasados en relacin a otros#
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Las medidas pre'enti'as empie+an, respecto de las acti'idades nue'as, con la presentacin de un estudio de impacto ambiental, elaborado por entidades autori+adas, cuya aprobacin es en algunos casos, re%uisito para el inicio de las acti'idades# *ada Ministerio debe aprobar una relacin de acti'idades su)etas a esta obligacin# 0lo lo han hecho el Ministerio de .nerga y Minas, el de :es%uera, aun%ue de&icientemente, y el de 5ransportes, *omunicaciones, <i'ienda y *onstruccin, en el mbito del subGsector 5ransportes# $esta hacerlo en los dems mbitos y en otros sectores como el de Agricultura e 4ndustria# Las acti'idades en curso deben presentar un :rograma de Adecuacin y Mane)o Ambiental (:AMA" en el cual e1pli%uen las in'ersiones, re&ormas y cambios %ue introducirn en el pla+o concedido por la ley, para adecuarse a la normati'idad ambiental 'igente y a los lmites de contaminacin permisibles# Dicho pla+o, para acti'idades mineras, es de die+ (!M" a(os, en tanto %ue para la industria pes%uera es de doce (!2" meses, %ue ya se haya 'encido# .n minera, los :AMAs tienen el carcter de con'enios de estabilidad ambiental# .n :es%uera, no# La &alta de presentacin yFo aprobacin del estudio de impacto ambiental o del :AMA, seg6n el caso, o su e)ecucin de&iciente, constituye in&raccin y por consiguiente, la comisin de un acto anti)urdico# 0in per)uicio de los .studios de 4mpacto Ambiental y los :AMAs, e1isten dispersas en la legislacin normas cuyo propsito es pre'enir da(os no deseados por la ley, cuyo cumplimiento es obligatorio# 5al es el caso, por e)emplo, de las 'edas de &auna y recursos hidrobiolgicos7 las restricciones en el apro'echamiento de especies amena+adas, en peligro o en 'as de e1tincin7 la prohibicin de acciones %ue pudieran implicar el e1terminio de alguna especie7 las normas sobre mane)o de bos%ues %ue a6n han sobre'i'ido al embate liberal de la nue'a poltica econmica, entre otras# *aben se(alarse en este rubro las normas gen2ricas de prudencia y diligencia %ue se desprenden, contrario sensu, del captulo de $esponsabilidad *i'il .1tracontractual del *digo *i'il7 o se encuentran implcitas en disposiciones legales tales como la
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prohibicin del abuso del derecho o la obligacin de e)ercer el derecho de propiedad con&orme al inter2s social y en armona con el medio ambiente# cE Nor,$ !@cnic$ de c(,p#i,ien!o o"#i2$!orio.- .s un 'alor entendido %ue las normas t2cnicas aprobadas por los sectores correspondientes para e'itar da(os socialmente intolerables, son de cumplimiento obligatorio# .stas normas normalmente se ocupan de &i)ar lmites m1imos de emisin de contaminantes, o lmites mnimos de calidad ambiental7 ni'eles de captura de recursos de &auna sil'estre7 etc# Los estudios de impacto ambiental, en tanto constituyen la prueba de la &actibilidad ambiental del proyecto o acti'idad, deben acreditar %ue el titular estar en aptitud de cumplir con las normas t2cnicas 'igentes# Los :AMAs deben, por su parte, demostrar como a tra'2s de las in'ersiones por reali+arse, se lograr la trans&ormacin de la acti'idad producti'a hacia &ormas y estilos de produccin compatibles con las normas t2cnicas 'igentes# La in&raccin de la norma t2cnica correspondiente constituye el acto anti)urdico necesario para ser &uente de responsabilidad# .sta a&irmacin, %ue parece una 'erdad de perogrullo, acarrea todo tipo de di&icultades en el :er6, por cuanto los Ministerios, no obstante haber instituido el sistema de e'aluacin de impacto ambiental y adecuacin ambiental para acti'idades en curso, no han aprobado las normas t2cnicas correspondientes o lo han hecho de&icientemente, de)ando en el primer caso, al arbitrio del HcontaminanteH, la determinacin de los parmetros %ue a su criterio debe cumplir, y en el segundo, sometiendo al HcontaminanteH a es&uer+os econmicos innecesarios o a la condicin imposible de cumplirlos, cuando la norma t2cnica 'igente es antit2cnica o imposible de alcan+ar#
.ste desconcierto normati'o relati'i+a el concepto de anti)uricidad, toda 'e+ %ue propicia casos e1tremos, tales como actos de contaminacin o degradacin del ambiente en ni'eles irra+onables, %ue se amparan en el con'eniente 'aco legal y por ende, no estn su)etos a sancin ni a responsabilidad, y otros %ue no obstante ser
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ra+onables y diligentes, in&ringen aun as la norma antit2cnica 'igente y por ende, estn su)etos a sancin y a responsabilidad#
'.2.1 Lo d$8o co,prendido : $c!($#e 6 4(!(ro ; pre%i i"#e e i,pre%i i"#e . E# d$8o e,er2en!e. E# #(cro ce $n!e. E# d$8o ,or$# Antes de establecer cul es la e1tensin del da(o reparable en el :er6 es preciso re&le1ionar acerca de si el da(o ambiental, en si mismo, es resarcible# .sta duda surge a ra+ de la &ormulacin de las normas sobre responsabilidad ci'il e1tracontractual contenida en el *digo *i'il, %ue &ueron concebidas y redactada atendiendo e1clusi'amente a los intereses indi'iduales de las 'ctimas o agra'iados, sin reparar en el da(o colecti'o o di&uso# .l art# !B B del *digo *i'il se(ala %ue Ha%uel %ue por dolo o culpa causa un da(o a otro est obligado a indemni+arloH# H.l descargo por &alta de dolo o culpa corresponde a su autorH# :or su parte, el art# !BKM dispone %ue Ha%uel %ue mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el e)ercicio de una acti'idad riesgosa o peligrosa, causa un da(o a otro, est obligado a repararloH# Ambas disposiciones se re&ieren al da(o %ue el agente cause Ha otroH y por ende al derecho del HotroH, esto es, el agra'iado, de obtener una indemni+acin# La indi'iduali+acin del agra'iado en estas normas no o&rece problema en tanto y en cuanto el da(o se irrogue sobre el patrimonio, la salud o el bienestar moral de alg6n indi'iduo, pues en tal caso, y siempre %ue concurran los re%uisitos correspondientes, el agente deber indemni+arlo y el agra'iado tendra derecho a esa indemni+acin# 0in embargo, los mencionados preceptos no contemplan el da(o sobre el medio ambiente, %ue tiene como agra'iado a la colecti'idad o a la sociedad entera, aun%ue no e1ista ning6n indi'iduo en particular %ue haya resultado espec&icamente agra'iado respecto de su patrimonio, salud o bienestar moral# I*abra sostener %ue en tal caso, el da(o colecti'o carece de rele'ancia )urdica, habida cuenta del 'aco %ue al respecto acusa la leyJ Al parecer esta absurda hiptesis, originada en la de&iciente &ormulacin legal, %uedara descali&icada por el *digo del Medio Ambiente, el cual adems de reiterar en di'ersos preceptos la obligacin gen2rica de conser'ar el ambiente y el derecho %ue todos tienen a
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go+ar del mismo, tu'o la pre'isin de incorporar el principio contaminador pagador con el siguiente te1to/ Hlos costos de pre'encin, 'igilancia, recuperacin y compensacin del deterioro ambiental corren a cargo del causante del per)uicioH# .n la &rase Hrecuperacin y compensacin del deterioro ambientalH se encuentra la responsabilidad ci'il del causante del per)uicio, cuando la conducta es anti)urdica# *oe1istiendo este principio con las normas de responsabilidad ci'il e1tracontractual del *digo *i'il, cabra interpretar %ue cuando estas se re&ieren al agra'iado con la e1presin HotroH, debe entenderse %ue ba)o ella se encuentran tanto el indi'iduo (responsabilidad con'encional" como la colecti'idad (responsabilidad ambiental"# La indemni+acin, seg6n el art# !B8C del *digo *i'il, comprende las consecuencias %ue deri'en de la accin u omisin generadora del da(o, incluyendo el lucro cesante, el da(o a la persona y el da(o moral, debiendo e1istir una relacin de causalidad adecuada entre el hecho y el da(o producido# .l criterio de la causalidad adecuada, le)os de dar respuesta a la pregunta %ue nos ocupa G Icules son los da(os resarciblesJG nos obliga a ingresar en la es&era de lo sub)eti'o y a reparar en %ue, &inalmente, %uien deba establecer cul es la causalidad adecuada en cada caso, ser el )ue+ %ue deba resol'er la demanda de responsabilidad# .l problema de determinar cules son los da(os resarcibles se agra'a por las especiales particularidades %ue suelen caracteri+ar al da(o ambiental# :uede suceder %ue el da(o ambiental sea pro'ocado por di'ersas personas, en principio di&cilmente identi&icable, lo cual obstruye el camino de establecer el ne1o causal entre los hechos y el da(o, toda 'e+ %ue los hechos en cuestin no seran atribuibles &ehacientemente a todos y cada uno de los probables agentes# :uede ocurrir tambi2n %ue siendo 'arios los agentes causantes del da(o, la conducta de ninguno de ellos sea determinante de la produccin del da(o Gcaso en el %ue 'arias empresas contaminan el mismo ro, cumpliendo cada una escrupulosamente los lmites de emisin, pero en con)unto sobrepasan el lmite de e1posicinG, circunstancia %ue es igual de complicada si alguno de los agentes in&ringi normas imperati'as, pero el da(o no se habra producido sin el concurso de los dems agentes, %ue sin embargo obraron en el e)ercicio regular de un derecho#
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.n cuanto al bien da(ado Gel ambienteG cabe tener en cuenta sus peculiares caractersticas# 5odos los elementos de la naturale+a interact6an entre s, dependen unos de otros y tienden constantemente al e%uilibrio# De all %ue a este comportamiento dinmico de la naturale+a se le denomine ecosistema y resulte de inter2s social mantener los procesos ecolgicos esenciales# Los da(os al ambiente pueden, por lo tanto, tener consecuencias insospechadas, %ue sobrepasan los lmites de lo pre'isible# Al a&ectarse un componente de la naturale+a, no slo 2ste resulta da(ado7 tambi2n resultan a&ectados todos los dems elementos, &unciones y procesos %ue dependen inmediata o remotamente del componente da(ado# .n ocasiones no es preciso producir un da(o inmediato a alg6n componente ambiental para %ue ya se empiecen a ad'ertir consecuencias perniciosas en el ecosistema# :or e)emplo, las %uemas %ue suelen producirse en los meses de agosto y setiembre en la ce)a de sel'a G%ue son meses particularmente despe)ados en esas +onasG adems de contribuir a la contaminacin atmos&2rica y al e&ecto in'ernadero, determinan %ue el cielo de esas latitudes %uede absolutamente nublado, haciendo imposible la 'isin de la luna, de cuya aparicin depende el acto reproducti'o de algunas especies de &auna sil'estre# La sola introduccin de especies e1ticas a ecosistemas donde no pertenecen puede causar per)uicios en las especies nati'as y el propio ecosistema en muchos casos irre'ersibles# Las consecuencias da(inas, por otro lado, no son todas inmediatas# Muchas de ellas se mani&iestan o descubren con posterioridad# 4ncluso, hay da(os producidos de cuya e1istencia no dispona de e'idencia cient&ica, y slo con el a'ance de la ciencia y tecnologa se han ido descubriendo# La sociedad es la agra'iada, pero tambi2n lo son las personas, en su patrimonio y su salud# La colecti'idad demorar en ad'ertir todas las consecuencias per)udiciales del da(o ambiental y en muchos casos, tambi2n demoraran las personas respecto de sus bienes y su salud# -ay e&ectos en la salud %ue slo se mani&iestan a(os despu2s de producirse el da(o, o se llegan a establecer como consecuencia de la in'estigacin de la causa de la muerte de las 'ctimas, cuando el hecho da(ino ya est ol'idado# .l da(o al ecosistema, al patrimonio o a cual%uier derecho sobre bienes puede &or+ar a una comunidad a degradar el ambiente contra su 'oluntad, como 6nica alternati'a de subsistencia# 5al es el caso de la destruccin de la &uente de alimento Gpesca artesanal, por e)emploG de alguna comunidad indgena, %ue la obligue a e1plotar otros recursos alternati'os cuya situacin es amena+ada# .1isten e&ectos
colaterales a ciertas acti'idades %ue di&cilmente podran cali&icarse como da(o ci'il, aun%ue constituyan realmente da(os al ecosistema# La construccin de una 'a de comunicacin en la Ama+ona, inmediatamente pone en marcha procesos de coloni+acin en la ruta dise(ada# .l da(o no lo produce la carretera, sino la impre'isin en el demarcado de su ruta, %ue es causa directa de coloni+acin en ecosistemas &rgiles# .l impacto ambiental de la 'a es la coloni+acin indeseable, aun%ue a%uella, en s misma, no cause ning6n per)uicio ambiental# I*ul es la relacin de causalidad adecuada en todos estos casosJ I-asta dnde puede sostenerse %ue e1iste esa relacin, y por cunto tiempoJ A6n cuando no tengo la respuesta, tratar2 de e1aminar algunos elementos de )uicio %ue podran orientar adecuadamente el problema# $E C($ndo H$6$ pe#i2ro de d$8o 2r$%e o irre%er i"#eF #$ 4$#!$ de cer!e*$ cien!34ic$ $" o#(!$ no de"er9 (!i#i*$r e co,o r$*&n p$r$ po !er2$r #$ $dopci&n de ,edid$ e4ic$ce en 4(nci&n de #o co !o F p$r$ i,pedir #$ de2r$d$ci&n de# ,edio $,"ien!e IPrincipio 1+F Dec#$r$ci&n de R3oE.- .ste principio se sostiene en la necesidad indiscutible de pre'enir el da(o y mitigar el riesgo, y se basa en una premisa lgica/ la &alta de conocimiento de la humanidad acerca de las consecuencias de un hecho riesgoso no impedir %ue esas consecuencias se produ+can, de &orma %ue es me)or e'itarlas antes de poner en riesgo a toda la humanidad# .ste principio, aplicado a cada potencial agente, da una nocin de los alcances %ue debe tener su deber de prudencia y diligencia# :or ello, si la relacin de causalidad adecuada debiera girar en &uncin de lo %ue el agente pudo pre'er como consecuencia de su acto da(ino, tal criterio no sera aplicable a la responsabilidad ambiental, ya %ue los da(os ambientales siempre tienen alcances impre'isibles y es deber de todos e'itarlos, aun%ue no se cono+can todas sus consecuencias# "E Sie,pre e ,eno co !o o pre%enir e# d$8o .(e p$2$r ( con ec(enci$ .- Desde luego, esta regla se aplica a los da(os socialmente intolerables, 'ale decir, a a%uellos %ue la sociedad no acepta por%ue los conoce, o por%ue ignora la magnitud de sus
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consecuencias, o por%ue las presume, y en todos los casos, no est dispuesta a asumirlas o su&rirlas# :or consiguiente, e1istir relacin de causalidad adecuada entre la &alta de pre'isin y los da(os directos, indirectos, presentes, &uturos y remotos %ue a consecuencia de 2sta se deri'en del acto, omisin o e'ento da(ino, por ser absolutamente reprochable %ue a sabiendas de este abismo econmico entre el costo de la pre'encin y el 'alor del da(o, el HcontaminadorH no haya pre&erido el primero, o hecho lo posible por satis&acerlo adecuadamente# cE E# d$8o $,"ien!$# ie,pre de enc$den$ e4ec!o pernicio o deri%$do de#
,i ,o.- La cadena de da(os puede ser bastante e1tensa y rami&icarse de manera impre'isible# *onocer hasta dnde pueden producirse da(os y cules son sus reales consecuencias puede resultar en e1tremo di&cil en materia de medio ambiente, pero es indiscutible %ue el da(o producido a un elemento o componente de la naturale+a siempre ser causa e&iciente de otro da(o deri'ado del anterior, por ser esa una caracterstica del ecosistema# .n ra+n de lo anterior, puede presumirse %ue la causa e&iciente de la cadena de da(os ambientales es el primer e'ento %ue las desencaden, ya para ello no es preciso %ue inter'engan Gsal'o prueba en contrarioG elementos &ortuitos o concausas, sino slo la caracterstica &uncional y dinmica del ecosistema# .n todo caso, la &uncin %ue cumpla cada elemento o componente del ecosistema %ue haya ser'ido de 'ehculo para e1tender el da(o, no podr ser cali&icada como la circunstancia &ortuita %ue result determinante para producir ese e&ecto# Debo destacar %ue el legislador peruano no le da al da(o deri'ado de la responsabilidad e1tracontractual, igual tratamiento %ue al da(o resarcible originado en la ine)ecucin de obligaciones# .n este 6ltimo caso, slo son indemni+ables los da(os y per)uicios %ue sean consecuencia inmediata y directa de la ine)ecucin de la obligacin, y en el supuesto de culpa le'e, el resarcimiento se limita al da(o %ue poda pre'erse al tiempo en %ue la obligacin &ue contrada#
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;o habi2ndose pre'isto en la responsabilidad ci'il e1tracontractual limitaciones similares o e%ui'alentes, no cabe hacerlas e1tensi'as a este r2gimen por analoga, ya %ue este m2todo de integracin de normas no puede utili+arse con normas restricti'as o e1cepcionales# 0iendo la limitacin de la responsabilidad una e1cepcin a la regla, slo podra concluirse %ue el legislador no %uiso someter los alcances del da(o resarcible e1tracontractual, a las mismas restricciones %ue sin embargo cuida de incorporar e1presamente en la responsabilidad contractual# .n ese orden de ideas, el da(o resarcible en la responsabilidad ci'il e1tracontractual puede e1tenderse a las consecuencias mediatas e indirectas del e'ento da(ino, siempre %ue e1ista, desde luego, la relacin de causalidad adecuada# *uando el acto da(ino sea atribuible al concurso de 'arios agentes, y siempre %ue puedan ser identi&icados, la relacin de causalidad se aplicar con criterio de solidaridad# .n e&ecto, el art# !B8L del *digo *i'il se(ala %ue si son 'arios los responsables del da(o, respondern solidariamente, agregando sin embargo, %ue a%uel %ue pag la totalidad de la indemni+acin, puede repetir contra los otros, correspondiendo al )ue+ &i)ar la proporcin seg6n la gra'edad de la &alta de cada uno de los participantes, y cuando no sea posible discriminar el grado de responsabilidad de cada uno, la reparticin se har por partes iguales# .ste precepto tiene la 'irtud de hacer solidaria una responsabilidad tpicamente mancomunada, %ue de haberse mantenido como tal, habra sometido al agra'iado a la prueba diablica de determinar el grado e1acto de responsabilidad de cada agente, como condicin de pago de la indemni+acin correspondiente# La solidaridad, adems, libera al agra'iado del riesgo de insol'encia de alguno de los agentes, pues cada uno de los participantes debe responder por la totalidad de los da(os, de &orma %ue la &alencia o incapacidad econmica de alg6n coautor slo per)udica a los dems agentes %ue honraron la indemni+acin, cuya e1pectati'a de recuperar lo pagado en e1ceso se reduce en su propio per)uicio#
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;o obstante lo e1puesto, saltan a la 'ista los incon'enientes deri'ados de un sistema de responsabilidad solidaria basado en la imputabilidad de los actos da(inos# La regla ba)o anlisis parte del supuesto necesario de %ue 'arios agentes sean los responsables del da(o, condicin sobre la cual se les atribuye responsabilidad solidaria# .l re%uisito de la solidaridad es, pues, la pre'ia responsabilidad de cada uno de los agentes, 'ale decir, la conducta anti)urdica imputable a cada uno de ellos# 0i alguno de los agentes actu en el e)ercicio regular de un derecho, no ser responsable de los da(os irrogados y por ende, no le ser aplicable la solidaridad# 0iguiendo la misma regla, si el da(o se produce como consecuencia de la suma de actos atribuibles a di'ersos agentes %ue actuaron en el e)ercicio regular de un derecho, no habr responsable, ni solidaridad aplicable# :uede darse el caso de %ue el da(o sea atribuible a di'ersos agentes, de los cuales algunos actuaron en el e)ercicio regular de un derecho y otros con in&raccin de la Ley# .n este supuesto, la regla de la causalidad adecuada entre el hecho y el da(o se prestar nue'amente a consideraciones de orden sub)eti'o, pues los agentes %ue actuaron con in&raccin de la ley podrn siempre demostrar %ue sus actos, por s solos, no &ueron causa e&iciente del da(o, y 2ste slo se produ)o con el concurso de los actos de %uienes actuaron en el e)ercicio regular de un derecho, sin cuya contribucin no se habra producido da(o alguno# 5al circunstancia puede producirse cuando 'arios agentes cuentan con licencia para contaminar, hasta determinado lmite, un mismo elemento del ambiente# La in&raccin del lmite permisible de contaminacin por parte de un agente puede determinar %ue los 'ol6menes totales de sustancias contaminantes arro)adas al mismo elemento e1cedan el estndar de calidad deseado para ese elemento, inutili+ndolo para su uso# .n este supuesto, la in&raccin del agente puede haber sido determinante para %ue se 'eri&i%ue un grado de contaminacin socialmente inaceptable, pero ese grado no habra sido alcan+ado sin el concurso de los dems agentes, %ue actuaron en el e)ercicio regular de su derecho de contaminar# 0i bien la in&raccin del agente responsable hi+o posible la produccin del da(o, podra este liberarse de la obligacin de indemni+ar demostrando %ue esa in&raccin no es causa e&iciente de la produccin del da(o, es decir, no e1iste la causalidad adecuada entre el hecho pro'ocado por 2l y el per)uicio ambiental irrogado, dado %ue contribuyeron al mismo, en mayor porcenta)e, otras concausas sin las cuales el da(o no se habra producido#
