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Introduccin El heredero administrador de un sucesorio inici un juicio por desalojo para lograr el recupero de un bien de la sucesin; los demandados plantearon la excepcin de falta de legitimacin del administrador para demandar por desalojo. La C mara 1a de !pelaciones en lo Ci"il# Comercial# Minas# de $a% & 'ributario de (an )afael diferenci la legitimacin procesal & sustancial del heredero administrador de la sucesin para estar en juicio. )especto a la legitimacin sustancial o legitimatio ad causam ju%g *ue el administrador era heredero ten+a legitimacin para obrar entendiendo *ue los herederos eran condminos de los bienes *ue componen el caudal relicto# & *ue en su car cter de condmino pod+a accionar sin el acuerdo de los dem s condminos para el recupero de la cosa en com,n. La solucin es justa aun*ue la fundamentacin no resulta adecuada &a *ue los herederos no son condminos de los bienes sucesorios & existen normas sucesorias *ue dan solucin espec+fica al caso. 2. La legitimaci !"#ce$al %el a%mi i$t"a%#" !a"a acci# a" !#" %e$al#&#. El administrador de la sucesin posee facultades conser"atorias de los bienes del sucesorio & en algunos casos administrati"as de all+ *ue resulta indudable *ue tiene facultades para estar en juicio sin autori%acin de los herederos ni del jue%# en representacin de la sucesin# cuando se trate de demandas iniciadas en ejercicio de sus facultades conser"atorias o de administracin simple del acer"o hereditario1 La ma&or+a de la jurisprudencia nacional coincide con otorgar legitimacin al administrador para accionar por desalojo# &a *ue este es un acto *ue tiende a conser"ar los bienes del peculio sucesorio. '. La legitimaci $($ta cial %e l#$ )e"e%e"#$ !a"a acci# a" !#" %e$al#&#. -tra cuestin diferente es la de determinar su legitimacin sustancial. Ella no est dada por su car cter de administrador sino por su situacin de heredero o de mandatario judicial en representacin de los herederos. La primera distincin *ue ha& *ue hacer es *ue el caudal relicto no constitu&e un condominio# & *ue los herederos no son condminos. !l respecto baste afirmar *ue el condominio es un derecho real *ue solo puede ser constituido por las formas establecidas por la le& & la muerte del due.o de la cosa no es una de las formas determinadas para constituir el derecho real del condominio.
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3a& diferencias notables entre el condominio & la copropiedad sucesoria *ue no pueden ser ignoradas En este sentido & con buen criterio se.ala (olari 4 en el condominio se tiene en cuenta el criterio de la ma&or+a# a expensas de la minor+a# debiendo 5stos respetar la decisin del ma&or n,mero. Contrariamente# en la indi"isin hereditaria# la decisin ma&oritaria no obliga a la minor+a# de acuerdo a lo *ue se desprende claramente del art. 6781 del Cd. Ci"il# resultando este art+culo fundamental en la materia. Es por ello# *ue sobre estas bases deben anali%arse & pre"erse las consecuencias de la aplicacin de normas analgicas. 9e ah+ la dificultad de entender# sin m s# la aplicacin del condominio a la comunidad hereditaria.
En segundo lugar# el condominio es "oluntario &# por ende# es la libre decisin de los condminos la *ue los une; en cambio# en la indi"isin hereditaria# la le& en forma imperati"a constitu&e esta unin. 9e donde# al decir de :5le% ( rsfield# la comunidad *ue existe entre los coherederos procede de una causa extra.a a la "oluntad de los part+cipes ;nota al art. 6781<# lo *ue lle"a a la inadmisible pretensin de aplicar las reglas del condominio.=2
La solucin en el caso "iene dada por el art 671> del Cdigo Ci"il *ue otorga la posesin hereditaria a los herederos. Cabe recordar *ue la posesin hereditaria es la in"estidura o reconocimiento del t+tulo de heredero# con eficacia frente a toda la comunidad# en c(*a "irtud se pueden ejercer todos los derechos & acciones judiciales inherentes a tal calidad. La posesin hereditaria del heredero lo legitima para accionar sin necesidad de *ue se lo declare judicialmente como tal por*ue la declaratoria de herederos no es re*uisito indispensable para *ue los sucesores promue"an las acciones *ue les competen como tales# si se hallan en posesin de la herencia ministerio leguis6# bastando *ue acrediten su "+nculo con el causante 7. En este sentido Los herederos *ue tienen la posesin hereditaria de pleno derecho pueden ejercer todas las acciones *ue correspond+an al causante# sin suministrar otras pruebas *ue las *ue se pod+an haber exigido al propio difunto8# En el caso el heredero administrador# fue declarado heredero por ello se encuentra legitimado sustancialmente para accionar por desalojo# sin *ue sea necesario recurrir a las normas del condominio para fundamentar su capacidad procesal. 7. C# cl($i .
