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Ao de la Integracin Nacional y reconocimiento de Nuestra Diversidad

Facultad de Ciencias Polticas Escuela de Derecho


EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y EL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO
CURSO: TEORA DE ESTADO DOCENTE: A og! "ulio Arrun#tegui Reca #rren ESTUDIANTES:

"I$ENE% &'A$(N) *loria O+A,A SE-ED.N) "orge *'ERRERO /EDI++O) $arco Antonio 0'IRO% ARR'NATE*'I) E en E1er A+-A /&A-E%) ,e2i NORIE*A DO$IN*'E%) 3elly *ON%A+ES /A4RERA) "ean
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T'$4ES 6 7ER8 9:;9

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TEORIA DEL ESTADO

Dedicatoria
A DIOS, fuente de todo bien por permitirnos el suficiente entendimiento para llegar a este punto de la vida, por concedernos salud y conciencia para discernir lo bueno que hemos recibido, pues sin ello nos podramos darnos la oportunidad de reconocer su presencia. A nuestras familias que gracias a su apoyo incondicional, se esfuerzan por hacer de nosotros unos buenos profesionales, que con sacrifico y muchos esfuerzo retribuiremos esa confianza llegando a ser en un tiempo no muy le ano los abogados que contribuyan al me oramiento de la aplicaci!n de usticia en nuestro pas.

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN 9

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TEORIA DEL ESTADO

7resentacin
El presente trabajo monogrfico, elaborado por un grupo de estudiantes del segundo Ciclo de la Escuela Profesional de Derecho de la ULADECH, titulado: ' es EL EL P!DE" P!DE" de una

C!#$%&%U'E#%E C!#$%&%U'E#%E

!"&(&#A"&! DE"&)AD!*,

producto

e+hausti,a pes-uisa bibliogrfica -ue nos permiti. reali/ar un estudio mu0 detallado del tema para as1 cumplir con lo establecido por el docente tutor del curso %eor1a del Estado* 0 cubrir con las e+pectati,as planteadas2 Esperamos -ue esta bibliograf1a sea de utilidad para enri-uecer los conocimientos de todo estudiante de Derecho, agradeciendo desde 0a las mejoras -ue se le brinden2 Los Estudiantes2

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Introduccin
El presente trabajo es un a,ance de la antolog1a de derecho impartida por el presente grupo de trabajo perteneciente a la ULADECH 3 && ciclo, 0 est enfocado hacia lo encargado en clase por el docente tutor del curso, 0 es denominado EL P!DE" C!#$%&%U'E#%E !"&(&#A"&! ' EL P!DE" C!#$%&%U'E#%E DE"&)AD!*2 A-u1 se anali/an los conceptos de ma0or rele,ancia para as1 comprender el tema desde una e+celente base bibliogrfica 0 se comprende a4n mucho ms acerca de este tema mu0 importante2 Hablar del poder constitu0ente nos trae a la palestra diferente teor1as darle una ,isi.n conceptual bastante clara 0 precisa del poder constitu0ente2 En el primer orden de idea hablaremos de una de las teor1as -ue le dan origen al poder constitu0ente la cual es llamada por el profesor "i,as 5uintero La %eor1a del Acto constitu0ente -ue es sostenida por di,ersos e+pertos en la materia como $nche/ )iamonte -uien anali/a la doctrina formulada por el profesor franc6s Emilio 7outm0 sobre el 8acto constitu0ente8, -uien da ese nombre al hecho o hechos hist.ricos de ,oluntad pol1tica necesarios para la formaci.n 0 estructuraci.n de un Estado 0 agrega dicho autor -ue la doctrina del 8acto constitu0ente8 9-ue sir,e a la postre de base para el dise:o conceptual del poder constitu0ente; completa el proceso e,oluti,o en la teor1a del contrato social de "ousseau 0 refleja al mismo tiempo la influencia de $ie06s sobre el ,ocablo constitu0ente 0 con todo eso, formula su doctrina del acto constitu0ente2 El tratadista -ue se comenta enfati/a -ue "ousseau llamaba tambi6n 8acto8 al contrato o pacto social mediante el cual se constitu0e la sociedad ci,il o Estado 0a eso llam. 7outrn0 8acto constitu0ente8 con tanta naturalidad, -ue pas. inad,ertida
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de grandes e+egetas o estudiosos del derecho sin embargo nos enfocaremos a

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la originalidad de la e+presi.n2 Para concluir dice $nche/ )iamonte: Ahora podemos distinguir, dentro del contrato social "usoniano, tres elementos o aspectos: a; El acto constitu0ente, hecho o hechos en los -ue se manifiesta una ,oluntad pol1tica, cu0a eficacia permite al pueblo organi/arse en sociedad ci,il o Estado< El poder constitu0ente, -ue consiste en la suprema capacidad 0 dominio del pueblo sobre s1 mismo al darse por su propia ,oluntad una organi/aci.n pol1tica 0 un ordenamiento jur1dico< c; La Constituci.n, -ue es, al mismo tiempo, organi/aci.n del Estado 0 orden jur1dico para la sociedad2 #aturale/a del poder constitu0ente El poder constitu0ente originario no puede encontrar fundamento en ninguna norma 0 por tanto no puede poseer una naturale/a jur1dica2 Como se ha afirmado, la tarea del poder constitu0ente es pol1tica, no jur1dica2 El poder constitu0ente, al ser origen del Derecho, no puede tener dicha naturale/a2

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NDI/E

7a g!

EL PODER CONSTITUYENTE ORI INARIO Y EL PODER CONSTITUYENTE DERI!ADO "# LA NOCI$N ENERAL DEL PODER CONSTITUYENTE :B

%# EL PODER CONSTITUYENTE ORI INARIO 9!;! +os alcances del Coder constituyente originario 9!9! +a tiColog>a del Coder constituyente originario 9!?! +a actividad constituyente originaria 9!@! +a titularidad y eFercicio del Coder constituyente originario 9!A! +a legitimidad del Coder constituyente originario 9!D! +as caracter>sticas del Coder constituyente originario 9!E! +a FustiHicacin del Coder constituyente originario 9!G! El iter Col>tico del Coder constituyente originario 9!B! +os l>mites del Coder constituyente originario 9!;:!El Henmeno constituyente originario en la =istoria 9!;;!El Coder constituyente originario y los Coderes constituidos

;: ;D ;E 9@ 9D 9E 9G ?: ?9 ?? ?D @;

&# EL PODER CONSTITUYENTE DERI!ADO O CONSTITUIDO Y LA REFOR'A CONSTITUCIONAL ?!;! +os alcances del Coder constituyente derivado ?!9! +as caracter>sticas del Coder constituyente derivado Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN D

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?!?! +a FustiHicacin de la reHorma constitucional (# LA RELACI$N ENTRE EL PODER CONSTITUYENTE ORI INARIO , E+ 7ODER /ONSTIT',ENTE DERI-ADO )# EL PROCESO DE REFOR'A CONSTITUCIONAL A!;! El Croceso de reHorma constitucional y las oCciones residuales A!9! +os CresuCuestos doctrinarios Cara el Croceso de reHorma constitucional A!?! +a inconstitucionalidad de la reHorma constitucional A!@! El Croceso de reHorma y el sentimiento constitucional A!A! +a /onstitucin) el Coder constituyente y el sentimiento constitucional en el 7erI A!D! +a resConsa ilidad Cor los actos del Coder constituyente *# LA REFOR'A CONSTITUCIONAL NO FOR'AL D!;! +a mutacin constitucional D!;!;! +os suCuestos de la mutacin constitucional D!9! +a norma de =a ilitacin constitucional

@B A:

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E? ED EE EB G9

CONCLUSI$N +I+LIO RAF,A

GA GE

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN E

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Dr! -I/TOR *AR/IA TO$A


Decano de la <acultad de Derec=o de la 'niversidad de +ima E2J7residente del Tri unal /onstitucional

EL PODER CONSTITUYENTE ORI INARIO Y EL PODER CONSTITUYENTE DERI!ADO

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TEORIA DEL ESTADO EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y EL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO 1. LA NOCIN GENERAL DEL PODER CONSTITUYENTE Consiste en la expresin primaria de la energa social de una sociedad, con el objeto de establecer una organizacin poltica y jurdica con vocacin de perennidad, mediante la dacin de un texto normativo denominado Constitucin. Dicho manifestacin primigeniamente se da en o ante un grupo social polticamente inorgnico Dicho poder no se agota en dicho acto, sino ue se proyecta sobre

los sucesivos actos constituyentes, con los cuales y por ficcin poltica se !retrotraen" las cosas a la situacin originaria, a efectos de poder !ser" una nueva sociedad poltica# o reformular algunas de sus pautas fundacionales $%stor &edro '()*+' expone - funcin. como el rgano ue plantee ue la expresin poder constituyente

alude tanto a la facultad o aptitud para establecer una Constitucin ,poder ue ejerce esa facultad ,poder-persona.. De all ue en la prctica se haba tanto de !ser" como !tener" poder ue esta ejerce el poder constituyente/ as

constituyente. (s, por ejemplo, en relacin a un Congreso, Convencin o (samblea puede afirmarse como ella misma es el poder constituyente 0anuel 1*23$4 51*+6( expone facultad, energa o potencia organizativas del +stado. ue el poder constituyente es la

ue permite crear y reformar las normas

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TEORIA DEL ESTADO ( trav%s de ejercicios de dicha facultad se crean los estados y consecuentemente se formular o reformulan las normas bsicas cuerpos polticos re uieren para el cabal ejercicio del poder poltico. +rnesto 64C7+$241D+ refiere ue se trata de una fuerza y ue dicho poder autoridad poltica capaz de crear, sustentar o cancelar una Constitucin/ por consiguiente es fuente de creacin. (s mismo, se8ala no es id%ntico al ui%n lo establece. 9avier &+1+: 14;4 sostiene ue una Constitucin supone ante todo ue ambas nociones estn ue posee el +stado, ya ue de este lo precede y es ue los

la presencia de un poder constituyente. (firma

unidas indisolublemente como !el creador a la criatura". +n ese sentido sostiene ue el poder constituyente desde la lgica y

la historia deviene en una necesidad para la existencia del +stado/ y, por ende, tambi%n su propia Constitucin. (mbas no pueden ser pensando racionalmente si no es a partir de esa facultad o potencia instauradora, fundadora o hacedora +l poder constituyente es el instrumento mediante el cual se decide la creacin, recreacin o reforma del cuerpo poltico y su Constitucin. +ste expone la presencia de un centro de energa institucionalizada. Dicha expresin de energa supone el origen mismo del poder# por tal es previo al Derecho, en la medida ue este <ltimo no es ms un instrumento de convalidacin y ordenacin de a uel. +n ese orden de ideas, el sistema jurdico de un +stado es a expresin subsecuente del poder constituyente. &or ende, el legislador ordinario es impotente jurdicamente hablando para modelar relaciones coexistenciales contrarias al sentido directriz e inspirador de la obra constituyente. Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ;: ue ue

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+l proceso de creacin, recreacin o enmienda de las normas bsicas del +stado derivado del poder constituyente se formaliza en la elaboracin o reforma de la constitucin +llo procesalmente se lleva a cabo por procedimientos distintos y ms complejos 3gnacio D+ 4554. !+l resultado a ue sea o conduce es ue en tanto en sus g%nesis ue ue los ue se realizan para la dacin de la legislacin ordinaria. +n ese sentido tal como expone

como su ulterior preeminencia la constitucin aparece como una norma ni procede del propio legislador ni ueda a su disposicin".

+l poder constituyente pude ser clasificado en originario y derivado. 2. EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Desde doctrinarios una de la perspectiva teora del histrica poder suele atribuir los modelos a las

constituyente

originario

experiencias polticas anglosajona y francesa de los siglos =>33 y =>333, as como a la praxis residual de la doctrina del derecho divino ,sea de carcter sobre natural o providencial.. ?os creyentes de las 3glesias presbiterianas de 3nglaterra y +scocia tenan establecida una peculiar estructura eclesistica. +ste grupo 1eligiosos @ ABDE.. +n la teora presbiteriana del poder eclesistico o !canvenant" los creyentes se obligaban mutuamente a mantener sus propias convicciones y a convenir por s mismo las reglas de su mod%lica constitucin eclesistica ue no reconocida autoridades episcopales- fue creado por el

reformador e inicial seguidor de Calvino, reverendo 9hon 7nox ,ABCB-

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ;;

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TEORIA DEL ESTADO +sta teora tendra utilidad prctica durante la confrontacin poltica entre el rey Carlos 3 y a las huestes militres de 4livero CromFell. (s, ante el interno del rey Carlos 3 de imponer la liturgia anglicana en +scocia, los nacionales presbiterianos se rebelaros y en febrero de AGHI suscribieron un documento ue ser conocido como the solemne ?eague and Convenant ,?os ligados por el solemne pacto.. +llo, en un esfuerzo por proteger la religin reformada. +n ese contexto a los escoceses presbiterianos se les conocera como los convenanters. ?a teora del !convenant" presbiteriano ser adoptada por los

insurgentes conFelianos a trav%s de la dacin del (greement of the people de AGJD, el mismo parlamento ingl%s, ya ue consolidaba la idea fundamental de ue este compromiso tena una valoracin o legitimidad ue trascenda al propio

ue su basamento se hallaba en el pueblo mismo.

+l (greementof thepeople servir posteriormente de inspiracin al instrument of gover promulgado por el propio CromFell en AGBH, documento considerado por algunos como el antecedentems cercano al concepto de constitucin .Dicho documento estableci claramento los campos de accin del parlamento como poder constituido y por tal sometido sus comitentes. &osteriormente, a finales del siglo =>333 en $ueva 3nglaterra @ actualmente +stados *nidos @ los textos constitucionales de 0arylan, &ennsylvania, influencia originario Carolina del $orte, Connecticut, 1hode 3sland ,ADDD., 0assachusset ,ADIC. y $eF Kampshire ,ADIJ. tambi%n mostrara la de los !convenants", al fijar corresponda al pueblo, no ue el poder constituyente cabiendo ue este fuera

unilateralmente ejercitado por medio de menos representantes. Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ;9

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TEORIA DEL ESTADO &or ende el refer%ndum popular se convirti en el m%todo tpico de aprobacin de las constituciones estaduales de $orteam%rica Debe recordarse ue $ueva 3nglaterra fue ocupada por

presbiterianos rgidos @ conocidos como puritanos @ a consecuencia de la persecucin de la ue fueron objeto por parte de los reyes +stuardo.

Como se8ala 1ub%n K+1$($D+: >(??+/ !'iguiendo la idea de la iglesia puritana, seg<n las cuales la fundacin de una determinada congregacin era el resultado de un contrato en primeros ue se instituan las reglas administrativas del culto, los norteamericanos trasladaron ese es uema mbito ue fueron aut%nticos contratos las reglas ue regiran el colonos

poltico, De all surgieron los convenants, allegados y en los ue se establecan

sociales suscritos por los colonos en nombre propio y en el de sus comportamiento". De all se deriva el criterio de ejercido directamente por el ue el poder constituyente debe ser por tratarse de una potestad

pueblo,

inalienable. +n funcin de lo expuesto, cual uier proyecto de constitucin elaborado por una convencin deba ser sometido necesariamente a la ratificacin ulterior de los toFn @ meetings, o sea del pueblo reunido en asamblea general. +l propio 1uben K+1$($D+: >(??+. 1efiere surgimiento de los poderes constituidos, ue, vez dictada la

Constitucin, el poder constituyente originario desaparece, dando lugar al ue encuentran su legitimacin y fuente de validez de la propia Constitucin. +n tal contexto, el poder constituyente y el poder constituido preservan, cada uno para s, una competencia propia y especifica excluyente. Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ;? ue ejercitan de manera exclusiva y

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+n lo

ue se refiere a la clsica experiencia francesa, fueron

fundamentales los planteamientos del abate y cofundador del !Club de los jacobinos" +mmanuel '3+;+' ,ADJI-AIHG., durante la revolucin burguesa, +n su libro LMu% es el tercer +stadoN, elaborado en ADII, se8alaba de la voluntad nacional y no por el poder constituido por esta. +n la nocin de '3+;+' se sustituye el concepto de soberana popularimplcitamente planteado por los anglosajonespor el de soberana de la nacin. Como afirma 1*6+$ K+1$($D+: >(??+/ !De esa forma se estableca las bases doctrinales y prcticas para la introduccin posterior de la democracia representativa" +n atencin a ue la nacin es un ente abstracto, la potestad constituyente se realiza a trav%s del mecanismo de la representacin. De esa formase evoluciona de un mecanismo de expresin directa de pueblo a uno ejercido por un supra congreso, asamblea o dieta, ente el cual la nacin delegada a su competencia (s, +mmanuel '3+;+' conseguir lo siguiente/ ?a nacin existe ante todo es el origen de todo. 'i voluntad es siempre legal, a ella es la propia ley. (ntes y por encima de ellas solo existe el derecho natural la voluntad nacional es el origen de toda legalidad. &uesto ue una nacin no pude reunirse en la realidad cada vez ue ue ninguna clase de poder delegado# as, las reglas fundamentales son obra

pudieran exigirlo las circunstancias fuera de lo com<n no necesita confiar a algunos representantes extraordinarios los poderes necesarios en esas Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ;@

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TEORIA DEL ESTADO ocasiones. *n cuerpo de representantes extraordinarios suple a la

asamblea de la nacin estn situados a la propia d la nacin para modificar la constitucin" &or otro lado como residuo terico de la edad moderna se

fundamenta tambi%n en

ue el poder constituyente originario proviene de ue el ejercitante

Dios, ya sea por va expresa o providencial. ?a praxis del monar uismo absolutista esgrimir del poder constituyente originario es un pueda provenir de un designacin disposicin promueven del supremo acontecimientos histricos hacedor a delegado divino. 5al delegacin trav%s de un cumulo de ue

directa o como consecuencia de una

ue no pueden ser desviados de su cauce y

ue dicho poder recaiga finalmente en alguna o algunas

personas pre determinadas. +n relacin a esto <ltimo, la voluntad divina es meditica pero, visible e irresistible. +n suma sea, por designacin directa o providencial, el poder constituyente originario responder @ seg<n esta concepcin a una volicin divina.