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Aa)o esta ptica, el da(o ambiental no sera resarcible, o lo sera slo en la proporcin imputable al in&ractor# .sta tesis estara amparada por el *digo *i'il, cuyo art# !BKL se(ala %ue si la imprudencia slo hubiere concurrido en la produccin del da(o, la indemni+acin ser reducida por el )ue+, seg6n las circunstancias# 0i bien esta regla no es directamente aplicable al sistema de responsabilidad por riesgo creado o riesgo pro'echo %ue tambi2n recoge el *digo *i'il, lo seran sus ra+ones y &undamentos, toda 'e+ %ue lo %ue pretende la norma es %ue el agente responda e1clusi'amente por las consecuencias da(inas deri'adas del hecho %ue le es imputable, de &orma %ue a%uellos da(os, o proporcin de los mismos, respecto de los cuales no e1ista la causalidad adecuada, no sern reparados# *omo contra argumento a esta tesis liberatoria, cabra oponer la nocin de la causalidad adecuada en base a la pre'isibilidad del da(o# .l sustento de este &undamento descansara en el hecho de %ue siempre e1istir causalidad adecuada entre el hecho anti)urdico y el da(o producido, si el agente poda ob)eti'amente pre'er %ue el da(o se producira, aun%ue los hechos imputables a 2l no &ueran la causa e&iciente del mismo# .ste ra+onamiento es particularmente aplicable al e)emplo propuesto, pues se asume %ue todo contaminador conoce de antemano el propsito %ue cumplen los lmites m1imos de emisin de contaminantes, cual es el de no sobrepasar, en con)unto, los lmites mnimos o m1imos de calidad del elemento ambiental protegido por la norma# De esta &orma, tambi2n puede presumirse, dentro de un marco ra+onable de diligencia, %ue todo agente contaminador conoce %ue la in&raccin a los lmites permisibles de contaminacin, a cuyo cumplimiento est obligado, desencadenar un e&ecto &inal pernicioso al ambiente %ue no se habra producido si 2l no in&ringe el lmite aplicable# *on esto no pretendo proponer %ue el anlisis de la causalidad adecuada entre el hecho y el da(o descanse estrictamente en consideraciones sub)eti'as# :or el contrario, pretendo %ue la causalidad adecuada sea ponderada tanto en base elementos sub)eti'os como ob)eti'os, dado %ue "lo adecuado" puede encontrarse en cual%uiera de ambas es&eras# .n ese orden de ideas, la pre'isibilidad del da(o Gconsideracin esencialmente sub)eti'aG ser un elemento a considerar en el anlisis de la causalidad adecuada, aun ba)o el sistema de la responsabilidad ob)eti'a, y la &alta de pre'isin o ignorancia del agente no ener'ar la
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e1istencia de una causalidad adecuada si tal pre'isin o conocimiento le resultase e1igible al agente dentro del marco de la diligencia ordinaria re%uerida# ;o obstante lo e1presado, siempre est abierta la puerta para la atenuacin o reduccin de la responsabilidad cuando la imprudencia slo ha concurrido en la produccin del da(o, debiendo en esos casos, tal como establece la norma, e1aminarse las circunstancias %ue rodearon al hecho da(ino y a sus consecuencias, a &in de establecer el grado de responsabilidad del agente# De tales circunstancias pueden deri'arse elementos %ue &inalmente determinen la necesidad de atribuir parte de la responsabilidad a otros agentes Gsi median actos anti)urdicos imputables a 2stosG o atribuir el mayor da(o a hechos &ortuitos o conductas no reprochables, en cuyo caso podr reducirse la responsabilidad del agente, y el da(o slo ser reparado en la proporcin en la cual sea responsable el agente en cuestin# .n sntesis, el da(o ambiental es un da(o resarcible en el :er6# :ara ello, debe e1istir una causalidad adecuada entre el hecho da(ino y el per)uicio producido# Dicha causalidad no e1ige %ue el da(o sea consecuencia inmediata y directa del hecho anti)urdico, por lo %ue puede e1tenderse a los da(os mediatos, indirectos, &uturos y remotos, siempre %ue el acto anti)urdico sea la causa e&iciente de la cadena de da(os y de sus rami&icaciones, o sea determinante para %ue 2stos se produ+can, aun%ue concurran otras causas respecto de las cuales no pueda imputarse responsabilidad# La causalidad adecuada debe, en opinin del autor, ponderarse en base a las circunstancias, tomndose en cuenta tanto elementos ob)eti'os como sub)eti'os# *uando sea aplicable la responsabilidad solidaria, no ser preciso demostrar el grado de responsabilidad de cada agente responsable y por ende, la causalidad adecuada de cada una de sus conductas, pues en tales casos, cada uno ser responsable por todo el da(o producido y la causalidad e1igida por la norma no estar en &uncin de la inter'encin de cada coautor en la produccin del da(o, sino en relacin a la totalidad de hechos y conductas %ue determinaron %ue el da(o se produ+ca# :or 6ltimo, no ser resarcible el da(o Gindi'idual o colecti'oG %ue el agra'iado se irrogue a s mismo# .n el caso del indi'iduo, no ser resarcido si por su dolo o imprudencia se pro'oca el da(o, aun cuando utilice como instrumento del mismo un bien o acti'idad riesgosa de tercero# La sociedad no tendr derecho a reparacin respecto de a%uellos da(os
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ambientales %ue haya cali&icado como socialmente tolerables y se produ+can en el e)ercicio regular de un derecho, 'ale decir, no sean consecuencia de hechos anti)urdicos imputables a alguna persona# .l da(o ambiental reparable comprende el da(o emergente, el lucro cesante y el da(o moral# .l da(o emergente estar constituido por todo el detrimento ambiental causado, en tanto %ue el lucro cesante podr estimarse en las rentas %ue la sociedad, a tra'2s del recaudador Gel .stado, el Municipio, etc#G de)ar de percibir como consecuencia del da(o producido y por ende, de)ar de redistribuir en bene&icio de la colecti'idad a tra'2s de ser'icios bsicos, programas de apoyo social, seguridad, sostenimiento de instituciones bsicas, educacin, etc## .n el da(o moral, podr considerarse el per)uicio %ue se deri'e de haber %uedado &rustrada la legtima e1pectati'a social de go+ar del medio ambiente da(ado#
'.2.2 Lo d$8o por o,i i&n. E# de"er de pro!e2er e# ,edio $,"ien!e La responsabilidad por omisin constituye uno de los terrenos ms oscuros de la responsabilidad ci'il e1tracontractual en el :er6, y no precisamente por &alta de normas, sino por el hecho de %ue tradicionalmente la sociedad asume %ue ciertas omisiones, como la de denunciar un acto anti)urdico %ue pudo hacer posible la inter'encin oportuna de las autoridades, es sobre todo un pri'ilegio de la persona y no un deber# La *onstitucin :eruana consagra el principio a%uel, seg6n el cual nadie est obligado a hacer lo %ue la ley no manda, ni impedido de hacer lo %ue ella no prohibe# 0in embargo, no es propsito de la *onstitucin otorgar a las personas patente de cor+o para da(ar a otras personas, o a la colecti'idad, al amparo de esta libertad# :aralelamente a ella, la *onstitucin consagra un sinn6mero de derechos y libertades en &a'or de la persona, cuyo e)ercicio lle'a implcita la condicin de no impedir a otros el e)ercicio de los suyos# .l derecho de toda persona termina donde empie+an los derechos de los dems# Las &ronteras de los derechos, campos oscuros y en ocasiones indeterminables, se resuel'en con la aplicacin de normas supletorias %ue se sustentan en la necesidad de mantener la armona social y la e%uidad# .s as como la ley prohibe el abuso del derecho7 repudia el enri%uecimiento sin causa7 hace pre'alecer el inter2s colecti'o sobre el indi'idual en caso
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de con&licto7 consagra la obligacin de e)ercer el derecho de propiedad en armona con el inter2s social7 obliga a las personas a obser'ar el deber gen2rico de prudencia y diligencia Gimplcito en el sistema sub)eti'o de responsabilidad ci'il e1tracontractualG y obliga a los )ueces a administrar )usticia aun en los casos de de&ecto o de&iciencia de la ley# 5odos estos son mecanismos complementarios %ue ayudan a discernir cundo un acto u omisin es anti)urdico o antisocial# .n 'erdad, no e1iste mayor problema cuando la obligacin de hacer se encuentra establecida con toda precisin en la ley, pues en tales casos, la omisin imputable es &uente de responsabilidad ci'il si llega a producirse el da(o# .l problema real se presenta donde no e1iste norma e1presa %ue obligue a hacer algo, o cuando la norma e1istente es gen2rica o se limita a consagrar una aspiracin social ms %ue un deber espec&ico# Las dudosas consecuencias de estos casos son las %ue paso a anali+ar/ $E N$die e !9 o"#i2$do $ H$cer #o .(e #$ #e6 no ,$nd$.- .ste principio descansa en el &undamento de %ue la persona slo est su)eta a la obligacin de hacer a%uello %ue es esencial para la con'i'encia social# :or consiguiente, se apoya en la premisa de %ue el .stado se habr ocupado de establecer, en las normas legales correspondientes, las obligaciones, deberes y limitaciones inherentes al e)ercicio de esa libertad# 5odo lo %ue haya sido "olvidado" por el .stado se presume una limitacin no %uerida por el legislador y por ende, &a'orece a la libertad de la persona# La regla, en consecuencia, es la libertad, y las limitaciones, obligaciones y deberes, su e1cepcin# .n ese orden de ideas, todas las limitaciones %ue restrin)an el e)ercicio de la libertad indi'idual, sern interpretadas restricti'amente, pre&iri2ndose en caso de duda, la libertad y no la restriccin# "E E# de"er de con er%$r e# ,edio $,"ien!e.- .l art# 4 del 5tulo :reliminar del *digo del Medio Ambiente se(ala %ue Htodos tienen el deber de conser'ar dicho ambienteH, re&iri2ndose al ambiente saludable, ecolgicamente e%uilibrado y adecuado para el desarrollo de la 'ida# .n otros t2rminos, todas las personas tienen el deber de 'elar por %ue esas cualidades y aptitudes del ambiente se mantengan o no se per)udi%uen#
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Adicionalmente, el mismo precepto se(ala %ue es obligacin del .stado mantener la calidad de 'ida de las personas a un ni'el compatible con la dignidad humana# Le corresponde pre'enir y controlar la contaminacin ambiental y cual%uier proceso de deterioro o depredacin de los recursos naturales %ue pueda inter&erir en el normal desarrollo de toda &orma de 'ida y de la sociedad# Las personas estn obligadas a contribuir y colaborar ine1cusablemente con estos propsitos# De esta regla puede desprenderse con claridad %ue el *digo del Medio Ambiente peruano corrige el error en %ue suelen incurrir algunas legislaciones de otros pases, de responsabili+ar 6nicamente al .stado de la conser'acin del ambiente, pues en el :er6 no slo es un deber e1preso de toda persona hacerlo, sino tambi2n una obligacin contribuir y colaborar ine1cusablemente con ese &in# -ay %uienes distinguen las obligaciones de los deberes, se(alando %ue los primeros son meras aspiraciones sociales de carcter moral, %ue no resultan e1igibles, en tanto %ue las segundas son de cumplimiento obligatorio y no cabe actuar en contra de las mismas# 5ambi2n hay autores %ue han sostenido %ue en tanto una obligacin o deber legal no tenga como correlato una sancin determinada, no constituir una 'erdadera obligacin y la norma %ue la consagra, no ser una 'erdadera norma legal# ;o comparto estas opiniones, pues la terminologa empleada por una norma legal no debe ser'ir de parmetro o prete1to para e'adir a%uello %ue la ley no desea, ni puede ser'ir de sustento para descali&icar el carcter imperati'o %ue, por su naturale+a, la norma tiene# :articularmente, esas opiniones colisionan con el precepto imperati'o del *digo del Medio Ambiente seg6n el cual todas las normas relati'as a la proteccin y conser'acin del medio ambiente y sus recursos son de orden p6blico, esto es, son de cumplimiento obligatorio, por lo %ue no cabe pactar contra ellas# 0iguiendo este ra+onamiento, el deber de toda persona de conser'ar el medio ambiente y de contribuir ine1cusablemente a ese propsito es de orden p6blico, tanto %ue no cabe e1cusa en contrario#
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.n concordancia con esta obligacin gen2rica, se encuentran en el *digo del Medio Ambiente otras ms espec&icas orientadas al mismo ob)eti'o# *abe mencionar, por e)emplo, la obligacin de todos de proporcionar a las autoridades las in&ormaciones %ue 2stas re%uieran en el e)ercicio de sus atribuciones para el control y 'igilancia del medio ambiente7 la obligacin de e)ercer el derecho de propiedad con&orme al inter2s social y en armona con el medio ambiente7 la obligacin de no promo'er o &acilitar ninguna circunstancia o consideracin %ue pueda legitimar o e1cusar acciones %ue a su 'e+ pudieran implicar el e1terminio de especies o subespecies 'egetales o animales7 la obligacin de mantener los procesos ecolgicos esenciales, la de preser'ar la di'ersidad gen2tica7 la de utili+ar sostenidamente las especies, de los ecosistemas y los recursos naturales reno'ables en general7 la obligacin de asumir el costo de la pre'encin del deterioro ambiental, etc## A todas estas obligaciones de carcter pre'enti'o deben sumarse a%uellas, tambi2n gen2ricas, aplicables a todas las personas naturales y )urdicas, de conducirse con prudencia y diligencia, y e'itar el abuso del derecho, reglas %ue 'ienen a suplir la &alta de norma e1presa, se(alando %ue en cual%uier caso, la persona est obligada a conducirse de un modo ra+onablemente diligente para e'itar da(os innecesarios o in)usti&icados, y tiene el deber de e)ercer sus derechos de la &orma menos da(ina posible# De todo lo e1puesto puede desprenderse %ue habr responsabilidad ci'il por omisin tanto si la persona ha e'adido el cumplimiento de una obligacin e1presa como si ha omitido obser'ar el deber de prudencia y diligencia, no adoptando las medidas, o no e)ecutando las acciones %ue ra+onablemente debieron e)ercitarse o adoptarse para e'itar el da(o, reducirlo o mitigarlo, o hacer posible %ue estos propsitos se alcancen#
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I,p(!$"i#id$d de #$ o,i i&n.- ;o obstante las consideraciones e1puestas, e1isten circunstancias %ue deben ser anali+adas para establecer cul es el lmite del deber de prudencia y diligencia y por ende, la &rontera de la responsabilidad por omisin# *oncretamente, es preciso anali+ar si la culpa, elemento indispensable de imputabilidad en el sistema sub)eti'o de responsabilidad, es ob)eti'a o sub)eti'a
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(culpa in concreto o culpa in abstracto" y por otro lado, si la omisin es &uente de responsabilidad slo respecto del hecho propio determinante del da(o o tambi2n respecto del hecho del tercero y de los hechos de Dios# .l *digo *i'il no precisa si la culpa debe ser ob)eti'a o sub)eti'a# 0er del primer tipo cuando pueda establecerse la imprudencia o negligencia del agente comparando su conducta con la de un hombre prudente y diligente cual%uiera, colocado hipot2ticamente en las mismas circunstancias# 0er culpa sub)eti'a a%uella %ue se estable+ca atendiendo a las aptitudes concretas del agente, seg6n las circunstancias, no importando lo %ue en su lugar hubiera hecho cual%uier persona diligente, sino lo %ue el propio agente, de acuerdo a su aptitud &sica, emocional, pro&esional, t2cnica, cultural, moral, espiritual, etc#, estaba en posibilidad de hacer# La distincin entre una y otra culpa y su aplicacin en el derecho peruano es de singular importancia por los e&ectos %ue podra acarrear en la determinacin de la responsabilidad de las personas# .l :er6 es un pas compuesto por di'ersas naciones7 pueblos con culturas, idiomas y tradiciones distintas, con 'alores espirituales y morales distintos# .s un pas en el cual un gran porcenta)e de la poblacin es anal&abeta o tiene un grado primario de al&abetismo# 8n pas en el cual los conceptos del bien y del mal tienen, en no pocas ocasiones, signi&icados dismiles entre pueblos, comunidades y culturas# 8n pas en el %ue sus pobladores se han adaptado de modo distinto a su medio ambiente, e1istiendo por ende patrones de conducta y estrategias de super'i'encia distintos en la *osta, la 0ierra y la Ama+ona# I*mo aplicar a todas estas personas un solo patrn de re&erenciaJ I*mo compararlas con un hombre prudente y diligente estndarJ 0era %ui+s aceptable tal criterio si la *onstitucin hubiera consagrado un solo modelo social, recha+ando o reprimiendo a los dems, en cuyo caso la propia *onstitucin, a priori, habra descali&icado a todos a%uellos modelos, tradiciones, culturas y 'alores %ue no estu'ieran en concordancia con los regulados por ella# As, el modelo de hombre prudente y diligente se construira sobre las bases y premisas constitucionales de carcter 2tico, moral, cultural, 2tnico y tradicional aceptables y e1igibles#
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:ero ello no sucede en el :er6# La *onstitucin otorga a toda persona el derecho a mantener reser'a sobre sus con'icciones polticas, &ilos&icas, religiosas o de cual%uier otra ndole y el derecho a no ser discriminado por ellas# *onsagra igualmente el derecho de toda persona a su identidad 2tnica y cultural, y a usar su propio idioma, aun%ue tambi2n se(ala %ue la educacin inicial, primaria y secundaria son obligatorias, agregando %ue el .stado garanti+a la erradicacin del anal&abetismo y &omenta la educacin bilingPe e intercultural, seg6n las caractersticas de cada +ona, preser'ando las di'ersas mani&estaciones culturales y lingPsticas del pas# Las normas constitucionales citadas no hacen otra cosa %ue establecer el respeto a otros estilos de 'ida, hasta determinado lmite# .n e&ecto, las personas tienen el derecho a su identidad 2tnica y cultural, pero deben ser al&abeti+adas y por ende, estn obligadas a ad%uirir conocimientos %ue son a)enos a sus tradiciones, culturas y 'alores# ;o estn, sin embargo, obligadas a recibir la misma educacin en todos los casos# Dependiendo de su procedencia, la educacin tendr en cuenta &actores interculturales e idiomticos# :or otro lado, si bien toda persona tiene libertad de conciencia, opinin, religin, poltica y &iloso&a, entre otros, se encuentra prohibido discriminar en base a estas ra+ones, 'ale decir, %ue estos elementos pueden subsistir o e1istir en el &uero interno de cada persona, pero para el derecho, no deben ser tomados en cuenta en las relaciones humanas, ni para bien ni para mal# .stas re&le1iones complican la aplicacin del sistema de culpa ob)eti'a, por la di&icultad %ue habra de dise(ar un patrn abstracto de hombre prudente y diligente estndar, al cual pueda recurrirse en toda ocasin# 0in duda, ese patrn no podra ser igual en todos los casos, pero tendra se(as comunes# .n primer lugar, tendra %ue ser un hombre al&abeto7 instruido por lo menos con los conocimientos bsicos %ue se imparten en la escuela primaria y secundaria# Las consideraciones de orden poltico, &ilos&ico, 2tnico, cultural o religioso no le seran atribuibles a ese hombre prudente y diligente, en tanto pudieran signi&icar una discriminacin en la determinacin del grado de culpa del agente7 pero ese agente tendra derecho de %ue se le compare con un modelo de su propia comunidad, pueblo o cultura, en tanto los &actores 2tnicos o culturales %ue inter'inieron en su conducta hubieran sido determinantes para %ue 2sta