C m. lra. !p. @. @lanca# 16A11AB># L.L. 176C8BD# 21.1D1C( & 9E@! F2C22. C m. Ci". 2da.# 2FA12A7F# Capital# L.L. 8DC8BD & E.!. 1F8>CIIC82B; C?Ci" (ala @# 2ADAB1# E.!. 1FBBCIIC7B7. 8 CCC (ta. Ge# (ala lra# 26A1>A1F# E. 6FC1>>.
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La admisin de la legitimacin sustancial del heredero administrador del sucesorio fue justa aun*ue su fundamento correcto debi encontrarse en las normas sucesorias#
+#ce$, !C'- $-(E(-)I- H !?IMI( 9-MI?I H !$)ECI!CI-? 9E L! $)IE@! H 9E(!L-E- H EGIC!CI! $)-@!'-)I! H I?MIE@LE H $-(E(I-? H $)E(C)I$CI-? !9JII(I'I:! H $)IE@! T"i-( al, C mara 1a de !pelaciones en lo Ci"il# Comercial# Minas# de $a% & 'ributario de (an )afael ;C1aCi"ComMinas$a%&'rib(an)afael< .ec)a, >1A>DA2>>F Pa"te$, : %*ue% Claudio ?a%areno c. !ntonio $etrolo P(-lica%# e , LLGran Cu&o2>>F ;no"iembre<# 1>>2 Hec)#$, La sentencia de grado hi%o lugar a la accin de desalojo incoada contra los ocupantes del inmueble por el heredero de uno condmino & desestim la excepcin de prescripcin ad*uisiti"a planteada por a*uellos. !pelado el decisorio# la C mara lo re"oc recha%ando la demanda deducida. S(ma"i#$, 1. $rocede hacer lugar a la prescripcin ad*uisiti"a intentada por el demandado respecto del inmueble objeto de una accin de desalojo# pues# el fundamento de la pretensin al demandar se bas en un supuesto contrato de comodato celebrado en forma "erbal con el accionado# lo cual no se prob# &# por el contrario# se acredit la reali%acin por 5ste de actos mediante los cuales desconoci en otro u otros la posesin K en el caso# constru& una casa en el predioK # & la prueba testimonial indica una ocupacin del inmueble de su parte por unos doce a.os J("i$!"(%e cia Relaci# a%a/01 +e" Tam-ie C?Ci".# sala M L@ergese# Eos5 !. c. intrusos &Au ocupantesL 2>>1A>2A22# La Le& -nline; ;M< Informacin a la 5poca del fallo Te2t# C#m!let#, (an )afael# agosto 1 de 2>>F. 1ra. 9ebe declararse desierto el recursoN 2da.O PEs justa la sentenciaN 6ra.O PCostas & honorariosN (obre la primera cuestin la 9ra. ?elia Lombardi de Lucchesi# dijoO I. Los antecedentes & moti"os de los recursos. 1Q< El 9r. C.:. administrador definiti"o de la sucesin de (antiago (osa fue
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autori%ado para iniciar un juicio de desalojo contra los ocupantes de un bien inmueble del acer"o hereditario ubicado en !tuel (ud & *ue fue identificado a fs. 171 "ta. La demanda se interpuso contra el (r. !ntonio $etrolo# ocupante del inmueble# sosteni5ndose *ue los sucesores de (osa ;Mar+a del Carmen & ?5lida (usana (osa# autos nQ 11.12> (osa (antiago pA sucesin< cedieron en comodato la casa & la finca indicada bajo la condicin de *ue les ser+a de"uelta cuando as+ lo peticionaran. El contrato no se habr+a formali%ado por escrito en ra%n de *ue su pla%o de duracin iba a ser mu& bre"e. Jue a pesar de los constantes reclamos extrajudiciales & el empla%amiento efectuado por acta notarial el inmueble no fue desocupado por lo cual la accin entablada es el ,nico medio para lograr la restitucin del inmueble. 2Q< Luego de sucesi"as suspensiones de procedimiento ;se extendieron por casi dos a.os & medio<# el demandado contest la demanda alegando ser poseedor del inmueble. 9ice *ue el 9r. L. 9. se encontraba# desde m s de 2> a.os a la fecha# en posesin de 1 has. de dicha finca las *ue# le hab+an sido cedidas por las (ras. (ara del @asso de $eluffo & Elda del @asso. Jue posteriormente 9. le cedi los derechos & acciones *ue pose+a sobre el inmueble donde constru& una casa habitacin en la *ue habita# plant ciruelos & reali% culti"os anuales. !grega# *ue no tiene obligacin de restituir por*ue posee animus domini & *ue adem s el actor carece de legitimacin acti"a por*ue como condminos slo tienen el 66R del dominio del inmueble. $lantea una excepcin de prescripcin ad*uisiti"a sosteniendo *ue ha actuado como un "erdadero due.o. 6Q< !l contestar la excepcin de prescripcin la parte actora sostu"o *ue se le otorgaron al demandado sucesi"as suspensiones de procedimiento a su pedido# por*ue alegaba necesitar tiempo para mudarse. Jue en lugar de ello utili% el tiempo para construir una "i"ienda en el "5rtice ?.