E .1 LOS ALCANCES DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Dicho poder es a uella capacidad o energa ue permite cumplir un

fin o alcanzar una meta de naturaleza poltica. +n este contexto el poder constituyente deviene en la capacidad o energa para constituir o dar constitucin al +stado, es decir para estructurarlo y organizarlo poltica y jurdicamente.

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TEORIA DEL ESTADO +l poder constituyente originario es una facultad de accin ue

deriva del atributo nsito de una colectividad o de algunas personas en nombre de ella de proveerse de manera autnoma una organizacin poltica y jurdica a trav%s del dictado de una constitucin 1epresenta la asociacin de la voluntad con la fuerza para adoptar una decisin sobre l modo y existencia poltica. )uillermo C(?($D13$4 sostiene ue rememora la primigenia

voluntad fundamental de una sociedad, poltico en el +l

ue apunta a la sancin de un

ordenamiento jurdico como modo de encauzar y ordenar el agrupamiento ue voluntariamente se encuentra asumido. constituyente originario puede ser observado como

poder

fundacional o refundacional. +l fundacional cuando genera e instituye por primera vez la

constitucin de un naciente +stado. +s el caso de los +stados *nidos en ADID, (rgelia en AOGH, Croacia en AOOC, etc. +s refundacional cuando genera e instituye una constitucin a la ue

antecede otra u otra de un mismo +stado 3mplica el cambio de un texto fundamental por otro. +s el caso de 2rancia @ cuya primera constitucin data de ADOA -, ue hoy tiene una pos fundacional ue data de AOBI# &er< ue cuenta hoy ue @ cuya primera Constitucin republicana se gesta en AIEH con una pos fundacional data de AODIP# etc. Como bien expresa 'igifredo 416+)4:4 >+$+)(' el poder constitucin se gesta en AIAE -,

ue data de AOOH# de +spa8a @ cuya primera ue tiene vigente una pos fundacional

constituyente es a uel constitucin a un +stado

ue instituye y funciona con el objeto dar una ue nace por primera vez o ue ha decidido

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ;D

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TEORIA DEL ESTADO cambiar de Constitucin. +n tales supuestos act<a ya sea como una fuerza de creacin o de transformacin. +s dable consignar ue ya sea ue actu% bajo una premisa

fundacional o refundacional actuar siempre libre de ataduras jurdicas ya ue su comportamiento siempre ser legibussolutus ,desligado y al margen del derecho.. 2.2 LA TIPOLOGIA DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO +l poder constituyente originario puede ser clasificado como interno o externo, y como monocrtico o policrtico. a) El poder con !"!#$en!e or"%"nar"o "n!erno. +sta expresin ata8e a una situacin concebida como excepcional o inusual. +ste poder se representa cuando el establecimiento o configuracin de un texto constitucional es el producto e la energa poltico social proveniente de los miembros del naciente o reestructurado 6rasil AOII, etc. &) El Poder Con !"!#$en!e Or"%"nar"o E'!erno +sta expresin ata8e a una situacin concebida como excepcional o inusual. +ste poder se presenta cuando el establecimiento o configuracin de un texto constitucional es producto de la energa poltica- social proveniente de un +stado distinto al acepta lo suyo. 5al accin constitutiva puede generarse de manera total o parcial. 3gualmente, puede gestarse por accin directa o bajo influencia no Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ;E ue recibe o +stado es el caso de &ortugal ,AODG. +spa8a ,ODI.

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TEORIA DEL ESTADO resistible. (l respecto $%stor &1+D4 '()*+' ofrece lo ejemplos de la accin poltica externa de 3nglaterra ,accin externa directa. de los +stados *nidos ,accin externa por influencia no resistible.. (simismo como Corolario de situaciones recientes cabe incluir a la organizacin de las $aciones *nidas ,4$*.. (l respecto, veamos lo siguiente (ccin externa directa. Canad Muebec.

+n el siglo =>3, a 2rancia establece una colonia en el dicho &as e 3nglaterra ( trav%s del tratado del &aris

+ntre ADBG y ADGH se produce la historia )uerra de los siete a8os entre 'uscrito en ADGH, el rey 9orge 333 consolidaba la con uista de Canad. +l EC de 0arzo de AIGD el parlamento britnico mediante la famosa (cta de la (m%rica 6ritnica del $orte crea la confederacin canadiense y dicta su primera constitucin. (sia. +l A de +nero de AOCA, a las colonias de $ueva )ales del sur, (ustralia 0eridional, (ustralia, Mueensland, >ictoria y 5asmania, ubicadas al sudo este de (sia se les permite la constitucin de un +stado independiente, vi8a creacin de la CommonFelalth of (ustralia. +l parlamento britnico se encarga de dictar la Constitucin (ustralia.

+n ADDC, 3nglaterra establece colonias penitenciarias al sudo este de

fundacional. Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ;G

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'udfrica

+n AIOO se establece la supremaca britnica en el extremo meridional de Qfrica, a trav%sdel tratado de versening luego de la victoria sobre los beers ,colonos de origen holandes.. +n AOAC, el parlamentoingles va la 'outh Qfrica(cto crea el dominio de la unin sudafricana y unifica los territorios de 4range, 5rasvaal +l cabo y $atal, ubicados en el extremo meridional de (frica y para tal efecto dicta una constitucin. 9amaica

+n AIGB la isla descubierta por Cristobal Colon e con uistada por 3nglaterra. +n AOGE, el parlamentova la CommonFealth of 9amaica, le confiere su autonoma poltica para tal efecto le dicta una constitucin. 7osovo

+n AOOC, la poblacin albanesa decide constituir una organizacin poltica e independiente del +stado servicio tral el agravamiento del conflicto en la intervencin de la 45($ en AOOO, el presidente 'lodoban0ilosevich se ve obligado a aceptar la autonoma del Rosovo la cual en el

bajo vigilancia de la organizacin de la naciones unidas# ECCA le aprueba una constitucin provisional. 6osnia Kerzegovina

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TEORIA DEL ESTADO +nAOOE, poblaciones croata- musulmanas y sebio @ bosnias deciden constituir una organizacin independiente del +stado serbio. 5ras la Declaracin de Dayton ,AOOB, 4hio, ++.**. la 4rganizacin de las $aciones *nidas le aprueba una constitucin provisional. (ccin externa por influencia no resistible. 9apn

+n AOJB, los ++.**. lanzan bombas atmicas sobre las ciudades de Kiroshima y $agasaRi, en los estertores de la 'egunda )uerra 0undial. Como consecuencia de ello 9apn capitula y su territorio es ocupado por las fuerzas aliadas. +n AOJG, bajo el impulso del )eneral 0ac Doglas (rthur Constitucin inspirada en la ideologa liberal- Democrtica. (? respecto, )iuseppe de >+1)4553$3 se8ala de las 2uerzas (liadas de ocupacin en el 9apn. 2ilipinas ue el verrador de y de la

suprema comandancia de las fuerzas aliadas ,'C(&. el 9apn aprueba una

dicha Constitucin fue elaborada por los asesores del comando suprema

+n AIOI, ++.** derrota a +spa8a, la cual se ve obligada a firmar un tratado donde sede el (rchipi%lago situado al 'ud este del Continente (sitico ,2ilipinas. +n AOJG 2ilipina proclama su independencia y dicta su Constitucin bajo la tutela $orteamericana. 3slas 0arshall

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN 9:

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TEORIA DEL ESTADO +n AOJD, la organizacin de las $acioOnes *nidas reconoce la condicin de territorio de tutelado de esta isla del &acfico, bajo la administracin de ++.**. +n AODO se establece la independencia poltica de la isla y se aprueba una Constitucin y el 1efer%ndum. ?a elaboracin de su texto estuvo sujeta a una evidente influencia poltica de los ++.**. c) el Poder Con !"!#$en!e (onocr)!"co +ste modelo se caracteriza por el hecho poltico de citarse los pasos siguientes/ 0naco ue el ejerciente u

operador del &oder Constituyente originario es una sola persona. &uede

+n AHCI, la familia )rimaldi de origen )enov%s-compra el pe ue8o principado de 0naco a la 1ep<blica de )%nova. Desde entonces dicha familia ha continuado reinando casi interrumpidamente en dicho ,con excepcin de breve periodo. de ADOH a AIAB, en ue 2rancia lo anexion.

?a actual Constitucin de 0naco data en AOGE como fruto de la decisin del prncipe 1ainiero 333. (l respecto, en frmula de promulgacin de dicho texto, aparece lo siguiente/ 1ainiero 333 por la gracia de Dios prncipe soberano de 0naco. Considerando ue en las instituciones del principado deben ser del pas como para satisfacer las nuevas perfeccionados tanto para responder a las necesidades de una buena administraciones necesidades citadas por evolucin social de su poblacin. Kemos Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN 9;

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TEORIA DEL ESTADO acordado dotar al estado de una nueva Constitucin, lo cual por ser esta nuestra voluntad soberana, ser considerada en los sucesivos como ?ey fundamental del estado y solo podr ser modificada en las formas ue nos hemos decretado".

6ahr%in

+ntre ABCD y AGEE, &ortugal ocupa el (rchipi%lago de 6ahr%in ,'ud +ste (sitico, frente a las costas de la pennsula (rbica. &osteriormente es ocupado por 3ran y (rabia. +n AIGA, deviene un protectorado britnico. +$ AODA, 3nglaterra reconoce la independencia de 6ahrein, imponi%ndose la casa real de los 'ahman (l Califa. +n AODH, al emitir al Califa dicta la Constitucin del pas. -7*S(35 +n ABDG se funda una comunidad poltica ubicado en la pennsula (rbica al $oreste del )olfo &%rsico. +n alcanzar siglo =>333.. +n AOGE, esta casa real dicta la Constitucin fundacional de 7uFait. - ?ibia AIOI, su deviene un protectorado poltica, britnico. +n AOGA, como 7Fait familia

independencia

reconoci%ndose

monr uica a la casa real de (l 'abaha ,cuya presencia histrica data del

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN 99

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TEORIA DEL ESTADO +n AOJA luego de la segunda guerra mundial y de un periodo administracin francesa @ ?ibia proclama su 3ndependencia bajo el mando del soberano 0ohamed 3driss'enoussi. +n AOGO, como consecuencia de un golpe militar, el Coronel

0uanmar (l )adafo asume el poder, actualmente vigente.

uien en AODD dicta la constitucin

d) El poder con !"!#$en!e pol"cr)!"co +ste modelo se caracteriza por el hecho poltico de a uel ejerciente u operador del poder constituyente originario est constituido por una pluralidad de personas, siendo as, en este modelo el poder constituyente originario emana/ De una (samblea o Congreso de origen popular# el caso de los ++.** ,ADID., Colombia ,AOOA., 0%xico ,AOAD., etc. De un partido poltico, movimiento revolucionario o institucin militar# el caso del partido comunista de Cuba ,Constitucin de AODG., con enmiendas en AOOJ# entre el &artido Comunista de ?aos ,AOOA.# de los 7hmer 1ojos 1ep<blica &opular de 7ampuchea. +n ese mismo sentido son consignables los casos del gobierno militar argentino denominado !1evolucin ?ibertadora" encabezado por el general +ugenio (ramburu ,AOBB., el cual abrog la Constitucin de AOJO y !revivi" los alcances de la Constitucin de AIBH# y el del Comit% $acional en la actual +slova uia, encargado de dictar la primara Constitucin de la entonces naciente 1ep<blica de Checoslova uia ,AOAI., como consecuencia de la desintegracin poltica del 3mperio (ustro-K<ngaro. E.H La ac!"*"dad con !"!#$en!e or"%"nar"a Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN 9? uienes proclamaron una nueva Constitucin para Camboya ,ACDB. bajo la denominacin de

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TEORIA DEL ESTADO

Como

afirma

$estor

&edro

'agues

las

actividades

del

poder

constituyente originario se concretan en lo siguiente/ a; &mposici.n de una constituci.n2 'e refiere a la accin de instituir una determinada forma de estructuracin y organizacin d la sociedad poltica. b; Cambio de una constituci.n 'e refiere a la constitucin de un texto fundamental por otro c; &naplicaci.n de una constituci.n2 'e refiere a la suspensin o no vigencia temporal de la totalidad o por parte del texto constitucional. +sto se produce cuando el propio poder constituyente originario establece taxativa y normativamente dicha posibilidad, o cuando, por accin revolucionar ia, se imponen parcial o totalmente los alcances de un documento constitutivo sobre sobre el texto de la constitucin, +s el caso del primer Congreso constituyente peruano, cuando en fecha del AE de noviembre de AIEH @ el propio rgano constituyente peruano, cuando @ en fecha del AE de noviembre de AIEH @ el propio rgano Constituyente declar en suspenso la ConstituciT8on de AIEH, en tanto el ?ibertado 'imn 64livar ejerciese la suprema autoridad de la 1ep<blica. 3gualmente es el caso del documento consecutivo conocido como el estatuto revolucionario de la 2uerza (rmada de AOGI, por el cual el gobierno 0ilitar peruano suspendi la Constitucin de AOHH a uellas partes ue incurriese en incompatibilidad en el estatuto. en todas

d; E+tinci.n de una Constituci.n Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN 9@

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TEORIA DEL ESTADO

'e refiere a la desaparicin total y definitiva y fundamental de un texto fundamental. &uede producirse cuando el propio texto constitucional establece una fecha o circunstancia precisa de auto rogacin. +s el caso de la Constitucin de la 1ep<blica Qrabe *nida de AOGJ, vigencia hasta ue fijaba su ue la (samblea $acional elaborase un texto fundamental

definitivo# as como del documento consecutivo nacional conocido como 3nstituto provisorio de AIBB ,dodo por la convencin nacional. vigente hasta ue se aprobare la nueva constitucin. ,5exto de AIBG..

