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EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DO TRABALHO DA VARA DO TRABALHO DE JOAABA - SANTA CATARINA
TEREZINHA ROSA, brasileira, viva, inscrita no CPF sob n 023.540 839-55, residente e domiciliado na cidade de Joaaba (SC)., Rua Guerino Antonio Bernardes n 346, Bairro Vila Cordazzo, nesta cidade, por seu procurador, advogado que esta subscreve, com escritrio profissional na cidade de Joaaba-SC, Avenida XV de Novembro n 460, sala 01, 1 andar, local onde recebe intimaes, respeitosamente, vem a Vossa Senhoria para expor e ao final requerer o que segue:
INDSTRIA METALRGICA ILHA, pessoa jurdica de direito privado inscrito no CNPJ sob o n 01.036.593/0001-09, com endereo na Avenida Achiles
Avenida XV de Novembro, 460, 1 andar, sala 01, Joaaba SC Fone/fax: (49) 3521-0691 Documento assinado eletronicamente em 12/09/2012 10:43:00 (art. 1, Inciso III, alnea b, da Lei n 11.419/2006) por E-mail: franciscolima@zipway.com.br
Francisco Assis de Lima OAB: 8376/SC enviado via peticionamento eletrnico do TRT12
HIDRULICA INDUSTRIAL S/A HISA, pessoa jurdica de direito privado inscrito no CNPJ sob o n 84.5847.994/0001-20, na Rodovia BR 282, Km
389, Bairro So Braz, na cidade de Joaaba, SC, pelos fatos e fundamentos jurdicos que passa a expor.
I - DOS FATOS
A Autora me de ADRIANO ROSA, falecido em 06 de outubro de 2011, vtima de Acidente do trabalho, quando se encontrava trabalhando para o primeiro Requerido na funo de soldador. No obstante a funo da vtima fosse de soldador, no dia 06 de outubro de 2011 a primeira R lhe designou para trabalhar na substituio de telhas de fachada no complexo fabril da Segunda R em altura superior 4 metros e sem qualquer espcie de proteo individual. Para realizar o trabalho foi disponibilizada ao empregado apernas uma escada de marinheiro, escada esta que utilizada para a realizao de trabalhos em locais altos. Contudo, quando o trabalho estava sendo finalizado a escada teve flexionado o gancho que a prendia estrutura de concreto que lhe segurava, sem qualquer outro motivo que no fosse o defeito do equipamento, vindo a vtima e mais dois operrios que estavam sobre a escada a carem at o cho, vindo a vtima, filho da Autora a falecer. Os operrios foram atendidos imediatamente pelo SAMU e o Corpo de Bombeiros, mas infelizmente o empregado Adriano Rosa veio a bito.
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DO DIREITO
I - DA RESPONSABILIDADE SOLIDRIA:
Quanto responsabilidade das Rs, indene de dvidas que devem suportar solidariamente em face da assuno dos riscos da atividade empresarial, sendo a responsabilidade solidria, pois mesmo terceirizados os servios, deve estar a Segunda R ciente dos riscos que corre, ou deve ao menos fiscalizar atividade da empresa terceirizada, ou ainda, responder pela m escolha na contratao da empresa prestadora de servios. Nota-se que a terceirizao tornou-se uma prtica empresarial utilizada na busca de qualidade de servio e de alcanar altos ndices de produo. Mas, por outro lado, ocorre a tentativa de algumas empresas em usar da referida prtica para burlar a legislao trabalhista. Nesse sentido, o TST atravs da Smula 331, estabelece, em seu inciso IV que o inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica na responsabilidade subsidiria do tomador dos servios. Assim, ocorre que mesmo a segunda R no configurando como a
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Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele;
Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao.
Pargrafo nico. So solidariamente responsveis com os autores os co-autores e as pessoas designadas no art. 932. (grifo meu).
Portanto, deve a responsabilidade sobre o fato em comento recair sobre as duas Rs, solidariamente.