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se produ+ca, y no &ueran renunciables para 2l ni para ning6n otro miembro de su comunidad, pueblo o cultura# La )urisprudencia peruana sobre responsabilidad ci'il e1tracontractual no es e1plcita acerca del tipo de culpa %ue debe aplicarse para establecer la imputabilidad del acto da(ino, por lo %ue di&cilmente podra encontrarse en ella una respuesta de&initi'a al problema# *reo, sin embargo, %ue de la interpretacin y anlisis de algunos preceptos de la 0eccin sobre $esponsabilidad *i'il .1tracontractual del *digo *i'il, pueden aportarse elementos de )uicio para establecer el tipo de culpa %ue corresponde ser aplicado en ciertos casos# .n e&ecto, el *digo *i'il no slo se ocupa de se(alar cundo hay responsabilidad# 5ambi2n regula cundo no la hay# :recept6a por e)emplo %ue no hay responsabilidad en el e)ercicio regular de un derecho7 en legtima de&ensa y en el estado de necesidad# .n casos concretos, libera de responsabilidad al %ue se halla en estado de p2rdida de conciencia, pero responsabili+a al incapa+ %ue haya actuado con discernimiento# Los 6ltimos e)emplos demuestran %ue el anlisis de la culpa es sub)eti'o, por lo menos en esos casos, pues la incapacidad o inconsciencia del su)eto son ra+ones e1imentes de aplicacin concreta, %ue lo liberan de responsabilidad# .n cuanto al e)ercicio regular de un derecho, podra a&irmarse %ue %uien act6a en per&ecta armona con los principios y 'alores %ue constituyen los pilares de su pueblo, cultura o etnia, est e)erciendo regularmente el derecho %ue la *onstitucin le otorga, pero ello no lo e1ime de obser'ar el deber de prudencia y diligencia %ue habra obser'ado cual%uier otra persona ra+onable de su misma comunidad, puesta en las mismas circunstancias# De lo contrario, se estara amparando el abuso del derecho# Lo mismo cabe decir de la legtima de&ensa y del estado de necesidad# .n todos esos casos, la conducta amparada en 'alores, principios y tradiciones propias de una etnia o cultura, debe tener un sustento e%ui'alente en cual%uier otro indi'iduo de la misma etnia o cultura para %ue sea 'lido, y no puede poner en riesgo los 'alores esenciales de toda la sociedad, como la 'ida o el patrimonio com6n# ;o sera, en e&ecto, aceptable %ue una secta religiosa promue'a un genocidio basado estrictamente en sus con'icciones religiosas, como tampoco sera aceptable %ue una comunidad indgena mantenga costumbres antrop&agas a costa de las comunidades 'ecinas, como elemento
tradicional o cultural de la comunidad, por ms ancestral %ue sea# .l derecho a la 'ida no es transigible, por lo %ue tampoco cabe pri'ilegiar el derecho de alguna comunidad a su identidad cultural, a costa del derecho a la 'ida# 4gual regla sera aplicable al ambiente, %ue por ser patrimonio com6n de toda la colecti'idad, no puede despreciarse en bene&icio de alguna costumbre o tradicin propia de alguna comunidad minoritaria# .stas consideraciones muestran %ue si bien e1isten casos de culpa sub)eti'a en el sistema de la responsabilidad ci'il e1tracontractual %ue podran obligar al )ue+ a aplicarla en todos los casos, para e'itar criterios discriminatorios en la graduacin de otras culpas7 la aplicacin de la culpa ob)eti'a es ine'itable cuando el agente se ampara en el e)ercicio de un derecho de naturale+a colecti'a o de clase, protegido por la *onstitucin, como lo es la identidad 2tnica y cultural, pues lo %ue subyace a ese argumento es %ue e1iste toda una comunidad con derecho de ser di&erente, y comportarse de modo di&erente, derecho %ue asiste a cada uno de sus integrantes, en ra+n de lo cual, la apro1imacin 'alorati'a del )ue+ a la conducta del agente, debe necesariamente tomar en consideracin las peculiaridades de la comunidad entera, sin per)uicio de atender tambi2n a las aptitudes concretas del agente en cuestin# La otra circunstancia %ue debe ser anali+ada, es la del tipo de omisin imputable para el derecho# ;o cabe duda %ue la omisin pro'ocadora del da(o acarrea responsabilidad del agente en tanto le sea imputable, pues entre ella y el per)uicio hay una relacin de causa e&ecto %ue me e1ime de mayor comentario# :ero no est clara la responsabilidad de %uien omite reali+ar actos %ue estn comprendidos dentro de su deber gen2rico de &iscali+ar y denunciar los actos u omisiones de los dems, susceptibles de causar da(os al ambiente o a los terceros# 0iempre podr decirse %ue en tales situaciones, no habr responsabilidad del H&iscali+adorH si el da(o y todas sus consecuencias se hubieran producido en la misma &orma, con absoluta independencia de su denuncia o actuar diligente# :ero e1isten un sinn6mero de supuestos en los cuales la inter'encin, &iscali+acin, a'iso o denuncia oportuna de un tercero habra hecho posible e'itar %ue el da(o se produ+ca o lograr %ue 2ste sea menor7 supuestos %ue no slo se aplican a los da(os pro'ocados por el hombre, sino a a%uellos %ue se producen por causas naturales, en los %ue la &alta de pre'isin o a'iso determina %ue
no puedan controlarse o mitigarse a tiempo# .l :er6 es un pas particularmente rico en e)emplos %ue estn dentro de estos supuestos# Los incendios &orestales normalmente llegan a conocimiento de las autoridades cuando la catstro&e es de tal magnitud %ue resulta e'idente para todos, y no por la denuncia o a'iso oportuno de los pobladores del lugar, %ue normalmente son los responsables del mismo# Los despla+amientos de lodo y piedras de las alturas (aludes7 denominados huaycos en el :er6", causan se'eros da(os todos los a(os, muchos de los cuales habran podido e'itarse tomando las pre'isiones del caso, habida cuenta del conocimiento %ue e1iste acerca del comportamiento de la naturale+a# 4ncluso, las comunidades a&ectadas insisten todos los a(os en colocar sus 'i'iendas y sembros en el cauce de los aludes, para recibir del .stado el trato y la ayuda de Hdamni&icadosH despu2s del desastre# La contaminacin gra'e del aire o los cursos de agua reci2n se conoce cuando producen e&ectos desastrosos en la 'ida o el patrimonio de comunidades, y no por%ue alguien haya denunciado esos hechos oportunamente# .1isten casos lamentables de rompimiento de canchas de rela'e de empresas mineras %ue originaron la muerte de personas y ganado, adems de los gra'es da(os producidos al medio ambiente, sin %ue e1istiera de por medio un a'iso o denuncia al respecto# I*ul es la responsabilidad del ciudadano com6n %ue omite dar el a'iso oportuno, o &ormular la denuncia correspondienteJ I*ul es la responsabilidad de las organi+aciones pri'adas, %ue por propia iniciati'a se han asociado para &iscali+ar y denunciar estos casos, considerando %ue ese es el &in de su e1istenciaJ I*ul es la responsabilidad de las autoridades, %ue estn obligadas a &iscali+ar el cumplimiento de las medidas pre'enti'asJ Adems de estas preguntas, cabe tambi2n cuestionarse hasta dnde puede el derecho permitir %ue un da(o, &ortuito de origen, se e1tienda a terceros por la &alta de a'iso de primer per)udicado, %ue utili+a su omisin para lograr %ue los dems caigan en la misma situacin de desgracia en la %ue 2l se encuentra# :or e)emplo, me abstengo de dar a'iso a los agricultores 'ecinos del gra'e da(o %ue ha producido en mis culti'os la contaminacin por petrleo del ro, con el ob)eto de %ue sus culti'os tambi2n se da(en#
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*onsidero personalmente %ue estos casos, ordinariamente ubicados en el limbo )urdico, generan responsabilidad del agente omisor, dependiendo de las circunstancias, por aplicacin del art# 4 del 5tulo :reliminar del *digo del Medio Ambiente, seg6n el cual toda persona est obligada a contribuir y colaborar ine1cusablemente con el propsito de pre'enir y controlar la contaminacin ambiental y cual%uier proceso de deterioro o depredacin de los recursos naturales %ue pueda inter&erir en el normal desarrollo de toda &orma de 'ida y de la sociedad# La responsabilidad por omisin ser ms clara y e1igible a las autoridades %ue por ra+n de su &uncin hubieran estado obligadas a &iscali+ar y sancionar# Menos clara, y di&cil de establecer, ser la responsabilidad del ciudadano com6n %ue omite dar el a'iso oportuno, gracias al cual se hubiera podido e'itar o mitigar el da(o, situacin %ue en&rentar tambi2n la di&icultad de indi'iduali+ar la responsabilidad del HomisorH y de establecer la causalidad adecuada entre la omisin y el mayor da(o producido# Desde luego, la responsabilidad en este 6ltimo supuesto guarda ms relacin con el deber gen2rico omitido %ue con el propio da(o, pues no sera aceptable %ue el 'erdadero culpable del acto da(ino pretenda atenuar su responsabilidad, basndose en el hecho de %ue tambi2n contribuyeron a causar el da(o %uienes no lo denunciaron oportunamente# 5al planteamiento sera inmoral y desde todo punto de 'ista repudiable para el derecho#
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E# c$r9c!er pre%en!i%o 6 e# c$r9c!er re $rci!orio de# i !e,$ de re pon $"i#id$d ci%i# por e# d$8o $,"ien!$#
.s 'erdad %ue el sistema de responsabilidad ci'il e1tracontractual cumple una &uncin disuasi'a del dolo o la negligencia, en tanto signi&ica la amena+a de tener %ue responder econmicamente por los da(os causados# .n el :er6, sin embargo, esa &uncin de la responsabilidad ci'il es ms terica %ue prctica, por di'ersas ra+ones/ .ntre ellas/ a" Las indemni+aciones &i)adas por los )ueces y tribunales en el :er6, son muy ba)as y no guardan consistencia con el 'alor de los bienes da(ados# La 'ida humana, bien )urdico tutelado por e1celencia, no es apreciado en el :er6 con los mismos patrones %ue se utili+an en pases desarrollados#
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*omo consecuencia de ello, la potencial responsabilidad econmica Gpropia de un sistema de responsabilidad ci'il e1tracontractualG no suele tenerse presente por el com6n de las personas7 y muchas )u+gan %ue de presentarse el caso, les ser relati'amente sencillo liberarse de ella o lograr una indemni+acin relati'amente reducida, %ue pueda a la postre, resultar ms barata %ue adoptar las medidas pre'enti'as %ue hubieran e'itado el da(o# b" La responsabilidad por da(os normalmente se asocia a los da(os irrogados a la 'ida de las personas y a las partes integrantes del cuerpo humano7 en menor medida al patrimonio de las personas7 en mucho menor grado a su salud y prcticamente en ninguna medida al ambiente# 8sualmente se asocia el tema de la responsabilidad ci'il e1tracontractual con los accidentes de trnsito y en menor medida con los actos dolosos dirigidos a producir un da(o patrimonial ('g# lan+ar una piedra para romper un 'idrio, o la cabe+a del contendiente"# ;o e1iste en la generalidad de casos conciencia acerca del concepto de Hcausalidad adecuadaH y por ende, del riesgo patrimonial %ue importa no conducirse con prudencia o diligencia# c" *omo consecuencia de lo anterior, no se ha desarrollado en el :er6 una demanda de seguros de responsabilidad &rente a terceros, sal'o el caso de la responsabilidad deri'ada de los accidentes de trnsito# 5ampoco hay una o&erta de seguros dirigida a crear la necesidad de incorporar al ambiente como inter2s asegurable# d" A las ra+ones anteriores se suma el hecho %ue en el :er6 los )uicios son muy largos y en e1tremo onerosos para la mayora de la poblacin# Los abogados son tambi2n costosos y no en todas partes e1isten tribunales al acceso de la poblacin# A ello se agrega %ue en el :oder Oudicial subsiste la corrupcin, hecho %ue en ocasiones le otorga mayores posibilidades de 21ito a la parte %ue mayores recursos econmicos posee# 5odos estos elementos constituyen ra+ones su&icientes para disuadir a muchas 'ctimas de presentar una demanda )udicial por responsabilidad ci'il e1tracontractual, y normalmente &acilitan la posibilidad de llegar a un arreglo desigual con el agente
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%ue caus el da(o, aceptando recibir de 2ste muy poco a cambio del per)uicio producido# e" La conciencia de la gente acerca del ambiente como bien )urdicamente tutelado, susceptible de ser reparado, es casi nula# .l com6n de las personas es consciente slo de a%uello %ue les a&ecta directamente G'g# la basura acumulada en la es%uina de mi casa7 la pestilencia de la playa donde 'eraneoG pero asumen %ue la culpa es del .stado o de la autoridad municipal, y no hacen nada por e'itarlo, o hacen muy poco, y con es&uer+os mal dirigidos y peor organi+ados# &" ;o hay %ui2n represente los intereses colecti'os# 0i bien muchas personas son conscientes de la posibilidad de plantear una demanda de indemni+acin por da(os irrogados a su patrimonio, su salud o su bienestar moral, no lo son acerca del derecho %ue les asiste de plantear una demanda indemni+atoria por da(os irrogados al ambiente# .scasamente dos o tres D;Gs han intentado proseguir acciones colecti'as de corte ambiental en el :er6, aun%ue ninguna de tales acciones ha perseguido el pago de una indemni+acin por da(o ambiental# .l recientemente creado HDe&ensor del :uebloH, &igura similar a la del Dmbudsman, estara &acultado para plantear acciones indemni+atorias de carcter colecti'o, pero tiene escasos meses de 'ida y no ha tenido oportunidad alguna de e)ercitar esa potestad# A estas incon'eniencias de orden prctico debe agregarse %ue a nadie le %ueda claro a %ui2n debera pagarse la indemni+acin por da(o ambiental, en el supuesto de %ue se planteara una demanda )udicial con ese propsito, y cul debera ser el destino de esa indemni+acin, asumiendo %ue se pague# g" .1iste la tendencia de satani+ar al in'ersionista e1tran)ero, respecto del cual se asume %ue tiene dinero su&iciente para responder por los da(os causados, ol'idando %ue la misma responsabilidad tambi2n es aplicable al in'ersionista nacional# h" Los consumidores en el :er6 no se han organi+ado y sal'o el loable es&uer+o de dos o tres pe%ue(as D;Gs de de&ensa del consumidor, no e1iste a6n en el :er6 &orma de e1plotar adecuadamente la &uer+a del consumidor en el mercado, ya sea Hcastigando los productos %ue no son amigos de la naturale+aH o permitiendo %ue los costos de la pre'encin ambiental se trasladen al consumidor a tra'2s del mecanismo de precios#
$a+ones sobran para %ue el sistema de responsabilidad ci'il e1tracontractual y en particular, respecto de los da(os ambientales, no cumpla una 'erdadera &uncin disuasi'a en el :er6 o por lo menos, no la e)er+a en igual grado en las personas#
'.'.1 L$ re pon $"i#id$d con!r$c!($# .l sistema de la responsabilidad ci'il contractual en el :er6, guarda algunas di&erencias con el de la responsabilidad ci'il e1tracontractual# .n de&initi'a, puede decirse %ue el primero se encuentra me)or elaborado en el *digo *i'il, o&reciendo incluso respuestas claras a situaciones en las cuales la 0eccin de la responsabilidad ci'il e1tracontractual no se pronuncia, como es el tipo de culpa %ue genera responsabilidad del agente (concreta o abstracta"# .l art# !L2! del *digo *i'il se(ala %ue %ueda su)eto a la indemni+acin de da(os y per)uicios, %uien no e)ecuta sus obligaciones por dolo, culpa ine1cusable o culpa le'e# .l resarcimiento por la ine)ecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o de&ectuoso, comprende tanto el da(o emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal ine)ecucin# 0i la ine)ecucin o el cumplimiento parcial, tardo o de&ectuoso de la obligacin obedecieran a culpa le'e, el resarcimiento se limita al da(o %ue poda pre'erse al tiempo en %ue ella &ue contrada# 0eg6n el *digo *i'il, procede con dolo %uien deliberadamente no e)ecuta la obligacin# :or su parte, incurre en culpa ine1cusable %uien por negligencia gra'e no e)ecuta la mencionada obligacin# :or 6ltimo, act6a con culpa le'e %uien omite a%uella diligencia ordinaria e1igida por la naturale+a de la obligacin y %ue corresponde a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar# .n este caso, se ad'ierte claramente %ue la culpa le'e es una culpa in concreto, pues para su anlisis y graduacin deben tenerse en cuenta las circunstancias de las personas# 4gualmente se ad'ierte %ue en materia de responsabilidad contractual, el *digo *i'il distingue entre la culpa ine1cusable y la culpa le'e, distincin %ue no se hace en la responsabilidad ci'il e1tracontractual, sal'o cuando se trata de prohibir los pactos de e1clusin o limitacin de responsabilidad por dolo o culpa ine1cusable#
4nteresa destacar %ue en materia de responsabilidad contractual, el *digo *i'il se(ala %ue %uien act6a con la diligencia ordinaria re%uerida, no es imputable por la ine)ecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o de&ectuoso# De esta &orma se &acilita el descargo de la culpa, sometiendo al agente 6nicamente al re%uerimiento de probar %ue actu con la diligencia ordinaria re%uerida, prueba %ue lo libera de acreditar la e1istencia del caso &ortuito, la &uer+a mayor o el hecho de tercero, %ue hayan podido constituir la 'erdadera causa del da(o# ;o obstante esto, el *digo *i'il no de)a de de&inir, para el caso de la responsabilidad contractual, lo %ue debe entenderse por caso &ortuito o &uer+a mayor# .s as como precisa %ue el caso &ortuito o la &uer+a mayor es la causa no imputable, consistente en un e'ento e1traordinario, impre'isible e irresistible, %ue impide la e)ecucin de la obligacin o determina su cumplimiento parcial, tardo o de&ectuoso# *omo he precisado antes, la impre'isibilidad e irresistibilidad del e'ento e1traordinario sern cali&icadas, en los casos de culpa le'e, atendiendo a las aptitudes personales del obligado# A6n si la causa del da(o es imputable al deudor, el *digo *i'il lo e1onera de resarcir a%uellos da(os %ue el acreedor hubiera podido e'itar usando la diligencia ordinaria# .n otras palabras, el acreedor tambi2n se encuentra obligado a actuar con la diligencia ordinaria re%uerida y por consiguiente, no puede hacer abuso de los derechos %ue la ley o el contrato le conceden en su condicin de acreedor# 0i como consecuencia de su accin u omisin imputable, el hecho da(ino resulta siendo ms oneroso, el e1ceso no ser indemni+ado# 0iempre ha sido di&cil para el derecho establecer dnde termina la responsabilidad contractual y donde empie+a la e1tracontractual# La respuesta a este interrogante puede ser a6n ms di&cil si como consecuencia de la ine)ecucin de una obligacin, o de su e)ecucin parcial, tarda o de&ectuosa, se causa un da(o al ambiente# Debe tenerse presente, sin embargo, %ue el da(o al ambiente puede producirse no slo in&ringiendo el contrato, sino tambi2n dndole estricto cumplimiento# .s un principio del derecho %ue los contratos slo producen e&ectos entre las partes %ue los otorgan y sus herederos, sal'o, en cuanto a 2stos, si se trata de derechos y obligaciones no transmisibles# .ste principio se encuentra recogido en el art# !L L del *digo *i'il peruano# .n aplicacin del mismo, puede tambi2n sostenerse %ue la responsabilidad
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deri'ada de la ine)ecucin de obligaciones estipuladas en un contrato, slo es e1igible entre las partes %ue lo otorgaron, no pudiendo hacerse e1tensi'a a terceros# Los da(os causados al ambiente como consecuencia de la e)ecucin de una obligacin contractual, deben resol'erse con arreglo al sistema de la responsabilidad ci'il e1tracontractual, habida cuenta %ue en este caso, la agra'iada es la colecti'idad entera, con independencia %ue la contraparte en el contrato pueda tambi2n haber resultado agra'iada en su propio patrimonio o en su salud# 0obre este particular, es pertinente obser'ar %ue la parte contratante no puede liberarse de responsabilidad alegando %ue el da(o causado al ambiente es consecuencia de la estricta y &iel e)ecucin de la prestacin estipulada en el contrato, pues en tal caso, el propio contrato adolecera de nulidad, habida cuenta %ue estara persiguiendo, directa o indirectamente, un propsito contrario a la ley, %ue es el de da(ar el medio ambiente# Adems, un contrato de esta naturale+a sera contrario al principio del derecho seg6n el cual ninguna persona puede dar ms de lo %ue tiene, ya %ue a tra'2s de dicho acuerdo, las partes habran determinado como 'lida la posibilidad de producir da(os al ambiente, el cual no les pertenece, o sobre el cual tienen limitaciones de uso en atencin a los derechos %ue tambi2n tiene toda la colecti'idad# La responsabilidad e1tracontractual, en estos casos, sera de todos los contratantes, 'ale decir, tanto de los deudores como de los acreedores# 0i bien el caso e1aminado puede ser relati'amente claro en relacin al tratamiento %ue merece una conducta dirigida a e)ecutar una prestacin da(ina para el ambiente, e1isten otros supuestos cuyo tratamiento puede resultar en e1tremo di&cil, por encontrarse e1actamente en la &rontera entre la responsabilidad contractual y la e1tracontractual# 5ales casos son, entre otros, el tipo de da(o indemni+able, la naturale+a del acto anti)urdico, la &inalidad del contrato y los pactos de e1clusin de responsabilidad e1tracontractual, a los cuales me re&iero a continuacin/ $E E# d$8o inde,ni*$"#e.- .n la responsabilidad contractual, slo es resarcible el da(o %ue se produ+ca como consecuencia inmediata y directa de la ine)ecucin de la obligacin o de su e)ecucin parcial, tarda o de&ectuosa# *uando dicho da(o se produce por culpa le'e, el resarcimiento se limita al da(o %ue poda pre'erse al tiempo en %ue ella &ue contrada# .n la responsabilidad e1tracontractual, el da(o resarcible puede tener una e1tensin mucho mayor, toda 'e+ %ue la ley slo e1ige %ue e1ista una causalidad adecuada entre el hecho y el da(o producido, lo cual permite