2.+. LA TITULARIDAD Y E,ERCICIO DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO. ?a titularidad del &oder Constituyente originaria hace referencia a la persona, grupo o pluralidad in totum de personas en reside la potestad constituyente. Designada a +stado. Como bien afirma )1+)4134 6(D+$3 la titularidad del poder Constituyente est determinada por la idea poltica dominante en la sociedad. Como es obvio colegir, la funcin constituyente supone siempre aun o a unos sujetos constituyentes capacidad de accin y decisin. +n una sociedad orientada por las teoras teocrticas, absolutistas o monr uicas de viejo cu8o, la titularidad del poder constituyente recaer ue por consiguiente representa o la representa la unidad de voluntad poltica, premunida ideolgicamente de la uienes formalmente uienes se les uien o a

imputa o atribuye la decisin de establecer el texto fundamental del

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN 9A

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TEORIA DEL ESTADO en la persona del gobernante o de a uellos a potestad. +n una sociedad orientada por la teora democrtica, la praxis de la titularidad se ejercitar mediante la eleccin de los representantes a la (samblea o Congreso Constituyente yUo mediante ratificacin popular, va el refer%ndum del texto aprobado. ( su vez, el ejercicio del &oder Constituyente originario es decir, alude especficamente a los autores concretos de la Constitucin. ?a imputacin de dicha popularidad, es ideolgicamente asignable a o a uien uienes aparecen como los amos o se8ores del &oder Constituyente. uienes el delegue dicha

&oor ende la doctrina les atribuye a estos la operacin constituyente. +n cambio el ejerciente del &oder Constituyente es el alarife real y efectivo ue en nombre de los titulares redacta y aprueba dicho texto. Como se8ala $%stor &+D14' '(*+' +n el mbito de de las realidades la diferenciacin la entre y la la

titularidad y ejercicio es una estrategia de legitimacin del comportamiento uienes elaboran Constitucin establecen. 'i el 5itular del &oder Constituyente se limita elegir a uien lo ejercita sin poder controlar luego, es evidente titularidad es un derecho relativo, y . 2.- LA LEGITI(IDAD DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIA Dicha nocin esencialmente poltica est determinada por la de modo efectivo recae en el ejercitador. ue su ue el &oder Constituyente

sociedad imperante en ella. (s, tendr legitimidad todo a uello aceptable o coherente con la idea poltica predominante. +n consecuencia hace referencia a la

ue es y

fundamentacin

consentimiento social

ue debe obtenerse en el proceso de manifestacin

de la voluntad poltica y organizar una sociedad poltica. +n tal sentido el Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN 9D

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TEORIA DEL ESTADO poder Constituyente originario debe satisfacer una triple justificacin/ *na legitimidad de origen, una legitimidad de ejercicio y una legitimidad de obra. (l respecto, veamos lo siguiente/ a. ?a legitimidad de origen +ste proceso de fundamentacin y consentimiento se produce cuando la titularidad y el ejercicio del poder constituyente concuerdan con los mandatos de la ideologa dominante (s ello se acredita en el caso de un poder constituyente originario de la base democrtica, a trav%s de un proceso electoral transparente y amplio# y en el caso de un poder constituyente originario de la base monr uica- absolutista, mediante el respecto de las reglas, usos y tradiciones reales/ etc. b. La le%"!"."dad de e/erc"c"o +ste proceso de fundamentacin y consentimiento se reduce cuando se verifica cumplimiento veraz de las reglas polticas fijadas por el propio rgano constituyente para aprobar una Constitucin. (s mismo se liga con la fidelidad a las propuestas pre constituyente ofertado al electorado# etc. &) La le%"!"."dad de o&ra +ste proceso de fundamentacin y consentimiento se produce cuando la Constitucin aprobada refleja cabalmente las convicciones, aspiraciones y necesidades ms sentidas de la sociedad, am%n de haber establecido la forma de organizacin y dems mecanismos institucionales para satisfacerlas Como bien se8ala )regorio 6(D+$3

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN 9E

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TEORIA DEL ESTADO !*na Constitucin carente de legitimidad es una constitucin jurdica precaria destinada al fracaso por estar desprovista del consenso social indispensable"

2.0.

La

carac!er1 !"ca las

del poder con !"!#$en!e or"%"nar"o caractersticas del poder constituyente

+ntre

principales

originario se encuentran las cinco siguientes# la inicialidad, la autonoma, la incondicionalidad, la inmanencia y la temporalidad. (l respecto, veamos lo siguiente :

a) La inicialidad. +xpresa el hecho de la presencia de una voluntad poltico @ sustitutiva y principal. 'obre %l no preexiste ni se permite la presencia de ning<n otro poder. 'e8lese adems norma jurdica, en razn de ue a uel desempe8a. b) La autonoma +xpresa el hecho de m%rito o ttulo alguno ue ning<n individuo o grupo puede invocar para !sujecionar" al ejerciente del poder ue no acepta la vigencia de ninguna ue esta no rige ni !vive". &or ende, ning<n

otro poder o forma de organizacin puede, en estricto, ejercer la funcin

constituyente originario y mucho menos substituirlo. c) La incondicionalidad

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN 9G

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TEORIA DEL ESTADO +xpresa el hecho de ue el ejerciente del poder constituyente ue solo %l est calificado para

originario es libre de pronunciarse seg<n las formas, modalidades y contenidos de su actuacin# habida cuenta fijar sus parmetros procedimentales y sustanciales. d) La inmanencia +xpresa el hecho de un atributo inherente e intransferible del propio poder constituyente originario, de crear o recrear la estructura y organizacin poltica de un +stado naciente o reconstituido, mediante la dacin de una Constitucin.

e) La temporalidad +xpresa el hecho de ue dicho poder se hace efectivo por un lapso

breve y para un fin determinado/ formular un texto fundamental. Cumplido dicho propsito, se inactiva poltica y jurdicamente. +n esa perspectiva es histricamente comprobable 9uan D4$4'4 ue act<a en momentos extraordinarios. alegricamente refiere ue el poder

C415V'

constituyente !parece como el rayo

ue rasga el seno de la nube, inflama

la atmsfera, hiere la vctima y se extingue" 2.2. LA ,USTI3ICACIN DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO +l poder constituyente originario se justifica por s mismo# su potestad es pre jurdico y suprema frente al Derecho. 'e le aprecia una inevitable significacin poltica.

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN 9B

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TEORIA DEL ESTADO ?a autoridad integracin total competencias. Dicho poder es intocable e inmutable# esta potestad es unitaria, indivisible y no susceptible de enajenacin, absorcin o consuncin. 5al autoridad entra8a el ejercicio de la ms alta manifestacin de accin poltica de una comunidad consciente de su personalidad histrica, y es la suprema expresin de la voluntad social pre munidad de idoneidad creadora para forjar un orden poltico @ jurdico. +? poder constituyente originario pertenece a lo campo de la ciencia poltica, la filosofa y la sociologa. 'e trata de una nocin o idea metajurdidica o extrajurdica, pues est ms all de toda competencia# por eso mismo no es creada ni regulada por el Derecho. ?a expresin poder no est referida a la competencia o jurisdiccin del derecho, sino a la potestad en cuanto fuerza, energa poltica y vigor social. Cabe se8alar ue la creacin no recreacin de un orden no proviene ue el ue 9orge 1eynaldo ue este poder posee o encierra es rebelde a una dentro de un sistema jerr uico de normas y

>($4''3 denomina !etapa de la primigenidad". 'u estudio pertenece al

de la reformas constitucionales ni del marco poltico anterior, sino orden poltico-jurdico se cree e+ no,o2 'u ejercicio se expresa a trav%s de criterios no

reglados

jurdicamente y

ue permiten per se justificar la creacin sui generis de

normas constitucionales.

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ?:

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TEORIA DEL ESTADO Como bien afirma 1odrigo 6419( $U legitimidad trasciende al orden jur1dico escrito2 &n,oca una categor1a de ,alores superiores a la le02 $e apo0a en necesidades hist.ricas -ue el marco de las normas jur1dicas positi,as es insuficiente ahoracomprender2 Como consecuencia de ello la legitimaci.n del poder constitu0ente 9=; debe hallarse en los principios -ue estn situados ms all de la dramtica de las le0es 0 en ,irtud de las cuales estas cobran ,alide/*

2.4 . ITER POL5TICO DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Desde una perspectiva histrica, el poder constituyente originario se ha manifestado por una pluralidad de vas, entre las siguientes/ +xterna. (l respecto, veamos lo siguiente/ a) La Asamblea o Convencin Constituyente +l ejerciente de este poder es un cuerpo representativo especial y exclusivamente convocado para elaborar una Constitucin. +ste puede conformarse en su totalidad por eleccin, o bien una parte por eleccin y otra por designacin. b) El Congreso Constituyente ?a (samblea o Convencin ue destacan las cinco el Congreso Constituyente,

Constituyente, la Decisin 1egia, la Decisin 1evolucionaria y la Decisin

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ?;

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TEORIA DEL ESTADO +l ejerciente se este poder es el propio &arlamento, el mismo y el ejercicio de funciones propias de un ente ordinario. c) La decisin Regia +? ejerciente del poder constituyente originario es un monarca absoluto ue otorga a la colectividad poltica una forma de estructuracin y organizacin poltico @jurdico. +n el lenguaje constitucional tradicional, en texto regio se reconoce con el nombre de Carta2 ue

cumple simultneamente una doble tarea/ la elaboracin de la Constitucin

d) La decisin Revolucionaria +? ejerciente de este poder es un grupo insurgente constitucional. e) La decisin E terna +l ejerciente del poder constituyente originario es un +stado poltico# y para tal efecto le dicta su Constitucin. +n muchos casis el iter poltico para dar una Constitucin debe ser ratificado por el propio pueblo va el refer%ndum. 2ue el caso peruano en AOOH, cuando, luego de aprobarse un texto fundamental a trav%s de un Congreso Constituyente, se acudi al designio popular para ratificarle validez y vigencia. 2.6. LOS L5(ITES DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO ue, en ue, en atencin a

su indoblegable capacidad de determinacin y eficacia, dicta un texto

atencin da determinadas circunstancias polticas decide crear un cuerpo

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ?9

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TEORIA DEL ESTADO Como se ha afirmado, el estudio de los lmites del poder

constituyente originario pertenece al campo de la ciencia poltica, la filosofa y la sociologa, en razn de metajurdica o extrajurdica ue se ue se trata de una nocin o idea encuentra ms all de toda

competencia. &or consiguiente, es justificable aludir a su ilimitaci.n2 +sta ilimitaci.n , es permanente y positiva, ya ue consiste en el no ue el

reconocimiento de parmetros provenientes del Derecho, puesto jurdico. +n cambio, pertenecientes a los predios de las

poder constituyente originario se encuentra ubicado fuera del mbito

disciplinas

procedentemente mencionadas, se encuentra !topes" circundante, en la conciencia del hombre y las

ue no reposan en convicciones de la

rganos o procedimientos jurdicos, sino bsicamente en la realidad comunidad. +n este sentido 9ulio C*+54 1*( afirma slida garanta de ue !la ms firme y ue ue

ue una regulacin constitucional repugnante a nuestro

valores no se impondr, est en el hombre mismo y no fuera de %l, las ue no podr escapar por ue %l no vive en un trasmundo, sino

normalmente el constituyente se sentir apresado por vallas invisibles de participa necesariamente de las valoraciones ambientales/ su existir es un coexistir con los dems en el tiempo". (s pues, esta ilimitacin jurdica no puede consentir el absurdo, la irracionalidad y la sociabilidad, por lo ue el poder constituyente originario ueda ligado al norte de la %tica y los valores. ?os topes internacionales. (l respecto, veamos lo siguiente/ Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ?? ue act<an !sobre" el ejerciente del poder constituyente

originarios son lo ideolgicos, los estructurales, los axiolgicos y los

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TEORIA DEL ESTADO

a) Los topes ideolgicos Kacen referencia a la percepcin totalizadora de una concepcin del mundo# es decir a una cosmovisin de la existencia y coexistencia humana# am%n del conjunto de creencias o calores ue se ligan con una actitud de compromiso de comportamiento subjetivo e intersubjetivo. +s esa perspectiva nociones como justicia, libertad, igualdad,

fraternidad, seguridad, paz, etc., dejan de ser meras indicaciones lricas para concretarse en guas para la actividad constituyente. b) Los topes estructurales ! institucionales Kacen referencia a los mbitos econmicos, social y poltico

circundantes al proceso constituyente. +s esa perspectiva el sistema productivo, los grupos sociales, lobistas, los grupos de presin, los factores reales de influencia y decisin poltica orientan fcticamente la accin constituyente c) Los topes a iolgicos Kacen referencia al mbito %tico-poltico a ue se contrae el ejerciente

o ejerciente de dicho poder. +videntemente, es inaceptable la consumacin de la arbitrariedad y la vulneracin de la dignidad humana, en razn de ue dichas !acciones" romperan la propia racionalidad ordenadora y finalsima de todo texto constitucional. +conmicos, social y poltico circundante. d) Los topes internacionales

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ?@

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TEORIA DEL ESTADO Kacen referencia al conjunto de acuerdo y compromisos existentes con otros estados u organismos internacionales/ los cuales generan efectos polticos y econmicos de gran importancia.

2.17. EL 3EN(ENO CONSTITUYENTE ORIGINARIO EN LA 8ISTORIA +l proceso constituyente en la vida de las naciones en lo relativo a la creacin o refundacin de estados, se ha desarrollado diacrnicamente por grandes oleadas derivadas de efervescencias ideolgicas, procesos revolucionarios o conflagraciones b%licas de gran alcance. ( nuestro modo de ver, dicho proceso consta de cinco etapas a saber/ a) La primera etapa Dicho proceso se gestar a partir del <ltimo cuarto del siglo =>333 bajo la hegemona de las ideas liberales en contra del absolutismo monr uico. (s como consecuencia de ello se reconocer los derechos deciviles y polticos. +l epicentro poltico jurdico se ubicara simultneamente en parte de la +uropa 4ccidental, 0eridional y $rdica/ as como en (m%rica del $orte y (m%rica ?atina. (ll aparecern las constituciones de +stados *nidos ,ADID., 2rancia durante la 3 1ep<blica ,ADOA, ADOH y ADOB., 'uecia ,AICO., +spa8a ,AIAE. y $oruega ,AIAJ.

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ?A

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TEORIA DEL ESTADO +n (m%rica ?atina son citables las constituciones de >enezuela ,AIAJ., 0%xico ,AIAJ., Colombia ,AIAJ., &er< ,AEIEH. y (rgentina ,AIEG. b) La segunda etapa Dicho proceso se gestar a raz de las revoluciones de carcter social y nacionalista en la +uropa 4ccidental 0 Central de AIHC y AIJI su influencia se extender hasta (m%rica ?atina. +s de verse al donde ue en AIHC en 2rancia, se producirn las histricas estudiantes y periodistas se alzaron contra las

jornadas del ED, EH y EO de julio conocidas como W,las tres gloriosasX, en obreros, ordenan /as del rey Carlos =, relativas a la mordaza contra la libertad de prensa# disolucin de la Cmara de Diputados# la modificacin de la ley elec toral en beneficio de los grandes latifundistas# y la fijacin de nuevas elecciones parlamentarias. ?a ocupacin popular de los palacios de 6ambeu y ?ouvre motivar la cada del rey. &or aclamacin cvica ocupar el mando de la nacin su primo el du ue de 4rlens, con el nombre de ?uis 2elipe ,!?uis 2elipe igualdadX., ?a influencia liberal y el modelo poltico britnico servirnde impronta. +n dicho proceso se conceder el voto a los varones mayores de veinticinco a8os asegurarla ue pagaren doscientos francos como impuestos# se en materia religiosa# el +stado asumir igualdad

laresponsabilidad de la organizacin del sistema educativo# etc. &osteriormente, en AIJI una serie de revoluciones conmocionarn a +uropa. 3mpulsados por las razones ya citadas, una pluralidad de pue blos se alz en nombre de la libertad.