-. del inmueble donde actualmente habita. Jue al momento de reali%arse el acta de re*uerimiento & la notificacin de la demanda el (r. $etrolo "i"+a en la casa antigua# abandonada & en mal estado ubicada sobre Calle $,blica sAn. ?eg *ue el (r. 9. ha&a tenido la posesin de 1 has. del inmueble por un lapso de 2> a.os. Jue en el a.o 1.FF8 se le prest el inmueble al nombrado bajo la condicin de *ue pagara la energ+a el5ctrica# el ser"icio de Irrigacin & le entregara a Mar+a del Carmen & ?5lida (usana (osa parte de los frutos *ue se cosecharan en las siembras anuales. Jue el acuerdo dur hasta el a.o 2.>>>A2.>>1 cuando# ante el incumplimiento de pago a Irrigacin se solicit la desocupacin del inmueble# con resultado negati"o. Jue se iniciaron gestiones ante el 9epartamento General de Irrigacin a tra"5s del expediente nQ 66.71D & 68.B>77. Jue resulta rele"ante las constancias de las actas extraprotocolares donde $etrolo admiti *ue se le hab+a prestado la casa & 9. *ue le hab+an encargado la finca. Jue la finca est abandonada & la nue"a "i"ienda se hi%o &a notificada la demanda.
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7Q< ! fs. 17DA17F el 'ribunal hi%o lugar a la oposicin a la prueba ofrecida por la actora & a fs. 188 "ta. se orden la sustanciacin de la admitida. (e recepcion prueba instrumental & documental# testimonial# informati"a e inspeccin ocular. ! fs. 27BA281 se agreg el alegato de la parte actora & a fs. 286A288 el del demandado. 8Q< ! fs. 28DA211 obra la sentencia apelada. Luego de rese.ar los antecedentes de la causa se anali% en primer lugar la legitimacin acti"a impugnada por el demandado. 9ijo el a *uo *ue# conforme surge de los autos nQ 11.12> carat. (osa (antiago por (ucesin# el causante es uno de los condminos ;se entiende del inmueble objeto del juicio< & por ende sus sucesores est n legitimados para interponer la accin por desalojo. Cita doctrina & jurisprudencia *ue estima aplicable al caso. ! continuacin anali% la excepcin de prescripcin ad*uisiti"a & dice *ue la sola in"ocacin de ser poseedor no es suficiente para ani*uilar el juicio de desalojo & obligar al actor a recurrir a las acciones reales. (e.ala *ue el demandado no aport prueba alguna para acreditar la existencia de un t+tulo del *ue emerja su derecho a la ocupacin. Jue la actora ha in"ocado la celebracin de un contrato "erbal de comodato con el demandado & con el acta extraprotocolar agregada en autos ha probado una interpelacin suficiente. )echa% la tacha efectuada a la testimonial prestada por Liliana Losano. 3i%o lugar a la demanda impuso las costas & regul los honorarios conforme con las pautas del art. 1> L.!. II. El recurso !l fundarse su recurso de apelacin ;fs. 2D>< el (r. $etrolo sostu"o *ue el a*uo no anali% los actos *ue reali%aron los condminos del (r. (osa para saber cual fue el origen o acto inicial *ue permiti el ingreso a la propiedad. Jue el (r. 9. estaba en posesin de 1 has. de la finca desde 2> a.os atr s como consecuencia de la cesin & tradicin *ue hicieron a su fa"or las (ras. del @asso# condminos de (osa. Jue 9. le cedi los derechos & acciones *ue pose+a & por ello constru& una habitacin & efectu labores en la tierra. 9ice *ue la accin de desalojo no puede prosperar por*ue no tiene obligacin de restituir & *ue es poseedor de la parte de las condminas. Jue el a *uo no debi admitir la accin de desalojo por*ue no puede discutirse la posesin en este tipo de juicio. !grega *ue del acta de fs. 1A2 en donde se interpela al (r. 9. surge *ue las (ras. del @asso le cedieron su parte en la finca a cambio de pagar el agua & agrega *ue la esposa de (osa lo dej como encargado. Jue el origen de la ocupacin es claroO poseedor de la parte de dos de los condminos & encargado de la porcin *ue representa al actor. Jue el inicio de la posesin fue de buena fe & con el consentimiento de la esposa del (r. (osa. (ostiene *ue la prueba instrumental de fs. 8DABD# las testimoniales de (tella Maris (ae%# Liliana Lo%ano# Mario G. $ogranisSi# L. Eusebio Es*ui"el &
