CAPITULO I TEORA DEL DAO

1.1 TIPIFICACIN DEL DAO A LA PERSONA Bajo la genrica denominacin de dao a la persona nosotros preferimos aludir a dao subjetivo, se cubre un amplio espectro de lesiones al ser humano considerado en s mismo, en lo que l antolgicamente significa. No ha sido fcil lograr una aproximacin a esta nueva nocin. Entonces an inmersos en un proceso de clarificacin conceptual del contenido y alcances de lo que hoy se suele designar, genricamente, como dao a la persona o dao subjetivo. Esto es explicable a razn del sustento filosfico sobre la importancia de la persona humana en su estructura existencia, prueba de ello es la Declaracin Universal de los Derecho Humanos, redactada en 1948. La personalidad es rica y compleja, ella presenta tantas facetas, aspectos o maneras de ser, que cualquiera de ellas puedes ser pasible de sufrir una lesin. Por esta razn, se podra formular un vasto e inacabado inventario o catlogo de daos a la persona, en correspondencia con todas las diversas expresiones de dicha personalidad, algunas conocidas, otras an por descubrir de parte de los juristas1 1.2 DAO SUBJETIVO Puede ser considerado, para su mejor aprehensin terica y para la debida reparacin de sus consecuencias, a partir de dos diversas situaciones.2 La primera de stas se sustenta en el criterio bsico referido a la calidad ontolgica del ente afectado por el dao, situacin que es de suma importancia para comprender prstinamente los efectos y propsitos de la respectiva indemnizacin. La segunda de tales situaciones tiene como base ya no la calidad ontolgica misma del ente afectado por el dao sino las consecuencias del dao en relacin con la modalidad y alcances de su indemnizacin. Los daos subjetivos son los que atentan contra el sujeto de derecho considerado en s mismo. Ellos pueden afectar al ser humano en cualquier etapa de su desarrollo

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MOSSET ITURRASPE, Jorge. El valor de la vida humana. Rubinzal Culzoni. Santa Fe. 1991. Cap. XV. Cfr. del autor Derecho y persona, Ediciones Inesla, primera edicin, Lima, 1990, pg. 73 y sgts ,

existencial, es decir, desde la concepcin hasta la muerte, antes de nacer o despus de nacido. Cierta jurisprudencia acoge, por lo dems, las demandas dirigidas contra los progenitores a fin de obtener la reparacin de los daos causados por el hecho de la procreacin cuando, por razones de salud, se conciben hijos con taras fsicas o squicas. La reparacin del dao subjetivo, por la especial calidad ontolgica del bien afectado, es el que debe concentrar la mayor y preferente atencin de parte del derecho. Los daos subjetivos o daos a la persona, como generalmente se les conoce, son aquellos que lesionan y causan deterioro al ser humano en s mismo comprometiendo, en alguna medida, su entidad sicosomtica. Es decir, un dao a la persona puede, en ciertos casos, generar consecuencias patrimoniales susceptibles de ser apreciadas en dinero mientras que en otros ellas no se presentan. O de otro lado, puede darse la hiptesis de que un dao al ser humano origine, simultneamente, reflejos no patrimoniales y consecuencias patrimoniales. As, un dao al sujeto a raz de un accidente de trnsito genera, normalmente, consecuencias patrimoniales, como son las que derivan del dao emergente y del lucro cesante. Si se atiende a la calidad ontolgica del ente afectado se observa que son dos las categoras de entes capaces de soportar las consecuencias de un dao. De una parte encontramos al ser humano, fin en s mismo, y, del otro, a los entes del mundo de los cuales se vale el hombre, en tanto son instrumentos, para proyectar y realizar su vida. El dao al ser humano, que obviamente es el que tiene mayor significacin, es el que se designa y conoce como dao subjetivo o dao a la persona. 1.2.1 Consecuencias