II DO CONCEITO DE ACIDENTE DE TRABALHO: A Lei 8.213/91 conceitua o acidente de trabalho, primeiro no sentido restrito, depois, no sentido amplo ou por extenso.
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A responsabilidade civil em decorrncia do acidente do trabalho, atravs da cumulao da cobertura previdenciria e da indenizao comum nos acidentes do trabalho, de encargo do empregador quando incorrer em dolo ou culpa, seja qual for sua intensidade, consoante disciplinado na Lei Suprema (art. 7, XXVIII), com efeito, veio dar maior alento e garantia queles que, sofrendo um dano ou a violao de um direito, esperam a devida reparao, quer seja o dano, patrimonial ou extrapatrimonial, quer sejam ambos concomitantemente. Entre as inovaes da Constituio Federal de 1988, encontra-se a responsabilidade civil decorrente do acidente do trabalho. Nela, qualquer que seja o grau de culpa, o empregador tem de suportar o dever indenizatrio, cumulativamente com o seguro social, consoante disposto no art. 7, XXVIII da Carta Magna em vigor. Seno vejamos o que tal disposio legal enuncia: Art. 7 da Constituio Federal:
In Acidentes do Trabalho e Doenas Ocupacionais, de Antonio Lopes Monteiro e Roberto Fleury de Souza Bertagni, So Paulo, Editora Saraiva, 1998, pgina 10-11. 2 In Responsabilidade civil decorrente do acidente do trabalho : doutrina e jurisprudncia, de Mauro Csar Martins de Souza. Campinas, SP : Ag Jris Editora, 2.000, pginas 75 e seguintes.
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CCB/2002, art. 186, 927: Poder-se- definir responsabilidade civil como a aplicao de medidas que obriguem algum a reparar dano moral ou patrimonial causados a terceiro em razo de ato do prprio imputado, de pessoa por quem ele responde, ou de fato de coisa ou animal sob sua guarda.3 O Cdigo Civil Brasileiro em vigor dispe:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Nesta seara, as decises so no seguinte sentido:
Responsabilidade civil. Acidente do trabalho. Direito comum. Diferenas entre responsabilidade subjetiva e objetiva. O mesmo fato, doena profissional, por exemplo, comporta duplo enfoque, quer sobre a luz da responsabilidade aquiliana quanto sob a tica da responsabilidade objetiva. Na aquiliana, contudo, no basta a demonstrao de causa e efeito, porque o elemento culpa o elo justificador do pedido indenizatrio, o fundamento do ato ilcito. Eventual atividade insalubre pode gerar efeitos no desejados, mas, conforme o caso, no comporta qualificao de ato ilcito, mesmo gerando responsabilidade objetiva.
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DINIZ, Maria Helena. Tratado Terico e Prtico dos Contratos. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 1999, vol. 1, p. 170.
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Para que o Requerente tenha xito na pretenso da indenizao dos prejuzos decorrentes de acidente do trabalho pelo direito comum, deve ser comprovada a presena dos pressupostos essenciais da responsabilidade civil, quais sejam: ao ou omisso do agente; culpa (ou dolo) do agente; dano experimentado pela vtima; nexo causal entre o prejuzo da vtima e a conduta culposa do agente.
Demonstrados acima alguns lampejos acerca da responsabilidade civil, importante tratar, como se far logo adiante, dos seus pressupostos, com o escopo de no deixar dvidas da necessidade da compensao dos danos suportados pela Requerente da ao em comento.