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@alta%ar )omero ;fs. 1D1A1D2# 1D6A1D7# A1D8A1D1# 1DB & 1DD & "ta.< han confirmado *ue 9. ha estado por m s de 2> a.os en el lugar & $etrolo unos 16 a.os. 'ambi5n alega *ue a tra"5s del proceso de desalojo no puede discutirse la calidad & los derechos *ue ostenta ni ejercer los derechos *ue les correspond+an a las (ras. del @asso. En el segundo agra"io sostiene *ue el a *uo ha aplicado errneamente el derecho & ha apreciado en forma e*ui"ocada la prueba por*ue cuando la le& habla del t+tulo en materia posesoria se refiere al acontecimiento *ue ha&a in"estido del derecho al poseedor. Jue en 5ste caso ese acontecimiento fue la cesin efectuada por el (r. 9. al demandado &# *ue nada m s deb+a probarse. Jue en 5ste proceso no se debe producir prueba respecto a la posesin misma e in"oca el art. 2616 del C.C. a su fa"or. $osee por*ue posee & ello desestima la accin de desalojo. Jue la prueba recepcionada es significati"a & *ue de las testimoniales surge *ue 1D a.os atr s &a ocupaba la finca el (r. 9. Cita jurisprudencia. 'ambi5n critica *ue se diera por probado el contrato de comodato "erbal *ue in"oca el actor &a *ue no existe prueba del mismo. Jue el actor sostu"o *ue los LsucesoresL cedieron un inmueble en comodato sin especificar si*uiera *uienes son los sucesores# cuando se efectu el contrato# etc. Cita jurisprudencia. !grega *ue el actor deb+a probar los presupuestos de la accin & *ue nada se ha acreditado. Jue de la propia acta extraprotocolar surge *ue el contrato no existi por*ue de lo contrario no se habr+a solicitado constatar *uien ocupaba la "i"ienda & en *u5 car cter. En el cuarto agra"io manifiesta *ue nunca el acta extraprotocolar puede cumplir con lo dispuesto en el art. 6FF inc. 7 del C$C. Jue ni el acta de fs. 1A2 ni la notificacin de fs. 2>A22 cumple con el re*uisito legal establecido en la norma procesal indicada. b< La parte actora contest el traslado del recurso solicitando *ue se declare desierto por contener una descripcin gen5rica & reiterati"a de cuestiones no fundamentales. En subsidio solicita la confirmacin del fallo. III. !n lisis de la primera cuestin a resol"er 1Q< El art. 16B del C$C impone al recurrente una cr+tica ra%onada & concreta del fallo & de las ra%ones *ue lle"aron al a *uo a adoptar la decisin en crisis. ?o es una frmula o un paso procesal sin importancia por*ue# si el escrito no re,ne m+nimamente los recaudos exigidos# se entiende *ue el recurso no ha sido fundado & corresponde declararlo desierto. En el caso *ue anali%amos el memorial de agra"ios es correcto# el apelante ha criticado puntos fundamentales del fallo & de la apreciacin de la prueba por lo *ue no corresponde admitir la peticin de la parte apelada. !s+ lo "oto. (obre la misma cuestin# los 9res. )icardo !ngriman & Liliana Gait n# dijeronO
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Jue adhieren por sus fundamentos# al "oto precedente. (obre la segunda cuestin la 9ra. ?elia Lombardi de Lucchesi# dijoO 1Q< $or una cuestin de m5todo corresponde anali%ar en primer lugar si el (r. Claudio ?a%areno : %*ue%# administrador definiti"o de la sucesin del (r. (antiago (osa & *ue act,a por los herederos declarados en el sucesorio# tiene legitimacin para promo"er este juicio de desalojo. ! tra"5s del planteo efectuado por el demandado se debe in"estigar si el actor est in"estido de la Llegitimatio ad causamL# es decir si existe identidad entre la persona a *uien la le& le confiere la accin & *uien la ejerce. $ara Colombo es la cualidad emanada de la le& para re*uerir una sentencia