e1tender la responsabilidad tambi2n a los da(os mediatos, indirectos, &uturos y remotos, respecto de los cuales en e&ecto e1ista la causalidad adecuada %ue la ley e1ige, los mismos %ue en la responsabilidad contractual no son resarcibles# I*abra sostener, atendiendo a estas reglas, %ue a%uellos da(os no resarcibles por la responsabilidad contractual, son a6n as indemni+ables por la responsabilidad e1tracontractualJ 5al sera el caso de la ine)ecucin de una obligacin o de su cumplimiento parcial, tardo o de&ectuoso %ue origine, como consecuencia de la misma, no slo da(os inmediatos y directos sino tambi2n da(os indirectos, &uturos y remotos# De ser aceptable esta tesis, los primeros se ampararan en las normas pertinentes de la responsabilidad deri'ada de la ine)ecucin de las obligaciones y los segundos, en la responsabilidad e1tracontractual# 0i bien en ambos casos el hecho generador del da(o es el mismo, las reglas aplicables son distintas, empe+ando por los pla+os de prescripcin, ya %ue la ley precept6a die+ (!M" a(os para la responsabilidad contractual y slo dos (M2" a(os para la e1tracontractual# .n mi opinin, la tesis e1puesta no tiene asidero )urdico, habida cuenta %ue la responsabilidad ci'il e1tracontractual se genera por el hecho de no cumplir con deberes establecidos en la ley, en tanto %ue la responsabilidad contractual es producto de no e)ecutar apropiadamente obligaciones estipuladas 'oluntariamente en un contrato, las mismas %ue, de no mediar tal acuerdo, no habra tenido %ue cumplir el obligado# .n ese orden de ideas, la in&raccin de una obligacin contractual no genera responsabilidad e1tracontractual, en tanto dicha obligacin no est2 simultneamente establecida en la ley7 y de suceder esto 6ltimo, no habra sido necesario celebrar un contrato para ese e&ecto# :or otro lado, sostener %ue donde termina la responsabilidad contractual empie+a la e1tracontractual, no sera ms %ue una &orma de burlar la intencin de la ley usando la propia ley, obligando al contratante a responder ms all de lo %ue la propia norma ha establecido# 0era claramente un caso de &raude a la ley# .l supuesto ba)o anlisis puede complicarse a6n ms si es %ue como consecuencia de una prestacin no e)ecutada o e)ecutada de&ectuosamente por el deudor, se produce un da(o al ambiente %ue por aplicacin del sistema de responsabilidad ci'il e1tracontractual es imputable o atribuible al acreedor de la prestacin# 5al sera el caso del empresario %ue dirige una industria riesgosa en la cual, por mandato de una
norma, debe incorporar determinado &iltro para impedir &ugas de un residuo l%uido e1tremadamente t1ico# *ontrata para ese e&ecto a un t2cnico %ue debe suministrarle el &iltro y colocarlo adecuadamente en las instalaciones de la industria, cosa %ue el t2cnico no hace apropiadamente, lo cual origina %ue a los pocos meses se produ+ca una &uga del residuo t1ico, %ue contamina !M Qm# del ro cercano, mueren %uince (!C" personas, !2C ms resultan gra'emente a&ectadas, se echan a perder culti'os y ganado y se interrumpen por 'arios meses los procesos ecolgicos %ue dependan de ese ro# *omo la acti'idad del industrial era riesgosa, 2ste debe responder por los da(os irrogados al ambiente, y al patrimonio y la salud de las personas, pero no podra repetir contra el t2cnico todo lo %ue hubiere pagado, por%ue esos da(os no son consecuencia inmediata de la e)ecucin de&ectuosa de la obligacin, y tampoco son directos, por%ue las 'ctimas son terceros a)enos al contrato# Las 'ctimas por su parte, no podran reclamar del t2cnico la indemni+acin e1tracontractual correspondiente, pues 2l no es el %ue conduce y se apro'echa de la acti'idad riesgosa y tampoco ha in&ringido una obligacin legal# .ste e)emplo ilustra la relati'a in)usticia %ue puede e1istir en los regmenes )urdicos %ue distinguen entre la responsabilidad contractual y la e1tracontractual, oponi2ndose a la uni&icacin de ambos sistemas# 0in %ue este comentario impli%ue una de&ensa a la uni&icacin de ambos sistemas, permite por lo menos anotar %ue e1iste un 'aco legal en la &rontera entre uno y otro, %ue podra ser cubierto legislati'amente asignando responsabilidad solidaria por los da(os ambientales y los da(os a terceros de naturale+a e1tracontractual, al pro&esional %ue el HcontaminadorH contrata para pre'enir el da(o o mitigarlo# 5al cosa sucede cuando las legislaciones obligan a las auditoras ambientales a responder solidariamente con el contaminador por los da(os ambientales %ue se produ+can como consecuencia de la ine)ecucin de su obligacin de auditora o diagnstico ambiental, o de su e)ecucin parcial, tarda o de&ectuosa#
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N$!(r$#e*$ de# Ac!o An!i:(r3dico.- .n concordancia con los &undamentos e1presados en el punto anterior, es de 'ital importancia establecer cul es la
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naturale+a del acto o conducta generadora del da(o# .llo permitir discriminar con relati'a claridad la responsabilidad contractual de la e1tracontractual# .n principio, puede aceptarse %ue todo contrato tiene la garanta implcita %ue el cumplimiento de las obligaciones estipuladas en 2l no da(aran al otro contratante# 0in embargo, encontrndose los contratos en la es&era de la iniciati'a pri'ada y la autonoma de la 'oluntad, este principio no es necesariamente cierto en todos los casos, pues es per&ectamente posible %ue una parte estipule obligaciones y derechos %ue le 'an a producir alg6n da(o, con miras a obtener un bene&icio mayor, el mismo %ue inclusi'e, puede tener sentido o 'alor slo para 2l# 5ambi2n puede darse el caso de %ue la parte acreedora no haya pre'isto las consecuencias da(inas de la prestacin solicitada a su deudor, de &orma %ue los da(os %ue le acarree su e)ecucin sean culpa e1clusi'a de %uien la solicit, y no del deudor, %ue la e)ecut con toda precisin y diligencia# .n el e)emplo propuesto en los t2rminos de re&erencia de este traba)o se e1plica el caso del agricultor %ue contrata la &umigacin de su campo para pre'enir o erradicar determinada plaga y como consecuencia de la &umigacin, los componentes %umicos arro)ados sobre el &undo lo tornan inapto para la acti'idad producti'a# 0i el agricultor hubiera elegido el %umico con el cual habra de e)ecutarse tal &umigacin, di&cilmente podra imputarle responsabilidad a la contraparte, %ue se limit a e)ecutar a%uello %ue le &ue solicitado# :or otro lado, es importante distinguir, en la conducta del deudor, %u2 actos son practicados en cumplimiento del propio contrato y cules son a)enos al mismo# .s per&ectamente posible %ue el deudor apro'eche consciente o inconscientemente el contrato para e)ecutar actos da(inos %ue no guarden relacin con el contrato mismo# 5al sera el caso del &umigador del e)emplo anterior, %ue para e)ecutar su prestacin utili+a una a'ioneta, con la cual esparce el %umico a tal altura, %ue termina &umigando las parcelas 'ecinas y e1terminando alguna especie %ue era e1plotada por dichos 'ecinos econmicamente# 5ambi2n sera el caso de a%u2l %ue habiendo recibido el encargo de procesar determinada materia prima (ma%uila", utilice medios y procesos altamente contaminantes y re(idos por la ley para lograr ese propsito# .n estos casos, puede o no e1istir responsabilidad contractual del deudor, pero con
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independencia de ella, e1istir sin duda una responsabilidad e1tracontractual por da(o ambiental &rente a la colecti'idad, de la cual &orma tambi2n parte el acreedor#
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L$ ?in$#id$d de# Con!r$!o.- La &inalidad inmediata de todo contrato es crear, regular, modi&icar o e1tinguir relaciones )urdicas# Desde ese punto de 'ista, podr considerarse %ue un contrato ha cumplido su propsito, si a tra'2s de 2l las partes han conseguido obligarse en la &orma y modo en %ue deseaban hacerlo# La &orma normal de e)ecutar el contrato es mediante el cumplimiento de las prestaciones estipuladas en el mismo# 5an es cierto lo e1presado, %ue el propio *digo *i'il se(ala %ue e1iste dolo cuando no se e)ecuta deliberadamente la prestacin# .n consecuencia, el deudor del contrato tiene la obligacin de e)ecutar la prestacin estipulada, a6n cuando sepa y cono+ca %ue con tal e)ecucin, le causar un da(o a su acreedor, pues de negarse a hacerlo, tendra %ue a&rontar una demanda de incumplimiento de contrato por dolo# 0in duda, a cada contratante le es e1igible la diligencia ordinaria propia de todo contratante# As, no sera aceptable %ue el deudor estipule y posteriormente e)ecute la prestacin deseada por su acreedor, a sabiendas %ue este 6ltimo no es consciente del da(o %ue le ser producido, o la e)ecute de tal &orma %ue cause al acreedor da(os innecesarios, 'ale decir, da(os %ue pudieron e'itarse sin de)ar de cumplir la prestacin# Del mismo modo, la diligencia e1igible al deudor tambi2n debe serlo para el acreedor, el cual no podr reclamar de su deudor mayor diligencia de la %ue 2l mismo debi obser'ar en el contrato# *oncretamente, el acreedor no podra sostener %ue por negligencia propia, tiene derecho a una indemni+acin# .s un principio del derecho %ue la ley no ampara el dolo propio# Los supuestos e1plicados pueden generar responsabilidad ci'il e1tracontractual del deudor, el acreedor o ambos, si llega a producirse un da(o al ambiente# :or e)emplo, si el deudor e)ecuta la prestacin de la &orma ms da(ina posible, e1tendiendo los tentculos del da(o al ambiente mismo, habr incurrido en un abuso del Hderecho de cumplir su obligacinH, y deber responder por el e1ceso de acuerdo con las reglas de la responsabilidad ci'il e1tracontractual# 0i la prestacin estipulada en el contrato es potencialmente riesgosa G'g# por sus e&ectos noci'os colateralesG y el &abricante no
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ad'ierte al comprador de tales riesgos o da(os potenciales, responder &rente a 2ste ba)o el r2gimen de la responsabilidad contractual, por los da(os %ue irrogue al comprador la &alta de ad'ertencia, pero tambi2n tendr %ue responder &rente a la colecti'idad, ba)o el r2gimen de la responsabilidad ci'il e1tracontractual, por los da(os al ambiente %ue por su negligencia Gno ad'ertir al compradorG se hayan producido# 0i el estado potencialmente riesgoso de la prestacin puede ser ad'ertido por cual%uier persona diligente, o media una ad'ertencia del &abricante al respecto, el comprador del producto deber asumir el costo de los da(os %ue el mismo se cause por impericia o imprudencia en el uso del producto ad%uirido, y responder ba)o el r2gimen de la responsabilidad ci'il e1tracontractual &rente a la colecti'idad, por los da(os causados al ambiente# .n todos estos casos, la &inalidad del contrato sigue siendo de naturale+a contractual, pero los e1cesos cometidos al e)ecutar la prestacin Gabuso del derechoG o la negligencia de las partes al estipular o e)ecutar prestaciones potencialmente riesgosas, pueden generar responsabilidad e1tracontractual de la parte abusi'a o negligente &rente a terceros y la colecti'idad, por los da(os al medio ambiente, ya %ue tal abuso o negligencia no slo in&ringe el deber de diligencia propio de toda relacin contractual, sino lesiona el deber gen2rico de conducirse con prudencia y diligencia por la 'ida, establecido en la ley# :or otro lado, debe distinguirse entre la &inalidad inmediata y la &inalidad mediata del contrato# La primera es ob)eti'a, y se re&iere al propsito %ue persigue el contrato# La segunda es sub)eti'a, y se re&iere al ob)eti'o %ue los contratantes esperan alcan+ar con los resultados del contrato, es decir, es la causa interna, pri'ada, %ue los moti'a a contratar# La doctrina tambi2n las denomina causa ob)eto y causa &inal, o causa ob)eti'a y causa sub)eti'a# .l *digo *i'il e1ige, como re%uisito de 'alide+ del acto )urdico %ue tenga &in lcito# Aparentemente, se re&iere al &in inmediato o causa ob)eto del acto, toda 'e+ %ue el error en el moti'o slo 'icia el acto cuando e1presamente se mani&iesta como su ra+n determinante y es aceptado por la otra parte, regla %ue permite in&erir %ue no es indispensable re'elar el moti'o Gcausa &inalG en el contrato para %ue 2ste sea 'lido#
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.n aplicacin de estos conceptos, puede establecerse %ue el deudor de la prestacin debe responder solidariamente con el acreedor de la misma, ba)o el r2gimen de la responsabilidad ci'il e1tracontractual, si conoca %ue la causa &inal del contrato era causar un da(o a otro, o al ambiente, a6n cuando la prestacin en s misma sea inocua, pues dicho deudor actu a sabiendas de %ue estaba contribuyendo a causar un da(o# :or otro lado, si el acreedor tiene el cuidado de precisar el moti'o por el cual contrata, y como consecuencia de la ine)ecucin de la obligacin o de su e)ecucin parcial, tarda o de&ectuosa, el moti'o se &rustra, irrogndole da(os y per)uicios, 2ste tendra accin resarcitoria contra el deudor por esos da(os, %ue de otro modo no habran sido indemni+ados, por no ser consecuencia inmediata y directa de la ine)ecucin de la obligacin# .l caso se 'er ms claro con el siguiente e)emplo/ 0i un empresario minero ad%uiere un e%uipo puri&icador de residuos l%uidos del pro'eedor o intermediario, precisando en el contrato %ue tal ad%uisicin ha sido reali+ada para cumplir con una norma t2cnica 'igente, e'itar multas y pre'enir da(os al ambiente y al patrimonio y la salud de las personas, y el e%uipo ad%uirido no cumple adecuadamente su &uncin puri&icadora dentro del pla+o de la garanta legal o con'encional, generndose los da(os e1puestos, el empresario minero podra repetir contra el pro'eedor del e%uipo todo el importe de la indemni+acin %ue ba)o el r2gimen de la responsabilidad ci'il e1tracontractual hubiera tenido a su 'e+ %ue honrar en &a'or de terceros y de la colecti'idad# 0i no hubiera tenido el cuidado de e1presar sus moti'os en el contrato, escasamente podra demandar a su pro'eedor el 'alor del e%uipo y el lucro cesante# Los dems da(os, incluido el da(o moral Gdesprestigio del contaminador, por e)emploG, no seran consecuencia inmediata y directa del incumplimiento y por ende, no seran indemni+ados# 0i bien la estipulacin sobre el moti'o no genera responsabilidad solidaria del deudor por los da(os al ambiente imputable o atribuible al acreedor, permite sin embargo trasladar, en 6ltima instancia, los costos de la indemni+acin al 'erdadero culpable de los da(os, a tra'2s del contrato#
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0iempre podr decirse %ue este ra+onamiento constituye &raude a la ley, por cuanto se pretende con la utili+acin indebida de la causa &inal, e1tender la responsabilidad del obligado ms all de lo %ue la ley autori+a e1presamente# .n otras palabras, la utili+acin de la causa &inal con el ob)eto de ampliar la responsabilidad contractual del obligado, constituira una suerte de pacto oculto en contrario de los lmites imperati'os dispuestos por la ley, relati'os a los da(os resarcibles en un contrato# 0e estara 'iolando el espritu de la ley sin 'iolar su letra# ;o con'engo con este argumento pues la sola estipulacin del moti'o &inal en el contrato determina %ue los da(os relacionados a dicho moti'o sean pre'isibles para ambas partes contratantes, eliminando toda posibilidad especulati'a o hipot2tica al respecto, y por otro lado, el hecho de incluir la causa &inal en el con'enio determina %ue 2sta se con'ierta en un inter2s amparado por el contrato, de &orma %ue todo da(o %ue lo a&ecte ser tambi2n inmediato y directo gracias a la estipulacin incorporada, y por ende, un da(o resarcible#
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Lo p$c!o de e1c#( i&n de re pon $"i#id$d ci%i# e1!r$con!r$c!($#.- .l art# !B8 del *digo *i'il se(ala %ue son nulos los con'enios %ue e1cluyan o limiten anticipadamente la responsabilidad por dolo o culpa ine1cusable# *ontrario sensu, puede pactarse anticipadamente la e1clusin o limitacin de responsabilidad por culpa le'e, o por hechos no imputables, cuando 2sta pro'enga del sistema de responsabilidad por riesgo creado o riesgo pro'echo# Algunos autores se inclinan a sostener %ue cuando media entre el agra'iado y el agente un pacto de e1clusin o limitacin de responsabilidad, la indemni+acin %ue deba pagar el segundo al primero en caso de producirse el da(o, es de naturale+a contractual, pues las partes 'oluntariamente han con'enido anteadamente los derechos y obligaciones %ue en tal supuesto debern a&rontar o e1igir# ;o comparto esta opinin, pues los pactos de e1clusin o limitacin de responsabilidad 6nicamente establecen derechos y obligaciones deri'ados de la indemni+acin %ue por mandato de la ley debe asumir el agente &rente al agra'iado, si
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el da(o se produce# .n otras palabras, la obligacin de indemni+ar no surge del pacto sino de la propia ley# Las partes 6nicamente estipulan aspectos patrimoniales asociados a la responsabilidad ci'il e1tracontractual, en caso de generarse la obligacin# :ero la obligacin, por su origen, seguir siendo de naturale+a e1tracontractual y por ende, las reglas aplicables a la misma sern las de la responsabilidad e1tracontractual y no las de ine)ecucin de obligaciones# 0obre este mismo particular, interesa destacar %ue no cabra %ue un potencial agente contaminador celebre pactos de limitacin o e1clusin de responsabilidad ci'il por da(o ambiental, toda 'e+ %ue en estos supuestos es la colecti'idad entera la agra'iada, de &orma %ue es materialmente imposible celebrar un acuerdo de esa naturale+a# .l "contaminador" podr limitar su responsabilidad slo &rente a potenciales agra'iados respecto de su patrimonio o su salud, pero tales pactos no lo e1onerarn de responder por los da(os ambientales %ue pueda haber irrogado, respecto de los cuales no e1iste un inter2s indi'idual sino antes bien, un inter2s colecti'o e1igible por la sociedad entera#
'.'.2 L$ re pon $"i#id$d e1!r$con!r$c!($#. E# i !e,$ (":e!i%o de $!ri"(ci&n de re pon $"i#id$d 4ne'itablemente, di'ersos tpicos %ue corresponden a este punto han sido tratados en los puntos anteriores, por lo %ue procurar2 no ser reiterati'o# La legislacin peruana adopta el sistema sub)eti'o de responsabilidad ci'il e1tracontractual, el mismo %ue coe1iste con el sistema de responsabilidad por riesgo creado# .l sistema sub)eti'o de responsabilidad descansa en cuatro (MN" elementos, la anti)uricidad, la imputabilidad, la causalidad adecuada y la e1istencia del da(o# 0iempre %ue concurran 2stos, habr responsabilidad del agente respecto a a%uellos da(os %ue su accin u omisin haya producido# .l da(o resarcible es a%u2l sobre el cual e1iste una relacin de causalidad adecuada, por lo cual podran ser tambi2n resarcibles los da(os mediatos, los &uturos y los remotos, en tanto respecto de ellos e1ista esa relacin de causalidad %ue la ley e1ige#