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Desde j se adianta a Autora no sentido de averbar que os pressupostos constitutivos da responsabilidade civil no caso presente esto clarividentes, como ser visto a seguir.
a) AO OU OMISSO DO AGENTE:
O ato do agente, seja ao ou omisso, pressuposto essencial da responsabilidade civil, e o mesmo tem como foco o ser humano portador de autodeterminao, capacitado para compreender, e livre para dirigir a sua vontade com base nos valores morais e regras sociais costumeiras em cada sociedade. Imprescindvel, todavia, que a pessoa que praticou a ao seja capaz, imputvel ou, ainda, que se enquadre nas hipteses do artigo 932 do novo Cdigo Civil, que dispe: Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: (...) III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; (...) necessrio, para sua caracterizao, que ocorra uma ao ou omisso voluntria violadora de norma jurdica protetora de interesses alheios ou um direito subjetivo individual, e que o infrator tenha conhecimento da ilicitude de seu ato, agindo com dolo, se intencionalmente procura lesar outrem, ou culpa se, consciente
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Ora, a responsabilidade do preponente existe desde que o ato danoso seja cometido durante o tempo do servio, e esteja em relao com este servio, isto , finaliza ele, sem conexo nem de tempo, nem de lugar de servio com as funes confiadas ao agente.
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Quanto responsabilidade civil decorrente do acidente do trabalho, no que tange culpabilidade, Theodoro Junior5 apregoa com propriedade que com a inovao trazida pelo art. 7, XXVIII da nova Constituio Federal, no se cogita mais do tipo de culpa para impor o dever de reparar o dano regulado pelo direito comum, sendo que somente a ausncia total de culpa do patro (em hiptese de caso fortuito ou fora maior, ou de culpa exclusiva da vtima) que o isentar da responsabilidade civil concomitantemente reparao previdenciria. Qualquer falta cometida pelo empregador, na ocasio de evento lesivo ao empregado, acarretar-lhe- o dever indenizatrio apregoado no Cdigo Civil em vigor, mesmo as levssimas. Outro no o entendimento jurisprudencial. Seno vejamos:
Pela reparao civil, devida como decorrncia de sinistros laborais desde ento verificados, passaram a responder todos aqueles que para os mesmos tenham concorrido com culpa, em qualquer grau, ainda que leve, independentemente da existncia ou no, de vnculo empregatcio com a vtima. (Superior Tribunal de Justia, no REsp n 12.648-SP, da 4 T., rel. Min. Slvio de Figueiredo, julgado em 08de junho de 1993, in RT 701/163) Responsabiliza-se civilmente pelos danos causados pelo acidentado o empregador que (por exemplo) age com negligncia, permitindo que o empregado desempenhe as funes de seu cargo sem os necessrios equipamentos de segurana, obrigando-se indenizao, no obstante o rgo competente tenha efetuado o pagamento de benefcios
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THEODORO JUNIOR, Humberto. Alguns impactos da nova ordem constitucional sobre o direito civil. Revista dos Tribunais, So Paulo : RT, v. 662, p. 11, dez. 1990 .
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Tambm como requisito imprescindvel da responsabilidade civil, deve haver nexo causal entre a atitude culposa do agente e o dano sofrido pela vtima, este como conseqncia ou resultado daquela. No presente caso, a culpa vem estampada na falta das condies ideais de trabalho, inexistncia de programas de preveno de acidentes e doenas ocupacionais, esforo repetitivo sem a troca de funo ou rodzio de atividades; enfim, ao atendimento das normas gerais de segurana e sade do trabalhador. J no que pertine ao nexo de causalidade , sem dvida, visualizado no fato de que os danos suportados pelo Requerente decorrente da perda de sua capacidade laboral, ocorrida em virtude das pssimas condies de seu ambiente de trabalho. importante destacar que ausente no caso enfrentado qualquer causa excludente de responsabilidade favorvel Requerida. Nesse norte, no se verificam hesitaes no que tange existncia do nexo causal entre o pressuposto ftico (culpabilidade em sentido amplo, por ao ou omisso do agente) e sua conseqncia jurdica (dano), constituindo o dever indenizatrio decorrente da responsabilidade civil.