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ?D

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TEORIA DEL ESTADO +l EJ de febrero de AIJI se instalar en 2rancia la 33 1ep<blica bajoel liderazgo de ?uis $apolen 6onaparte. ( u se suprimir la esclavitud# se abolir la condena de muerte para los reos polticos# se implantar el sufragio universal# y se crearn por parte del gobierno los Ytalleres nacionalesX como paliativo para combatir el desempleo. +n la pennsula 3tlica aparecer el movimiento liberal Y1esurgi mientoX ,renacimiento o resurreccin. al influjo del republicanismo franc%s. &ara poner fin a los desrdenes, el rey de $poles, el du ue de 5oscanay el papa &o 3= aceptarn otorgar una Constitucin a sus s<b ditos. +n 1oma el filsofo )iuseppe 0anzini proclamar la 1ep<blica bajo el lema YDios, el pueblo y la humanidadX. +n (ustria estallar una revolucin de corte liberal. (s, los checos reclamarn su autonoma y los h<ngaros se levantarn alcanzando tran sitoriamente su independencia. +n (lemania aparecern numerosos movimientos de corte liberal y nacionalista, consigui%ndose la abolicin de las cartas feudales y la promulgacin de varias constituciones. 'on expresiones de este perodo en la +uropa 4ccidental, las cons tituciones de 6%lgica ,AIHA., Kolanda ,AIJI., el +statuto (lbertino ,AIJI. y Dinamarca ,AIJO.. +n (m%rica ?atina se aprobarn las constituciones de *ruguay ,AIHC., Chile ,AIHH., (rgentina ,AIBH. y 0%xico ,AIBD.. c) La tercera etapa Dicho proceso se gestar a raz de la conclusin de la &rimera )ue rra Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ?E ue llegar a regir incluso despu%s de la unificacin italiana ,AIJI., 'uiza

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TEORIA DEL ESTADO 0undial ,AOAJ- AOAI. con la victoria de las 2uerzas (liadas ,2rancia, 3nglaterra, ++.**., 3talia.. +llo provocar la cada de los imperios cen trales ,(lemania 0 (ustria-Kungra. y posibilitar la creacin de los nuevos estados en +uropa Central 0 4riental# am%n del reconocimiento de los denominados derechos sociales ,educacin, salud, previsin so cial, etc... Contribuirn a dicho proceso la instauracin de la ideologa mar xista en el otrora imperio /arista tras la victoria bolchevi ue en AOAD# la revolucin mejicana ,AOAC-AOAD.# la instauracin en (lemania de la de nominada 1ep<blica de Seimar y hasta la influencia nazi-fascista. 'on expresiones de este perodo las constituciones de 0%xico ,AOAD., *1'' ,AOAI., (lemania ,AOAO., &ortugal ,AOHH., 0 (ustria ,AOHJ.. +n la experiencia fascista de la 3talia de 6enito 0ussolini y en la +spa8a de 2rancisco franco aparecer un constitucionalismo disperso. d) La cuarta etapa Dicho proceso se gestar a raz de la conclusin de la 'egunda. )uerra 0undial ,AOHO- AOJB. con la victoria de las 2uerzas (liadas ,2rancia, 3nglaterra, ++.**... +llo promover la lucha abierta entre las ideas democrticas y el auge del marxismo leninismo. ?os horrores del nazismo motivaran el reconocimiento y la protec cin de los derechos humanos# se afirmar el rol tuitivo del +stado# y se gestarn los procesos de descolonizacin tras el principio de libre deter minacin de los pueblos. ?os pases derrotados refundarn sus estados y se consolidarn las denominadas democracia populares. 'on expresiones de este perodo en la +uropa 4ccidental, las cons tituciones de 2rancia ,AOJG y AOBI., 3talia ,AOJD., (lemania 2ederal ,AOJO., Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ?G

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TEORIA DEL ESTADO ;ugoslavia ,AOBH y AOGH., &olonia ,AOBE. y Kungra ,AOJO.. +n el Qfrica se aprobarn las constituciones de 0arruecos ,AODE., (rgelia ,AOGH., 5unicia ,AOBD., 'enegal ,AOGH., )ambia ,AODC., etc. +n el (sia se aprobarn las constituciones de >ietnam ,AOBB., ?aos ,AOJO. y 'ingapur ,AOGB.. e) La "uinta etapa Dicho proceso se gestar en el <ltimo cuarto del siglo == a raz de la disolucin de los regmenes autocrticos en +uropa y (m%rica ?atina. (simismo tiene especial relevancia la YCada del 0uro de 6erlnX y con ello la hegemona comunista en la +uropa Central. (simismo, es impor tante destacar la aparicin del fundamentalismo islmico de clara tendencia antioccidental. (8dase ue los enfrentamientos inter%tnicos promovern una dispora estatalista en la +uropa 6alcnica. 'on expresiones de este perodo en la +uropa 4ccidental, las constituciones de &ortugal ,AODB., 5ur ua ,AOIE. )reda ,AODB. y +spa8a ,AODI.. +n la +uropa Central y 4riental se aprobarn las constituciones de la 1ep<blica Checa ,AOOE., +slovenia ,AOOA., +stonia ,AOOE., ?ituania ,AOOE., +slova uia ,AOOE., 1umania ,AOOA., 1usia ,AOOH. y 7azajstn ,AOOH.. +n la +uropa 6alcnica se aprobarn Croacia ,AOOC., 0acedonia ,AOOA., etc. +n (m%rica ?atina se aprobaran las constituciones del &er< ,AODO 0 AOOH., Chile ,AOIC., +cuador ,AODI., 6rasil ,AOII. y Colombia ,AOOA.. Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ?B las constituciones de

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TEORIA DEL ESTADO

+n 4riente 0edio se aprobarn las constituciones de 3raR ,AODC., 3rn ,AODO. y ?ibia ,AODD.. 2.11 . EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y LOS PODERES CONSTITUIDOS +l poder constituyente es una facultad de accin una organizacin poltico-jurdica, a trav%s del ue deriva del de una

atributo originario de una colectividad, de proveerse de manera autno ma dictado Constitucin. 1epresenta la asociacin de la voluntad con la fuerza, para adoptar una decisin, en conjunto, sobre el modo y forma de existencia poltica. Como expresa 9aime (1(*94 1+$5+13( dicho poder no encuentra su razn de ser en el orden de cosas existentes, sino ue por el contrario lo desconoce y ataca. ( lo sumo puede fundamentarse en la libre deter minacin de los pueblos, la dignidad humana, la revolucin, etc. +sta nocin se justifica por si misma# su potestad es pre-jurdica y suprema frente al Derecho. ?os poderes constituidos son a uellos creados por el poder consti tuyente# manifestndose, por tanto, dentro de la Constitucin creada por esta. Como bien refiere Carlos 'Q$CK+: >3(04$5+, estos poderes naci dos y subordinados al poder constituyente -+jecutivo, ?egislativo y 9udicialconstituyen el gobierno ordinario del +stado. (l respecto 'egundo ?$(1+' M*3$5($( afirma constituidos son creados por una Constitucin ue los poderes

ue por tal los limita y

regula# encontrndose por consiguiente, en una jerar ua institucional Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN @:

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TEORIA DEL ESTADO inferior al del poder constituyente. +n suma, el poder constituyente es a uel +stado, en tanto dos y ue crea y organiza el

ue los poderes constituidos son los poderes organiza -

ue han sido instituidos para dirigirlo. +n esa perspectiva, la

actuacin de estos <ltimos debe concretarse dentro del marco de las limitaciones impuestas por el primero de los citados. )uillermo C(?($D13$4 exponen lmites de su accionar a uellos ue los poderes constituidos tiene como ue se derivan del cumplimiento de las

pautas Competenciales establecidas por el textos constitucional. +n lo gen%rico, la presencia de pre una competencia, es decir, la facultad legal para otorgar o confirmar actos jurdicos. ?a naturaleza de ese poder, as como su extensin, la modalidad de su ejercicio, etc., se encuentra determinadas por una regla anterior, de modo tal armoniosamente con el Derecho. +n cambio, en el caso del poder constituyente, a este se le aprecia con una inevitable potencia, fuerza o dominacin de naturaleza polti ca. ?a autoridad ue posee o encierra es rebelde a una integracin total dentro de un sistema jerr uico de normas y competencias. ?a distincin entre el poder constituyente y los poderes constitui dos permite plantear las dos sustentaciones tericas siguientes/ a. ?os poderes ue la Constitucin crea y regenta @+jecutivo, ?egisla tivo ue dicho poder se liga

y 9udicial@ se encuentran subordinadas a ella. &or ende, permite afirmar el principio de la supremaca de la Constitucin. b. ?a Constitucin tiene validez incondicionada en virtud de proce der de uien tiene el poder de darla# el mismo sometido a normas jurdicas preexistentes Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN @; ue a su vez no se encuentra

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TEORIA DEL ESTADO

5al autoridad entra8a el ejercicio de la ms alta manifestacin del accionar poltico de una comunidad consciente de su personalidad his trica, y es la suprema expresin de la voluntad nacional premunida de idoneidad creadora para forjar un nuevo orden jurdico. +ste poder se caracteriza por ostentar una prerrogativa superior, creativa, originaria y preexistente, respecto a los otros poderes conoci dos doctrinariamente como constituidos ,?egislativo, +jecutivo y 9udicial.. +sto es as por ue el poder constituido solo act<a dentro de la esfe ra ue le ha sido circunscrita por la labor del legislador constituyente. +l marco constitucional es intocable e inmutable. 9 EL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO CONSTITUIDO Y LA RE3OR(A CONSTITUCIONAL 9aime (1(*94 1+$5+1Z(, afirma ue el poder de reforma

constitucional formal es un poder integrado a un cuerpo obra gracias a la Constitucin y

ue existe y ue su

ue por lo mismo es un cuerpo

constituido no constituye delegado, no originarioX. 'ostiene, originario# la Constitucin.

legalidad y legitimidad deriva de la creacin del poder constituyente

+n efecto la autoridad del poder constituyente derivado se encuen tra en la propia Constitucin expresamente se lo permite. Desde una perspectiva histrica el poder constituyente derivado o constituido se gesta en ADOA, con las diez primeras enmiendas establecidas en la Constitucin americana ,ADID.. ue reforma, en razn a ue el texto supra

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN @9

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TEORIA DEL ESTADO ?a nocin de poder constituyente derivado pertenece a lo ue 9or ge

1eynaldo >($4''3 se denomina [[etapa de la continuidadX. 'u estudio corresponde exclusivamente al derecho, por ser tpicamente un concep to de naturaleza jurdica. (l respecto, 1ub%n K+1$($D+: >(??+\ se8ala/ >Cuando el poder constitu0ente se jur1difica 0 se somete a los l1mites -ue misma establece en la Constituci.n para su ejercicio, se transforma en poder constitu0ente deri,ado8 ?a presencia de un poder constituyente derivado o constituido su pone siempre una competencia, es decir, la facultad legal para otorgar o confirmar actos jurdicos. ?a naturaleza, extensin, modalidades de su ejercicio, etc., se encuentran determinadas por una regla anterior, de modo tal ue dicho poder se liga armoniosamente con el Derecho. ue le ha sido circunscrita por

+ste poder solo act<a dentro de la esfera el poder constituyente originario, 9.1. Lo alcance

del poder con !"!#$en!e der"*ado

?a actividad del poder constituyente derivado o constituido se ex presa en la reforma de la Constitucin. ?a ue reforma est constitucional a se entiende la como 0 a uella facultad del ex texto 5al

traordinaria otorgada a un rgano estatal @usualmente el &arlamento@y destinada promover por el revisin enmienda fundamental establecido poder constituyente originario.

proceso se lleva a cabo con los textos constitucionales escritos, e implica un conjun to de solemnidades ue deben cumplirse para los

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN @?

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TEORIA DEL ESTADO efectos de sustraer la revisin y enmienda, del mecanismo com<n u ordinario de la legislacin infra constitucional. +s evidente ue mientras un texto constitucional en atencin a su propia

naturaleza normativa manifiesta una pretensin de perdurabili dad, la praxis poltica y la realidad social experimentarn cambios constantes. Como se8ala ?uis Carlos 'QCK3C( >El poder de reforma tiende a la conser,aci.n de la Constituci.n me ? diante actuali/aciones -ue captan el cambio en la realidad@2 +n puridad, implica una t6cnica de defensa del te+to fundamental contra los desajus tes -ue sufre en su aplicaci.n ante la concreta realidad espacio? temporal2 Ella impide -ue las normas fundamentales -ueden reducidas a f.rmulas ?? sin pro0ecci.n hist.rica: (l respecto, 9ames 0(D3'4$] ha se8alado para proteger Ypor igual contra las facilidades ue la reforma ha servi do ue hacan a la Constitucin

demasiado variable y contra la perpetuacin de sus mani fiestosX. 'iendo la realidad poltica dinmica, esta exige fundamental. +l poder de la reforma constitucional consiste en a uella actividad dirigida a modificar parcialmente una Constitucin rgida, utilizndose para tal efecto un procedimiento especial jurdicamente pre-establecido. 'e trata de una competencia extraordinaria o excepcional, por cuanto se encuentra indicada por el propio ordenamiento constitucional ,creado por el poder constituyente originario., a efectos de conseguir una modi ficacin o redistribucin de las dems competencias ordinarias del +stado/ +n su caso no existe una solucin de continuidad, tanto en su actuar como en su Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN @@ ue la Constitucin se

acople a dicho trfago# con ello se asegura la continuidad jurdica del texto

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TEORIA DEL ESTADO proceder. +sta potestad derivada o instituida es la expresin de un orden ya siente, ue se manifiesta mediante ciertos procedimientos de reforma constitucional contemplados en la ley fundamental. ?a facultad de reforma o revisin solo puede considerarse como una forma propuesta, de obrar, al poder constituyente derivado# es decir, Como una t%cnica oportuna, pero nunca como una regla inexorable. +s una verdad de &erogrullo ue toda Constitucin necesita reco ger

permanentemente los recados emanados de la vida social# para ello se ha creado la institucin de la revisin orgnica. ?a reforma constitu cional se encuentra ligada al, proceso social, ue, por tal, es siempre dinmico 0 cambiante. +sa relacin entre norma y realidad es en mu chos casos es uiva e inexistente# ya >ladimir 3lich *?3($4> Y?+$3$X, censuraba al lirismo jurdico sosteniendo ms testarudos en sus memorias ue Ylo ue no debe olvidarse ue est escrito, ue Ylos hechos son sea sobre un ue la leyX. +l propio general Charles de )aulle planteaba aun ue

pergamino, solo vale por su aplicacinX. ?a revisin contiene una situacin de aplicacin del derecho por las vas del derecho mismo. (s, nace de la propia Constitucin y, por tanto, est comprendida en la especie de las normas constitucionales, dado consagra y transforma en ley suprema. ?a revisin, como nocin jurdica, es un aporte ms del derecho constitucional norteamericano. (s, al influjo de hombres dula talla de (lexander K(03?54$, 9ames 0(D3'4$ y 9ohn 9(;, se insert, en el artculo > de la Constitucin de ADID la idea de ue los cambios en su ue por el texto deberan producirse de manera especial y reflexiva, antes Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN @A ue se rige por una de ellas. 0s a<n, mediante dicho procedi miento la

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TEORIA DEL ESTADO s<bito y violento paroxismo legislativo. +llos esperaban ,y acertaron. turbulencia popular. ?a aplicacin de esta histrica concepcin demuestra la vitalidad y lozana permanente del texto fundamental de nuestros vecinos del norte. +llas provienen de las veintisiete enmiendas efectuadas a lo largo de dos siglos, ue son las ue han permitido encontrar adaptabilidad a las condiciones sociales imperantes a lo largo de dicho tiempo. ?a robustez de la Constitucin americana no proviene del texto de ADID# ella es la emanacin de otra fuente ue nosotros conocemos con el nombre de reforma2 +ste poder se mueve al interior del orden jurdico preexistente, opera dentro de una legalidad constitucional, 0 es oriundo de un derecho ya establecido. 'u adecuacin deviene de su validez y eficacia. 9.2. La +ntre carac!er1 !"ca las del poder con !"!#$en!e der"*ado notas connotativas ue presenta el poder ue

las llamadas YenmiendasX preservaran, al gobierno, de la excitacin y

principales

constituyente derivado o instituido, como ente con capacidad de reformar el texto fundamental, estn las tres siguientes/ la legitimacin, la limitacin la eficacia. (l respecto, veamos lo siguiente/ a) La legitimacin +l accionar de dicho poder deriva de la misma Constitucin poltico. b) La limitacin +l accionar de dicho poder parte de presupuestos establecidos por el Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN @D ue ha

de reformar. +st basado en su propia fundamentacin y consenti miento

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TEORIA DEL ESTADO poder constituyente originario# es decir, se encuentra subordinado al orden establecido en cuanto a su actuacin y alcances de su labor. ?a doctrina establece ue los lmites ue caracterizan al rgano

reformador pueden ser formales y materiales. ?os lmites formales se refieren a la totalidad de re uisitos objetiva mente establecidos por la Constitucin para reforma prospere, a saber/ ?a individualizacin del rgano con competencia para ejercer la potestad modificatoria. +l 1ter procedirnental. ?a ratificacin ciudadana del proceso de reforma ,opcional.. ue el proceso de

?os lmites materiales, se refieren a algunos contenidos de la Constitucin, Con ellos se indica la presencia de parmetros de identidad o esencia constitucional, inmunes a toda posibilidad de reforma. Dichos lmites aseguran los supuestos ideolgicos y valorativos en ue descansa y asienta el sistema poltico.

c) e#icacia +l accionar de dicho poder tiene como fundamento el afirmar un vnculo armonioso entre el texto constitucional y la realidad poltica 0 social. 'iguiendo en parte a &edro D+ >+)( )(1C3(consideramos reforma constitucional cumple las dos funciones siguientes/ ?a posibilidad de ordenar la realidad jurdica a la dinmica uela

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN @E

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TEORIA DEL ESTADO realidad poltica. +n esa hiptesis se entiende Constitucin, en la medida en armnica con la realidad. ?a posibilidad, de llevar a cabo el proceso de adecuacin sin uebrantamiento del sistema constitucional# sino ms bien con la gracia y anuencia de este. 9.9. La /# !":"cac";n de la re:or.a con !"!#c"onal ?a razonabilidad de la reforma constitucional se explica en razn a lo siguiente/ a. &or la constatacin de una imperfecta accin constituyente origi naria# es decir, por la existencia de omisividad, defectuosidad o error por parte del legislador constituyente en la elaboracin del texto fundamental. b. &or la presencia de cambios en la sociedad poltica# lo ue implica el ue la reforma constitucional no debe

ser entendida como un instrumento de agresin sino de defensa de la ue su accionar permite su pervivencia

surgimiento de un YdesfaseX entre la norma y la voluble realidad.

c.