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La legislacin peruana reconoce al ambiente como bien )urdicamente tutelado, y le asigna ciertas cualidades %ue interesa al orden p6blico mantener# :or consiguiente, genera responsabilidad todo acto imputable %ue sea capa+ de alterar y en e&ecto altere o da(e alguna de las cualidades del ambiente %ue la ley preser'a en bene&icio de la colecti'idad# .n el sistema sub)eti'o de responsabilidad ci'il e1tracontractual peruano se ha introducido, desde !B8N, la in'ersin de la carga de la prueba sobre el dolo o la culpa, 'ale decir, %ue la imputabilidad se presume en tanto el agente no pruebe lo contrario# .sta &orma de ob)eti'acin de la responsabilidad no tiene, sin embargo, un correlato e1preso en el tipo de culpa %ue genera responsabilidad, habida cuenta %ue no %ueda claro en la ley si la culpa debe ser in concreto o in abstracto# ,undamentos en &a'or de una y otra pueden aportarse en abundancia, pero en tanto no e1ista una norma e1presa %ue lo determine, ser la propia )urisprudencia la %ue a tra'2s de sus precedentes, aclare esta duda# .l sistema sub)eti'o de atribucin de responsabilidad ci'il no otorga, en mi concepto, su&iciente proteccin al derecho de reparacin de la colecti'idad por da(o ambiental, ni al %ue tienen los agra'iados por da(os a su patrimonio o su salud# La ra+n de esta opinin es &undamentalmente econmica# .n e&ecto, asumiendo como 'lidas las premisas en las cuales descansa el concepto del desarrollo sustentable, es preciso aceptar %ue las estrategias de desarrollo de cual%uier pas, y el marco legal en el cual se amparan, deben estar orientados tanto a satis&acer las necesidades de las actuales generaciones como a no poner en riesgo las posibilidades de %ue hagan lo propio las generaciones &uturas# 0i bien discutir acerca de cules sern las necesidades de las generaciones &uturas y los medios con los cuales contarn para satis&acerlas, es entrar en un terreno esencialmente especulati'o, no es menos cierto %ue hoy en da e1iste su&iciente e'idencia cient&ica %ue demuestra %ue ciertos da(os al ambiente, con e&ectos globales, restan de&initi'amente calidad de 'ida a las generaciones actuales y disminuyen las posibilidades de las generaciones &uturas de procurarse su propia calidad de 'ida# 4gualmente, en a%uellos casos en los cuales no e1iste certe+a cient&ica absoluta sobre da(os gra'es o irre'ersibles, tal circunstancia no debe utili+arse como prete1to para postergar la adopcin de medidas e&icaces en &uncin de los costos, para impedir la degradacin del medio ambiente y con)urar el peligro de %ue 2ste se produ+ca#
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Lo e1presado permite sostener %ue la 6nica &orma de asegurar el desarrollo sustentable es aplicando a todas las acti'idades humanas el principio del menor da(o posible Ges decir, el %ue la sociedad acepta como da(o socialmente tolerableG y el de la internali+acin de los costos de la pre'encin y el da(o ambiental, con el ob)eto de mantener el e%uilibrio entre el pro'echo %ue la sociedad se procura a costa del medio ambiente y el costo %ue ello representa en &uncin de su propia calidad de 'ida# 0ostener lo contrario, 'ale decir, negar esta regla econmica, conducira necesariamente al absurdo, en el sentido de %ue la sociedad estara predispuesta a promo'er un desarrollo %ue le)os de procurarle una me)ora en su calidad de 'ida, est dirigido, a corto, mediano o largo pla+o, a destruir su ob)eti'o# .so no es desarrollo7 es autodestruccin# Las ciencias econmicas no se sustentan en la autodestruccin social, ni la pretenden# .stas premisas permiten 'er con claridad meridiana %ue el da(o ambiental socialmente tolerable no es el da(o %ue la sociedad desea, sino el da(o %ue no puede e'itarse, %ue la sociedad acepta como necesario para su proceso de desarrollo, por lo cual, es preciso %ue el costo relati'o a la pre'encin de los da(os innecesarios y el %ue originan los da(os ambientales en general, sean debidamente asumidos con el ob)eto de a'an+ar en la direccin correcta, es decir, con el &in de mantener y me)orar las condiciones de 'ida de la poblacin y no de empeorarlas# La economa tradicional consider %ue estos costos son producto de las e1ternalidades, pues da(an bienes %ue no pertenecen a nadie o producen per)uicios ine'itables, desde %ue no es posible concebir una acti'idad cual%uiera %ue sea absolutamente inocua, socialmente hablando# .s as como se asimilaban dentro del concepto de e1ternalidades a los da(os ambientales, a los da(os deri'ados del tiempo perdido en el tr&ico 'ehicular y a otros tantos de similar composicin, respecto de los cuales no hay culpa de nadie, y son el precio de 'i'ir en comunidad# As las cosas, las e1ternalidades &ueron concebidas como un mal necesario, irrele'ante en el conte1to econmico de la empresa y por consiguiente, in6til de cuanti&icar# Despla+ar en terceras personas, o en la colecti'idad, el costo del da(o ambiental, es contrario a todas las premisas antes e1puestas, toda 'e+ %ue implica asumir como 'lida la tesis de %ue el desarrollo econmico y social es autodestructi'o y por ende, contradictorio
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en s mismo# .s asumir como 'lida la tesis de %ue el "contaminador" puede trasladar a la sociedad, o a los agra'iados, costos %ue slo a 2l le pertenecen, lo %ue e%ui'ale a decir %ue el "contaminador" est socialmente autori+ado a obtener pro'echo de su acti'idad a costa del sacri&icio de terceros, %ue sin embargo no comparten los bene&icios %ue con su sacri&icio han contribuido a generar# Detrs de este argumento descansa el respaldo a la ine&iciencia, pues el despla+amiento de costos ba)o la &orma de da(os ambientales no es ms %ue una suerte de sub'encin de &acto %ue el contaminador obtiene para encubrir su propia ine&iciencia, u obtener mayores pro'echos mal habidos, a costa de los de&ectos propios del mercado y de la legislacin %ue le resulta aplicable# Las nue'as corrientes econmicas aceptan la inmoralidad de las e1ternalidades ambientales y se preguntan, ms bien, cules son los costos %ue el contaminador debe asumir y %u2 mecanismos tiene a su alcance para hacer econmicamente posible y 'iable %ue los asuma# .s a%u donde inter'ienen consideraciones de todo orden, desde econmicas y tecnolgicas hasta sociales y estrat2gicas# ;o se trata de prohibir las acti'idades contaminantes# 0e trata de asegurar %ue los bene&icios %ue 2stas reportan alcancen para pagar los da(os %ue producen# R como ello no slo depende de cada contaminador, se trata de incorporar mecanismos %ue permitan trasladar ese costo, de manera )usta y ordenada, a %uienes tambi2n se bene&ician de esa acti'idad da(ina, e incorporar en el comercio de bienes y ser'icios Gy en la conciencia de los consumidoresG criterios %ue permitan internali+ar el 'erdadero costo ambiental de producir tales bienes y ser'icios# .n atencin a lo e1puesto, no considero %ue sea un criterio moral y econmicamente aceptable %ue el "contaminador" slo pague por la 'a de la indemni+acin, a%uellos da(os %ue le son imputables por dolo o imprudencia, %uedando sin reparacin los da(os socialmente tolerables, irrogados en el e)ercicio regular de un derecho, y los no %ueridos, producidos por causas no imputables al agente# 8n temperamento de esta naturale+a a'ala actitudes contrarias al desarrollo sustentable, pues los costos ambientales no resarcibles ba)o el sistema sub)eti'o de responsabilidad ci'il, constituirn un da(o social %ue sin duda, continuar soca'ando la meta de mantener y ele'ar las condiciones aceptables de 'ida de la poblacin# Adems, estas bases desnaturali+an la &uncin accesoria de todo sistema de
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responsabilidad ci'il e1tracontractual, de disuadir al agente de cometer o &acilitar el acto da(ino, pues 2ste no har nada por compensar el da(o necesario autori+ado por las normas, o el da(o no imputable cuyo riesgo 2l mismo introdu)o, ni har nada por procurarse los recursos %ue tal reparacin re%uiera, tal como contratar un seguro, auto&inanciarse una pro'isin por da(os a tra'2s del mayor precio de sus productos o ser'icios# .n rigor, el sistema de responsabilidad ci'il e1tracontractual debera, en mi concepto apuntar a establecer un )usto e%uilibrio entre el bene&icio social y el per)uicio social, criterio %ue aplicado a la economa de las acti'idades humanas, debera signi&icar %ue 2stas consagren, como meta, asumir todos los costos de pre'encin posibles, e indemni+ar a%uellos da(os respecto de los cuales sea menos costoso pagarlos %ue e'itarlos# .l punto de e%uilibrio es la cla'e, y para establecerlo deben tomarse en consideracin no slo criterios econmicos Gprocurando asegurar a las acti'idades econmicas un margen de rentabilidad ra+onableG sino tambi2n tecnolgica, de mercado, social, 2tica, moral, espacial y temporal# .stos ob)eti'os no logran ser satis&echos adecuadamente en un sistema sub)eti'o de responsabilidad ci'il e1tracontractual, sal'o %ue se le acompa(en con normas %ue paralelamente impongan al "contaminador" la obligacin de pagar derechos por Hlicencia de contaminacinH Gcuyo costo compense el da(o socialmente autori+ado por las mismasG7 derechos por apro'echamiento de recursos naturales reno'ables Gcuyo costo compense no slo el 'alor del recurso sino la plus'ala necesaria para reponerloG, o tributos a la contaminacin o la degradacin del ambiente7 mecanismos todos %ue tendran aplicacin all donde el sistema sub)eti'o de responsabilidad e1tracontractual no da ninguna respuesta# 0in per)uicio de las ob)eciones %ue en mi concepto merecen hacerse al sistema sub)eti'o de la responsabilidad e1tracontractual, encuentro %ue las debilidades ms destacables de dicho sistema en el *digo *i'il, son las siguientes/ a" La &ormulacin de la responsabilidad sub)eti'a es de&iciente, pues &ue concebida 6nicamente atendiendo a bienes )urdicos tutelados de naturale+a indi'idual, %uedando aparentemente e1cluidos los de naturale+a colecti'a# .n e&ecto, el art# !B B del *digo *i'il se(ala %ue a%uel %ue por dolo o culpa cause un da(o a otro, est obligado a indemni+arlo# .l artculo parece partir de la premisa de %ue a ambos lados del da(o hay personas &cilmente indi'iduali+ables, ya %ue se re&iere al agente como
aquel y a la 'ctima como al otro# 0i bien esta &ormulacin de&iciente no obsta para %ue e1ista responsabilidad por da(os ambientales de %uienes resulten responsables &rente a la colecti'idad, no de)a ello de ser un incon'eniente %ue puede ser e1plotado adecuadamente ante los tribunales por %uienes pretendan liberarse de responsabilidad a costa de las de&iciencias de la ley# b" ;o se precisa si la culpa del agente es ob)eti'a o sub)eti'a y en cual%uiera de ambos casos, tampoco se precisa cmo tendra %ue apreciarse 2sta, considerando %ue el :er6 es un pas pluricultural# c" ;o se precisa si el dolo est re&erido a la intencin de reali+ar la conducta da(ina, o a la intencin de causar el da(o# .n la responsabilidad contractual, procede con dolo %uien deliberadamente no e)ecuta la prestacin, con independencia de si tu'o o no la intencin de causar un da(o# 0i el mismo criterio &uera aplicado a la responsabilidad e1tracontractual, e1istira dolo en %uien deliberadamente incurre en un acto anti)urdico, aun cuando no &uere su deseo causar el da(o (<g# el conductor %ue e1cede la 'elocidad m1ima permitida, o el %ue contamina ms de lo %ue su licencia autori+a, o el %ue deliberadamente de)a de adoptar una medida pre'enti'a e1igible a cual%uier persona prudente y diligente"# 0i por el contrario, el dolo debiera apreciarse en &uncin de la intencin de pro'ocar el da(o, muchas conductas intencionalmente anti)urdicas pasaran por negligencia respecto del da(o producido# :ienso %ue el dolo debe apreciarse en &uncin de la intencionalidad de la conducta anti)urdica, con independencia de la moti'acin del agente, pues la norma implcita en todo sistema de responsabilidad ci'il e1tracontractual es la de conducirse con prudencia y diligencia, de &orma %ue es la in&raccin de ese deber la %ue da lugar al e1amen del dolo o la culpa# La ley no pretende prohibir los da(os, pues 2stos son consecuencias, muchas 'eces ine'itables, de riesgos o conductas anti)urdicas# Lo %ue pretende es %ue las personas se condu+can ra+onablemente y hagan todo lo posible por no causar da(os# .n consecuencia, comportarse deliberadamente en &orma contraria a ese deber es lo %ue en responsabilidad ci'il e1tracontractual debe entenderse por dolo#
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d"
0i bien la culpa del agente se presume, no sucede as con el ne1o causal %ue relaciona al agente con la 'ctima del da(o irrogado por 2ste# .llo coloca en relati'a des'enta)a a la colecti'idad y al con)unto de agra'iados particulares &rente a los e'entuales agentes del da(o, en especial cuando se trata de un da(o ambiental, en el cual los peculiares &actores %ue contribuyen a causarlo son, de ordinario, di&cilmente atribuibles a los posibles agentes, %ue por su parte son tambi2n di&cilmente identi&icables# .sta circunstancia puede, dependiendo del caso, someter a los e'entuales agra'iados y a la colecti'idad entera a la prueba diablica, consistente en acreditar e identi&icar la e1istencia de las conductas sobre las cuales habr de presumirse el dolo o la culpa, y el carcter da(ino de tales conductas#
e"
La ley no establece lo %ue ha de entenderse por causalidad adecuada entre el acto del responsable y el da(o producido# 0i en la responsabilidad ci'il e1tracontractual con'encional esto ya era un problema, en la responsabilidad ambiental el problema es mucho mayor, por las consecuencias de toda ndole %ue pueden desencadenarse de un da(o ambiental#
&"
La ley tampoco establece criterios para 'alori+ar el da(o y en particular, el da(o ambiental# .llo podra originar %ue los detrimentos patrimoniales deri'ados del da(o ambiental sean de&icientemente preciados, o por &alta de actualidad Gcaso de los da(os &uturosG sean pasados por alto, de &orma %ue el obligado, no obstante ser responsable de los mismos, %uede liberado de pagar por ellos y no pueda ser )u+gado nue'amente por los mismos hechos#
g"
0e libera de responsabilidad al %ue act6a en legtima de&ensa o causa el da(o por un estado de necesidad# 0i bien la legtima de&ensa constituye, en rigor, el e)ercicio del derecho de auto protegerse G%ue se hace e1tensi'o al derecho de toda persona de proteger a otrosG no e1iste ra+n aparente para %ue los da(os producidos a terceros o a la colecti'idad entera como consecuencia no %uerida de esa de&ensa, no sean indemni+ados, si hubieran podido e'itarse# :or ello, cabra hacer la precisin de %ue la legtima de&ensa slo libera al agente de la responsabilidad deri'ada de los da(os %ue con moti'o de la misma irroga a su agresor, pero no lo libera de a%uellos %ue
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diligentemente pudo e'itar a la colecti'idad o a terceros, aun cuando estos se produ+can en legtima de&ensa# Menos ra+onable me parece %ue se libere de responsabilidad a la persona %ue con moti'o de la necesidad de remo'er un peligro inminente, da(e a terceros para con)urar un peligro o mitigar un da(o# La ley ha creado en este supuesto una patente de cor+o para despla+ar sin causa )usta el costo econmico del da(o a la 'ctima7 ha creado la posibilidad de %ue la ad'ersidad, originalmente dirigida hacia un su)eto, sea hbilmente trasladada a otro mediante un da(o necesario %ue el primero le pro'oca, para e'itrselo a s mismo# I@u2 culpa tiene la 'ctima de la ad'ersidad del primeroJ ;inguna, pero nadie le indemni+ar el da(o# ;o discuto la posibilidad legtima de actuar en estado de necesidad# Lo ra+onable es %ue en ese supuesto, se libere al agente de la responsabilidad penal y administrati'a, pero no de la econmica# Gra'e es pensar %ue en la misma situacin puede encontrarse la colecti'idad entera, respecto de los da(os ambientales producidos por un estado de necesidad#
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'.'.' Si !e,$ o":e!i%o de $!ri"(ci&n de re pon $"i#id$d .l derecho peruano, adems de consagrar el sistema sub)eti'o de responsabilidad ci'il, recoge el sistema de responsabilidad ob)eti'a basada en el riesgo creado# *omo %uiera %ue un sistema de responsabilidad de esta naturale+a se sustente en ciertas consideraciones de orden sub)eti'o %ue lo )usti&ican, no lo considero un sistema absolutamente ob)eti'o en su concepcin, aun%ue s en su aplicacin# Oustamente por esta ra+n, no encuentro %ue el sistema de responsabilidad e1tracontractual por riesgo creado cubra todas las hiptesis de da(o ambiental posibles ni garantice, de igual &orma, %ue todos los da(os ambientales producidos sean resarcidos# 0in embargo, considero %ue el sistema de responsabilidad por riesgo creado y riesgo pro'echo es intrnsecamente )usto, debido a %ue traslada el costo econmico del da(o producido a %uien introduce el riesgo o se apro'echa de 2l# .n ese sentido, no creo prudente %ue la responsabilidad ci'il e1tracontractual deba ob)eti'arse a6n ms, haci2ndola simplemente ob)eti'a, pues en tal caso sera tan in)usta respecto del agente, como lo es el sistema sub)eti'o respecto de la 'ctima, cuando el da(o se produce por e'entos e1traordinarios, impre'isibles e irresistibles, con la 6nica, pero importante di&erencia, de %ue en un caso la in)usticia la consagrara la ley y en el segundo caso, es slo producto de la ad'ersidad# ;o obstante lo anterior, considero %ue el sistema de responsabilidad ci'il por riesgo creado en el :er6, tiene caractersticas %ue lo hacen de&iciente e incluso, llegan a desnaturali+arlo, en ra+n de lo cual tal sistema no otorga su&iciente proteccin al derecho de reparacin de las 'ctimas respecto de ciertos da(os ambientales %ue en principio, debera estar cubierto con este sistema de responsabilidad# .n e&ecto, como ya he e1plicado en lneas anteriores de este traba)o, en el :er6 es preciso %ue e1ista una conducta anti)urdica, como condicin pre'ia al anlisis de cual%uier responsabilidad, ya sea ba)o el sistema sub)eti'o de responsabilidad o ba)o el sistema ob)eti'o del riesgo creado# .l error del legislador consiste en haber e1imido de responsabilidad al agente %ue act6a en el e)ercicio regular de un derecho, sin precisar %ue tal situacin liberatoria es slo aplicable al sistema sub)eti'o, no debiendo hacerse e1tensi'a a la teora del riesgo#
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Liberar al agente de responsabilidad cuando act6a en el e)ercicio regular de un derecho no es ms %ue una &orma de desnaturali+ar la teora del riesgo, habida cuenta %ue el &undamento en el cual 2sta descansa es la e%uidad social, %ue asume como )usta y e%uitati'a la solucin de trasladar el peso patrimonial del da(o a %uien introdu)o el riesgo de %ue 2ste se produ+ca, o se apro'echa del mismo en su propio bene&icio# Desde este punto de 'ista, no tiene ning6n sentido e1igir como condicin adicional, %ue la conducta sea anti)urdica, pues el propsito de tal sistema de responsabilidad no es trasladar el peso patrimonial al %ue act6a contra las leyes, sino al %ue introduce el riesgo o peligro#
'.'.'.1 Lo 4(nd$,en!o de #$ re pon $"i#id$d o":e!i%$: rie 2o cre$doF rie 2o pro%ecHoF rie 2o in!e2r$#. L$ co $ 6 $c!i%id$de pe#i2ro $ o rie 2o $ Deca en el punto anterior %ue el sistema de responsabilidad por riesgo creado descansa en consideraciones de orden sub)eti'o, %ue son las %ue sustentan la )usticia del sistema# .stas consideraciones son, en esencia, las mismas %ue la doctrina e1plica al desarrollar la teora del riesgo# .l &undamento principal consiste en %ue %uien introduce un riesgo de da(o o se 'ale de 2l, lo hace con conocimiento de causa y a sabiendas de la peligrosidad del bien o acti'idad en cuestin, por lo cual es )usto %ue tambi2n soporte el costo econmico de los da(os cuyo riesgo o peligro 2l mismo ha creado# *on la re&le1in anterior, sin embargo, no pretendo sostener %ue la HculpaH en la introduccin del riesgo constituye, en el sistema de responsabilidad por riesgo creado, el elemento de HimputabilidadH indispensable para trasladar el peso patrimonial del da(o al culpable, pues si ello &uera cierto, el presunto responsable podra siempre demostrar %ue actu sin culpa para liberarse de responsabilidad# .ste temperamento destruira la columna 'ertebral sobre la cual est construida la teora del riesgo# Antes bien, la culpa implcita en la responsabilidad por riesgo creado, slo es uno de los &undamentos de dicha teora, cuyo propsito es demostrar la )usticia del sistema, en oposicin al duro y cruel sistema ob)eti'o a secas, %ue no tiene ms &undamento %ue un simple ne1o causal, sin %ue de 2ste pueda desprenderse e%uidad alguna en la solucin econmica asignada#
