ACAO Do Danos e Lucros-Mae

Advogados Associados OAB/SC 1458
EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DO TRABALHO DA VARA DO TRABALHO DE JOAABA - SANTA CATARINA
Lima & Copetti
TEREZINHA ROSA, brasileira, viva, inscrita no CPF sob n 023.540 839-55, residente e domiciliado na cidade de Joaaba (SC)., Rua Guerino Antonio Bernardes n 346, Bairro Vila Cordazzo, nesta cidade, por seu procurador, advogado que esta subscreve, com escritrio profissional na cidade de Joaaba-SC, Avenida XV de Novembro n 460, sala 01, 1 andar, local onde recebe intimaes, respeitosamente, vem a Vossa Senhoria para expor e ao final requerer o que segue:
AO TRABALHISTA C/C INDENIZAO DE DANOS CAUSADOS EM ACIDENTE DO TRABALHO Contra
INDSTRIA METALRGICA ILHA, pessoa jurdica de direito privado inscrito no CNPJ sob o n 01.036.593/0001-09, com endereo na Avenida Achiles
Avenida XV de Novembro, 460, 1 andar, sala 01, Joaaba SC Fone/fax: (49) 3521-0691 Documento assinado eletronicamente em 12/09/2012 10:43:00 (art. 1, Inciso III, alnea b, da Lei n 11.419/2006) por E-mail: franciscolima@zipway.com.br
Francisco Assis de Lima OAB: 8376/SC enviado via peticionamento eletrnico do TRT12

Pedrini, 254, Bairro Vila Pedrini, na cidade de Joaaba, SC, atravs de seu Representante Legal, e
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HIDRULICA INDUSTRIAL S/A HISA, pessoa jurdica de direito privado inscrito no CNPJ sob o n 84.5847.994/0001-20, na Rodovia BR 282, Km
389, Bairro So Braz, na cidade de Joaaba, SC, pelos fatos e fundamentos jurdicos que passa a expor.
I - DOS FATOS
A Autora me de ADRIANO ROSA, falecido em 06 de outubro de 2011, vtima de Acidente do trabalho, quando se encontrava trabalhando para o primeiro Requerido na funo de soldador. No obstante a funo da vtima fosse de soldador, no dia 06 de outubro de 2011 a primeira R lhe designou para trabalhar na substituio de telhas de fachada no complexo fabril da Segunda R em altura superior 4 metros e sem qualquer espcie de proteo individual. Para realizar o trabalho foi disponibilizada ao empregado apernas uma escada de marinheiro, escada esta que utilizada para a realizao de trabalhos em locais altos. Contudo, quando o trabalho estava sendo finalizado a escada teve flexionado o gancho que a prendia estrutura de concreto que lhe segurava, sem qualquer outro motivo que no fosse o defeito do equipamento, vindo a vtima e mais dois operrios que estavam sobre a escada a carem at o cho, vindo a vtima, filho da Autora a falecer. Os operrios foram atendidos imediatamente pelo SAMU e o Corpo de Bombeiros, mas infelizmente o empregado Adriano Rosa veio a bito.

Nota-se que o acidente se deu na modalidade tpica, resultando na morte da vtima, em decorrncia das leses descritas no atestado de bito, tendo o infortnio se dado por exclusiva culpa da R que no observou as regras bsicas de segurana e medicina do Trabalho, ainda que tenha mencionado nos laudos por ela realizados e acompanhados como sendo ato inseguro das vtimas. No momento do acidente a vtima no usava qualquer espcie de EPIs, especialmente cinto com trava de segurana, e capacete, como de resto os demais empregados, sendo, portanto, hbito da R para com seus empregados, face ao desleixo com que tratada a questo da segurana pelo Empregador. A Segunda R, tomadora dos servios nada providenciou no sentido de assegurar que sua prestadora de servios mantivesse rgido controle sobre a segurana de seus colaboradores, sendo, portanto, responsvel solidria pelo resultado do infortnio a quem cabe igualmente reparar o dano causado. Da morte do de cujus, a Autora sofreu inegveis danos, especialmente morais em face da violenta e inesperada perda do filho nico e com quem residia e amava, alm de lucros cessantes ou danos materiais, posto que dele dependia, eis que a renda do mesmo era sua nica fonte de subsistncia pois, o de cujus trabalhava para se sustentar e sustentar a me. A responsabilidade das Rs decorre da sua atitude omissa e negligente ao expor seu colaborador aos riscos da atividade, cuja periculosidade no se pode negar em se tratando de reparos de construo civil, atualmente a que mais mata por acidentes do trabalho no mundo e que, no caso, resultaram na morte da vtima, portanto, havero de indenizar a Autora das perdas materiais e morais que sofreu. Bem se sabe que para que nasa o direito indenizao, necessrio que se verifiquem presentes os pressupostos da responsabilidade civil, quais sejam, o ato ilcito (determinao para executar tarefa diversa do contrato e sem EPIS), dano efetivo sofrido pela vtima ou seus familiares (morte), a culpa ou dolo do agente
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(negligncia e omisso em exigir trabalho diverso do contratado), o dano (perda do ente querido e da remunerao por ele ofertada para a subsistncia de ambos, vtima e Autora) e, o nexo de causalidade entre o infortnio e o trabalho (Acidente em local de trabalho e a servios da R). No presente caso, indiscutvel a presena de tais requisitos, motivo pelo qual deve a Autora ser indenizada integralmente das perdas que sofreu e sofrer com a perda do nico filho e que lhe amparava financeiramente.
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DO DIREITO
I - DA RESPONSABILIDADE SOLIDRIA:
Quanto responsabilidade das Rs, indene de dvidas que devem suportar solidariamente em face da assuno dos riscos da atividade empresarial, sendo a responsabilidade solidria, pois mesmo terceirizados os servios, deve estar a Segunda R ciente dos riscos que corre, ou deve ao menos fiscalizar atividade da empresa terceirizada, ou ainda, responder pela m escolha na contratao da empresa prestadora de servios. Nota-se que a terceirizao tornou-se uma prtica empresarial utilizada na busca de qualidade de servio e de alcanar altos ndices de produo. Mas, por outro lado, ocorre a tentativa de algumas empresas em usar da referida prtica para burlar a legislao trabalhista. Nesse sentido, o TST atravs da Smula 331, estabelece, em seu inciso IV que o inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica na responsabilidade subsidiria do tomador dos servios. Assim, ocorre que mesmo a segunda R no configurando como a