&or la necesidad de defender la vigencia de la Constitucin# y por ende, evitar realidad. ue uede reducida a un conjunto de frmulas nor histrica ni verificacin prctica en la mativas sin proyeccin

+. LA RELACIN ENTRE EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y EL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN @G

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TEORIA DEL ESTADO +ntre ambos poderes existe una ligazn irrompible. (l respecto, debe se8alarse ue no se trata de poderes de distinta sustancia, sino de un ue se presenta en dos momen tos entroncamiento de g%nero a especie,

de la vida institucional/ en el primero como creacin o recreacin de un orden constitucional# en el segundo como reforma del mismo. ( manera de sntesis, (lberto '&45( distingue conceptualmente el ejercicio de ambos poderes de la siguiente manera/ +l poder constitu0ente originario es el Su ue organiza 0 da asiento

Fur>dico) Cor Crimera ve1 o nuevamente) a un comunidad! ase de Coder es de naturale1a Col>tica!

+l poder constitu0ente deri,ado o constituido es la consecuencia de una norma constitucional ue faculta o permite la reforma del texto magno# por ende, dicho poder tiene un origen estrictamente jurdico. (s, cuando una Constitucin anuncia la factibilidad 0 el procedimiento para su propia reforma, el poder ue surge de ello tiene el carcter de constituido o instituido# o sea, es una potestad cuyo asiento tiene base legislativa. +l poder constitu0ente originario es el poder esde naturaleza poltica. +l poder constitu0ente deri,ado o constituido es la consecuencia de una norma constitucional ue faculta o permite la reforma del texto magno# por ende, dicho poder tiene estrictamente jurdico as cuando una constitucin anuncia la factibilidad y el procedimiento para su propia reforma el poder ue surge de ellos tiene el carcter de constituido o instituido# sea, tiene una base legislativa. El poder constitu0ente originario es una expresin ue alude a ue organiza y da asiento

jurdico, por primera vez o nuevamente a una comunidad. 'u base

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN @B

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TEORIA DEL ESTADO potencia, fuerza o dominacin poltica. El poder constitu0ente deri,ado o constituido se asocia con los con ceptos de competencia, facultad, atribucin o capacidad jurdica. 'e encuentra condicionado por la decisin inicial del legislador constitu yente y su legitimidad radica en la legalidad de la funcin resalada por la Constitucin. +n otras palabras, la autoridad de dicho poder se en cuentra en el texto bsico del +stado, y funda la validez de su actuacin y su eficacia en el respeto a los parmetros procedimentales y sustancia les establecidos por el poder constituyente originario en la Constitucin. (l respecto, 9avier &V1+: (14;4 expone ue una vez ue el poder

constituyente originario cumple con elaborar la Constitucin ipso fac to deja de existir. ( partir de ese, momento todos los poderes son constituidos. ?a reforma constitucional es definida como poder constituyente

derivado o constituido en razn a

ue como expresin constitu0ente se

coloca en el lugar otrora ocupado por el operador o ejerciente originario# pero como expresin deri,ada o constituida act<a en funden a un orde namiento jurdicamente pre-establecido.

-. EL PROCESO DE RE3OR(A CONSTITUCIONAL Como se ha referido, el poder constitu0ente deri,ado es estudiado por la ciencia del Derecho, ya ue expresa con claridad un concepto jurdico. ?a ue puede modificar o redistribuir las dems atribucin de la reforma es expresin de una competencia extraordinaria o excepcional, en el sentido de competencias ordinarias del +stado.

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN A:

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TEORIA DEL ESTADO (l respecto, Carl 'CK035 se8ala ue la competencia para reformar

el texto fundamental no es una atribucin normal, sino, ms bien, a prerrogativa de carcter extraordinario y limitado! +a Hacultad de reHorma Crescrita Cor una norma constitucional signiHica Kue una o varias reglas del te2to Hundamental Cueden ser sustituidas) Cero todo Dic=a Hacultad no se e2Clica Cor s> mismaL la comCetencia Cara eFercerla no imClica la utili1acin de una Hacultad usual Mcomo dar leyes) conocer Crocesos Fudiciales) reali1ar actos administrativosN) sino Kue se trata de una accin singular con l>mites y o Fetivos muy Crecisos! +n razn de lo expuesto, la potestad de enmendar contiene, pues, tan solo la atribucin de practicar reformas, adiciones, refundiciones, supresiones, etc., pero con la restriccin de mantener la fisonoma del texto. &ara Carl 'CK0355, la Constitucin es intangible en a uello sustancial# en suma, la reforma de esta no acarrea su destruccin. P 0 ediante la reforma se puede modificar pero no destruir la Constitucin# en caso contrario, tambi%n se enerva su legitimidad como poder de revisin. Como tal, dicho tipo de poder promueve la YconservacinX del texto magno mediante su permanente actualizacin con la realidad. P ? a Constitucin intenta ser la completa regulacin jurdica del in cesante y diverso proceso renovador de la vida de un +stado. De all perdurar en la medida ue se pueda, en cierto modo, comprender su relativa permanencia. *na Constitucin ue armonice con los procesos rea les# por ende, debe asumirlos 0 acomodarse a ellos. ?os cambios la aHectan) Cero al integrarlos en su seno se renueva y as> continIa viva y lo1ana) de lo contrario cuando es des ordada Cor la realidad y es inca Ca1 de Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN A; ue es aFo el suCuesto de Kue Kueden garanti1adas la identi dad y continuidad de la /onstitucin considerada como un

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TEORIA DEL ESTADO OasumirlaP) se a re Caso a la revolucin o a la dacin de una nueva /onstitucin! Es conveniente su rayar Kue la reHorma tiene un car#cter esencial mente integrador) en la medida en Kue intenta Oacomod arP las normas a la realidad! El Coder constituyente derivado es la Cotestad transHorma dora con sentido de reaHirmacin y continuidad! 'in embargo, para lmites ue, en ue esa dimensin integradora sea cabal exis ten gen%ricos, conforman lo ue podramos

t%rminos

denominar la formula basilar la cual no puede ser cambiada por la refor ma constitucional. Contrario sensu, se abandona el cauce de la legitimidad constitucional y se origina en proceso revolucionario. ?a existencia de estos lmites es indispensable para el

mantenimiento mismo de la Constitucin, a efectos de manera lmites.

ue conserve su

identidad pese a las modificaciones realizadas en su contenido. De ue, aun ue se hayan reformado partes ntegras, se mantendr la continuidad de la misma Constitucin en tanto se hayan respetado tales

?a frmula basilar de una Constitucin se compone de un techo ideolgico 9liberal, democrtico, socialista, fascista, etc.., est ajustada a unos supuestos econmico-sociales ,capitalismo privado, capitalismo de +stado, etc.. y se adscribe al influjo de determinados principios de?a frmula basilar est dirigida a determinar con claridad cuate es obra exclusiva del poder constituyente originario# su alteracin configurara una expresin revolucionaria, razn por la del poder de reforma. ?a tarea, pues, del int%rprete del Derecho Constitucional consiste en Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN A9 ue ueda fuera de la competencia

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TEORIA DEL ESTADO establecer los factores ideolgicos, sociales y materiales +sta labor se simplifica extraordinariamente ue caracteri zan de modo 0

a una frmula poltica expresada por el cdigo fundamental en cuestin. contrastada inmediato. (s, por ejemplo, el prembulo da la Constitucin peruana de AODO aclaraba esos aspectos, ya convicciones polticas. ( nuestro entender, la reforma total, en ue e uivale al YcambioX dela ue se8alaba ciertas finalidades

Constitucin, no sera doctrinariamente posible desde el momento mismo ue la propia ley fundamental prev% su enmienda y correc cin, pero no su sustitucin. +l poder constituyente originario es inalienable, no enajable e intransferible, de lo ue resulta ue este no consiente ue se le reemplace posteriormente en su titularidad primigenia. (l ser inalienable, no pue de admitir su propia destruccin o ani uilamiento. Desde una perspectiva jurdica, el texto fundamental solo puede ser abolido en su totalidad, o en su frmula basilar, mediante otro acto del poder constituyente originario. ?a facultad de reforma, prevista en una norma fundamental, no encuentra el privilegio de su cambio# por ello, la Constitucin -fuente del poder reformador-. $o nace, a su vez, del texto fundamental. Como se 8ala Carl 'chmitt. 5ue una Constituci.n se d6 a s1 misma es un absurdo manifiesto@2 Como afirma ?uis Carlos 'achica uien est legitimado para reformar la ue reforma, adi cionar siguiendo ue es ^..._X. lo los Constitucin tan solo puede conservar en lo esencial a ue llo modificar necesario, parcialmente rectificar lo la forma, suprimir lo adjetivo, siempre

sin alterar ni sustituir su entidad propia, su sustancia. &odr variar, contradictorio, pero

lineamientos, en trazos maestros

ue hacen de un ser 3o

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN A?

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TEORIA DEL ESTADO +n ese aspecto, cabe atender la sentencia de &edro D+ >+)( )(1CZ(. >La distancia -ue media entre la actuaci.n de poder de la reforma y el poder constitu0ente originario, es lo -ue separa la acci.n legal de la re,oluci.n@2 ( guisa de ejemplo, )uillermo C(?($D13$4 expone constituyente originario es a uel es a uel ,techo, hormign y columnas. en tanto ue Yel po der

ue establece los cimientos de una casa ue el poder constituyente derivado ue recibi mos una casa

ue se utiliza para modificar el orden con

,anular una ventana, abrir una nueva puerta.. 0s a<n, un anlisis sesudo, desde el punto de vista histrico, acre dita ue la capacidad transformadora de cambios polticos de los pueblos por medio de sus representantes legales ordinarios, es poco viable. &or razones ajenas al Derecho, los pueblos prefieren el misterioso encanto de la ruptura, y lo imprevisible ue permita operar ese cambio.

+l encauzamiento de los nuevos conceptos sociales en el andamia je constitucional ofrece un ejercicio exitoso en los casos de enmiendas parciales, mas no en los casos de una negada renovacin total. +s falsa a uella tesis de ue la imposibilidad jurdica de la reforma uienes sostienen la

total sea una invitacin a la excitacin temeraria de

necesidad de la revolucin. +n perodos de eclosin histrica, la factibili dad de dicho cambio por medio del consenso es solo una atribucin lrica. ?a historia constitucional peruana ofrece la verificacin de reforma, ello hasta extremo, incluso, de instrumento jurdico extico y despreciado. ue la

transformacin constitucional ha emanado de la revolucin 0 no de la ue el cambio parcial ha sido un

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN A@

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TEORIA DEL ESTADO -.1. El proce o de re:or.a con !"!#c"onal $ la ( nuestro modo de ver, tuciones ueda claro opc"one re "d#ale

ue no es admisible la reforma

total, empero es dable aceptar la posicin insular de estados con consti ue permiten dicho proceso. (l respecto son citables los casos de la Constitucin uruguaya ,artculo HHA., la Constitucin venezolana ,artculo EJG., la Constitucin suiza ,artculos AEC y AEH., la Constitu cin cubana ,artculo AJA. y la Constitucin mona uesa ,artculo OJ.. -.2. Lo pre #p#e !o doc!r"nar"o para el proce o de re:or.a con <

!"!#c"onal ?a reforma de la Constitucin re uiere, antes de ser llevada a cabo, el ue de manera previa se observen algunos juicios de valor sobre su necesidad y oportunidad. (simismo, exige contemplar aspectos tales como el plazo de espe ra, el plazo de estudio, las disposiciones intangibles, las restricciones heternomas y las reglas de aprobacin.

(l respecto, veamos lo siguiente/ a. La necesidad de la re#orma +l legislador no puede prescindir ni evitar al momento de discutir la probabilidad de una enmienda el tener ciones siguientes/ - ?a existencia de una grave crisis de legalidad. Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN AA ue justificar el carcter su imprescindibilidad. 5al necesidad se expresa desde las cinco considera -

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TEORIA DEL ESTADO - ?a presencia excesiva de usos polticos o interpretaciones normativas constitucionales ocasionadas por el fenmeno de las mutaciones. - ?a subordinacin de los preceptos constitucionales a las exigencias- de uien depende la decisin poltica. - ?a existencia de contradicciones entre los mandatos de la Constitucin y las exigencias sociales. - ?a existencia de omisiones y vacos normativos. &. La opor!#n"dad de la re#orma constitucional (lude a las circunstancias polticas adecuada para llevar adelante el proceso de revisin constitucional. +n este Caso, el tiempo propicio es a uel en ue existen las condiciones sociales y materiales, as como un ue permitan a los ciudadanos 0 con pleno albedro clima de libertad y tran uilidad p<blica, sobre el rubro. +n ese sentido, no son tiempos de reforma a uellos convulsiones polticas, guerra exterior, etc. ue coinciden con

organizaciones polticas en general el manifestarse

c) El pla$o de espera para la re#orma constitucional


'e presenta cuando el legislador constituyente ordena establecido# ello con el objeto de dar paso a consolide, se enrace con la realidad, y sus postulados. +xpresiones concretas las encontramos en la Constitucin argentina de AIBH, ue fijaba un plazo de diez a8os# la Constitucin griega de AOED, ue estableca un perodo de cinco a8os# la Constitucin de &ara guay de Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN AD ue su obra no

sea sometida a ning<n cambio antes del vencimiento de un lapso preue la Constitucin se ue el pueblo se familiarice con

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TEORIA DEL ESTADO AOGD, ue precept<a un perodo de diez a8os.