fa"orable respecto del derecho litigioso & *ue en la ma&or+a de los casos coincide con la titularidad de la relacin jur+dica sustancial ;Cdigo $rocesal Ci"il & Comercial de la ?acin. !beledo $errot# 'Q II p g. 27><. Es decir *ue cuando el actor o el demandado no son los titulares de la relacin jur+dica sustancial la defensa procede la cuestin debe ser examinada a,n de oficio por el jue%. Conforme al contenido de la contestacin de la demanda estimo *ue# la carencia *ue le atribu&e $etrolo a los actores# es la falta de legitimacin para asumir la calidad de tales & no la falta de representacin del (r. Claudio ?a%areno : %*ue% como administrador definiti"o del sucesorio para representarlo ;"er fs. D1# 1to p rrafo<. )ecordemos con el maestro !lsina *ue no debe confundirse la capacidad procesal ;legitimatio ad procesus< con la calidad para obrar ;legitimatio ad causam< &a *ue la excepcin de falta de personer+a slo puede fundarse en la capacidad de la parte para estar en juicio o en la insuficiencia del mandato# pero nunca en la falta de calidad ;9erecho $rocesal# 'Q III# p g. F2 & 88. edic. 1F8D# Ediar<. (eg,n se desprende del decisorio recurrido el (r. Eue% no encuadr correctamente el planteo defensi"o habida cuenta *ue se expidi sobre la legitimacin procesal del (r. : %*ue% para estar en juicio como administrador del sucesorio. El art. 21D> del C.C. proh+be a un condmino ejercer sobre la cosa com,n# sin el consentimiento de los dem s# actos materiales o jur+dicos *ue importen el ejercicio actual e inmediato del derecho de propiedad & la oposicin de uno de los condminos bastar para impedir lo *ue la ma&or+a *uiere hacer al respecto; pero# no obstante los t5rminos r+gidos de esta disposicin# la jurisprudencia & la doctrina admite la accin de uno slo de los condminos si se trata de recuperar el inmueble &a sea por*ue existe "encimiento contractual o cuando no exista dicha relacin contra el intruso. ;El juicio de desalojo de Eorge -rlando )am+re%# edit. 9epalma# p. 17 & jurisprudencia all+ citada<. Los 'ribunales pro"inciales tambi5n han sostenido *ue el condmino puede promo"er el desalojo del intruso sin el concurso de los dem s copropietarios ;Cuarta C mara Ci"il# Llu"ero )amn cA Mario -li"ares# 22A>8A1.FDB# (11126B & Morado
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Miguel !. cA @ascu.an ?icol s# 2>112.>>2 ( 116A1D8<. Conforme con lo expuesto estimo *ue la accin# entablada slo por parte de unos de los condminos# debe ser admitida & *ue pueden reclamar en juicio la de"olucin de la cosa com,n. La le& le concede al propietario el derecho o poder jur+dico para re*uerir el desalojo del inmueble & en el caso de autos no se discute *ue los sucesores de (antiago (osa sean tambi5n copropietarios del inmueble cu&o desalojo se pretende & sobre el cual dicen haber celebrado un contrato de comodato "erbal. 2Q< En estos autos el demandado ha alegado ser poseedor animus domini de parte del inmueble cu&o desalojo se pretende# en ra%n de ser sucesor particular del cesionario# (r. L. 9. !firm# *ue las condminas (ara del @asso de $eluffo & Elda del @asso le hab+an cedido a 9. los derechos & acciones *ue ten+an sobre 1 has. del inmueble. 9e acuerdo a ello tenemos *ue los actores in"ocan un comodato & la tenencia precaria del demandado# 5ste# por su parte afirma la existencia de una posesin animus domini sobre 2A6 partes del inmueble. LEn forma reiterada la Excma. (uprema Corte de Eusticia de la $ro"incia ha tenido oportunidad de sentar los siguientes principios respecto del juicio de desalojo fundado en la sentencia precaria del inmuebleO no basta para ener"ar la accin# la simple afirmacin de la parte de ser poseedora animus domini# no obstante lo cual es suficiente para *ue la carga de la prueba corresponda al actor# tanto en cuanto al dominio *ue esgrime como a la causa de la tenencia precaria *ue atribu&e a su contraria ;3echos constituti"os de la accin<# lo *ue significa *ue# a pesar de *ue la demandada no acredite en forma alguna la posesin *ue aduce# la falta de a*uella prueba por la accionante# constitu&e moti"o suficiente para desestimar la demanda. Ello# por cuanto la materia & naturale%a del juicio de desalojo hace *ue en 5l corresponda "entilar exclusi"amente cuestiones "inculadas con la tenencia de la cosa# *uedando al margen a*u5llas relacionadas directamente con la posesin o dominio de la misma ;conf. EM# TTIT1B1; L(. B>68F; B261B & 7B1<L. LEn tal sentido# el nombrado 'ribunal# en pleno & por unanimidad ;doctrina obligatoria seg,n el art. 17F C$C<# siguiendo el "oto del ministro preopinante 9r. !bel @oulin 0apata ha dicho con fecha 2D de diciembre de 1.FB1LO LLa accin de desalojo legislada en el art. 6FF del C.$.Ci"il# se da a fa"or del propietario# usufructuario & usuario & contra el tenedor precario o contra el *ue no in"o*ue t+tulo a la posesin. Es decir# *ue procede dicha accin siempre *ue se demande a *uien ocupa la cosa como precarista o sea el detentador de la cosa con obligacin de restituirla & la retiene por abuso de confian%a. El precarista no es poseedor# por*ue la precariedad# ciertamente# no es "icio de la posesin# sino su negacin mismaO la precariedad caracteri%a la tenencia & los precaristas o tenedores no son otros *ue los locatarios# comodatarios# depositarios# etc.. Empero# ha& *ue distinguir entre a*uellos tenedores *ue se niegan a restituir la cosa sin reali%ar actos exteriores idneos para producir la inter"ersin del t+tulo & a*u5llos *ue practicaron tales actos & obtu"ieron el resultado *uerido.L
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L9e a*u+ deri"an los posibles sujetos pasi"os de la accin de desalojo pre"ista en el mentado art. 6FF. (on justamente los comodatarios# depositarios# etc. ;incluidos los locatarios# por estar comprendidos en el inc. 1Q<# *ue simplemente no restitu&e o se demoran en restituir# pero sin inter"ertir el t+tulo. - tambi5n procede la accin si se demanda al mero ocupante# a*u5l *ue no es poseedor# ni alega serlo# ni tampoco es tenedor en "irtud del t+tulo a la tenencia ;art. 2617# 26B2# 2686# 2781 & correlati"os del C. Ci"il<. 'al lo *ue ense.a !lsina al tratar el juicio de desalojo# cuando diceO U *ue la le& procesal se refiere# en primer t5rmino# al tenedor *ue ha entrado a ocupar el inmueble por efecto de la tradicin# como consecuencia de un contrato *ue le acuerda la tenencia ;art. 271> C.C.<# *uedando por tanto comprendidosO Locatario# colono parciario# comodatario# depositario# mandatario# administrador# gestor# guardador & a*u5l *ue recibe la cosa con obligacin de restituir una "e% *ue esta obligacin se haga exigible.L. LJuedan excluidos# agrega el citado autor# los casos en *ue el ocupante pretenda la posesin del inmueble. En el juicio de desalojo no se discute el mejor derecho de poseer# ni la posesin misma# ni si*uiera la tenencia cuando se niega la obligacin de restituir# lo *ue distingue precisamente a este juicio de los interdictos ;'ratado# 'Q III# p g. 7>B<.L L(e explica# pues# la conclusin a *ue arriba esta Corte en la causa registrada en L.(. B2# p g. 61B# cuando diceO la demandada no se ha limitado a negar a desconocer la calidad de tenedora del inmueble materia de la accin de autos# sino *ue ha alegado ser poseedora animus domini & en tal sentido no le es exigible la obligacin de producir el t+tulo a la posesin# desde *ue tal obligacin no es inherente a la materia & naturale%a del proceso de desalojo# donde corresponde "entilar exclusi"amente cuestiones relacionadas con la tenencia de la cosa & *uedan al margen a*u5llas *ue se "inculan con la posesin o el dominio de la misma# toda "e%# agrego por mi parte# *ue la accin sumaria de desalojo en estudio implica una forma r pida & de excepcin acordada al propietario o poseedor en "e% del juicio petitorio o posesorio & por ende# restringido al supuesto estricto determinado en la le&# sin *ue *uepa extenderlo por ning,n moti"o.L LJueda dicho# entonces *ue si el demandado in"oca estar en posesin de la cosa cu&o desalojo se persigue# de inmediato & por esa sola alegacin corresponde *ue en la sentencia se rechace la accin instaurada# a menos *ue el actor pudiera acreditar acabadamente la calidad de tenedor precario o intruso ;simple detentador< atribuido al demandado# dado *ue 5stos son los ,nicos dos supuestos enunciados en el inc. II del art. 6FF C.