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5al culpa no importa anti)uricidad, pues la responsabilidad deri'ada del riesgo creado se aplica ob)eti'amente, sin importar las moti'aciones %ue indu)eron o condu)eron al agente a introducir el riesgo, y sin importar si el riesgo o peligro es o no anti)urdico# 0in duda, si tal riesgo o peligro &uera anti)urdico y tal circunstancia &uera imputable al agente, se aplicara el sistema sub)eti'o de responsabilidad, %ue en el :er6 coe1iste con el otro# 0in embargo, de no mediar el elemento sub)eti'o, el asunto se resuel'e aplicando el sistema de riesgo creado, con independencia de la anti)uricidad del riesgo o peligro introducido# 0obre las caractersticas %ue la teora del riesgo tiene en el :er6, es importante hacer algunas precisiones# .l art# !BKM del *digo *i'il se(ala te1tualmente %ue Ha%uel %ue mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el e)ercicio de una acti'idad riesgosa o peligrosa, causa un da(o a otro, est obligado a repararloH# De la &ormulacin legal de este precepto no se desprende literalmente %ue en el :er6 se reco)a el sistema de responsabilidad por riesgo pro'echo# La norma pareciera re&erirse 6nicamente al riesgo creado, el mismo %ue en principio es ms amplio, o por decirlo de otra &orma, ms ob)eti'o, %ue el riesgo pro'echo, toda 'e+ %ue en el primero solamente es necesario introducir el riesgo en tanto %ue en el segundo se precisa, adems, obtener alg6n pro'echo, sin el cual, no hay responsabilidad, por ms riesgo %ue el agente haya introducido# 0in embargo, una re'isin ms detallada del art# !BKM del *digo *i'il permite establecer %ue la norma se re&iere al bien riesgoso o peligroso o la acti'idad riesgosa o peligrosa, como medio o instrumento para el da(o, tanto as %ue utili+a &rases como Ha%uel %ue mediante un bien ### o por el ejercicio de una acti'idad ###H# .n otros t2rminos, no es su&iciente la mera e1istencia del bien riesgoso o peligroso, o la acti'idad riesgosa o peligrosa, ni 2stos, en s mismos, son &uentes de responsabilidad por el hecho de ser riesgosos o peligrosos# 0e precisa una conducta %ue basada en el bien riesgoso o peligroso o en la acti'idad riesgosa o peligrosa, genere un da(o, aun%ue esta consecuencia no haya sido deseada por el agente responsable#
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0obre esta base, puede sostenerse %ue la conducta implcita en el art# !BKM del *digo *i'il es el acto consciente y deliberado de introducir un riesgo o peligro de da(o, ya sea a tra'2s de un bien, %ue por sus caractersticas es riesgoso o peligroso, o a tra'2s del e)ercicio de una acti'idad igualmente riesgosa o peligrosa# *omo %uiera %ue en derecho es 'lida la premisa seg6n la cual nadie act6a con el nimo de causarse da(o por su propio deseo, tendra %ue asumirse, igualmente, %ue todo a%uel %ue introduce un bien riesgoso o se 'ale de 2l, lo hace en su propio bene&icio y no contra sus propios intereses# 5ales bene&icios pueden ser de toda ndole# La naturale+a del bene&icio no es lo rele'ante, pero es la ra+n %ue, con carcter iuris et de iure, est implcita en el art# !BKM del *digo *i'il, en 'irtud de la cual se asigna responsabilidad al agente# Merece destacarse %ue es absolutamente irrele'ante si la presuncin de pro'echo o bene&icio del agente en la responsabilidad por riesgo creado en el :er6, es o no aceptada por la doctrina o la )urisprudencia, pues ello slo implicara recha+ar como 'lido uno de los &undamentos en los cuales pareciera sustentarse tal sistema, sin %ue pueda por tal ra+n debilitarse el rigor del citado r2gimen# Del mismo modo, aceptar el &undamento del bene&icio, tampoco limita ni restringe los alcances del art# !BKM del *digo *i'il a la e1istencia real de tal pro'echo o bene&icio, pues no constituyendo este elemento una condicin e1presa de la responsabilidad por riesgo creado contemplada por la norma, tampoco es e1igible# .ntre los dems &undamentos %ue legitiman el sistema de responsabilidad ci'il por riesgo creado se encuentran la me)or aptitud %ue tiene el %ue crea el riesgo o peligro de asumir el costo econmico del per)uicio, en relacin a la 'ctima, y la mayor e&iciencia econmica de esa solucin en relacin a las otras, por sus ba)os costos de transaccin# .n e&ecto, es 'lido presumir %ue %uien crea un riesgo o peligro de da(o, est en posicin econmica de asumir, en la misma proporcin, el costo de los da(os %ue como consecuencia de ese riesgo o peligro se produ+can, m1ime si el propio sistema contiene implcita una ad'ertencia en ese sentido# La &alta de sol'encia econmica del agente no es e1cusa para no reparar el da(o, pues esa consideracin debi tenerse presente antes de crear el riesgo o peligro y no despu2s#
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De otro lado, es 'lido asumir %ue el agente est en me)or posicin %ue las potenciales 'ctimas, de diluir socialmente el costo de la reparacin, pues siendo pre'isible y conocido el riesgo o peligro, el agente puede contratar un seguro de responsabilidad contra esos riesgos y puede tambi2n incluir en sus costos una pro'isin para responder a las contingencias de da(os, la misma %ue como cual%uier otro costo, es trasladable al precio del producto o ser'icio, de &orma %ue %uienes en rigor lo pagan son los consumidores# Absurdo sera pretender %ue sean los potenciales agra'iados los %ue se aseguren, pues ellos no estn en capacidad de anticipar ra+onablemente %u2 tipo de da(os les sern irrogados, y ms absurdo a6n sera %ue 2stos se procuren a tra'2s de sus respecti'as acti'idades econmicas, &ondos de contingencia para &inanciar el costo de cual%uier da(o %ue por cual%uier ra+n les pueda ser irrogado# Los altos costos %ue tales pre'isiones irrogaran a la poblacin haran insustentable e ine&iciente el sistema de responsabilidad %ue los a'alara# ;o %ueda claro en la legislacin lo %ue debe entenderse por bien o acti'idad riesgosa o peligrosa# Lo %ue es riesgoso, es peligroso y 'ice'ersa# 0i se aceptara la tesis, aplicada en otros pases, de %ue lo riesgoso o peligroso est re&erido a lo tpicamente riesgoso, se circunscribira el campo de aplicacin del sistema considerablemente# A6n ms limitado %uedara si se aceptara %ue por riesgoso debe entenderse a%uello %ue entra(a una peligrosidad e1traordinaria, &uera de lo normal# ;inguna de estas limitaciones se desprende de la &rmula utili+ada por el legislador en el art# !BKM del *digo *i'il, por lo %ue, en principio, la interpretacin restricti'a del precepto no sera aceptable, en aplicacin del principio Hno hay %ue distinguir donde la ley no lo haceH# 0in embargo, atribuirle un alcance lato a las e1presiones riesgo o per)uicio traera consigo un problema de orden prctico/ no %uedara espacio para aplicar el sistema sub)eti'o de responsabilidad ci'il recogido en la misma ley, pues todos los supuestos posibles de da(o ya estaran comprendidos en el sistema de responsabilidad por riesgo creado# 5al situacin descansara en la incuestionable premisa de %ue si e1iste el da(o, es e'idente %ue pree1isti el riesgo de %ue 2ste se produ+ca, por lo %ue ning6n supuesto escapara a la aplicacin del art# !BKM#
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De ser esto as, tendra %ue concluirse %ue el legislador ha incorporado un sistema sub)eti'o de responsabilidad absolutamente in6til, por la probada incapacidad de tal sistema de coe1istir con el de la responsabilidad por riesgo creado# .sta interpretacin, por el absurdo en %ue se sustenta, slo podra ser 'lida si &uera la 6nica posible# :ero las reglas de la hermen2utica )urdica obligan al int2rprete a indagar todos los signi&icados posibles con el ob)eto de pre&erir a%uella interpretacin %ue concilia la coe1istencia de ambas normas, &rente a a%uella %ue las di'orcia o las opone# .n aplicacin de estas reglas, tendra %ue aceptarse %ue el riesgo o peligro al %ue se re&iere la ley es, por lo menos, el tpico, habitual, caracterstico o pre'isible, es decir, el %ue corresponde a acti'idades o bienes tpicamente riesgosos, e1cluy2ndose a los bienes y acti'idades %ue no o&recen una peligrosidad intrnseca latente o habitual, 'ale decir, a los bienes o acti'idades ordinariamente inocuos# 0obre este tema, no encuentro &undamento para sostener %ue el riesgo al %ue se re&iere el *digo *i'il es slo el anormal o e1traordinario, o el %ue entra(a gra'simo peligro, pues tal posicin conducira a atribuirle a la norma mayores restricciones de las necesarias para hacerla compatible con el sistema sub)eti'o de la responsabilidad ci'il y de otro lado, de)ara ba)o el mbito de este 6ltimo sistema, todos a%uellos riesgos tpicos y pre'isibles %ue deberan tener, por las ra+ones ya e1presadas en este traba)o, un tratamiento ms ob)eti'o# *omo %uiera %ue lo tpicamente riesgoso o peligroso se presta a sub)eti'ismos, por las consideraciones de todo orden %ue pueden inter'enir en la cali&icacin de peligrosidad de los bienes y acti'idades su)etos al sistema de responsabilidad ci'il por riesgo creado, puede recurrirse, como re&erencia para esa cali&icacin, a la %ue pre'iamente estable+can en materia de pre'encin ambiental las autoridades administrati'as, a propsito de la identi&icacin de las acti'idades %ue re%uieren de un estudio de impacto ambiental o un :rograma de Adecuacin y Mane)o Ambiental, cuya relacin debe ser aprobada por cada Ministerio en el mbito de su competencia# As, sern tpicamente riesgosas o peligrosas en materia ambiental, por lo menos las acti'idades %ue de acuerdo a las disposiciones legales dictadas por cada 0ector, re%uieren de un :AMA o estudio de impacto ambiental#
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RESPONSABILIDAD POR DABO AMBIENTAL
).1. ?ISCALI<ACIN G CONTROL ?i c$#i*$ci&n 6 $nci&n $,"ien!$# La &iscali+acin ambiental comprende las acciones de 'igilancia, control, seguimiento, 'eri&icacin y otras similares, %ue reali+a la Autoridad Ambiental ;acional y las dems autoridades competentes a &in de asegurar el cumplimiento de las normas y obligaciones establecidas en la presente Ley, as como en sus normas complementarias y reglamentarias# La autoridad competente puede solicitar in&ormacin, documentacin u otra similar para asegurar el cumplimiento de las normas ambientales# 5oda persona, natural o )urdica, est sometida a las acciones de &iscali+acin %ue determine la Autoridad Ambiental ;acional y las dems autoridades competentes# Las sanciones administrati'as %ue correspondan, se aplican de acuerdo con lo establecido en la presente Ley# .l .stado promue'e la participacin ciudadana en las acciones de &iscali+acin ambiental#
R@2i,en de 4i c$#i*$ci&n 6 con!ro# $,"ien!$# 5oda persona natural o )urdica %ue genere impactos ambientales signi&icati'os est sometida a las acciones de &iscali+acin y control ambiental %ue determine la Autoridad Ambiental ;acional y las dems autoridades competentes# Mediante decreto supremo, re&rendado por la :residencia del *onse)o de Ministros se establece el $2gimen *om6n de &iscali+acin y control ambiental, desarrollando las atribuciones y responsabilidades correspondientes#
In peccione La autoridad ambiental competente reali+a las inspecciones %ue considere necesarias para el cumplimiento de sus atribuciones, ba)o los principios establecidos en la ley y las disposiciones de los regmenes de &iscali+acin y control#
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5i2i#$nci$ 6 ,oni!oreo $,"ien!$# La 'igilancia y el monitoreo ambiental tiene como &in generar la in&ormacin %ue permita orientar la adopcin de medidas %ue aseguren el cumplimiento de los ob)eti'os de la poltica y normati'a ambiental# La Autoridad Ambiental ;acional establece los criterios para el desarrollo de las acciones de 'igilancia y monitoreo#
5i2i#$nci$ ci(d$d$n$ Las autoridades competentes dictan medidas %ue &aciliten el e)ercicio de la 'igilancia ciudadana y el desarrollo y di&usin de los mecanismos de denuncia &rente a in&racciones a la normati'a ambiental# La participacin ciudadana puede adoptar las &ormas siguientes/ a# ,iscali+acin y control 'isual de procesos de contaminacin# b# ,iscali+acin y control por medio de mediciones, muestreo o monitoreo ambiental# c# ,iscali+acin y control 'a la interpretacin o aplicacin de estudios o e'aluaciones ambientales e&ectuadas por otras instituciones# Los resultados de las acciones de &iscali+acin y control e&ectuados como resultado de la participacin ciudadana pueden ser puestos en conocimiento de la autoridad ambiental local, regional o nacional, para el e&ecto de su registro y denuncia correspondiente# 0i la autoridad decidiera %ue la denuncia no es procedente ello debe ser noti&icado, con e1presin de causa, a %uien proporciona la in&ormacin, %uedando a sal'o su derecho de recurrir a otras instancias#
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).2 RJ0IMEN DE RESPONSABILIDAD POR EL DABO AMBIENTAL
R@2i,en de $ncione .l incumplimiento de las normas de la presente Ley es sancionado por la autoridad competente en base al $2gimen *om6n de ,iscali+acin y *ontrol Ambiental# Las autoridades pueden establecer normas complementarias siempre %ue no se opongan al $2gimen *om6n# .n el caso de los gobiernos regionales y locales, los regmenes de &iscali+acin y control ambiental se aprueban de con&ormidad con lo establecido en sus respecti'as leyes orgnicas# S$ncione 6 ,edid$ correc!i%$ Las personas naturales o )urdicas %ue in&rin)an las disposiciones contenidas en la presente Ley y en las disposiciones complementarias y reglamentarias sobre la materia, se harn acreedoras, seg6n la gra'edad de la in&raccin, a sanciones o medidas correcti'as# 0on sanciones coerciti'as/ a# Amonestacin# b# Multa no mayor de !M,MMM 8nidades 4mpositi'as 5ributarias 'igentes a la &echa en %ue se cumpla el pago# c# Decomiso, temporal o de&initi'o, de los ob)etos, instrumentos, arte&actos o sustancias empleados para la comisin de la in&raccin# d# :arali+acin o restriccin de la acti'idad causante de la in&raccin# e# 0uspensin o cancelacin del permiso, licencia, concesin o cual%uier otra autori+acin, seg6n sea el caso# &# *lausura parcial o total, temporal o de&initi'a, del local o establecimiento donde se lle'e a cabo la acti'idad %ue ha generado la in&raccin# La imposicin o pago de la multa no e1ime del cumplimiento de la obligacin# De persistir el incumplimiento 2ste se sanciona con una multa proporcional a la impuesta en cada caso, de hasta !MM 845 por cada mes en %ue se persista en el incumplimiento transcurrido el pla+o otorgado por la Autoridad *ompetente#
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0on medidas correcti'as/ a# *ursos de capacitacin ambiental obligatorios, cuyo costo es asumido por el in&ractor y cuya asistencia y aprobacin es re%uisito indispensable# b# Adopcin de medidas de mitigacin del riesgo o da(o# c# 4mposicin de obligaciones compensatorias sustentadas en la :oltica Ambiental ;acional, $egional, Local o 0ectorial, seg6n sea el caso# d# :rocesos de adecuacin con&orme a los instrumentos de gestin ambiental propuestos por la autoridad competente#
Medid$ c$(!e#$re 4niciado el procedimiento sancionador, la autoridad ambiental competente, mediante decisin &undamentada y con elementos de )uicio su&icientes, puede adoptar, pro'isoriamente y ba)o su responsabilidad, las medidas cautelares establecidas en la presente Ley u otras disposiciones legales aplicables, si es %ue sin su adopcin se produciran da(os ambientales irreparables o si se arriesgara la e&icacia de la resolucin a emitir# Las medidas cautelares podrn ser modi&icadas o le'antadas durante el curso del procedimiento, de o&icio o a instancia de parte, en 'irtud de circunstancias sobre'enidas o %ue no pudieron ser consideradas en el momento de su adopcin# Las medidas caducan de pleno derecho cuando se emite la resolucin %ue pone &in al procedimiento7 y cuando haya transcurrido el pla+o &i)ado para su e)ecucin o para la emisin de la resolucin %ue pone &in al procedimiento# ;o se podrn dictar medidas %ue puedan causar per)uicio de imposible reparacin a los administrados#
Re#$ci&n con o!ro re23,ene de re pon $"i#id$d La responsabilidad administrati'a establecida dentro del procedimiento correspondiente, es independiente de la responsabilidad ci'il o penal %ue pudiera deri'arse por los mismos hechos#
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Re2i !ro de B(en$ Pr9c!ic$ 6 de In4r$c!ore
A,"ien!$#e .l Ministerio del Ambiente E M4;AM, implementa, dentro del 0istema ;acional de 4n&ormacin Ambiental, un $egistro de Auenas :rcticas y de 4n&ractores Ambientales, en el cual se registra a toda persona, natural o )urdica, %ue cumpla con sus compromisos ambientales y promue'a buenas prcticas ambientales, as como de a%uellos %ue no hayan cumplido con sus obligaciones ambientales y cuya responsabilidad haya sido determinada por la autoridad competente# 0e considera Auenas :rcticas Ambientales a %uien e)erciendo o habiendo e)ercido cual%uier acti'idad econmica o de ser'icio, cumpla con todas las normas ambientales u obligaciones a las %ue se haya comprometido en sus instrumentos de gestin ambiental# 0e considera in&ractor ambiental a %uien e)erciendo o habiendo e)ercido cual%uier acti'idad econmica o de ser'icio, genera de manera reiterada impactos ambientales por incumplimiento de las normas ambientales o de las obligaciones a %ue se haya comprometido en sus instrumentos de gestin ambiental# 5oda entidad p6blica debe tener en cuenta, para todo e&ecto, las inscripciones en el $egistro de Auenas :rcticas y de 4n&ractores Ambientales# Mediante $eglamento, el M4;AM determina el procedimiento de inscripcin, el trmite especial %ue corresponde en casos de gra'edad del da(o ambiental o de reincidencia del agente in&ractor, as como los causales, re%uisitos y procedimientos para el le'antamiento del registro#
Re pon $"i#id$d de #o pro4e ion$#e 6 !@cnico :ara e&ectos de la aplicacin de las normas de este captulo, hay responsabilidad solidaria entre los titulares de las acti'idades causantes de la in&raccin y los pro&esionales o t2cnicos responsables de la mala elaboracin o la inadecuada aplicacin de instrumentos de gestin ambiental de los proyectos, obras o acti'idades %ue causaron el da(o#
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ProHi"ici&n de #$ do"#e $nci&n ;o se puede imponer sucesi'a o simultneamente ms de una sancin administrati'a por el mismo hecho en los casos en %ue se aprecie la identidad del su)eto, hecho y &undamento# *uando una misma conducta cali&i%ue como ms de una in&raccin se aplicar la sancin pre'ista para la in&raccin de mayor gra'edad, sin per)uicio de %ue puedan e1igirse las dems responsabilidades %ue estable+can las leyes# De acuerdo a la legislacin 'igente, la Autoridad Ambiental ;acional, dirime en caso de %ue e1ista ms de un sector o ni'el de gobierno aplicando una sancin por el mismo hecho, se(alando la entidad competente para la aplicacin de la sancin# La solicitud de dirimencia suspender los procedimientos administrati'os de sancin correspondientes# La autoridad competente, seg6n sea el caso, puede imponer medidas correcti'as, independientemente de las sanciones %ue estable+ca#
Re pon $"i#id$d por d$8o $,"ien!$#e A%uel %ue mediante el uso o apro'echamiento de un bien o en el e)ercicio de una acti'idad pueda producir un da(o al ambiente, a la calidad de 'ida de las personas, a la salud humana o al patrimonio, est obligado a asumir los costos %ue se deri'en de las medidas de pre'encin y mitigacin de da(o, as como los relati'os a la 'igilancia y monitoreo de la acti'idad y de las medidas de pre'encin y mitigacin adoptadas# !N2#2 0e denomina da(o ambiental a todo menoscabo material %ue su&re el ambiente yFo alguno de sus componentes, %ue puede ser causado contra'iniendo o no disposicin )urdica, y %ue genera e&ectos negati'os actuales o potenciales#