Enfim, se para a infortunstica, o acidente deve ser resultante da prestao laborativa, onde dever haver nexo de causa e efeito entre o acidente do trabalho e a leso ou a causa mortis ou, entre a doena e o trabalho, cedio que para
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d) DANO:
O dano requisito imprescindvel da responsabilidade civil, no sendo diferente na decorrente do acidente do trabalho. Com efeito, no existe responsabilidade sem o dano, ou melhor, o prejuzo causado pelo agente. Nesta linha, Fischer7 conceitua-o como todo o prejuzo que o sujeito sofra atravs da violao dos seus bens jurdicos, com exceo nica daquele que a si mesmo tenha inferido o prprio lesado; esse juridicamente irrelevante. Em particular para a responsabilidade civil decorrente do acidente do trabalho, interessa o dano na integridade fsica ou na sade do empregado, ocorrido na execuo do trabalho, decorrente de fato culposo do empregador. Neste sentido ensinam Gomes & Gottschalk8, que em princpio, o acidente do trabalho caracteriza-se objetivamente pela concorrncia dos seguintes elementos: a) fato ocorrido na execuo do trabalho; b) dano na integridade fsica ou na sade do empregado; c) incapacidade para o trabalho. Necessria a relao etiolgica ente dano e trabalho. Necessrio, ainda, que o dano determine a morte ou a incapacidade para o trabalho. (...) .
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STOCO, Rui. Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial. 3 ed. So Paulo : Revista dos Tribunais, 1997. p. 63. 7 FISCHER, Hans Albrecht. Reparao dos danos no direito civil. Traduo por Antonio Arruda Frrer Correia. So Paulo : Acadmica, 1938, p. 7. 8 GOMES, ORLANDO; GOTTSCHALK, LSON. Curso de Direito do Trabalho. 14 ed. Rio de Janeiro : Forense, 1998. p. 281-282.
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Responsabilidade civil. Indenizao. Obreiro exposto permanentemente a agentes txicos. Doena que se tornou irreversvel. Reparao por dano moral e patrimonial devida pelo empregador. No imposta se o resultado da permanente exposio a agentes nocivos sade produziu doena crnica, sem possibilidade de reverso. Os danos no organismo humano e na e na estrutura psquica devem ser ressarcidos e reparados pela via do direito comum. (Tribunal de Justia do Estado de So Paulo , apel. cv. n 228.192.1/1, 6 C., julgado em 22 de junho de 1995, rel. Desembargador Aclives Bulgarelli, in RT 719/118). IV DOS DANOS MATERIAIS E FUTUROS (LUCROS CESSANTES)
Alm dos danos sofridos de imediato que devem ser ressarcidos pela R, inclusive os valores descontados em folha e no momento da resciso, referentes a
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V DO DANO MORAL:
Ao longo de muitos anos, a questo da reparabilidade do dano moral encontrou vrias resistncias, tanto na doutrina como na jurisprudncia, sendo inicialmente admitido, mesmo que timidamente, apenas quando o dano moral era reflexo do dano patrimonial.
A Constituio Federal de 1988 renovou as discusses sobre o tema, uma vez que, em diversos dispositivos, contemplou-o, de forma favorvel, citandose, especialmente:
Art. 1o - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito
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So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato. (in DJ-U de 19/03/1992). O autor Wilson Melo da Silva9 oferece o seguinte conceito:
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Tem entre ns hoje, portanto, duas finalidades a reparao dos danos morais: 1) Indenizar pecuniariamente o ofendido, alcanando-lhe a oportunidade de obter meios de amenizar a dor experimentada em funo da agresso moral, em um misto de compensao e satisfao. 2) Punir o causador do dano moral, inibindo novos episdios lesivos, nefastos ao convvio social. O autor Vilson Rodrigues Alves11:
Dano Moral, Dano Material e Reparaes. 4 ed. p.55 Responsabilidade civil do Estado por atos dos agentes dos poderes legislativo, executivo e judicirio. 1 ed. Campinas: Bookseller, 2001. v. 2. p. 336.