responsvel principal, deve responder pelo inadimplemento da empresa que contratou, seja porque deveria fiscaliz-la, ou seja, porque desfrutou diretamente do trabalho do de cujus, estando garantida, assim, a dignidade humana do trabalhador, pois, o que no pode um trabalhador laborar dignamente e no receber pelo trabalho exercido. Se no bastasse, a Responsabilidade solidria encontra amparo no Cdigo Civil, seno vejamos:
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Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao.
Pargrafo nico. So solidariamente responsveis com os autores os co-autores e as pessoas designadas no art. 932. (grifo meu).
Portanto, deve a responsabilidade sobre o fato em comento recair sobre as duas Rs, solidariamente.
II DO CONCEITO DE ACIDENTE DE TRABALHO: A Lei 8.213/91 conceitua o acidente de trabalho, primeiro no sentido restrito, depois, no sentido amplo ou por extenso.

Do acidente-tipo, ou tambm chamado de macrotrauma, cuida a lei citada no art. 19, e basicamente define como acidente de trabalho aquele que ocorre pelo exerccio do trabalho provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou reduo da capacidade permanente ou temporria para o trabalho.1
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III DA RESPONSABILIDADE CIVIL ACIDENTRIA (ART. 7, INCISO XXVIII DA CARTA MAGNA) 2
A responsabilidade civil em decorrncia do acidente do trabalho, atravs da cumulao da cobertura previdenciria e da indenizao comum nos acidentes do trabalho, de encargo do empregador quando incorrer em dolo ou culpa, seja qual for sua intensidade, consoante disciplinado na Lei Suprema (art. 7, XXVIII), com efeito, veio dar maior alento e garantia queles que, sofrendo um dano ou a violao de um direito, esperam a devida reparao, quer seja o dano, patrimonial ou extrapatrimonial, quer sejam ambos concomitantemente. Entre as inovaes da Constituio Federal de 1988, encontra-se a responsabilidade civil decorrente do acidente do trabalho. Nela, qualquer que seja o grau de culpa, o empregador tem de suportar o dever indenizatrio, cumulativamente com o seguro social, consoante disposto no art. 7, XXVIII da Carta Magna em vigor. Seno vejamos o que tal disposio legal enuncia: Art. 7 da Constituio Federal:
In Acidentes do Trabalho e Doenas Ocupacionais, de Antonio Lopes Monteiro e Roberto Fleury de Souza Bertagni, So Paulo, Editora Saraiva, 1998, pgina 10-11. 2 In Responsabilidade civil decorrente do acidente do trabalho : doutrina e jurisprudncia, de Mauro Csar Martins de Souza. Campinas, SP : Ag Jris Editora, 2.000, pginas 75 e seguintes.
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XXVIII - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. A norma insculpida no artigo acima mencionado deixou clara e cristalina que a responsabilidade do patro perante seus empregados quando em servio contratual e segue a regra geral estabelecida no artigo 186 do Novo Cdigo Civil, fundando-se no dolo ou culpa. Tal dispositivo, assim se encontra delineado: Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. O empregador, por fora do contrato de trabalho que estabelece com seu empregado, obriga-se a lhe oferecer condies plenas e seguras no trabalho, no que pertine segurana, salubridade, higiene, segurana e conforto. Resta, pois, evidente que tem o empregado vitimado em servio duas protees distintas: por primeiro a ao acidentria para recebimento da indenizao tarifria decorrente exclusivamente do acidente do trabalho; e, por segundo, a indenizao de direito comum, se, alm do acidente do trabalho, o evento danoso apresentar, ainda, a caracterstica de ato culposo. A previdncia paga em razo do risco social coberto por ela. O empregador indeniza o dano decorrente de culpa sua. Ocorrendo acidente de trabalho em uma das hipteses elencadas pela Lei 8.213/91 e ou pelo Decreto 3.048/99, que a regulamenta, e, desde que haja dolo ou culpa (em qualquer grau) do empregador, possvel responsabiliz-lo civilmente, obtendo-se indenizao cumulativa com o benefcio previdencirio, consoante o art.
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7, XXVIII da Carta Magna e o artigo 121 da Lei 8.213/91 bem como o art. 342 do Decreto 3.048/99.
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3.1 DA RESPONSABILIDADE CIVIL:
CCB/2002, art. 186, 927: Poder-se- definir responsabilidade civil como a aplicao de medidas que obriguem algum a reparar dano moral ou patrimonial causados a terceiro em razo de ato do prprio imputado, de pessoa por quem ele responde, ou de fato de coisa ou animal sob sua guarda.3 O Cdigo Civil Brasileiro em vigor dispe:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Nesta seara, as decises so no seguinte sentido:
Responsabilidade civil. Acidente do trabalho. Direito comum. Diferenas entre responsabilidade subjetiva e objetiva. O mesmo fato, doena profissional, por exemplo, comporta duplo enfoque, quer sobre a luz da responsabilidade aquiliana quanto sob a tica da responsabilidade objetiva. Na aquiliana, contudo, no basta a demonstrao de causa e efeito, porque o elemento culpa o elo justificador do pedido indenizatrio, o fundamento do ato ilcito. Eventual atividade insalubre pode gerar efeitos no desejados, mas, conforme o caso, no comporta qualificao de ato ilcito, mesmo gerando responsabilidade objetiva.
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DINIZ, Maria Helena. Tratado Terico e Prtico dos Contratos. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 1999, vol. 1, p. 170.