$.Ci"il; los ,nicos *ue autori%an al juicio de desalojo por "+a sumaria.L LEn cuanto a ello# es de se.alar la opinin de !lsina *ue diceO a 5stos les basta aducir una posesinU para hacer a su respecto inaplicable el procedimiento sumario del juicio de desalojoU por*ue la mera ocupacin tenida por el demandado representa un acto posesorio *ue hace presumir el Lanimus dominiL ;ob. cit. tQ III# p g. 71># ap. c<.L
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LUEl proceso por desalojo# seg,n el inc. 2Q del art. 6FF del C.$.Ci"il# tiene lugar entre el propietario# usufructuario & usuario contra todo tenedor precario contra el *ue no in"o*ue t+tulo alguno a la posesin; esto as+ significa decir *ue el desalojo por la referida "+a procede contra *uien no es poseedor# pues contra el poseedor corresponde actuar mediante otro tipo de procedimiento# o sea *ue la recuperacin de la posesin perdida por el titular de alguno de los mencionados derechos reales debe hacerse por "+a de las acciones posesorias legisladas en el Cdigo Ci"il & cu&o procedimiento se encuentra reglado en el art. 21># inc. D del C.$.Ci"il# en funcin del art. 212 & correlati"os.L LU Es *ue en el derecho argentino & desde *ue el codificador recept la doctrina de (a"ign& tal la opinin *ue comparto la posesin es el poder *ue ejerce una persona sobre una cosa en "irtud de un derecho real# o el *ue se ejerce de hecho# de manera *ue resulta excluido el titular de un derecho real. !mbos casos dan lugar a una posesinO en el primero# a una posesin leg+tima ;art. 2688 C.C.< & en el segundo# a una posesin ileg+tima# base del ius possessionis# donde es totalmente prescindente la titularidad de un derecho real sobre la cosa ;art. 2688 C.C.<# situacin 5sta en *ue posesin e*ui"ale a causa tenedora de derechos.L LV bien# a las circunstancias se.aladas cabe agregar *ue dentro de nuestro r5gimen legal la persona *ue tiene bajo su poder una cosa nada tiene *ue justificar en principio# pues 5l posee por*ue posee ;art. 2616 CC< & ello implica *ue es poseedor a los t5rminos del citado art. 2681. (i alguien pretende lo contrario debe probarlo. 9e donde en ausencia de toda prueba# se presume *ue la relacin con la cosa se trata de una relacin de posesin & no de tenencia# conforme permite inducirlo del citado art. 2616 & tambi5n# del 2686 & principalmente del art. 26D7 del C.Ci"il. L ;conf. E. de M%a. (eg. (erie ?Q 2 p g. FD & sgtes.<. L'ales principios han sido seguidos in"ariablemente por este 'ribunal ;conf. L.(.C. 2F71FA7B6; 11121A161; B1DDA1F7; 6>1B1A1BF; 6111A1B; 112A11B & 12BA161; L($ 1771DA7B8<L ;"er L.(.C. nQ 6B# fs. F1A1>2<. Consecuentemente entendemos *ue corresponde anali%ar la cuestin a partir de las premisas referidas. La parte actora demand fundando su pretensin en un contrato de comodato por lo *ue deb+a probar su existencia & la calidad de mero tenedor precario del demandado. Esa obligacin naci cuando !ntonio $etrolo neg en forma expresa esa condicin & aleg ser poseedor Lanimus dominiL. El contrato de comodato se puede celebrar en forma "erbal &a *ue ninguna forma es exigible & para su prueba se aplican las reglas generales del art. 11F> del Cdigo Ci"il. En autos no existe prueba sobre su existencia. 9e la prueba recepcionada ha *uedado acreditado *ue $atrolo ha reali%ado actos por los cuales desconoce en otro u otros la posesin. !s+# la casa construida indica su "oluntad posesoria & en autos no existen elementos como para tener por cierto *ue se constru& despu5s de notificada la demanda. !l