+n el &er< la Constitucin de Cdiz estableci un plazo de odio a8os# la Constitucin de AIEG, conocida como Y>italiciaX consign cua tro a8os# 0 la Constitucin liberal de AIEI, determin uno de cinco a8os. +xisten textos en donde no se consignan perodos sino circunstancias en el tiempo. 5ales los casos de la Constitucin de &ortugal de AODG, o ue impide la reforma durante la vigencia del estado de sitio# y las de 6%lgica de AIHA, ?uxemburgo de AIGI y 9apn de AIIO durante una re gencia regia.

d) El pla$o de estudio para la re#orma constitucional


&lantea la existencia de un Ytiempo de e+amen@ exigido por la Constitucin, a fin de confrontarla o cotejarla con la realidad. (l respecto, pueden ser citados los casos de la Constitucin polaca de AOEA, ue fijaba ue dicho proceso se efectuase cada veinticinco ue establecan a8os# y las constituciones portuguesas de AOHH y AOBA, (samblea $acional.

tal pro ceso cada diez a8os, reducibles a la mitad por disposicin de la

e) Las disposiciones intangibles


'on a uellas cual uiere decir ue tienen por finalidad librar radicalmente a deter ue existen preceptos ue no son materia reformable.

minadas normas constitucionales de cual uier tipo de modificacio nes, lo

+ste tipo de disposiciones apoya lgicamente la imposibilidad de realizar una reforma total. +llas son el resguardo de la legitimidad cons titucional, ya ue preservan los supuestos ideolgicos y valorativos en

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN AE

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TEORIA DEL ESTADO ue descansa el r%gimen poltico. +ste tipo de normas puede ser de dos clases/ e.1) La 'on las d" po "c"one de "n!an%"&"l"dad ar!"c#lada

uede sustraen expresamente a cual uier enmienda, por me -

dio de su prohibicin constitucional. +n verdad, se trata de medidas concretas y explcitas para proteger instituciones inscritas en el magno texto. ?a doctrina ha establecido ue estn referidas bsicamente a la

inderogabilidad dela declaracin de derechos, la divisin de los rganos del poder estatal y la irreversibilidad de la forma de gobierno y de telos de la Constitucin. (s, en la parte in fine del artculo IJ de la Constitucin francesa de AOBI se dispone/ >La forma republicana de (obierno no puede ser objeto de re,isi.n@2 *na disposicin anloga se encuentra en el artculo AHO de la Cons titucin italiana de AOJD. ( mayor abundamiento, presentamos un sint%tico cuadro ilustrativo/ &nderogabilidad de la declaraci.n de derechos : Las constituciones de (lemania 2ederal AOJO, &uerto 1ico AOBE, 1umania AOOA, *crania AOOG. &rre,ersibilidad de la forma de gobierno : ?as constituciones de (le mania 2ederal AOJO, )recia AOBE, 6rasil AOGO, (ustralia AOCC. &nalterabilidad de los principios fundamentales o del esp1ritu de la Cons tituci.n: ?as constituciones ce (lemania 2ederal AOJO,

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN AG

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TEORIA DEL ESTADO )recia AOBE, Camboya AOOH. +n el ordenamiento Constitucional peruano, las encontramos en el art. AE de la Constitucin de Cdiz ,AIAE. Constitucin de AIHO, poderes. 0s sugestivo a<n fue el artculo AJE de la Constitucin de AOHH, en donde textualmente se deca/ >#o ha0 reelecci.n inmediata esta prohibici.n no puede ser reformada ni derogada@2 ue estableci ue la religin fuese perpetuamente la catlica, apostlica y romana# 0 en el artculo AIH de la ue fij la inalterabilidad la forma de gobierno popular representativa fundada en la divisin e independencia de los

e.2) La

d" po "c"one

de "n!an%"&"l"dad ".pl1c"!a

'on las de la

ue permiten garantizar determinados valores fundamen tales los mismos ue no se encuentran expresados

Constitucin,

literalmente en ella, pues se trata de criterios sustantivos inmanentes e inherentes al propio texto. ?a prohibicin de reforma se genera a partir del espritu o telos de la Constitucin, sin ue explcitamente aparezca una proclamacin de tallada en una pauta jurdica. +n puridad, las disposiciones de intangibilidad implcita afirman la existencia de lmites no articulados o tcitos. 'e trata de impedir Constitucin. Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN AB ue el legislador constitucional transgreda las delimitaciones ue le son impuestas por los principios y valores insertos en una

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TEORIA DEL ESTADO

+stas disposiciones aparecen tras una labor deductiva de la frmu la b asilar. +xpresan el encumbramiento normativo y la proteccin de los fundamentos ideolgicos y valorativos sobre los men poltico ue proyecta la Constitucin. ue se organiza el r%gi -

(l respecto, el 5ribunal Constitucional alemn ha tomado para s la corriente iusnaturalista, al haber reconocido una jerar ua o escala de valores en las normas fundamentales. Con ello ha puesto un tope inma nente 0 no articulado a la reforma constitucional en (lemania. ( manera de sntesis, sobre las disposiciones intangibles, plantea mos lo siguiente/ ?as posibilidades materiales de actuacin del poder constituyente derivado terminan donde la modificacin constitucional conlleve la desvirtuacin de su legitimidad como poder de revisin. +3 hecho de ue una Constitucin no aluda a la existencia de clu ue el sulas de intangibilidad articulada, de ning<n modo significa la existencia de una facultad para la reforma total. 0s bien, ello indicara rgano legislador reformador y el de control de la constitucionalidad asumen de consuno la responsabilidad de interpretar y se8alar por ,1a objeti,a las normas ue aluden a la frmula bardar 0 a los valores, los ue, por ende, no pueden ser objeto de reforma. Debe decirse tanto ue existen constituciones donde el legislador consti ue

tuyente ha declarado e+presamente las /onas prohibidas de reforma< en ue en otras se ha establecido tcita y doctrinariamente corresponde resolver-de conformidad con la legitimidad ue subyace en el

texto fundamental-al legislador y al contralor constitucional la ubicacin de dichas zonas. +mpero., esta demarcacin se encuentra tcitamente inmersa en el seno mismo de la Constitucin. Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN D:

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TEORIA DEL ESTADO (hora bien, la <nica forma posible de eliminar las clusulas de intangibilidad es mediante la accin directa del poder constituyente ori ginario. +n ese contexto, es dable se8alar consideramos marse. +s decir, ue la norma ue siguiendo a 3gnacio D+ 4554 ue el poder constituyente derivado no puede auto refor ue confiere un poder de reforma no puede

servir de fundamento para el establecimiento de un precepto modifica dor del proceso de enmienda. &ara tal efecto, debe recordarse son aplicables a ella misma. De all ue los alcances de dicha norma no ue aun cuando una Constitucin ue la

pueda ser objeto de una reforma en razn de existir un precepto

permita y regule, en cambio este <ltimo no se encuentra sujeto a la posi bilidad de ser reformado siguiendo el 1ter procedimental establecido por s mismo. #. 'on Las restricciones %eternomas a uellas ue derivan de normas jurdicas ajenas a la

Constitucin en s mismas. 'on externas al Derecho nacional, aun ue este las admite, recibe e incorpora. (s, tenemos el caso de los tratados de paz, los procesos de integracin regional y los acuerdos de guerra, en cuyas clusulas existe el consentimiento del +stado de las condicio nes fijadas en a uellos. (l respecto, el artculo ED de la Convencin de >iena sobre los tratados, consigna ue el +stado no puede desligarse de sus compromi sos internacionales argumentando la existencia de normas de Derecho interno, salvo cuando estos fueron celebrados con violacin manifiesta de las reglas estaduales de competencia para su aprobacin vUo ratifica cin. (simismo, es admisible ue por la va de la justicia transnacional libremente aceptada puedan invalidarse actos constituyentes reforma Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN D;

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TEORIA DEL ESTADO dores viola torios de dichos compromisos. +n ese contexto, $%stor &edro '()*V'] es concluyente cuando afirma ue Yun poder constituyente posfundacional no libera al +stado de sus compromisos internacionales preexistentesX. *n ejemplo de lo expuesto aparece en el artculo J.E de la Conven cin (mericana sobre Derechos Kumanos de la cual nuestro pas es suscriptor, en donde se establece lo siguiente/ >En los pa1ses -ue no han abolido la pena de muerte esta solo podr imponerse por los delitos ms gra,es, en cumplimiento de sentencia eje cutoriada del tribunal competente 0 de conformidad con una le0 -ue estable/ca tal pena, dictada con anterioridad a la comisi.n del delito2 %ampoco se e+tender su aplicaci.n a delitos a los cuales no se apli-ue actualmente@2 3gualmente, es citable el caso del 9apn ue tras su rendicin y aceptacin sin condiciones de la YDeclaracin de &ostsdamX de fecha AJ de agosto de AOJB, aprob -bajo la f%rula del general norteamericano Douglas 0ac (rthuruna Constitucin en donde se renov la proscrip cin de poseer 2uerza (rmada. (l respecto, el artculo O de la Constitucin japonesa textualmente se8ala/ >Aspirando sinceramente a una pa/ internacional basada en la justicia y el orden, el pueblo japon6s renuncia para siempre a la guerra 0 a la amena/a o al uso de la fuer/a como medio de soluci.n en disputas inter nacionales2 Con el objeto de llevar a cabo el deseo expresado en el pargrafo precedente, no, se mantendrn en lo sucesivo fuerzas de tierra, mar o aire, as como tampoco otro potencial b%lico. +l derecho de beligerancia Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN D9

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TEORIA DEL ESTADO del +stado no ser reconocidoX. %) La re%la de apro&ac";n ue permiten certificar la conclusin del proceso de

'on a uellas obra constituyente.

+l Derecho comparado presenta alguna de las consideraciones siguientes/ +xigencia de una mayora calificada para la aprobacin de las reformas. +xigencia de una doble aprobacin distanciada en el tiempo. +xigencia de un refer%ndum confirmativo.

+stas consideraciones pueden presentar parcial o totalmente pre vistos en un texto constitucional. -.9. La "ncon !"!#c"onal"dad de la re:or.a con !"!#c"onal +n concordancia con lo expuesto en el rubro sobre los lmites del poder constituyente derivado o constituido, consideramos sentido, siguiendo a Carl 'CK0355, se hace patente intangible en a uello ue le es sustantivo. ue la refor ma ue la Constitu cin es constitucional no puede afectar la fisonom1a de la Constitucin. +n ese

Como refiere $%stor &edro '()`+', la doctrina tradicional Yrepu taba a este asunto una cuestin poltica no justiciableX. (l respecto, tal fue la posicin de la 'uprema Corte de los +stados *nidos en AIJI, en ocasin del caso ?uther vs. 6orden, al declararse incompetente para pro nunciarse en lo relativo al establecimiento de un tipo de r%gimen poltico en el +stado de 1hode 3sland.

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN D?

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TEORIA DEL ESTADO 'in embargo, dicho precedente ser sustituido en AOGE, en ocasin del pronunciamiento en el caso 'chelli vs. Kare, en donde se revoc una B,E-Atencia dictada por la Corte 'uprema de 0ichigan do una demanda en la constitucional estadual, ue haba rechaza ue ue se discuta la validez de una enmienda ue haba establecido distritos senatoriales

ciaban una representacin desproporcionadamente mayor a los votantes rurales sobre los urbanos# vale decir, aplicaba la viciosa prctica del gerrymandering. +n Colombia, la Corte 'uprema reput inconstitucional el artculo GE del decreto de reformas constitucionales de AODO, por haberse detec tado defectos de trmite. +n la (rgentina, se admiti a trmite el control de la constitucio nalidad de la reforma contenida en el artculo lJ bis, relativa al derecho de huelga. (s, en el caso 'oria de )uerrero vs 6odegas y &ulenta hermanos '.(. ,AOGH. resolvi >i8edos ue Yla intervencin de esta Corte

es pertinente para decidir ^...3, si el artculo AJ nuevo de la Constitucin nacional fue sancionad o de conformidad con las normas del reglamento interno dictado por la Convencin Constituyente de AOBD ^...3X. +s decir, Yacerca de la falta de concurrencia de los re uisitos mnimos e indispensables ue condicionan la creacin de una leyX.

1ecientemente ,AOOB., en el caso 2ayt vs. +stado $acional, la Corte 'uprema argentina anul una norma emanada de la reforma constitu cional de AOOJ# concerniente a la fijacin de un plazo ,el cumplimiento de setenta y cinco a8os de edad. para la estabilidad de los jueces federa les# dicha modificacin era excesiva en relacin a la ?ey $.a EJHCO ?ey de Convocatoria a 1eforma Constitucional. +n esa perspectiva, consideramos ue es justiciable ante el rga no u

rganos encargados de la defensa y control de la constitucionali dad, el Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN D@

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TEORIA DEL ESTADO cuestionamiento de una reforma por vicios formales o sustanciales. ?os vicios formales suponen la vulneracin del procedimiento, pla zo de espera y plazo de estudio para llevar a cabo la reforma constitucional. ?os vicios sustanciales implican la vulneracin de las disposiciones intangibles, de las restricciones heternomas, y la contradiccin con los topes axiolgicos. +n relacin con esto <ltimo, no debe olvidarse considera ue Carl 'CK0355

ue una reforma ser constitucional en tanto garantice la iden -

tidad v continuidad de la Constitucin considerada como un YtodoX. -.+ EL PROCESO DE RE3OR(A Y EL SENTI(IENTO CONSTITUCIONAL. 5oda Constitucin, como cual uier obra humana, es en s misma incompleta, mxime cuando es la consecuencia de un compromiso poltico asumido por las fuerzas sociales y los grupos partidarios ue participaron en su elaboracin. +n ese sentido, tal como lo se8ala 7arl ?4+S+$'5+3$ la expresin sentimiento constitucional permite describir a uella conciencia de la comunidad, ue, trascendiendo a todas las ten siones y antagonismos existentes polticos, econmicos, sociales, culturales, religiosos, etc., integra y re<ne a detentadores y destinatarios del poder en el marco de un orden comunitario obligatorio. Dicho sentimiento significa estar personal y socialmente implicado con los valores 0 principios contenidos en la Constitucin. ( nuestro modo de ver, el sentimiento constitucional se expresa en la fe ciudadana de la conveniencia de convivir en y con una Consti tucin, &ablo ?ucas >+1D*] expone ue la existencia de este sentimiento deviene en una Yprueba significativa de la consonancia entre norma y realidadX. &or ende, la define como Ya uella adhesin ntima a las nor mas e instituciones fundamentales de un pas, experimentada con Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN DA

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TEORIA DEL ESTADO intensidad, ms o menos consciente, por ue se estima ?sin necesario un conocimiento exacto de sus ue sea y

peculiaridades

funcionamiento- ue son buenas y convenientes para la integracin, mantenimiento y desarrollo de una justa convivenciaX. 'u importancia es tal obli gado a afirmar ue 9avier 5(9(D*1( 5+9(D( se ha visto

ue Yun ordenamiento constitucional sin una suficiente

adhesin sentida puede devenir en fantasmagrico aun ue se estudie y discuta en los libros y se expli ue en las aulas universitariasX. +ste fenmeno ue se consolida ante la necesidad de afirmar la

seguridad jurdica, el bienestar general y una vocacin de justicia en sentido lato, pertenece a los imponderables de la existencia nacional. &or ende, no puede ser producido racionalmente, aun ue puede ser consoli dado a trav%s de la educacin y la accin ejemplarizadora de los sectores polticos, sean estos del gobierno o dela oposicin. 'u formacin depende de factores irracionales y de la vivencia his trica de un pueblo. Como bien sabemos, el irracionalismo se caracteriza por la exaltacin de los elementos no racionales en la accin. +l sentimiento constitucional no se encuentra asociado en absoluto con la denominada conciencia nacional2 +xisten pueblos en los cuales este sentimiento es vigoroso, y otros en donde est d%bilmente desarrollado. ?os suizos, por ejemplo, se distinguen por una concepcin clara y expresa del concepto nacin, lo ue, sin embargo, no corresponde a su relacin sentimental con su Constitucin. ?a ciudadana suiza no duda en reformar su documento constitucional cuando surge la necesidad de ello. (s, a lo largo de casi cien a8os se han ocupado de cambiarlo repetidamente por medio del refer%ndum constitucional, +n cambio, los Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN DD

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TEORIA DEL ESTADO bel gas, en ms ue solamente han efectuado seis enmiendas constitucionales de ciento treinta a8os, poseen un fuerte sentimiento ue hasta pudo hacer frente a la crisis generada en torno

constitucional

al rey ?eopoldo 333 en AOBA. 2inalmente, a los franceses -cuya conciencia nacional no le va a la zaga a la de ning<n otro pueblo- les es indiferente la Constitucin constitucional. Como bien se8ala &ablo ?ucas >+1Db para explicar la falta de sen timiento constitucional/ >Cuando el ,1nculo moral -ue une a los ciudadanos con las ue se encuentra en vigor. +llos jams han mostrado un aut%ntico sentimiento

instituciones -ue dise:a la Constituci.n apenas e+iste o es mu0 d6bil, entonces ten dremos Constituci.n pero no estaremos en ella@2 +s evidente ue la fe, conviccin, pasin 0 necesidad de vivencia

estipulada en un solemne documento de pulida gramtica y de impeca ble sintaxis, implica necesariamente la verificacin de determinados actos, usos y costumbres. +ste concepto se liga con la problemtica de la reforma

constitucional, en atencin a las consideraciones siguientes/ ?as reformas constitucionales son absolutamente imprescindi bles como adaptaciones de la dinmica constitucional a las condiciones sociales en constante cambio, o para corregir el error de apreciacin del constituyente al promover la vigencia de una norma fundamen tal# pero cada una de ellas es una Yintervencin viviente, uir<rgicaX en un organismo ue debe ser efectuada con gran cuidado y res ponsabilidad.