(Segundo Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo, apel. n 510.097, 3 C., julgado em 17/03/1998, rel. Juiz Aclibes Burgarelli). Acidente do trabalho. Acidente de trabalho. Indenizao. Obrigao do empregador de prestar medidas para segurana do trabalho. Obrigao legal do empregador de adotar e usar medidas coletivas e individuais de proteo e segurana da sade do trabalhador. Eventual descumprimento, pelo empregador, de dever legal relacionado com a segurana do trabalho no afeta o direito do empregado de haver indenizao acidentria. Ao contrrio, isto o habilita a pleitear, independentemente do recebimento do benefcio acidentrio, indenizao do direito comum. (Tribunal de Alada do Estado do Rio de Janeiro, apel. cvel n 5.953/93, 4 C., julgado em 02/09/1993, rel. Juiz Carlos Ferrari). 3.2 DOS PRESSUPOSTOS ESSENCIAIS DA RESPONSABILIDADE CIVIL:
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Para que o Requerente tenha xito na pretenso da indenizao dos prejuzos decorrentes de acidente do trabalho pelo direito comum, deve ser comprovada a presena dos pressupostos essenciais da responsabilidade civil, quais sejam: ao ou omisso do agente; culpa (ou dolo) do agente; dano experimentado pela vtima; nexo causal entre o prejuzo da vtima e a conduta culposa do agente.
Demonstrados acima alguns lampejos acerca da responsabilidade civil, importante tratar, como se far logo adiante, dos seus pressupostos, com o escopo de no deixar dvidas da necessidade da compensao dos danos suportados pela Requerente da ao em comento.

A configurao da responsabilidade civil depende da presena de alguns pressupostos, os quais podem de pronto ser identificados, em leitura ao art. 186 do Cdigo Civil, transcrito no item anterior, quais sejam: ao ou omisso do agente; culpa do agente; relao de causalidade e dano sofrido pela vtima.
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Desde j se adianta a Autora no sentido de averbar que os pressupostos constitutivos da responsabilidade civil no caso presente esto clarividentes, como ser visto a seguir.
a) AO OU OMISSO DO AGENTE:
O ato do agente, seja ao ou omisso, pressuposto essencial da responsabilidade civil, e o mesmo tem como foco o ser humano portador de autodeterminao, capacitado para compreender, e livre para dirigir a sua vontade com base nos valores morais e regras sociais costumeiras em cada sociedade. Imprescindvel, todavia, que a pessoa que praticou a ao seja capaz, imputvel ou, ainda, que se enquadre nas hipteses do artigo 932 do novo Cdigo Civil, que dispe: Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: (...) III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; (...) necessrio, para sua caracterizao, que ocorra uma ao ou omisso voluntria violadora de norma jurdica protetora de interesses alheios ou um direito subjetivo individual, e que o infrator tenha conhecimento da ilicitude de seu ato, agindo com dolo, se intencionalmente procura lesar outrem, ou culpa se, consciente
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dos prejuzos que advm de seu ato, deixa de agir com as cautelas que ordinariamente teriam evitado o evento danoso. Entretanto, a responsabilidade do agente pode defluir de ato prprio, de ato de terceiro que esteja sob a responsabilidade do agente, e ainda de danos causados por coisas que estejam sob a guarda deste. Segundo Silvio Rodrigues 4, a responsabilidade por ato prprio se justifica no prprio princpio informador da teoria da reparao, pois se algum, por sua ao pessoal, infringindo dever legal ou social, prejudica terceiro, curial que deva reparar esse prejuzo. Desta forma, com a criao de uma responsabilidade solidria entre o patro e o empregado que diretamente causou dano, fica a vtima com a possibilidade de pleitear a indenizao a ela devida tanto de um como de outra daquelas pessoas e, certamente propor ao competente contra o amo, posto que este, ordinariamente, est em melhores condies de solvabilidade do que seu servial. No basta o vnculo hierrquico de subordinao, necessrio, tambm, cumulativamente, o exame da normalidade do trabalho, a fim de que estejam comprovados os imprescindveis requisitos da responsabilidade civil indireta do preponente: a qualidade de preposto (dependncia e subordinao hierrquica com o tomador de servios) por parte do causador do dano; a conduta culposa ou dolosa do preposto; e a constatao de que o ato culposo ou doloso que ocasionou danos a algum tenha sido executado no exerccio da funo que lhe competia ou por ocasio dela.
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Ora, a responsabilidade do preponente existe desde que o ato danoso seja cometido durante o tempo do servio, e esteja em relao com este servio, isto , finaliza ele, sem conexo nem de tempo, nem de lugar de servio com as funes confiadas ao agente.
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RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. 8 ed. So Paulo : Saraiva, 1984. p. 15-16. v. 4