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respecto cabe se.alar *ue las facturas de materiales de construccin agregadas a fs. 8F# 1> & 11 son de fecha anterior a la notificacin de la demanda. 'ambi5n el pago al 9epartamento General de Irrigacin ;fs. 16< denota la intencin posesoria por*ue resulta un acto incompatible con la tenencia precaria. La prueba testimonial indica una ocupacin del inmueble por parte de $etrolo por unos doce a.os ;fs. 112# 1D1# 1D6# 1D8# 1DD< & los testigos )occo Laura & Lo%ano ;fs. 112 & 1D6< agregan *ue 9. le habr+a cedido la finca. 9ebo agregar *ue resulta rele"ante *ue del acta extraprotocolar de fs. 1 incorporada por la parte actora surge *ue 5stos no conoc+an *uien ocupaba la "i"ienda & en *u5 car cter. Ello# des"irt,a la existencia de un contrato de comodato &a *ue de lo contrario es e"idente *ue el re*uerimiento hubiera sido otro. En el caso# por la in"ersin del onus probandi# *ueda obligada la parte actora de demostrar *ue !ntonio $etrolo se opon+a indebidamente a la desocupacin del inmueble. La causa de la ocupacin del inmueble aducida por la actora no est probado por ninguno de los medios admitidos en autos ;instrumental# testimonial# etc.< & por el contrario el demandado ha incorporado elementos al proceso *ue permiten tener por cierto la reali%acin de actos no compatibles con el comodato. Conclusin 9e acuerdo con lo precedentemente expuesto so& de opinin *ue el fallo apelado no resuel"e adecuadamente la cuestin sometida a decisorio &# por ello# formulo mi "oto negati"o a la segunda cuestin & de ser compartido por mis colegas habr *ue re"ocar la sentencia & disponer en su lugar el recha%o de la demanda. (obre la misma cuestin# los 9res. )icardo !ngriman & Liliana Gait n# dijeronO Jue adhieren por sus fundamentos# al "oto precedente. (obre la tercera cuestin la 9ra. ?elia Lombardi de Lucchesi# dijoO a< Costas Las costas de ambas instancias deben ser soportadas por la parte actora apelada *ue resulta "encida ;art. 61 inc. I C.$.C.<. b< 3onorarios En los juicios de desalojo# por causales distintas a la falta de pago# las regulaciones de los profesionales actuantes deben practicarse conforme a las pautas contenidas en el art. 1> L.!. de acuerdo a la un nime jurisprudencia de los 'ribunales mendocinos. ! tal fin debe tenerse en cuenta *ue la situacin econmica & social de las partes surge de la importancia & ubicacin del inmueble ;"er inspeccin ocular fs. 268<# el resultado obtenido & la labor profesional reali%ada. !s+ lo "oto. (obre la misma cuestin# los 9res. )icardo !ngriman & Liliana Gait n# dijeronO Jue adhieren por sus fundamentos# al "oto precedente.
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Con lo *ue se dio por terminado el acto# procedi5ndose a dictar la sentencia *ue a continuacin se insertaO $or lo *ue resulta del acuerdo precedentemente celebrado# se resuel"eO I. )e"ocar la sentencia de fs. doscientos cincuenta & ocho barra doscientos sesenta & seis. II. )echa%ar la demanda de desalojo promo"ida. III. Imponer las costas de ambas instancias a la parte actora apelada. I:. )egular los honorarios profesionales de"engados en primera instancia de la siguiente formaO 9r. G.(. en la suma de pesos un mil *uinientos ;W 1.8>><# 9r. Claudio : %*ue% en la suma de pesos setecientos cincuenta ;W B8><# 9r. Euan C. Mart+ne% en la suma de pesos un mil cincuenta ;W 1.>8>< & 9r. ?.!. en la suma de pesos *uinientos "einticinco ;W 828<. :. )egular los honorarios profesionales de !l%ada de la siguiente formaO 9r. C.:. en la suma de pesos ciento "eintis5is ;W 121<# 9r. M.). en la suma de pesos cuatrocientos "einte ;W 72><# 9r. ?.!. en la suma de pesos ciento ochenta ;W 1D>< & 9r. E.M. en la suma de pesos no"ecientos ;W F>><. K Liliana Gait n. K ?elia Lombardi de Lucch5si. K )icardo !. !ngriman.
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