Le2i!i,id$d p$r$ o"r$r *ual%uier persona, natural o )urdica, est legitimada para e)ercer la accin a %ue se re&iere la presente Ley, contra %uienes ocasionen o contribuyen a ocasionar un da(o ambiental, de con&ormidad con lo establecido en el artculo 444 del *digo :rocesal *i'il#
Re pon $"i#id$d o":e!i%$ La responsabilidad deri'ada del uso o apro'echamiento de un bien ambientalmente riesgoso o peligroso7 o del e)ercicio de una acti'idad ambientalmente riesgosa o peligrosa, es ob)eti'a# .sta responsabilidad obliga a reparar los da(os ocasionados por el bien o acti'idad riesgosa, lo %ue conlle'a a asumir los costos contemplados en el artculo !N2S,
precedente, y los %ue correspondan a una )usta y e%uitati'a indemni+acin7 los de la recuperacin del ambiente a&ectado, as como los de la e)ecucin de las medidas necesarias para mitigar los e&ectos del da(o y e'itar %ue 2ste se 'uel'a a producir#
Re pon $"i#id$d (":e!i%$ La responsabilidad en los casos no considerados en el artculo anterior es sub)eti'a# .sta responsabilidad slo obliga al agente a asumir los costos deri'ados de una )usta y e%uitati'a indemni+acin y los de restauracin del ambiente a&ectado en caso de mediar dolo o culpa# .l descargo por &alta de dolo o culpa corresponde al agente#
C$( $ e1i,en!e de re pon $"i#id$d ;o e1istir responsabilidad en los siguientes supuestos/ a# *uando concurran una accin u omisin dolosa de la persona %ue hubiera su&rido un da(o resarcible de acuerdo con esta Ley7 b# *uando el da(o o el deterioro del medio ambiente tenga su causa e1clusi'a en un suceso ine'itable o irresistible7 y, c# *uando el da(o o el deterioro del medio ambiente haya sido causado por una accin y omisin no contraria a la normati'a aplicable, %ue haya tenido lugar con el pre'io consentimiento del per)udicado y con conocimiento por su parte del riesgo %ue corra de su&rir alguna consecuencia da(osa deri'ada de tal o cual accin u omisin#
Rep$r$ci&n de# d$8o La reparacin del da(o ambiental consiste en el restablecimiento de la situacin anterior al hecho lesi'o al ambiente o sus componentes, y de la indemni+acin econmica del mismo# De no ser t2cnica ni materialmente posible el restablecimiento, el )ue+ deber pre'er la reali+acin de otras tareas de recomposicin o me)oramiento del ambiente o de los elementos a&ectados# La indemni+acin tendr por destino la reali+acin de acciones %ue compensen los intereses a&ectados o %ue contribuyan a cumplir los ob)eti'os constitucionales respecto del ambiente y los recursos naturales#
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0$r$n!3$ 5ratndose de acti'idades ambientalmente riesgosas o peligrosas, la autoridad sectorial competente podr e1igir, a propuesta de la Autoridad Ambiental ;acional, un sistema de garanta %ue cubra las indemni+aciones %ue pudieran deri'ar por da(os ambientales# !N8#2 Los compromisos de in'ersin ambiental se garanti+an a &in de cubrir los costos de las medidas de rehabilitacin para los perodos de operacin de cierre, post cierre, constituyendo garantas a &a'or de la autoridad competente, mediante una o 'arias de las modalidades contempladas en la Ley del 0istema ,inanciero y del 0istema de 0eguros y Drgnica de la 0uperintendencia de Aanca y 0eguros u otras %ue estable+ca la ley de la materia# *oncluidas las medidas de rehabilitacin, la autoridad competente procede, ba)o responsabilidad, a la liberacin de la garanta#
In4or,e de #$ $(!orid$d co,pe!en!e o"re in4r$cci&n de #$ nor,$!i%$ $,"ien!$# La &ormali+acin de la denuncia por los delitos tipi&icados en el 5tulo D2cimo 5ercero del Libro 0egundo del *digo :enal, re%uerir de las entidades sectoriales competentes opinin &undamentada por escrito sobre si se ha in&ringido la legislacin ambiental# .l in&orme ser e'acuado dentro de un pla+o no mayor a LM das# 0i resultara competente en un mismo caso ms de una entidad sectorial y hubiere discrepancias entre los dictmenes por ellas e'acuados, se re%uerir opinin dirimente y en 6ltima instancia administrati'a al *onse)o ;acional del Ambiente# !NB#2 .l &iscal debe merituar los in&ormes de las autoridades sectoriales competentes o del *onse)o ;acional del Ambiente seg6n &uera el caso# Dichos in&ormes debern igualmente ser merituados por el )ue+ o el tribunal al momento de e1pedir resolucin# !NB#L .n los casos en %ue el in'ersionista due(o o titular de una acti'idad producti'a contare con programas espec&icos de adecuacin y mane)o ambiental E :AMA, est2 poniendo en marcha dichos programas o e)ecutndolos, o cuente con estudio de impacto ambiental, slo se podr dar inicio a la accin penal por los delitos tipi&icados en el 5tulo 3444 del Libro 0egundo del *digo :enal si se hubiere in&ringido la legislacin ambiental por no e)ecucin de las pautas contenidas en dichos programas o estudios seg6n corresponda#
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R@2i,en de incen!i%o *onstituyen conductas susceptibles de ser premiadas con incenti'os, a%uellas medidas o procesos %ue por iniciati'a del titular de la acti'idad son implementadas y e)ecutadas con la &inalidad de reducir yFo pre'enir la contaminacin ambiental y la degradacin de los recursos naturales, ms all de lo e1igido por la normati'idad aplicable o la autoridad competente y %ue responda a los ob)eti'os de proteccin ambiental contenidos en la :oltica ;acional, $egional, Local o 0ectorial, seg6n corresponda#
MEDIOS PARA AMBIENTALES
LA
RESOLUCIN
0ESTIN
DE
CON?LICTOS
Medio de re o#(ci&n 6 2e !i&n de con4#ic!o .s deber del .stado &omentar el conocimiento y uso de los medios de resolucin y gestin de con&lictos ambientales, como el arbitra)e, la conciliacin, mediacin, concertacin, mesas de concertacin, &acilitacin entre otras, promo'iendo la transmisin de conocimientos, el desarrollo de habilidades y destre+as y la &ormacin de 'alores democrticos y de pa+# :romue'e la incorporacin de esta temtica en el currculo escolar y uni'ersitario#
Ar"i!r$:e 6 conci#i$ci&n :ueden someterse a arbitra)e y conciliacin las contro'ersias o pretensiones ambientales determinadas o determinables %ue 'ersen sobre derechos patrimoniales u otros %ue sean de libre disposicin por las partes# .n particular, podrn someterse a estos medios los siguientes casos/ a# Determinacin de montos indemni+atorios por da(os ambientales o por comisin de delitos contra el medio ambiente y los recursos naturales# b# De&inicin de obligaciones compensatorias %ue puedan surgir de un proceso administrati'o, sean monetarios o no# c# *ontro'ersias en la e)ecucin e implementacin de contratos de acceso y apro'echamiento de recursos naturales# d# :recisin para el caso de las limitaciones al derecho de propiedad pree1istente a la creacin e implementacin de un rea natural protegida de carcter nacional#
e# *on&lictos entre usuarios con derechos superpuestos e incompatibles sobre espacios o recursos su)etos a ordenamiento o +oni&icacin ambiental#
Li,i!$cione $# #$(do $r"i!r$# 6 $# $c(erdo conci#i$!orio .l laudo arbitral o el acuerdo conciliatorio no puede 'ulnerar la normati'idad ambiental 'igente ni modi&icar normas %ue estable+can LM:, u otros instrumentos de gestin ambiental, ni considerar .*A di&erentes a los establecidos por la autoridad ambiental competente# 0in embargo, en ausencia de 2stos, son de aplicacin los establecidos a ni'el internacional, siempre %ue medie un acuerdo entre las partes, o en ausencia de 2ste a lo propuesto por la Autoridad ;acional Ambiental# De igual manera, se pueden establecer compromisos de adecuacin a las normas ambientales en pla+os establecidos de com6n acuerdo entre las partes, para lo cual debern contar con el 'isto bueno de la autoridad ambiental competente, %uien deber 'elar por %ue dicho acuerdo no 'ulnere derechos de terceros ni genere a&ectacin gra'e o irreparable al ambiente#
Kr"i!ro 6 conci#i$dore La Autoridad Ambiental ;acional se encargar de certi&icar la idoneidad de los rbitros y conciliadores especiali+ados en temas ambientales, as como de las instituciones responsables de la capacitacin y actuali+acin de los mismos#
5.
METODOLO0LA PARA LA E5ALUACIN DE DABOS AMBIENTALES G EL ANKLISIS DE NECESIDADES
3.1. Los tipos de desastres y sus Fases posteriores .1isten numerosas clasi&icaciones y tipi&icaciones de los desastres# 0e trata de sucesos, generalmente 'iolentos o inesperados y &recuentemente acompa(ados de importantes p2rdidas de 'idas humanas, %ue causan a una sociedad Go a una parte de ellaG su&rimiento y a&liccin, un %uiebre temporal de los sistemas de 'ida pre'alecientes, considerables da(os materiales y di&icultades en el &uncionamiento de la sociedad y de la economa#
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.s habitual di'idir el ciclo de postGdesastre en di&erentes &ases# La di'isin ms utili+ada distingue las siguientes/ a" emergencia, b" rehabilitacin y recuperacin, llamada tambi2n de transicin, y c" reconstruccin# Fase de emergencia: se re&iere al perodo en %ue se reali+an las acciones para sal'ar 'idas# 4ncluye acti'idades tales como b6s%ueda, rescate, e'acuacin, primeros au1ilios, habilitacin de albergues, socorro y proteccin m2dica de emergencia, restitucin transitoria de 'as de transporte y comunicacin, reparaciones preliminares en los ser'icios esenciales de utilidad p6blica y las primeras acciones destinadas a empadronar damni&icados y registrar da(os a la propiedad p6blica y pri'ada#
Fase de rehabilitacin: o transicin incluye todas a%uellas acti'idades %ue tienen por propsito de'ol'er la normalidad a las +onas y comunidades a&ectadas# 4ncluye la reparacin no de&initi'a de 'i'iendas y edi&icios, as como de la in&raestructura de transporte y ser'icios de utilidad p6blica# .n ella debe encararse el problema %ue dice relacin con la recuperacin emocional y psicolgica de los habitantes de las regiones a&ectadas por el desastre# La 'uelta al traba)o, la creacin de nue'os empleos, la disponibilidad de cr2dito y recursos &inancieros, y los proyectos de iniciacin inmediata relacionados con las consecuencias del desastre#
Fase de reconstruccin: abarca todas a%uellas acti'idades %ue reordenan el espacio &sico y el medio ambiente con el &in de asignar recursos de acuerdo a las nue'as prioridades sociales %ue resultan de los e&ectos del desastre#
'.2. C#$ i4ic$ci&n 6 de4inici&n de D$8o 6 E4ec!o Los desastres naturales no slo producen e&ectos &cilmente perceptibles, como los ocasionados en la ocurrencia de terremotos, tormentas e inundaciones# 5ambi2n desatan consecuencias %ue se desarrollan lentamente o se mani&iestan mucho tiempo despu2s de ocurrido el desastre como, por e)emplo, la destruccin de culti'os por la
aparicin de plagas a ra+ del suceso o el desabastecimiento de productos esenciales 'arios meses despu2s de la catstro&e#
Daos Directos. 0on todos a%uellos su&ridos por los acti'os inmo'ili+ados y en las e1istencias (tanto de bienes &inales como de bienes en proceso, materias primas, materiales y repuestos"# 0e trata, en esencia, de per)uicios en los acer'os %ue acaecieron prcticamente durante el lapso mismo en %ue ocurri#
Daos Indirectos. 0e re&ieren bsicamente a los &lu)os de bienes %ue se de)an de producir o de ser'icios %ue se de)an de prestar durante un lapso de tiempo %ue se inicia apenas acaecido el desastre y puede prolongarse durante el proceso de rehabilitacin y reconstruccin %ue, con'encionalmente, se ha establecido con un hori+onte m1ima de cinco a(os, aun%ue las mayores p2rdidas ocurren durante los dos primeros#
Efectos Secundarios Los e&ectos secundarios denotan la incidencia del desastre sobre el comportamiento de las principales 'ariables macroeconmicas# 0u medicin es complementaria a la de los da(os directos e indirectos, ya %ue se reali+a desde una ptica di&erente# :or consiguiente, estos 6ltimos e&ectos re&le)an las repercusiones de los da(os directos e indirectos, por lo %ue no deben agregarse a a%uellos#
D$8o A,"ien!$#: 5$#or$ci&n Econ&,ic$ To!$#
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.n economa, o ms espec&icamente en economa ambiental (incluyendo tambi2n economa de los recursos naturales y ecolgica", siempre ha sido un tema de mucha discusin y con&usin la manera como se debe medir el 'alor del medio ambiente para, de alguna &orma, calcular los da(os %ue la economa de mercados generan sobre este# :ara lograr esto se deben tener en cuenta todos los &actores %ue in&luyen en el medio ambiente, incluyendo los intangibles# De la economa ambiental, la cual desde sus inicios siempre ha 'elado por la conser'acin del medio ambiente y al mismo tiempo por la generacin del desarrollo, se ideo un sistema de 'aloracin, el cual a pesar de no ser bueno en cuanto a darle un 'alor econmico especi&ico a cada elemento del medio ambiente es muy bueno al momento de clasi&icar el 'alor del medio ambiente en los di&erentes conte1tos, tanto para la produccin como para lo personal y lo &uturo# .ste sistema de 'aloracin ya mencionado se conoce como <aloracin .conmica 5otal (<.5" y se subdi'ide en <alor de 8so y <alor de ;o uso# 0i recordamos la teora econmica tradicional nos daremos cuenta %ue este sistema de 'aloracin de cierta &orma est basado en consideraciones econmicas tan antiguas como la escuela clsica, ya %ue desde %ue el capitalismo surgi se le empe+ a dar 'alores a todo (<alor de 8so y <alor de *ambio"# De la subdi'isin =<alor de 8so> de la <.5, hay otras L subdi'isiones/ <alor de 8so Directo, <alor de 8so 4ndirecto y <alor de Dpcin# :ara entender estas L subdi'isiones primero hay %ue saber %ue es el <alor de 8so# .l <alor de 8so se re&iere a la interaccin %ue hay entre el hombre y el medio natural, con el &in de obtener mayor bienestar para los agentes econmicos# .l 'alor de uso es la nocin con'encional asociada con el consumo de un bien, por lo cual si hablamos de un bien ambiental se debe considerar el uso actual %ue se le d2 al bien o ser'icio (presente", el uso esperado (en un &uturo" y el uso posible (un &uturo ms le)ano"# *omo ya habamos mencionado el <alor de 8so se subdi'ide as/
5$#or de U o Direc!o I5UDE: *orresponde al apro'echamiento ms rentable o ms com6n de un recurso y puede ser de uso comercial o no comercial# .ste recurso tambi2n puede
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estar re&erido tanto a los mercados locales como internacionales y adems su cuanti&icacin es &cil para usos comerciales# Algunos e)emplos incluyen un yacimiento de petrleo (uso comercial", desechos (muchas 'eces reciclables", e incluso la 'ista desde una monta(a o cual%uier paisa)e (8so no comercial"#
5$#or de U o Indirec!o I5UIE: *orresponde a las &unciones ecolgicas o eco sist2micas, es decir a la regulacin natural %ue el medio ambiente le da a los recursos %ue tiene y a las acti'idades econmicas asociadas a los recursos# .ste uso generalmente es in'isible (a pesar de %ue es el mantenimiento natural %ue el planeta le da a sus recursos" ya %ue est casi ausente de los mercados por la di&icultad %ue hay al darle 'alor y por lo cual no se le considera con &recuencia en la toma de decisiones econmicas# 8n e)emplo claro puede ser los arboles de una monta(a los cuales de alguna &orma sostienen la tierra e'itando %ue ocurran desli+amientos de tierra en carreteras o ciudades#
5$#or de Opci&n: *orresponde a lo %ue los actores sociales (indi'iduos" estn dispuestos a pagar por un uso &uturo de los recursos ambientales# .s como un seguro cuyo ob)eti'o es preca'erse ante el &uturo %ue para todos es incierto y puede ser de cual%uier uso (directo o indirecto"# Algunos e)emplos incluyen la preser'acin de la 'ida sil'estre, de los par%ues naturales y me)oramientos de la calidad del agua y del aire# .ste <alor de Dpcin se puede subdi'idir en/ <alor de Dpcin :ropiamente Dicho y <alor de *uasiopcin#
5$#or de Opci&n Propi$,en!e DicHo: 0e deri'a de la incertidumbre indi'idual, es decir, la %ue e1perimenta la persona con respecto a si el bien ambiental en consideracin estar o no disponible para su utili+acin en el &uturo#
5$#or de C($ iopci&n: *orresponde al uso &uturo de la in&ormacin asociada al recurso para plani&icar para usos &uturos# .n otras palabras es el 'alor de preser'ar opciones para usos &uturos, dada alguna esperan+a de aumento del conocimiento# :or e)emplo un bos%ue
tropical %ue contiene una rica 'ariedad de especies podra tener un 'alor &uturo para propsitos cient&icos y comerciales# .l =<alor de ;o 8so> de la <.5 es un 'alor %ue no implica interacciones entre el ser humano y el medio ambiente, es un 'alor intrnseco# .ste <alor de ;o 8so es bsicamente el <alor de .1istencia de un bien# <alor de .1istencia como tal se de&ine como =lo %ue ciertos actores estn dispuestos a pagar para %ue no se utilice el recurso># .l <alor de .1istencia se puede di'idir en/ 5$#or de E1i !enci$ Con A#!r(i ,o: 0e re&iere bsicamente al hecho de %ue si alguien ms obtiene utilidad del medio natural yo tambi2n# Desde las generaciones &uturas (Legado" hasta mis amigos y &amiliares (donacin" e incluso los mismos animales y plantas (0impata"# 5$#or de E1i !enci$ Sin A#!r(i ,o: 0e re&iere al hecho de %ue as no nos interese el medio ambiente debemos cuidarlo y tenerlo en cuenta simplemente por dos ra+ones/ por%ue es =adecuado> %ue e1ista (para todos" y por%ue por el hecho de habitar en el planeta tierra tenemos %ue resguardarlo como sus =mayordomos> (Mayordoma"# 0iendo el mapa total as/ Ra habiendo 'isto como se clasi&ica la economa ambiental el medio ambiente a tra'2s de la <aloracin .conmica 5otal podemos in&erir %ue el da(o ambiental se puede resumir en una simple ecuacin/ 5ET D 5UC5NU D I5UDC5UIC5OE C I5EC5LE Donde/ <.5 T <alor .conmico total <8 T <alor de 8so <;8 T <alor de no uso <8D T <alor de uso directo <84T <alor de uso indirecto <D T <alor de opcin
<. T <alor de e1istencia <L T <alor legado
De todo lo anterior entonces se puede concluir %ue aun%ue en realidad no se le puede dar 'alor a lo %ue no tiene 'alor, ya %ue los recursos naturales %ue nuestro planeta nos da son como la 'ida de un ser humano (in'aluables", si se puede intentar hacerlo, ya %ue es la 6nica manera de concienti+ar a todos los habitantes del mundo del da(o# La economa puede intentar e1plicar el 'alor de la naturale+a, no con el moti'o arrasador y e1pansionista con el %ue tradicionalmente se le 'e, sino con el moti'o con el %ue desde sus races &ue creado, el de la buena utili+acin y distribucin de los recursos escasos, y es precisamente la ecuacin de la <.5 la %ue puede e1plicar ese 'alor#
CONCLUSIONES
Derecho Ambiental
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Los e&ectos sobre la salud y el medio ambiente causado por las alteraciones reali+adas por el ser humano son generalmente desconocidos y en algunas ocasiones imposibles de conocer# De esta &orma, se rompe con una de los elementos caractersticos del derecho de da(os, por el cual, 2ste debe ser siempre cierto y no puramente e'entual o hipot2tico, pues, tratndose del da(o ambiental, es necesario 6nicamente la probabilidad &utura en grado de 'erosimilitud para determinar su e1istencia y tomar las medidas necesarias con el &in de impedir sus e&ectos noci'os# .l da(o ambiental )urdicamente rele'ante es a%uel %ue entra en la categora de intolerable, por lo tanto, no es cual%uier da(o el %ue le interesa al derecho ambiental, sino 6nicamente a%uel cuya magnitud, importancia o rele'ancia es tal, %ue llega a a&ectar necesariamente su ob)eto de tutela, sea la 'ida, la salud y el e%uilibrio ecolgico# .l da(o bio&sico se re&iere a las a&ectaciones hechas en el entorno %ue ocasionan un deterioro de las caractersticas propias del recurso natural# .l da(o social est relacionado con las a&ectaciones a la sociedad mani&iestas en la p2rdida de bene&icios deri'ados del recurso natural a&ectado# Los recursos naturales producen bienes y ser'icios %ue son dis&rutados por la sociedad, y el da(o social se re&iere a la p2rdida del dis&rute de esos bienes y ser'icios ya %ue el da(o destruy el recurso %ue los origina# .l da(o moral colecti'o consiste en la disminucin en la tran%uilidad anmica y espiritual %ue su&re la comunidad en su totalidad, e%ui'alente a lesin a intereses colecti'os no patrimoniales, causada por el da(o acontecido contra el ambiente %ue lo circunda# La caracterstica principal del da(o moral
Bi"#io2r$43$
9 .conoma Ambiental# ,ield, Aarry#