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b) CULPA (LATU SENSU):
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Quanto responsabilidade civil decorrente do acidente do trabalho, no que tange culpabilidade, Theodoro Junior5 apregoa com propriedade que com a inovao trazida pelo art. 7, XXVIII da nova Constituio Federal, no se cogita mais do tipo de culpa para impor o dever de reparar o dano regulado pelo direito comum, sendo que somente a ausncia total de culpa do patro (em hiptese de caso fortuito ou fora maior, ou de culpa exclusiva da vtima) que o isentar da responsabilidade civil concomitantemente reparao previdenciria. Qualquer falta cometida pelo empregador, na ocasio de evento lesivo ao empregado, acarretar-lhe- o dever indenizatrio apregoado no Cdigo Civil em vigor, mesmo as levssimas. Outro no o entendimento jurisprudencial. Seno vejamos:
Pela reparao civil, devida como decorrncia de sinistros laborais desde ento verificados, passaram a responder todos aqueles que para os mesmos tenham concorrido com culpa, em qualquer grau, ainda que leve, independentemente da existncia ou no, de vnculo empregatcio com a vtima. (Superior Tribunal de Justia, no REsp n 12.648-SP, da 4 T., rel. Min. Slvio de Figueiredo, julgado em 08de junho de 1993, in RT 701/163) Responsabiliza-se civilmente pelos danos causados pelo acidentado o empregador que (por exemplo) age com negligncia, permitindo que o empregado desempenhe as funes de seu cargo sem os necessrios equipamentos de segurana, obrigando-se indenizao, no obstante o rgo competente tenha efetuado o pagamento de benefcios
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THEODORO JUNIOR, Humberto. Alguns impactos da nova ordem constitucional sobre o direito civil. Revista dos Tribunais, So Paulo : RT, v. 662, p. 11, dez. 1990 .
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previdencirios, por se tratar de verbas de natureza distinta. (Tribunal de alada do Estado de Minas Gerais, na apel. N 119.782-2, rel. Juiz Roney Oliveira, julgado em 25 de setembro de 1991, in DJ-MG de 07.11.1992, p. 05). c) NEXO CAUSAL:
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Tambm como requisito imprescindvel da responsabilidade civil, deve haver nexo causal entre a atitude culposa do agente e o dano sofrido pela vtima, este como conseqncia ou resultado daquela. No presente caso, a culpa vem estampada na falta das condies ideais de trabalho, inexistncia de programas de preveno de acidentes e doenas ocupacionais, esforo repetitivo sem a troca de funo ou rodzio de atividades; enfim, ao atendimento das normas gerais de segurana e sade do trabalhador. J no que pertine ao nexo de causalidade , sem dvida, visualizado no fato de que os danos suportados pelo Requerente decorrente da perda de sua capacidade laboral, ocorrida em virtude das pssimas condies de seu ambiente de trabalho. importante destacar que ausente no caso enfrentado qualquer causa excludente de responsabilidade favorvel Requerida. Nesse norte, no se verificam hesitaes no que tange existncia do nexo causal entre o pressuposto ftico (culpabilidade em sentido amplo, por ao ou omisso do agente) e sua conseqncia jurdica (dano), constituindo o dever indenizatrio decorrente da responsabilidade civil.
Enfim, se para a infortunstica, o acidente deve ser resultante da prestao laborativa, onde dever haver nexo de causa e efeito entre o acidente do trabalho e a leso ou a causa mortis ou, entre a doena e o trabalho, cedio que para
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a responsabilidade civil decorrente do acidente do trabalho, deve haver tambm correlao do acidente laboral e do prejuzo, com a atitude culposa do empregador (em sentido amplo), ou seja, necessrio que se estabelea uma relao de causalidade entre a injuridicidade da ao e o mal causado, onde o nexo causal se torna indispensvel, sendo fundamental que o dano tenha sido causado pela culpa do sujeito. 6
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d) DANO:
O dano requisito imprescindvel da responsabilidade civil, no sendo diferente na decorrente do acidente do trabalho. Com efeito, no existe responsabilidade sem o dano, ou melhor, o prejuzo causado pelo agente. Nesta linha, Fischer7 conceitua-o como todo o prejuzo que o sujeito sofra atravs da violao dos seus bens jurdicos, com exceo nica daquele que a si mesmo tenha inferido o prprio lesado; esse juridicamente irrelevante. Em particular para a responsabilidade civil decorrente do acidente do trabalho, interessa o dano na integridade fsica ou na sade do empregado, ocorrido na execuo do trabalho, decorrente de fato culposo do empregador. Neste sentido ensinam Gomes & Gottschalk8, que em princpio, o acidente do trabalho caracteriza-se objetivamente pela concorrncia dos seguintes elementos: a) fato ocorrido na execuo do trabalho; b) dano na integridade fsica ou na sade do empregado; c) incapacidade para o trabalho. Necessria a relao etiolgica ente dano e trabalho. Necessrio, ainda, que o dano determine a morte ou a incapacidade para o trabalho. (...) .
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STOCO, Rui. Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial. 3 ed. So Paulo : Revista dos Tribunais, 1997. p. 63. 7 FISCHER, Hans Albrecht. Reparao dos danos no direito civil. Traduo por Antonio Arruda Frrer Correia. So Paulo : Acadmica, 1938, p. 7. 8 GOMES, ORLANDO; GOTTSCHALK, LSON. Curso de Direito do Trabalho. 14 ed. Rio de Janeiro : Forense, 1998. p. 281-282.
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Os acidentes do trabalho podem produzir as seguintes conseqncias: a) morte; b) incapacidade total e permanente; c) incapacidade parcial e permanente; d) incapacidade temporria. A incapacidade permanente pode ser total ou parcial. A primeira inabilita o trabalhador para toda espcie de servio, tornando-o invlido. o que ocorre quando o acidente produz a paralisia dos membros superiores ou inferiores. A incapacidade permanente e parcial configura-se pela reduo, por toda a vida, da capacidade do trabalho. A incapacidade temporria verifica-se quando o trabalhador perde totalmente a capacidade de trabalho por um perodo limitado de tempo, alm do qual se converte em incapacidade permanente, total ou parcial. o caso dos autos. As conseqncias produzidas pelos acidentes do trabalho, geram vrios tipos de danos, ocasionando resultados no mbito fsico, patrimonial e ou moral. Outro no o entendimento jurisprudencial:
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Responsabilidade civil. Indenizao. Obreiro exposto permanentemente a agentes txicos. Doena que se tornou irreversvel. Reparao por dano moral e patrimonial devida pelo empregador. No imposta se o resultado da permanente exposio a agentes nocivos sade produziu doena crnica, sem possibilidade de reverso. Os danos no organismo humano e na e na estrutura psquica devem ser ressarcidos e reparados pela via do direito comum. (Tribunal de Justia do Estado de So Paulo , apel. cv. n 228.192.1/1, 6 C., julgado em 22 de junho de 1995, rel. Desembargador Aclives Bulgarelli, in RT 719/118). IV DOS DANOS MATERIAIS E FUTUROS (LUCROS CESSANTES)
Alm dos danos sofridos de imediato que devem ser ressarcidos pela R, inclusive os valores descontados em folha e no momento da resciso, referentes a
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convnio mdico e farmacutico, de direito da Autora tambm receber pelos danos futuros, entendidos estes como os decorrentes do tratamento que necessitar para amenizao das seqelas da doena adquirida. Nesse sentido tambm o CCB/2002, assim dispe: Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalha, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at o fim da convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu. Portanto, Excelncia, direito da Autora por iguais motivos e relevncia a indenizao dos valores com que j arcou e que for obrigada a custear no futuro, quando em tratamento em razo da doena adquirida durante o labor exercido na R.
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V DO DANO MORAL:
Ao longo de muitos anos, a questo da reparabilidade do dano moral encontrou vrias resistncias, tanto na doutrina como na jurisprudncia, sendo inicialmente admitido, mesmo que timidamente, apenas quando o dano moral era reflexo do dano patrimonial.
A Constituio Federal de 1988 renovou as discusses sobre o tema, uma vez que, em diversos dispositivos, contemplou-o, de forma favorvel, citandose, especialmente:
Art. 1o - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito
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Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico Art. 5o - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...] V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; [...] X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente da sua violao; (grifado) Hoje, pode-se considerar superada qualquer dvida quanto admissibilidade de reparao do dano moral, pois o mesmo encontra guarida na prpria Constituio Federal, bem como no Cdigo Civil vigente, como visto no art. 186 ao referir que cabe reparao do dano ainda que exclusivamente moral. O Superior Tribunal de Justia aditou a Smula n 37, que possui o seguinte teor:
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So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato. (in DJ-U de 19/03/1992). O autor Wilson Melo da Silva9 oferece o seguinte conceito:
O Dano Moral e sua Reparao. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1983.