1.2.1.1 Consecuencias Patrimoniales: Dao emergente: Es entendido como aquel que sufre la persona de manera inmediata y circunstancialmente concomitante al acto daoso. Segn el caso: El demandante Jorge Armando Carrasco Pardo con el accidente manifiesta que como consecuencia de la colisin de los dos vehculos quedo con en un

estado de invalidez permanente y que fue sometido a cinco operaciones quirrgicas y que realizo gastos hospitalarios y medicinales por las fracturas sufridas. Es por ello que como dao emergente pide a la Empresa de Transportes 1 de Mayo SRL (demandada) como concepto de este dao S/ 50.000.00. Lucro Cesante: Este dao es entendido como aquel menoscabo que sufre la persona agraviada al dejar de percibir como ingreso econmico aquello a que ordinariamente hubiere percibido de no haberse producido el dao Segn el caso: El demandante sostiene la situacin anterior al demandante era de comerciante de flores ornamentales, las mismas que las adquira en el Ecuador y las venda al por mayor en Trujillo (Per), percibiendo una ganancia mensual de S/ 2.500.00 nuevos soles por lo que al haber dejado de percibir 18 meses el monto a resarcirse por es el concepto de lucro cesante pide a la demandada S/ 30.000.00 nuevos soles. 1.2.1.2 Consecuencias Extrapatrimoniales: Dao a la Persona: son aquellos que lesionan y causan deterioro al ser humano en s mismo comprometiendo, en alguna medida, su entidad sicosomtica. Dao Moral: es entendido como aquel cuya afectacin menoscaba al honor y a los valores que dignifican la persona como ser humano y como integrante de una familia y de la sociedad.

Segn el caso: el demandante dentro de su sptimo fundamento de hecho de su demanda manifiesta que por la misma razn que no trabaja por estar en estado permanente de discapacidad y no poder trabajar; su relacin matrimonial se vio afectada a tal punto que pudo causar la ruptura de su matrimonio civil ya que el aspecto econmico es fundamental en toda la familia y a veces esta es cauda determinante de muchos divorcios.

 Dao al proyecto de vida: El dao al proyecto de vida, que compromete la radical libertad del ser humano y su propia identidad, es un dao que lesiona, que trastoca a veces de raz, la vida de la persona. Es un dao que signa el futuro del sujeto. Pero por no ser actual, no deja de ser cierto.3

La libertad es consustancial al ser humano hace que ste necesariamente, consciente o no de ello, elija una manera de vivir. Esta responde a la vocacin de cada persona, a un llamado profundo que el hombre vivencia y que proviene del hontanar mismo de su ser.

El dao a la libertad es aquel que conduce a la frustracin, total o parcial, de una decisin que se concreta en un definido proyecto existencial. Se trata como est dicho de un dao que, teniendo como origen un dao a la salud impide a la persona cumplir, plena o parcialmente con su proyecto vital. 1.3 REPARACIN DEL DAO A LA PERSONA Una concepcin personalista de lo jurdico, que reivindica el valor de la persona humana como centro y eje del derecho, parte del supuesto de que cualquier dao que se le cause, tenga o no consecuencias patrimoniales, no puede dejar de ser adecuadamente reparado. Para ello debe simplemente tenerse en cuenta su naturaleza de ser humano. Esta reparacin como se ha expresado se fundamenta siempre y en cualquier caso, en la propia dignidad de la persona. Es necesario distinguir entre resarcimiento del dao emergente y del lucro cesante, ambos de carcter patrimonial, de la reparacin del dao del dao no patrimonial, carente de significacin econmica. En lo que concierne a la indemnizacin del primero de dichos daos no existe duda ni vacilacin alguna, ya que los ordenamientos jurdicos positivos cuentan con normas expresas para dicho efecto y por otra parte, existe copiosa y abundante jurisprudencia comparada al respecto.

FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. El dao a la persona en el Cdigo Civil peruano en 1984. Libro Homenaje a Jos Len Barandiarn. Lima. Pg. 202

CAPTITULO II RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

2.1 NOCION Surge cuando el dao o perjuicio causado no tiene su origen en una relacin contractual, sino en cualquier otro tipo de actividad. La responsabilidad extracontractual puede definirse como "aquella que existe cuando una persona causa, ya sea por s misma, por medio de otra de la que responde, por una cosa de su propiedad o de que se sirve, un dao a otra persona, respecto de la cual no estaba ligada por un vnculo obligatorio anterior relacionado con el dao producido". Esta rea del derecho civil tambin se conoce como delitos y cuasidelitos civiles (fuentes de las obligaciones). Las fuentes principales de las obligaciones extracontractuales son el hecho ilcito y la gestin de negocios. Un caso de responsabilidad extracontractual es el que puede surgir por los daos y perjuicios causados a terceros como consecuencia de actividades que crean riesgos a personas ajenas a la misma (la conduccin de un automvil, el desarrollo de una actividad industrial, p. ej.). Otro supuesto es el de la responsabilidad por daos causados por bienes propios: cuando se desprende un elemento de un edificio y causa lesiones a quien pasa por debajo; cuando alguien sufre un accidente por el mal estado del suelo... Tambin se es responsable por los daos y perjuicios que originen los animales de los que se sea propietario. La responsabilidad puede tener su origen en actos de otra persona, por la que hay que responder: un padre es responsable de los daos y perjuicios que cause su hijo menor de edad; un empresario, de los que causen sus empleados. 2.2 REQUISITOS DE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL La responsabilidad extracontractual prevista en las normas legales pertinentes (por ejemplo, artculos 1066 y siguientes del Cdigo Civil Argentino, 2314 y sgtes. del Cdigo

Civil chileno), entendida como la obligacin de reparar el dao causado tanto por hechos propios como por hechos ajenos, requiere los siguientes presupuestos: El hecho, comportamiento causante del dao, incluidas las acciones y omisiones. Las ms de las veces es un comportamiento humano, aunque la ley extiende la responsabilidad a hechos de las cosas (animales y objetos de propiedad del responsable). Este comportamiento debe ser antijurdico y puede o no ser su origen ilcito. Se entiende por antijurdico aquel comportamiento que contraviene el principio alterum non laedere que comprende una serie de deberes que obligan a seguir un comportamiento con correccin y prudencia respecto a terceros, para que la convivencia sea posible. El dao o agresin ilegtima a bienes, derechos o a la propia persona. El dao indemnizable o reparable tiene que ser cierto, esto es, realmente existente. Se excluyen los daos hipotticos o eventuales. Adems el dao tiene que ser actual pero pueden incluirse los daos futuros cuando stos surgirn con posterioridad segn racional certidumbre. Se entienden incluidos tanto los daos patrimoniales como los daos morales. La prueba del dao, de su extensin y alcance corresponde al perjudicado. La relacin de causalidad o nexo causal entre el comportamiento causante del dao y el dao. En el caso en que concurran una pluralidad de causas causantes del dao, habr que determinar si todas ellas son concausas (teora de la equivalencia) o si una de esas causas es la nica que merece dicho papel por ser la determinante del dao. Se utilizan distintos criterios para calificar a la causa como determinante de dicho resultado: que dicha causa sea posible o probablemente la que haya ocasionado el dao (teora de la causa adecuada), que el hecho sea el ms prximo al dao (teora de la causa prxima) o que el hecho sea el ms eficiente o con ms fuerza determinante del dao (teora de la causa eficiente). El criterio de imputacin de la responsabilidad. En principio, el Cdigo Civil exiga exclusivamente un criterio basado en la culpa o negligencia del agente (teora subjetiva o por culpa), pero en la actualidad se aceptan criterios distintos a la culpa, como el dolo o consciencia de que el comportamiento causa el dao, el riesgo o creacin de una situacin de peligro (teora del riesgo) y supuestos de atribucin automtica o ex lege de responsabilidad (teora objetiva o estricta).