9 .conoma .colgica y :oltica Ambiental# Martine+ Alier, Ooan# 9 .conoma Ambiental/ un anlisis crtico# Gilpin, Alan# 9 Documento/ Medicion Da(o Ambiental 44# Dr# $olando $etigui Lo+ano# 9 <aloracin .conmica de Aienes y 0er'icios Ambientales# Leal, Oos2# http/FFUUU#undp#org#arFdocsFtallerVecosistemicoF2VB#pd& 9 .conoma Ambiental# 0eroa da Motta, $onaldo#
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Principios Del Derecho Ambiental - Final

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INDICE

I3. 3. 3I. 3II.

3III. I7. 7. 7I.

OR.ANI6ACIN DEL ESTADO AUTORIDADES PUBLICAS CONCLUSION BIBLIO.RA8IA

PRINCIPIOS DE DERECHO AMBIENTAL

PRINCIPIO DE PARTICIPACION CUIDADANA:

PRINCIPIO CONTAMINADOR REPARADOR

4ncertidumbre cient&ica e indicios consistentes de amena+a

OR0ANI<ACIN DEL ESTADO

&unciones espec&icas a cargo de las autoridades sectoriales, regionales y locales competentes#

MARCO CONCEPTUAL SOBRE LOS DABOS AMBIENTALES

E# D$8o A,"ien!$#: Re.(i i!o de $n!i:(ricid$d

RESPONSABILIDAD POR DABO AMBIENTAL

).2 RJ0IMEN DE RESPONSABILIDAD POR EL DABO AMBIENTAL

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MEDIOS PARA AMBIENTALES

METODOLO0LA PARA LA E5ALUACIN DE DABOS AMBIENTALES G EL ANKLISIS DE NECESIDADES

D$8o A,"ien!$#: 5$#or$ci&n Econ&,ic$ To!$#

<. T <alor de e1istencia <L T <alor legado

9 .conoma Ambiental# ,ield, Aarry#

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