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Danos morais so leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural de direito em seu patrimnio ideal, entendendo-se por patrimnio ideal, em contraposio com patrimnio material, o conjunto de tudo aquilo que no seja suscetvel de valor econmico. Jamais afetam o patrimnio material, como salienta DEMOGUE. E para que facilmente os reconheamos, basta que se atente, no para o bem sobre o que incidiram, mas, sobretudo, para o prejuzo final. Seu elemento caracterstico a dor, tomado o termo em seu sentido amplo, abrangendo tanto os sofrimentos meramente fsicos, quanto os morais propriamente ditos. Danos morais, pois, seriam, exemplificadamente, os decorrentes das ofensas honra, ao decoro, paz interior de cada qual, as crenas ntimas, aos sentimentos afetivos de qualquer espcie, liberdade, vida, integridade corporal. O autor Fabrcio Zamprogna Matielo10, ao discorrer sobre a indenizabilidade ampla do dano sem efeitos patrimoniais, afirma:
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Tem entre ns hoje, portanto, duas finalidades a reparao dos danos morais: 1) Indenizar pecuniariamente o ofendido, alcanando-lhe a oportunidade de obter meios de amenizar a dor experimentada em funo da agresso moral, em um misto de compensao e satisfao. 2) Punir o causador do dano moral, inibindo novos episdios lesivos, nefastos ao convvio social. O autor Vilson Rodrigues Alves11:
Dano Moral, Dano Material e Reparaes. 4 ed. p.55 Responsabilidade civil do Estado por atos dos agentes dos poderes legislativo, executivo e judicirio. 1 ed. Campinas: Bookseller, 2001. v. 2. p. 336.
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Esse bem, tutelado pelo ordenamento jurdico, a esfera tica da pessoa, de modo que nele, dano moral, h causao de intranqilidade, de ofensa honra, ofensa considerao social da pessoa, ofensa ao renome; h provocao de vergonha, a gerar depresso de energia para a vida. H, por assim dizer, infringncia ao direito a essa honra, que, visto pela titularidade de pessoa fsica, visa proteo do valor moral e ntimo do homem, como a estima dos outros, ou a considerao social, o bom nome ou a boa fama, como, enfim, sentimento ou conscincia da prpria dignidade. Dano moral aquele de natureza no material, que atinge a personalidade, a esfera ntima, afetiva e valorativa do lesado (ou herdeiros, sucessores), abalando o sentimento e ocasionando dor emocional, saudade, depresso, mgoa, tristeza, angstia, sofrimento, pretium doloris, preo da dor. O dano moral existe sempre que for afetada a integridade moral do indivduo. Havendo violao ou ofensa aos danos no-materiais, com abalo ao estado moral da pessoa, ferindo-lhe os direitos primrios, naturais, no mais profundo de seus sentimentos, enfim, na sua paz de esprito, caracteriza-se a dor moral. O patrimnio subjetivo de uma pessoa, como a dor, a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem, se agredidos, sofrem leso ou dano que exige reparao. A existncia do dano moral e sua indenizao reconhecida, inclusive, em decorrncia de contrato de trabalho, tal qual o , cumulativamente com o material, nos casos de responsabilidade civil decorrente do acidente do trabalho, seno vejamos:
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Acidente de trabalho. Direito comum. Indenizao. O dano moral a leso sofrida no patrimnio imaterial, a dor, o sofrimento e a tristeza cominada injustamente a outrem,
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enquanto que o dano material o agravo resultante do mesmo fato (Smula 37 do Superior Tribunal de Justia). (Segundo Tribunal de alada Civil do Estado de So Paulo, apel. n 519.873, 7 C., julgado em 04/08/1998, rel. Juiz Amrico Anglico). INDENIZAO RESPONSABILIDADE CIVIL ACIDENTE DO TRABALHO CULPA HONORRIOS ADVOCATCIOS COMPETNCIA JUSTIA COMUM ESTADUAL VOTO VENCIDO Compete Justia Comum Estadual o julgamento de ao de indenizao por acidente do trabalho, movida pelo empregado em face de seu exempregador. Age com culpa, na modalidade de negligncia, o empregador que no zela pela segurana de seu empregado, no exigindo e no fiscalizando a observncia de medidas preventivas necessrias, visando sua incolumidade fsica. A indenizao sob a forma de pensionamento mensal deve ser calculada sobre valor do ltimo salrio percebido pelo empregado quando da sua demisso. As despesas mdicas, hospitalares e com medicamentos somente so devidas se devidamente comprovadas. Os lucros cessantes so devidos pelo valor da diferena entre o auxlio previdencirio e o salrio percebido pelo trabalhador poca de seu afastamento. Em ao de indenizao por ato ilcito, decorrente de acidente do trabalho, os honorrios advocatcios devem ser calculados sobre o valor das prestaes vencidas, mais doze das vincendas. (TAMG Ap 0299410-3 (31522) 3 C.Cv. Rel. Juiz Wander Marotta J. 22.03.2000) Quanto prova do dano, devida a indenizao por danos morais, independentemente da prova objetiva do abalo honra e reputao suportada pelos autores (...).12
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STJ, REsp 432.177-SC, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 23/9/2003.
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O dano simplesmente moral, sem repercusso no patrimnio, no h como ser provado. Ele existe to somente pela ofensa, e dela presumido, sendo bastante para justificar a indenizao13. Nesse sentido, pode-se com facilidade concluir que a Autora, tendo extinguidas as suas capacidades normais, pela doena profissional, e pelos fatos j delineados, suportou dano moral, devendo ser compensado, sob pena de estimularmos a nefasta justia privada. Vencida assim a apreciao cartesiana do art. 186 do CCB/2002, em ilao ao tpico dos pressupostos da responsabilidade civil, os requisitos ensejadores esto lmpidos, devendo a Requerida ser condenada ao pagamento dos danos morais sofridos pela Autora, posto que este se encontra com reduo de suas capacidades de realizar at mesmo as atividades mais comezinhas.
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VI DO RISCO DO TRABALHO (TEORIA OBJETIVA):
Como j se disse acima, o dano que se pretende seja compensado atravs da ao ora aforada independe da avaliao de culpa do lesante, pois a evoluo do direito na rea da responsabilidade erigiu a responsabilidade civil objetiva, calcada na teoria objetiva, fundada no fato que causa o dano, obrigando reparao. O que importa a causalidade entre o fato e o dano, independentemente da culpa (ou dolo). Ad cautelam, a culpa da R est configurada no fato de que o fundamento jurdico da teoria do risco do trabalho est na atividade empresarial, a qual denota vantagens obtidas com o trabalho humano, bastando apenas o risco do trabalho para que se indenize os danos decorrentes do labor, porque a atividade
13
AC n. 39.466, Des. Joo Jos Schaefer.