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN DE

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TEORIA DEL ESTADO 5oda reforma constitucional emprendida por razones oportunis tas, para facilitar una gestin poltica, puede contribuir a una depredacin del sentimiento constitucional o significar una traba para el enraizamiento definitivo de este en el corazn del pueblo. +lla debe promoverse con la anuencia o adhesin de la ciudadana, y no solo ser fruto de una mayo ra parlamentaria interesada en viabilizar un mejor manejo del gobierno, ni servir para satisfacer los particulares intereses polticos del gobernan te de turno. +s aceptable cuerpo poltico ue se exponga ue haya ue no se ha dado todava el caso de un por causa de una Constitucin

colapsado

incompleta o necesitada de reforma, pero muchos regmenes han fraca sado por el excesivo poder del grupo poltico ue detentaba el poder. ue con una ue

+s ms fcil vivir con una Constitucin con lagunas, se ha convertido en la Ypelota de juegoX de 2inalmente, considerarnos

uienes detentan el po der.

ue toda participacin popular en el proceso de

reforma ccual uiera fuere su modalidad t%cnicac es una con tribucin a la educacin cvica y un elemento de integracin poltica. *na nacin vivir democrticamente democrticamente. -.-. LA CONSTITUCIN= EL PODER CONSTITUYENTE Y EL tan solo cuando le est% permitido comportarse

SENTI(IENTO CONSTITUCIONAL EN EL PER> +l texto fundamental de un +stado es, en puridad, un instrumento ue corresponde a su propia organizacin, mediante el cual se expresan fundamentalmente las relaciones de poder de una sociedad en un tiem po determinado, vali%ndose para ello de la formalizacin jurdica acto de derecho contiene. ?a Constitucin deviene en el formato legal en donde aparecen los aspectos centrales de la vida ciudadana, tales como los derechos Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN DG ue todo

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TEORIA DEL ESTADO y garantas personales, la participacin en los asuntos polticos y en el goce de la ri ueza nacional, la ordenacin del funcionamiento del aparato estatal, el concierto de las relaciones socioeconmicas, etc. +n esta pers pectiva, la carta bsica tiene como sello particular el ser mandato jurdico, formal e imperativo y, por consiguiente, inherente a las funciones tuitivas y coactivas del +stado. 0s, sin embargo, de manera paralela y revestida por lo jurdico# ella expresa una naturaleza poltica entre los distintos sectores sociales. +llo obliga al legislador constituyente a correlacionar el texto fun damental con una realidad concreta# a determinar de manera clara las aspiraciones sociales y las responsabilidades especficas de los ciudada nos en la forja del bien com<n. *na Constitucin necesita recoger los recados emanados de la his toria, lo privativo 0 natural del uehacer social, a efectos de establecer un connubio slido, estable e integrado. Cabe agregar la necesidad de ue sea dictada por consenso, a fin de preservar normativamente todos los intereses generales de las distintas capas del pueblo. +n nuestro caso particular, bajo el sndrome del Ycomplejo de &en%lopeX, los peruanos a lo largo de casi dos siglos de vida republicana remos vivido haciendo 0 deshaciendo constituciones. +l germinar de un texto cada diez a8os nos muestra, a las claras, ue ellos no provinieron ni del mandato de la historia ni de las exigencias de una realidad pun tual 0 precisa, ni mucho menos fueron corolario del consenso social. +ste acreditado exceso constitucionalista es fruto, a la postre, de un evidente defecto de apreciacin de la realidad polticos, a cambiar tantas veces lo exige, de por s, estabilidad# o lo para consolidar una accin facciosa. ?as dogmticas preocupaciones de faccin, las situaciones polticas Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN DB ue llev a gobernan tes y ue por su carcter de fundamental

ue es peor utilizndolo como coartada

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TEORIA DEL ESTADO transitorias consideradas deformacin mental nales. (s, la, prctica constitucional muestra el conflicto entre la YCons titucin formalX y la YConstitucin realX. +llo oblig a nuestros doctrinarios a descubrir sus ambigdedades y silencios. (plicadas par cialmente, o simplemente no aplicadas, nuestras constituciones terminaron negadas por la praxis diaria de los gobernantes de turno. +n simblica conflagracin frontal unas veces, o en guerra fra en otras, los hechos los textos son, en la historia republicana del &er<, cornoe la tesis y la anttesis de una lgica exorcizante. ?a realidad ha ido perfilan do perodos ensombrecidos, convulsiones anr uicas, tumultos, motines y hasta despreciables autocracias pretorianas. ( cambio de ello, nuestros documentos constitucionales nos dejaron utopas vehementes y fervores obcecados, am%n de los antiguos anhelos de libertad y bienestar ciudada no, del respeto franco a la ley y del decoro en la conducta p<blica\ ]. ?o expuesto revela ue el divorcio prematuro entre el pas legal y el ue nos como definitivas y, sobre todo, la ingenua

ue encarga a la ley la Ycreacin de la realidadX

llevaron al pas a tantos cy en gran parte in<tilesc esfuerzos constitucio -

pas real y profundo, gestado a los pocos das de dictada nuestra primera carta republicana, nos ha perseguido como una sombra cada vez hemos encaminado a la dacin de otro texto fundamental. Como bien afirm >ctor (ndr%s 6+?(*$D+. !en la historia del Per4, el alma nacional dormita sin -uerer nada o despierta para orientarse en el sentido de lo irreali/able o lo e-ui,ocado, siendo nuestra ,ida una triste sucesi.n de antagonismo*2

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN E:

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TEORIA DEL ESTADO &or ello, aparecen la hipocresa legislativa o el alegre deporte del trasplante y la copia de instituciones jurdicas extra8eza a nuestra identidad y modo de ser. Como bien expresara una estudiosa de nuestra literatura/ en el Per4 nuestra producci.n escrita no es mas -ue ecos de ecos 0 reflejos de reflejos*2 +n resumen, nuestras cartas polticas solo fueron catecismos llenos de dogmas republicanas y listines de promesas, pero sin creyentes ni adeptos convencidos. 5413634 &(CK+C4, en sus certeras Cuestiones constitucionales, al respecto deca/ Aorjamos una constituci.n 0 no nos ,ol,emos a acordar de ella, proclamamos los derechos 0 garant1as -ue todo hombre debe go/ar en una sociedad medianamente autori/ada, 0 no los respetamos en los otros, ni e+igimos -ue ellos respeten en nuestra propia persona< establecemos autoridades 0 tampoco lo respetamos<2 #os burlamos de ellas las desacreditamos 0 las derogamos el d1a -ue nos antoja*2 &or ello, la reforma constitucin la sigue siendo una opcin bsica para acercar ms al texto bsico o a la realidad, evitando ue solo sea papel mojado en tinta o un libro amarillento olvidado por los ue alguna vez se llamaron sus lectores. -.0.< LA RESPONSA?ILIDAD POR LOS ACTOS DEL PODER CONSTITUYENTE. +n relacin a la obligacin o exoneracin de responsabilidad por los da8os y perjuicios opuestas. ?a primera postula al principio de continuidad jurdica ue acepta la invariabilidad de la obligacin estatal de reparar los da8os y perjuicios ue ocasiona dicha actividad p<blica. &or consiguiente, el cuerpo poltico se encuentras constre8ido a observar el deber indemnizatorio por la afectacin de derechos legalmente obtenidos al amparo de la constitucin o reformada. 5al el caso de las personas perjudicadas por la supresin de alguna magistratura p<blica. ue ocasiona el poder constituyente al actuar ya sea en una actividad ha establecido dos posiciones radicalmente refundadora o reformadora, la doctrina

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN E;

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TEORIA DEL ESTADO ? a segunda postula el principio de discontinuidad jurdica no existir solucin de continuidad entre las obligaciones perjuicios ue considera ue el los da8os y

del estado y el recreado o

reformado, por consiguiente, no se reconoce obligacin alguna sobre precedente creadora de un derecho objetivo de resarcimiento. 941)+ 1(;$(?D4 >($4''3, expone

ue se pudieron causar fcticamente, en puridad se8ala no existir fuente

ue en el caso concreto del poder

constituyente originario no cabe imputar obligacin reparadora al estado, por cuanto tal poder no reconoce la existencia de una legalidad preexistente# ya ue por el contrario este es el suceso mismo de la creacin jurdica. +n verdad, se trata de un poder transformador ue no reconoce ni acepta la continuidad en forma alguna, del orden institucional precedente. (simismo, plantea ue en el caso del poder constituyente derivado, cuando sea llevado acabo una reforma de conformidad con el procedimiento establecido en la propia constitucin, no cabe aceptar la responsabilidad del estado, ni habra norma superior en ue fundarla, salvo ue la propia reforma as lo estableciera para sus consecuencias prcticas en la ciudadana. +n la hiptesis de una reforma constitucional violatoria de la constitucin, por apartamiento de los limites procesales fijados en ella, cabria ue ante la constitucin de la carencia de una clausula de previsin constitucional expresa, se fundare mediante la jurisprudencia , el reconocimiento de la responsabilidad estatal. +n puridad, el aludido fallo no sera otra cosa ue una creacin pretoriana de los jueces constitucionales. +n relacin con el mismo tema, aparece tambi%n el concepto ue nadie tiene

derechos irrevocablemente ad uiridos frente a una norma de orden publico. +n ese sentido, al tener los preceptos constitucionales un carcter de normas de orden p<blico, ya ue rigen la organizacin del estado y su actividad destinada a regulara las bases fundamentales del funcionamiento y conservacin del grupo social- su existencia per se no da lugar al surgimiento de responsabilidades especiales respecto a particulares, salvo ue as lo dispusiera expresamente la propia norma constitucional. +n cambio, 03)*+? 0(13+$K422, ha se8alado ue !la responsabilidad del

+stado puede derivar de una reforma constitucional, si implicase un agravio preciso y concreto a un ciudadano, cuya facultad legal para hacer o no hacer lo es retirado". &ara el Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN E9

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TEORIA DEL ESTADO citado, no toda reforma constitucional determina una responsabilidad para el +stado, ya ue esta solo lugar en tanto el objeto o contenido de a uella impli ue un cato ue afecta concretamente ue la esfera jurdica del ciudadano.

'eg<n esta tesis, la reforma de la constitucin no puede despojar es decir, privar sin indemnizacin @ a parte de la ciudadana, originaria le atribuyo. (s, entiende ue el +stado tiene, en principio, el deber jurdico de respetar las consecuencias de lo originariamente concebido y establecido como regla bsica de convivencia. +xpone ue es dable suponer tambi%n, ue toda reforma constitucional tiene por objeto satisfacer re uerimientos de inter%s general o de inter%s p<blico, de donde se derivara la obvia necesidad de resarcir por los da8os ue loa ciudadanos sufran en semejantes condiciones. 0(13( )1(C3+?( 1+313:, por el contrario, planta ue los ciudadanos carecen de atribucin alguna para responsabilizar al +stado por la consecuencias de una reforma constitucional ue suprima derechos ue la ley bsica de la 1ep<blica les ah concedido. ?a tesis parte de supuesto de ue el rgano constituyente no es, en esencia, un rgano del +stado, por !cuanto se encuentra por encima de %l# ms a<n, es su fuente de creacin". &or ende, la responsabilidad por la decisin le cabe exclusivamente al pueblo a trav%s de rgano constituyente# en suma, la imputacin de la responsabilidad recae en el pueblo mismo. +sta materia tiene singular importancia para nuestra constitucin si partimos de la posibilidad de ue mediante una reforma constitucional/ 'e enerve la garanta de la libertad sindical prescrita en el inciso A, del artculo EI. 'e retire la facultad de los trabajadores a participar en las utilidades de la empresa, prescrita en el artculo EO. 'e suprima el pluralismo econmico definido en el artculo GC. de los derechos ue la constitucin

Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN E?

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TEORIA DEL ESTADO 'e desconozca la libre competencia defendida en el artculo GA. +stado surgido de un poder constituyente

?a experiencia histrica indica ue el

originario refundacional, en m<ltiples oportunidades se ha negado a reparar el da8o causado a los titulares de derechos extintos. ( guisa de ejemplo, aparecen los casos de la confiscacin de bienes de la casa de 'aboya, familia r%inate en 3talia de AIGC a AOJG establecida por la constitucin 3taliana de AOAI. +mpero, tambi%n pueden citarse medidas reparatorias propiedad por razones indemnizatoria 0. LA RE3OR(A CONSTITUCIONAL NO 3OR(AL Mue la constitucin ideal seria a uella en ue el orden conformador del proceso poltico y el desarrollo futuro de la comunidad ,poltica, social, econmico, cultural. pudiese ser previsto de tal manera ue no fuese necesario un cambio en las normas. 'in embargo, es inevitable ue la Constitucin no pueda prever totalmente el derrotero de lo venidero. ?a Constitucin es un organismo !vivo", siempre en movimiento, como la vida misma y sometida a la dinmica de la realidad. De este <ltimo se develan procedimientos no formales ue cambia el contenido de un texto fundamental. $o se trata a u de justificar estos procedimientos, sino tal solo de explicarlos/ ellos cumplen la funcin de adecuacin entre la realidad normativa y la realidad histrica- poltica. (hora bien, la doctrina reconoce ue la reforma constitucional formal es a uella ue atiende a la modificacin del texto bsico mediante un acto normativo y con estricta observancia del procedimiento formal. ?a realidad y verdad incontrastable de la vida de los pueblos demuestra ue ue la propia constitucin se8ala. &or tal motivo, toda reforma ue se genera al margen de estos supuestos debe ser considerada como la no residuales como la

prevista en la constitucin $icaragdense de AOID, en donde la privacin del derecho de de reforma agraria se hace con sujecin a un pago

a uello ue en principio se presenta como improcedente y re8ido con la supremaca del texto fundamental, es un hecho excepcional ue integra un conjunto de posibilidades de Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN E@

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TEORIA DEL ESTADO reforma, ue no necesariamente carece de legitimidad. 0s aun, existen casos notorios y evidentes efectividad. ?as manifestaciones de reforma constitucional no formal son dos/ la mutacin constitucional y la habilitacin constitucional. 0.1.< La .#!ac";n con !"!#c"onal. Dicha nocin alude al cambio de significado o sentido de la constitucin sin ue ello impli ue la alteracin de su expresin escrita. Como afirma )+41) 9+??3$+7, se trata de practicas polticas, usos ue han desarrollado funciones propias del poder reformador, con mayor

constitucionales e interpretaciones judiciales contrarias al sentido de los t%rminos o alcances de las clausulas, con alteracin de su contenido intrnseco y primicial o de su significacin originaria, como imagen de la evolucin. ?a mutacin constitucional es una expresin doctrinaria surgida del publicismo alemn de los fines del siglo =3= y principios del ==. (l respecto, debe se8alarse previos intentos de unificacin. Como bien refiere ($( >3C5413( '($CK+: *11*53(. La uni.n Alemana estaba compuesta por estados mu0 distintos entre si< desde los grandes ducados como BecClemburgo? $chDein donde e+ist1a hasta las llamadas ciudades libres, como pasando por monar-u1as limitadas como la prusiana*2 Dicho ordenamiento se superpuso a confederaciones anteriores y al r%gimen organizativo de cada uno de los estados miembros# lo ue gener una suerte de inadaptacin formal de los ordenamientos particulares al ordenamiento imperial. Dicho factor motivo a ue juristas de la talla de )+41) 9+??3$+7 ; &(*? ?(6($D, estudiaran los fenmenos de las mutaciones constitucionales. (s el citado ?(6($D describir como la constitucin del 1eich se transformo sin mecanismos de reforma constitucional. Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN EA ue se accionen los el absolutismo, Hamsburgo, -ue eran rep4blicas, ue la creacin de la constitucin del 3mperio alemn de AIDA es la consecuencia de muchos

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TEORIA DEL ESTADO +l proceso de mutacin no implica necesariamente falseamiento del orden constitucional, ms s discontinuidad o insuficiencia del ordenamiento para responder a los imperativos de las fuerzas vitales ue presionan sobre la decisin poltica. &uede surgir como consecuencia del cambio del sentido o significado de las palabras del texto constitucional, debido a la transformacin natural ue con frecuencia estos sufren por el mero discurrir del tiempo. (l respecto, cabe poner como ejemplo expresiones como, igualdad-antes, punto de partida en la vida en sociedad, hoga8o, aspiracin o meta- democracia- originalmente de contenido poltico# actualmente de carcter plural, derechos humanos, etc. 'e trata de una transformacin en la realidad del poder poltico, de la estructura social o del e uilibrio de intereses, sin documento constitucional. 3gualmente, se presenta como resultado del sentido ue se otorga a la democracia poltica de los pueblos, lo ue obviamente incluye practicas y conductas ue gozan de una amplia aceptacin, a despacho de encontrarse en evidente colisin con el texto fundamental. (s, puede mencionarse el caso del voto disciplinado de los parlamentarios pertenecientes a organizaciones partidarias, en desmedro de la llamada liberalidad del encargo legislativo, no sujeto a mandato imperativo. ?a mutacin constitucional alude a un fenmeno ue se produce en a uellos ue dicho proceso uede actualizado en el

estados cuyos constitucionales escritas, sin someterse a la reforma formal ad uieren un sentido nuevo, una rediviva interpretacin, un contenido distinto o incluso llegan a perder vigencia por un uso contrario. ( trav%s de la mutacin se plantea una operacin ue no tiene por finalidad ue se

modificar el texto de la constitucin, sino cambiar el significado o contenido

atribuye al mismo. +n consecuencia, la funcin tanto de la reforma constitucional como de la mutacin ser la de adecuar la realidad normativa constitucional con la realidad histrica- poltica. +s evidente ue la mutacin carece de todo sentido all donde las reformas se

realizan con relativa frecuencia. 3nversamente, ella se produce cuando la extrema rigidez Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN ED

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TEORIA DEL ESTADO y complejidad son caractersticas del procedimiento del reforma , o ante la miopa o incuria del legislador. *na aspiracin del legislador constituyente, al momento de dictar el texto base, consiste en promover una relacin armoniosa entre la realidad y normativa. +mpero cuando la realidad no encaja en la prctica jurdica manera, ya o sufre notorias variaciones, ella se8alara la necesidad de cambios por un imperativo histrico, esto no puede ser de otra ue ambos conceptos ,realidad y normatividad. implican una mutua adaptabilidad y correlatividad. +l cambio se legitima bajo la forma de !necesidad poltica"# es decir, en aras de ue la constitucin responda a las necesidades vitales del +stado. 0.1.1. Lo #p#e !o de la .#!ac";n con !"!#c"onal.