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Acidente de trabalho. Direito comum. Indenizao. O dano moral a leso sofrida no patrimnio imaterial, a dor, o sofrimento e a tristeza cominada injustamente a outrem,
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STJ, REsp 432.177-SC, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 23/9/2003.
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Como j se disse acima, o dano que se pretende seja compensado atravs da ao ora aforada independe da avaliao de culpa do lesante, pois a evoluo do direito na rea da responsabilidade erigiu a responsabilidade civil objetiva, calcada na teoria objetiva, fundada no fato que causa o dano, obrigando reparao. O que importa a causalidade entre o fato e o dano, independentemente da culpa (ou dolo). Ad cautelam, a culpa da R est configurada no fato de que o fundamento jurdico da teoria do risco do trabalho est na atividade empresarial, a qual denota vantagens obtidas com o trabalho humano, bastando apenas o risco do trabalho para que se indenize os danos decorrentes do labor, porque a atividade
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Responsabilidade objetiva. Acidente de trabalho. Indenizao. Danos decorrentes do exerccio de atividade laborativa de risco inerente. Aplicao da responsabilidade objetiva. Reparao de perdas pelo empregador independentemente de culpa. Tem inteira aplicao a responsabilidade objetiva, baseada na teoria do risco, na indenizao de danos ocorrentes no exerccio de certas
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O dever de indenizar existe. No h como negar que a conduta adotada pela Requerida causou graves e srias dores morais a Autora. A dificuldade encontrada, e nico aspecto que poder gerar litgio, ser em torno da liquidao da condenao. Importante citar o disposto no art. 944, do CCB/2002:
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Uma vez se busca a compensao, atravs de pecnia, da leso moral sofrida, por ter a Autora sido privada do convvio com seu filho de forma precoce, alm disso, era o de cujus o principal provedor da famlia. Assim, a situao anterior ao acidente, infelizmente, no mais poder ser recomposta, h aferies objetivas e subjetivas a serem analisadas, uma vez que Vossa Excelncia ser levada, por seu livre convencimento, a proferir sentena fixando o quantum, no de forma arbitrria, mas sem indicaes ou regramentos legais em que deva se limitar. No se pode, porm, exigir do Juiz que fixe a indenizao to somente pelo potencial econmico das Rs. A deciso deve compreender um juzo baseado, como nunca, em prudncia e eqidade, pela prpria natureza e cunho intersubjetivo do pedido. Muito acima das condies financeiras para reparar, deve estar a extenso do dano. Entrementes, se a R no entender a sentena como punio pelas conseqncias que sua conduta acarretou Autora, de nada servir a demanda judicial. Contudo, em breve, nova vtima poder ser afrontada em sua dignidade, honra, imagem ou integridade fsica. Neste aspecto, o prof. Humberto Theodoro Jnior recomenda:
E, para aproximar-se do arbitramento que seja prudente e eqitativo, a orientao macia da jurisprudncia, apoiada na melhor doutrina, exige que o arbitramento judicial seja feito a partir de dois dados relevantes: a) o nvel econmico do ofendido; e b) o porte econmico do ofensor; ambos cotejados com a condio em que se deu a ofensa. (in Dano Moral, 1a Ed., p. 44).
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Responsabilidade Civil. Acidente do trabalho. Direito comum. Indenizao. Natureza alimentar. Penso mensal. Recurso parcialmente provido. Em se tratando de acidente do trabalho fundado no direito comum, a indenizao em face do seu carter alimentar, deve corresponder a uma penso mensal, calculada em funo do grau de incapacidade e do salrio que percebia o obreiro. (Segundo Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo, apel. n 546.412-00/2, 5C., julgado em 31/08/1999, rel. Juiz Lus de Carvalho). Responsabilidade Civil. Acidente do trabalho. Indenizao. Dano moral e material. Se existe dano material e dano moral, ambos ensejando indenizao, esta ser devida como ressarcimento de cada um deles, ainda que oriundos do mesmo fato. (Superior Tribunal de Justia REsp. n 7.072-SP, 3 T., rel. Min. Waldemar Zveiter, in DJ-U de 05/08/1991). Segundo o autor Carlos Roberto Gonalves14:
Comentrios ao cdigo civil: parte especial; direito das obrigaes. Antnio Junqueira de Azevedo (coord.). So Paulo: Saraiva, 2003. v. 11. p. 367 .