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envolve risco de dano, que lhe inerente, ficando assegurada a proteo indispensvel dos trabalhadores em contrapartida s vantagens patronais. O dano conseqncia do trabalho, no se cogitando da culpa (ou dolo) pelo evento danoso, isto , no se discute qualquer elemento volitivo ou psquico dele, sendo dever suportar os riscos da atividade. Cabe ao empregador ressarcir os prejuzos decorrentes de acidentes com seus empregados, no trabalho ou por ocasio dele. Trata-se da socializao dos riscos com base nos princpios de justia e equidade, visando a segurana jurdica da liberdade humana, ou melhor, um patamar de igualdade entre as partes envolvidas na relao de trabalho. Alm dos fatos acima indicados, de se ter claro que o ramo da construo civil por sua natureza atividade de risco sendo uma das que mais contribuem para os alarmantes ndices de incidncia de Acidentes do Trabalho. O Cdigo Civil de 2.002, contemplou duas situaes que no se podem negar nas aes indenizatrias: a reparao integral (art.949 e 950\0 e a reponsabilidade objetiva decorrente do risco da atividade (art. 927, pargrafo nico). Presente que est, vista disso, a responsabilidade civil objetiva, e invivel resta a apreciao da culpa da Autora, bastando que se vislumbre o dano e o nexo causal, os quais de acordo com o acima exposto no sobejam dvidas de existirem. A jurisprudncia ptria assim se pronuncia nesse tocante:
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Responsabilidade objetiva. Acidente de trabalho. Indenizao. Danos decorrentes do exerccio de atividade laborativa de risco inerente. Aplicao da responsabilidade objetiva. Reparao de perdas pelo empregador independentemente de culpa. Tem inteira aplicao a responsabilidade objetiva, baseada na teoria do risco, na indenizao de danos ocorrentes no exerccio de certas
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atividades que trazem inerente a possibilidade de causar danos, como o corte de grama com mquina eltrica, quando no h propriamente culpa do empregador ou dono do instrumento, no evento danoso. Em casos tais, os problemas da responsabilidade so to somente os da reparao de perdas, quando os danos e a reparao no devem ser aferidos pela medida da culpabilidade, mas devem emergir do fato causador da leso de um bem jurdico, a fim de se manterem inclumes os interesses em jogo, cujo desequilbrio manifesto se ficarmos dentro dos estreitos limites de uma responsabilidade subjetiva. Sentena mantida inclusive quanto aos danos morais. (Tribunal de alada do Estado do Rio Grande do Sul. Apelao cvel n192.112.191, 3 C. Relator: Juiz Arnaldo Rizzardo. Julgada em 05 de agosto de 1992. RT 694/175) Responsabilidade Civil. Acidente do trabalho. Indenizao. Direito comum. L.E.R. Leso por esforos repetitivos. Tenossinovite. Causa determinada,. Seqelas dela decorrentes e nexo etiolgico comprovados mediante concluso pericial positiva reforada por provas orais e documentais, demonstrada estando, outrossim, a culpa da empregadora, que se houve com negligncia e imprudncia manifestas, admissvel a concesso de indenizao. (Segundo Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo, apel. n 484.571, 3C., julgado em 12/08/1997, rel. Juiz Milton Sanseverino). VII DO QUANTUM DEBEATUR:
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O dever de indenizar existe. No h como negar que a conduta adotada pela Requerida causou graves e srias dores morais a Autora. A dificuldade encontrada, e nico aspecto que poder gerar litgio, ser em torno da liquidao da condenao. Importante citar o disposto no art. 944, do CCB/2002:
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Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano.
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Uma vez se busca a compensao, atravs de pecnia, da leso moral sofrida, por ter a Autora sido privada do convvio com seu filho de forma precoce, alm disso, era o de cujus o principal provedor da famlia. Assim, a situao anterior ao acidente, infelizmente, no mais poder ser recomposta, h aferies objetivas e subjetivas a serem analisadas, uma vez que Vossa Excelncia ser levada, por seu livre convencimento, a proferir sentena fixando o quantum, no de forma arbitrria, mas sem indicaes ou regramentos legais em que deva se limitar. No se pode, porm, exigir do Juiz que fixe a indenizao to somente pelo potencial econmico das Rs. A deciso deve compreender um juzo baseado, como nunca, em prudncia e eqidade, pela prpria natureza e cunho intersubjetivo do pedido. Muito acima das condies financeiras para reparar, deve estar a extenso do dano. Entrementes, se a R no entender a sentena como punio pelas conseqncias que sua conduta acarretou Autora, de nada servir a demanda judicial. Contudo, em breve, nova vtima poder ser afrontada em sua dignidade, honra, imagem ou integridade fsica. Neste aspecto, o prof. Humberto Theodoro Jnior recomenda:
E, para aproximar-se do arbitramento que seja prudente e eqitativo, a orientao macia da jurisprudncia, apoiada na melhor doutrina, exige que o arbitramento judicial seja feito a partir de dois dados relevantes: a) o nvel econmico do ofendido; e b) o porte econmico do ofensor; ambos cotejados com a condio em que se deu a ofensa. (in Dano Moral, 1a Ed., p. 44).