?e corresponde al merito al jurista chino K'* D(* ?3$-como estudioso del constitucionalismo alemn de la 1epublica d Seimar ,AOAO-AOHH.- el haber formulado una serie de consideraciones sobre los supuestos de la mutacin constitucional. &ara dicho autor la mutacin constitucional implica una incongruencia entre las normas constitucionales y la realidad. &artiendo de la doble naturaleza de la constitucin formal y la mutacin material. ?a mutacin formal se produce como consecuencia del divorcio entre el derecho constitucional gramaticalmente establecido y el efectivamente y realmente !vivido". ?a mutacin material se produce cuando se desarrollan ue estn relaciones jurdicacon el en sentido formal y en

sentido material, Ksu Dau ?in divide las mutaciones de la siguiente manera/ la mutacin

polticas en la realidad vital del cuerpo estadual sistema encargado en la constitucin.

en contradiccin

(hora bien, ambas situaciones producen las cuatro modalidades de mutacin siguientes/ a) (#!ac";n por .ed"o de la pr)c!"ca e !a!al no *"ola!or"a de la con !"!#c";n. Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN EE

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TEORIA DEL ESTADO 'e trata de practicas practer legem ue regulan situaciones jurdico- polticas no previstas en las prescripciones constitucionales. Kacen referencia a las !adiciones" no legisladas, generadas por los operadores de la constitucin. +n puridad, platea la incorporacin de un contenido nuevo a la constitucin material. 5al el caso de la efectuada por la judicatura norteamericana a raz del fallo del juez 9ohn 0arsahall en el caso 0adison vs. 0arbury en AICH. ( u se cubri una laguna legal en relacin a la asignacin de competencias para examinar el control de constitucionalidad de las leyes. &) (#!ac";n por la no e/erc"&"l"dad de de!er."nada a!r"&#c"one con !"!#c"onale . constitucionales discrecionales# y ue por causas co.pe!enc"a o

'e trata de potestades

sobrevivientes y el transcurso del tiempo caen en desuso. +n puridad surgen ante la imposibilidad del ejercicio por razones de facticidad poltica o por desuso de las competencias y atribuciones establecidas en la constitucin. 5al el caso 2ranc%s del AIDH, en donde la convencin constituyente eligi promonr uico 0ac 0ahon como primer presidente de la 333 1epublica. +ste al encontrar problemas para gobernar con una cmara de mayora republicana, la disuelve conforme a ley Constitucional de fecha EB de febrero de AIDB. Curiosamente, 0ac 0ahon se vera obligado a dimitir cuando la faccin republicana vuelva a ganar las elecciones parlamentarias. 0ac 0ahon es reemplazado por 9ules )revy, un republicano partidario de la reduccin de los poderes presidenciales, el cual se abstendr de ejercer las facultades presidenciales de vetar las leyes o disolver el parlamento. +sta actitud ser conocido como la !posicin )revy" en virtud de la cual ning<n otro presidente durante la 333 1epublica ,AIDA-AOJJ. ejercitara la competencia disolucin. de

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TEORIA DEL ESTADO 5ambi%n es citable la inaplicabilidad del veto regio por parte de la corona britnico respecto de las leyes del parlamento. +n el constitucionalismo peruano es citable el caso de la constitucin de AOOH, en donde se consigno la creacin de un Consejo $acional de +conoma un 'enado 2uncional. Durante la vigencia de dicho texto jams implementaron los referidos rganos. c) (#!ac";n por .ed"o de #na pr)c!"ca con!rar"a a la Con !"!#c";n. 'e trata de prcticas contra ?egem# ue por tales devienen opuestas a los preceptos constitucionales. Dichas prcticas afectan la eficacia ms no la validez de la Constitucin. +n este tipo de mutacin se expone la imposicin de lo ficticio sobre lo normativo. &edro de >+)( )(1CZ(, expone ue surgen !cuando la contraposicin entre

facticidad y normatividad es evidente" ello da lugar a la imposicin de la fuerza de los hechos sobre la fuerza coercitiva de las normas. 5al el caso de articulo OH de la constitucin, en donde a pesar de haberse establecido ue los congresistas no se encuentran sujetos a mandato imperativo ni forma alguna de interpelacin, en la praxis estos reciben presiones y consignas de sus organizaciones polticas. d) (#!ac";n por .ed"o de la "n!erpre!ac";n con !"!#c"onal 'e trata de la asignacin conformidad con las cambiantes de significados a las normas constitucionales concepciones y necesidades de las %pocas de y sin

atencin al sentido literal de la constitucin o a la voluntad del legislador constituyente. +n puridad, conllevan la modificacin prisma ya sea objetiva o subjetivamente del texto fundamental. 5al el caso de la cambiante interpretacin constitucional de los jueces de la Corte 'uprema de los ++.**. +n relacin a temas de los derechos civiles de los negros. Debe advertirse ue no cabe hablar de mutaciones creadas por actos normativos# en este aspecto, la expedicin de una norma contraria a la norma fundamental no genera mutacin, sino simplemente un supuesto de inconstitucionalidad. +llo en razn de ue las Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN EB

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TEORIA DEL ESTADO mutaciones act<an dentro de la realidad y de la prctica poltica, ms no dentro de la labor legislativa. +n suma, como bien expone (?6+154 >3??(C415( 03CK+?+$(, las mutaciones solo act<an dentro del campo de la realidad y de la prctica poltica y no dentro de la normatividad. +n el &er<, este proceso puede verificarse en el caso de la interpretacin jurdica del valor de los decretos ?eyes. +s evidente ue, a pesar de su inconstitucionalidad formal, ellos rigen por imperio de los hechos. ?a realidad social reconoce jurdica. 0.2. LA NOR(A DE 8A?ILITACIN CONSTITUCIONAL +ste concepto es una derivacin de los criterios planteados por la escuela vienesa de 7+?'+$ en torno a la validez y vigencia de las normas. 'e encuentra vinculado con el estudio de los problemas ue se derivan de la aplicacin de los alcances de la pirmide jurdica, por ende, de los conflictos de significacin opuesta contradictoria, entre pautas legales de jerar ua distinta. Como es sabido, la relacin fundamental entre los contenidos normativos consiste en ue la significacin de un precepto de grado inferior no puede rebasar los !limites" ue le impone la de mayor rango, ya ue de lo contrario carecera de valor. +n virtud de ello, como sancin a dicho rebasamiento surge la nulidad de la norma, por inconstitucional. (s se desprende tcitamente, por ejemplo, del artculo BA de nuestro texto fundamental, ue afirma. la Constituci.n pre,alece sobre toda norma legal< la le0, sobre las normas inferior jerar-u1a, 0 as1 sucesi,amente". 'in embargo, puede acontecer ue no se aplica la consecuencia sancionadora prevista o sea, la nulidad, sino ue, por el contrario, se concreta en la realidad la e uivalencia dl resultado de validez entre las normas en conflicto, de manera tal ue el deber o el derecho asignado en exceso no carecer de validez jurdica. ?o expuesto se producira por la merced de la norma de habilitacin, Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN G: ue iguala a ambas normas ue estas normas generan en muchos casos efectos irreversibles y ponen en juego la seguridad

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TEORIA DEL ESTADO dejando de lado la sancin anuladora. Dicho suceso se amparara en la mera existencia de un hecho externo a la propia pirmide esgrime el siguiente enunciado sustentatorio/ si un hecho de postulaci.n de grado inferior rebasa lo limites -ue le se:ala la significaci.n de grado superior, deben producirse las consecuencias establecidas para las normas nulas2 Pero mediante un rodeo a tra,6s de la norma de habilitaci.n, el precepto nulo -ueda incluido en el derecho positi,o correspondiente 0 se transforma en un precepto ,lido*2 (hora bien, en lo especfico y atinente al Derecho Constitucional, la presencia de una norma de habilitacin se concreta debido a alguna de las dos siguientes razones/ (. 3nexistencia de un recurso para cuestionar la inconstitucionalidad de una norma. +n este caso, al no existir medio alguno ue consagre la nulidad de la norma inconstitucional, este ueda automticamente habilitada. jurdica. (l respecto, 2135: 'CK+1+3+1

6. +xistencia de una resolucin judicial expedida por alg<n rgano contralor de la constitucionalidad ue, por error, convalida la norma infractoria de la Constitucin. +n este caso, la autoridad de la casa juzgada de a uella resolucin promueve la modificacin su texto. 941)+ 1+;$(?D4 >($4''3, sostiene ue la habilitacin constitucional proviene de la falta de control eficaz de constitucionalidad ue anule el vicio o el exceso legislativo, ue, en los hechos, uedando este, por tanto, convalidado. $osotros agregamos determina la modificacin del contenido del corpus constitucional. Como afirma '+6('53($ (13*'5(, esta norma de habilitacin constitucional traduce al lenguaje normativo el principio medieval/ !error principis just fact" ,el error de principio se convierte en derecho.. Dicho gazapo provendra de la inexistencia de la accin de inconstitucionalidad dentro del sistema constitucional o de una deficiente apreciacin de la norma infraconstitucional violatoria de la clausula constitucional. (13*'5(, se8ala ue Abog. JULIO ARRUNTEGUI RECABRREN G; de la norma suprema, aun ue el juez constitucional hubiere infringido la supremaca al dar por vlida una norma incoherente y contradictoria a

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TEORIA DEL ESTADO la norma de habilitacin constitucional es un razonamiento lgico, ya ue la justicia

constitucional permite o ejecuta la norma inconstitucional. &or su parte, )+10Q$ 63D(15 C(0&4', afirma ue la norma de habilitacin

constitucional se genera como consecuencia de !un fenmeno propio de la dinmica constitucional ,f. ue revela la movilidad constante y las vicisitudes del mundo jurdico". Como juicio !benigno" podemos se8alar ue la 1esolucin $g EAOA-OO-9$+ de fecha HA de diciembre de AOOO expide por el 9urado $acional de +lecciones, configura un caso de habilitacin 2ujimori# constitucional# habida cuenta ue declar improcedente las tachas ciudadanas interpuestas contra la tercera candidatura presidencial de (lberto 2ujimori uien como consecuencia de ello ued hbil para postular como candidato al cargo de presidente de la 1epublica a pesar ue el articulo AAE de la constitucin de AOOH y la 1esolucin $g ADE-OJ emitida por el propio 9urado $acional de +lecciones se lo impeda.

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/ON/+'SI.N
En el presente trabajo elaborado con mucho 6nfasis 0 comprensi.n para de esta manera concluir en cada uno de los puntos con bastante e-uilibrio, es por ello -ue en primer lugar entendemos por poder constitu0ente como a-uella 8,oluntad originaria, soberana, suprema 0 directa -ue tiene un pueblo, para constituir un Estado dndole una personalidad al mismo 0 darse la organi/aci.n jur1dica 0 pol1tica -ue ms le con,enga8 de acuerdo a sus libertades 0 sus concepciones, pero este poder constitu0ente ,a acompa:ado de una serie de caracter1sticas -ue lo hacen 4nico de manera tal -ue el poder constitu0ente es originario 0a pertenece s.lo al pueblo -uien lo ejerce directamente o por medio de representantes elegidos de manera democrtica, es ilimitado en cuanto -ue no est supeditado a ninguna autoridad o procedimiento pre?e+istente -ue lo regule, 0 por otro lado este poder no se agota 0a -ue una ,e/ ejercido el estado -ueda en latente a -ue pueda ocurrir otro proceso -ue le origen o reforme la constituci.n2 En otro orden de ideas tenemos como diferencias mas rele,antes del poder constitu0ente 0 poder constituido, es -ue el primero es la base, la ra1/ de los poderes constituidos, -ue no pueden ni limitarlo ni dotarle de una determinada configuraci.n2 En el poder constitu0ente descansan todas las facultades 0 competencias constituidas en la Constituci.n de la rep4blica Ahora bien nos -uedo bastante claro -ue el poder de reforma no es ms -ue la facultad constitucionalmente conferida por el Poder Constitu0ente al poder constituido 0 espec1ficamente al Ergano Legislati,o para -ue mediante un procedimiento distinto 0 ms complejo del -ue se emplea para dictar 0 reformar las le0es, con la finalidad de reformar le0es ordinarias, 0 reforme la Constituci.n para adecuada a los cambios ocurridos en el pa1s por ra/ones econ.micas, pol1ticas o sociales2 De igual manera entendimos -ue la forma ms
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e+presa en -ue se manifiesta el poder constitu0ente es a tra,6s de la democracia directa 0 participati,a, ejemplo de ello fue La asamblea constitu0ente de nuestro pa1s reali/ada o moti,ada con el esp1ritu de las ideas de la re,oluci.n o golpe de Estado triunfante, -ue se plasma en el nue,o te+to constitucional2 Lo importante de todo el trabajo reali/ado fue la absorci.n de conceptos bsicos tan elementales para nuestra carrera -ue permitirn de una forma u otra enri-uecer nuestros conocimientos enfocados a la gran carrera -ue decidimos emprender la cual es EL DE"ECH!2

&I&LI'(RA)*A

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TEORIA DEL ESTADO F2 7elaunde, )ictor Andres2 citado por Pareja Pa/ $oldan, Gose2 Derecho constituci.n peruano 0 la constituci.n de FHIH2 Lima: justo ,alen/uela ediciones, FHJF E. 6idart Campos, 9erman. Derecho constitucional. 6uenos (ires/ +diar , AOGI K2 7orja, "odrigo 2Derecho Pol1tico ' Constitucional2 Be+ico: fondo de cultura econ.mica, FHHL M2 Calandrino,(uillermo "eforma Constitucional*2 En : en curso de derecho constitucional2 7uenos Aires: La Le0, LNNF O2 De )ergottini, (iuseppe2 Derecho Constitucional Comparado, 7uenos Aires : ad hoc, LNNN P2 Hernnde/ )alle "ub6n !b2 Cit I2 $ag4es, #6stor Pedro, %eor1a De La Constituci.n2 7uenos Aires: Astrea, LNNF J2 $nche/ )iamonte, Carlos2 Banual de rerecho constitucional2 7uenos aires: Capelus/, FHPM2 H2 $ie0es Emmanuel Q5u6 es el tercer estadoR 7uenos Aires:Losada,FHNK FN2 %rueba, Banuel "ufino 9h; &nstituciones De Derecho P4blico2 7uenos Aires: Ediciones Bachi,FHII AA. >ctor )arca 5oma AE. >illacorta 0ichelena, &edro. ?os ?mites Del &oder Constituyente. ?ima/ )rijley, ECCH

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