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sabido que nas aes de indenizao por acidente do trabalho, os honorrios profissionais a serem suportados pela Autora devero incidir sobre o total da condenao. Da mesma forma, deve a indenizao atender ao princpio da reparao integral, portanto, todas as despesas que tiver o empregado que suportar em face do ato ilcito praticado pelo empregador. No caso em apreo, a Autora foi obrigada a contratar profissional para a representar, mesmo no estando obrigada por lei. Contudo, a presena do advogado essencial Justia, facilitando a soluo mais rpida e eficaz dos litgios, especialmente em grau de recurso. Como o Estado de Santa Catarina no possui Defensoria Pblica, nem est obrigada a Autora a ser representada por profissional ligado entidade sindical, nem sempre bem preparado ou contratado para prestar o servio de forma gratuita, no h outra alternativa a no ser contratar profissional da sua confiana para a defesa de suas pretenses. Entretanto, no justo que tenha de suportar as despesas decorrentes de tal contratao, nem estando o Advogado sujeito a prestar seus servios sem a justa contraprestao remuneratria.
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Portanto, face imprescindibilidade do advogado para vindicar em juzo e em observncia ao princpio da reparao integral, cabvel a indenizao dos danos que sofre com a contratao de advogado.
IX - DO PEDIDO
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2- A intimao das Rs para que apresentem ao Juzo as folhas de pagamento, as fichas mdicas e laudos de Programas de sade ocupacional PCMSO e Programa de riscos ambientais PPRA, bem como exames admissionais e outros exames e/ou documentos que possam ter sido realizados durante a contratualidade, sob pena de confisso quanto matria de fato.
3- Pela produo de provas do alegado, por todos os meios em direito admitidos, especialmente pela documental anexa, testemunhal, com o depoimento pessoal do Representante da R, sob pena de confisso e a pericial, caso seja necessria.
4-Seja julgada procedente a presente Ao Indenizatria, para condenar a R ao pagamento das seguintes rubricas:
a) Indenizao pelos danos pessoais, a ttulo de lucros cessantes, consistente penso vitalcia, em valor igual ao da sua remunerao total, recebida na empresa devidamente corrigida, multiplicado pelo nmero de meses at que o de cujus completaria 74 anos de idade, mais uma remunerao anual correspondente ao 13 salrio e ainda, 1/3 ( um tero) da remunerao, correspondente ao adicional de frias,
vitaliciamente para a Autora, devendo constar da sentena a determinao para correo dos valores atrasados, pela TR mais
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b) A condenao da R ao pagamento de indenizao a ttulo de danos morais, em parcela nica, estes a serem desde logo arbitrados por sentena com base nas decises de nosso tribunal, qual seja na ordem de 300 (trezentos) salrios do empregado, ou outro valor a ser atribudo por Vossa Excelncia.
c) A condenao da empresa R, ainda, no pagamento de indenizao das despesas com advogado em valores que correspondam a 20% (vinte por cento) sobre o valor total da condenao, levando-se em conta o princpio da reparao integral, j que se trata de indenizao de natureza civil. 5- A atualizao do valor devido, com juros e correo monetria, desde a data da origem at a do efetivo pagamento, devendo estes serem calculados pelo Sr. Contador quando da liquidao da sentena.
6- Requer a concesso do benefcio da Gratuidade Judiciria, na forma da Lei n. 5.584/70, e demais disposies legais atinentes, por no ter a Requerente
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