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O mesmo jurista continua, ensinando que ao proferir a condenao, o Juiz impe a sano civil, desenvolvendo, por meio indireto, a tarefa de promover o equilbrio das relaes privadas, devendo alcanar, portanto, a condenao, ao mesmo tempo, um valor adequado ao lesado pelo constrangimento experimentado, e uma compensao razovel, no com o objetivo de apagar a leso, mas para reparar os danos e impor ao ofensor impacto suficiente (carter aflitivo da imposio) de modo a desestimul-lo a cometer novos atentamentos similares (cfe. TJSC. AC 49.415, 1a C. Cv., Rel. Trindade dos Santos, j. 27.02.96, JC 77/387). No existe entre os doutrinadores entendimento uniforme a respeito da natureza jurdica da reparao moral, sendo que, a grosso modo, existem duas linhas de pensamento: uma que sustenta ser a reparao do dano moral uma pena ou sano ao ofensor e, outra, sustentando que a reparao tem natureza jurdica de ressarcimento Autora. Entende-se que as duas linhas de pensamento no so totalmente incompatveis entre si, pois se o bem ou interesse lesado impossvel de avaliao (a dor, a preocupao ou a prpria vida no tm preo), no significa que seja invivel uma compensao pecuniria, partindo do ponto de vista que o dinheiro, apesar de no restituir o estado anterior, poder de alguma forma lenir a dor. Por outro lado, aqueles que sustentam a natureza de pena ou sano para a reparao partem do princpio que a importncia desembolsada pelo ofensor servir como exemplo, tanto para ele como para a sociedade, com o fim de evitar que tais danos voltem a ocorrer. Ressaltamos que a dor suportada pela Requerente, nas suas devidas propores, ultrapassa os limites do valor pecunirio, todavia, a eventual dificuldade na estipulao no deve servir de prejuzo ao principal fundamento jurdico da indenizabilidade do dano moral: a compensao do mal sofrido e a punio do agente.
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Portanto, no arbitramento do valor da indenizao, h de ser considerado o dano causado ao lesado e o patrimnio dos lesantes, sendo correto afirmar-se que a indenizao do dano moral deve ser tal que venha a desestimular novas condutas reprovveis como a que originou a presente ao, na conformidade como vem sendo doutrinria e jurisprudencialmente admitido em nosso pas. Tm iteratividade, alis, as decises dos Tribunais ptrios, adotando como linha decisria o valor de desestmulo, atribuindo-o pesadamente para, de um lado, punir o agente causador do dano e, de outro, sinalizar sociedade que prticas repulsivas ao Direito so passveis de severas penas. Acerca do tema, nossos Tribunais assim tm se pautado nos seus entendimentos:
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Responsabilidade Civil. Acidente do trabalho. Direito comum. Indenizao. Natureza alimentar. Penso mensal. Recurso parcialmente provido. Em se tratando de acidente do trabalho fundado no direito comum, a indenizao em face do seu carter alimentar, deve corresponder a uma penso mensal, calculada em funo do grau de incapacidade e do salrio que percebia o obreiro. (Segundo Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo, apel. n 546.412-00/2, 5C., julgado em 31/08/1999, rel. Juiz Lus de Carvalho). Responsabilidade Civil. Acidente do trabalho. Indenizao. Dano moral e material. Se existe dano material e dano moral, ambos ensejando indenizao, esta ser devida como ressarcimento de cada um deles, ainda que oriundos do mesmo fato. (Superior Tribunal de Justia REsp. n 7.072-SP, 3 T., rel. Min. Waldemar Zveiter, in DJ-U de 05/08/1991). Segundo o autor Carlos Roberto Gonalves14:
Comentrios ao cdigo civil: parte especial; direito das obrigaes. Antnio Junqueira de Azevedo (coord.). So Paulo: Saraiva, 2003. v. 11. p. 367 .
14
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Pode-se afirmar que os principais fatores a serem considerados so: a) a condio social, educacional, profissional e econmica do lesado; b) a intensidade de seu sofrimento; c) a situao econmica do ofensor e os benefcios que obteve com o ilcito; d) a intensidade do dolo ou grau de culpa; e) a gravidade e a repercusso do dolo ou grau de culpa; e) a gravidade e a repercusso da ofensa; e f) as peculiaridades e circunstncias que envolveram o caso, atentando-se para o carter anti-social da conduta lesiva. VIII - DAS DESPESAS COM ADVOGADO (INDENIZAO):
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sabido que nas aes de indenizao por acidente do trabalho, os honorrios profissionais a serem suportados pela Autora devero incidir sobre o total da condenao. Da mesma forma, deve a indenizao atender ao princpio da reparao integral, portanto, todas as despesas que tiver o empregado que suportar em face do ato ilcito praticado pelo empregador. No caso em apreo, a Autora foi obrigada a contratar profissional para a representar, mesmo no estando obrigada por lei. Contudo, a presena do advogado essencial Justia, facilitando a soluo mais rpida e eficaz dos litgios, especialmente em grau de recurso. Como o Estado de Santa Catarina no possui Defensoria Pblica, nem est obrigada a Autora a ser representada por profissional ligado entidade sindical, nem sempre bem preparado ou contratado para prestar o servio de forma gratuita, no h outra alternativa a no ser contratar profissional da sua confiana para a defesa de suas pretenses. Entretanto, no justo que tenha de suportar as despesas decorrentes de tal contratao, nem estando o Advogado sujeito a prestar seus servios sem a justa contraprestao remuneratria.
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Portanto, o ato ilcito da empresa se estende aos honorrios contratados, que no caso so de 20% (vinte por cento) sobre o total da condenao. Assim, tendo em vista a importncia da causa e o tempo a ela despendidos, bem como, obedecendo aos parmetros do artigo 20 do C.P.C., merece a Autora o deferimento do pedido de tal indenizao. Nesse sentido temos: Responsabilidade Civil. Acidente do trabalho. Indenizao. Direito Comum. Honorrios de advogado. Na ao de indenizao, por acidente do trabalho, com base no direito comum, os honorrios advocatcios devem ser fixados sobre a soma das prestaes vencidas, mais doze das vincendas. (Segundo Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo, apel. n 48.287, 7 C., julgado em 09/09/1997, rel. Juiz Luiz Henrique). Alm da deciso acima citada, junta outras duas decises, tanto do TRT da 3 Regio, como do STJ, que acolheram pedidos semelhantes.
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Portanto, face imprescindibilidade do advogado para vindicar em juzo e em observncia ao princpio da reparao integral, cabvel a indenizao dos danos que sofre com a contratao de advogado.
IX - DO PEDIDO
Diante do exposto REQUER se digne Vossa Excelncia:
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1- Notificar as Rs, na pessoa de seus Representantes Legais, no endereo constante ao prembulo desta, para querendo apresentar Contestao, sob pena de revelia e seus decorrentes efeitos.
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2- A intimao das Rs para que apresentem ao Juzo as folhas de pagamento, as fichas mdicas e laudos de Programas de sade ocupacional PCMSO e Programa de riscos ambientais PPRA, bem como exames admissionais e outros exames e/ou documentos que possam ter sido realizados durante a contratualidade, sob pena de confisso quanto matria de fato.
3- Pela produo de provas do alegado, por todos os meios em direito admitidos, especialmente pela documental anexa, testemunhal, com o depoimento pessoal do Representante da R, sob pena de confisso e a pericial, caso seja necessria.
4-Seja julgada procedente a presente Ao Indenizatria, para condenar a R ao pagamento das seguintes rubricas:
a) Indenizao pelos danos pessoais, a ttulo de lucros cessantes, consistente penso vitalcia, em valor igual ao da sua remunerao total, recebida na empresa devidamente corrigida, multiplicado pelo nmero de meses at que o de cujus completaria 74 anos de idade, mais uma remunerao anual correspondente ao 13 salrio e ainda, 1/3 ( um tero) da remunerao, correspondente ao adicional de frias,
vitaliciamente para a Autora, devendo constar da sentena a determinao para correo dos valores atrasados, pela TR mais
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1% ao ms, a partir do evento danoso e dos valores vincendos na mesma forma dos reajustes concedidos pela R, ou da Categoria Profissional, devendo ser adotado aquele que melhor favorea a Autora, com o pagamento dos parcelas atrasadas desde a data do evento danoso em parcela nica, corrigidos a at data da liquidao, conforme dispe o artigo 950, pargrafo nico do Cdigo Civil Brasileiro.
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b) A condenao da R ao pagamento de indenizao a ttulo de danos morais, em parcela nica, estes a serem desde logo arbitrados por sentena com base nas decises de nosso tribunal, qual seja na ordem de 300 (trezentos) salrios do empregado, ou outro valor a ser atribudo por Vossa Excelncia.
c) A condenao da empresa R, ainda, no pagamento de indenizao das despesas com advogado em valores que correspondam a 20% (vinte por cento) sobre o valor total da condenao, levando-se em conta o princpio da reparao integral, j que se trata de indenizao de natureza civil. 5- A atualizao do valor devido, com juros e correo monetria, desde a data da origem at a do efetivo pagamento, devendo estes serem calculados pelo Sr. Contador quando da liquidao da sentena.
6- Requer a concesso do benefcio da Gratuidade Judiciria, na forma da Lei n. 5.584/70, e demais disposies legais atinentes, por no ter a Requerente
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como arcar com as custas e despesas processuais, sem prejuzo da sua prpria subsistncia.
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D causa o valor de R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais)
Joaaba, 22 de agosto de 2012.
FRANCISCO ASSIS DE LIMA Advogado - OAB/SC 8376
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AO TRABALHISTA C/C INDENIZAO DE DANOS CAUSADOS EM ACIDENTE DO TRABALHO Contra

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III DA RESPONSABILIDADE CIVIL ACIDENTRIA (ART. 7, INCISO XXVIII DA CARTA MAGNA) 2

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3.1 DA RESPONSABILIDADE CIVIL:

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RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. 8 ed. So Paulo : Saraiva, 1984. p. 15-16. v. 4

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O Dano Moral e sua Reparao. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1983.

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VI DO RISCO DO TRABALHO (TEORIA OBJETIVA):

AC n. 39.466, Des. Joo Jos Schaefer.

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