OBLIGACIONES

Art. 565. Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas

El art.565 divide a los bienes en corporales e incorporales, los primeros tienen un ser real, perceptible y los otros son los derechos . Los derechos pueden ser reales o personales. Ambos son bienes incorporales y patrimoniales y conforman unto a los dem!s bienes el patrimonio del individuo, que es una universalidad ur"dica. # siendo el patrimonio un atributo de la personalidad, toda persona $o%a de un solo patrimonio, y solo las personas naturales o ur"dicas pueden tenerlo.

&iferencia entre los derecho reales y personales'

(. Los &) reales son absolutos en persona. cuanto se puede hacer valer respecto de cualquier

Los &) personales son relativos, es decir se pueden hacer efectivo solo respecto del obli$ado. *. Los &) reales est!n limitados e+presamente por el le$islador. Los &) personales son ilimitados, pueden e+istir cuanto la voluntad de los particulares as" lo permita, operando a plenitud la autonom"a de la voluntad. ,or ello el art.56- del define y limita los derechos reales, sin per uicio de otros casos aislados que contiene la le$islaci.n/ por el contrario el560 trat!ndose de los personales, no los enumera , solo e emplifica. 1. Los &) reales dan la facultad de perse$uir la cosa de manos de quien se encuentre, contando para ello con una acci.n real. El &) personal concede una acci.n personal que solo se puede e ercer en contra del obli$ado deudor. 2. El &) real se caracteri%a por ser una relaci.n entre la cosa y la persona. El &) personal es una relaci.n entre persona y persona. 3i bien esto se critica que toda relaci.n ur"dica es entre personas, la distinci.n se mantiene por ra%ones de metodolo$"a ur"dica. 4ecordemos que el art.5-- define al derecho real como aquel que tenemos respecto de una cosa sin respecto a determinada persona, enumer!ndose como tales los de dominio, herencia, usufructo, uso habitaci.n, servidumbre activa, prenda e hipoteca. ,or su parte el 5-0 establece que los derecho personales o crditos son los que solo pueden reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo o por disposici.n de la ley han contra"do relaciones correlativas. En definitiva este derecho consistir"a en la facultad del acreedor para obtener el cumplimiento de la obli$aci.n .

Criticas al concepto de &) ,ersonal.

3e ha criticado el concepto de derecho personal, y se dice que es incompleto, porque solo mira al acreedor como su eto activo de la facultad con que cuenta y no se ocupa del su eto pasivo en contra se e erce el derecho personal y resulta que todo derecho personal tiene correlativamente una obli$aci.n, en sentido restrin$ido, consistente en que el acreedor en virtud del derecho personal. ,uede e+i$ir de otro el cumplimiento de una obli$aci.n respecto de la cual el deudor se encuentra obli$ado. 3e habla de obli$aci.n en sentido restrin$ido ya que para nosotros obli$aci.n es el con unto de la relaci.n formada por un su eto activo 5acreedor6 y uno pasivo o deudor consistente en la prestaci.n que el acreedor puede e+i$ir al deudor y que el deudor esta obli$ado respecto del acreedor. 7uestro CC al i$ual que sus pares europeos, no define la obli$aci.n sin embar$o se puede desprender un concepto de diversas disposiciones del c.di$o . El art. (210 establece el concepto de contrato o convenci.n como el acto por el que una parte se obli$a con otra para dar hacer o no una cosa. Este concepto no define la obli$aci.n pero da una idea de su contenido 8dar, hacer, o no una cosa9. En el mismo sentido vase el (26:. ,or otro lado el art. *265 indica que toda obli$aci.n personal da al acreedor el derecho de perse$uir su e ecuci.n sobre todos los bienes ra"ces o muebles del deudor sean presentes o futuros e+cepto los bienes inembar$ables Este precepto da cuenta de la facultad $enerada por el derecho personal en cuanto a que la acci.n que $enera permite diri$irse en contra del patrimonio del deudor a fin de obtener el cumplimiento de la obli$aci.n, este es el llamado derecho de prenda $eneral. Complementando la disposici.n anterior el *26; se<ala que los acreedores, con las e+cepciones indicadas en el art"culo (6(0, podr!n e+i$ir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus crditos, incluso los intereses y los costos de la cobran%a, para que con el producto se les satisfa$a "nte$ramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos crditos, se$=n la clasificaci.n que si$ue. Esta disposici.n aclara hasta donde se puede e ecutar al deudor. Los arts. *265 5*26;, implican que el que tiene un crdito pueden hacerlo valer respecto el deudor contando con un derecho de prenda $eneral que consiste en que quien contrae la obli$aci.n involucra la inte$ridad de sus bienes, los que pasan a ser una $arant"a que tiene el acreedor para ase$urar el cumplimiento de la prestaci.n, sin per uicio de las e+cepciones establecidas en el (6(0. As" podemos definir la >?LI@ACI>7 como un vinculo ur"dico entre personas determinadas, acreedor y deudor, en virtud de la cual una de ellas puede e+i$ir a la otra el cumplimiento de una prestaci.n consistente en dar hacer o no hacer una cosa.

Elementos de la obli$aci.n.
(. 3u etos de la obli$aci.n, acreedor y deudor. *. La prestaci.n.

1. Ainculo ur"dico

(. 3u etos de la obli$aci.n.
Los su etos constituyen el elemento sub etivo de la obli$aci.n y se refle a en el art. 5-0 cuando se establece que la obli$aci.n solo puede e+i$irse de ciertas personas lo que diferencia el derecho personal del real. Estos su etos deben ser * como m"nimo, pueden ser personas naturales o ur"dicas queriendo indicarse desde ya que e+isten obli$aciones con pluralidad de su etos donde concurren varios acreedores, varios deudores o ambos simult!neamente, en otros casos concurren personas que asumen la deuda en caso de incumplimiento del deudor principal. Bfiador o deudor subsidiarioC. AC4EE&>4 es el su eto activo de la obli$aci.n , beneficiario de ella y quien puede e+i$ir su cumplimiento. &ED&>4 es el su eto pasivo, debe otor$ar la prestaci.n comprometiendo su responsabilidad en caso de incumplimiento. Ambos deben ser personas determinadas, $ener!ndose entre ellas un personal. derecho

*. La prestaci.n.
Es el elemento ob etivo de la obli$aci.n y consiste en lo que se debe o en la conducta que se e+i$e al deudor pudiendo concretarse en dar, hacer o no hacer al$o. Cuando es de dar o hacer se dice que la obli$aci.n es positiva y cuando es de no hacer es ne$ativa. La prestaci.n es el ob eto de la obli$aci.n pero a su ve% la prestaci.n recae sobre un ob eto que puede ser un hecho un abstenci.n o una cosa. ,or ello, al$unos autores distin$uen en la obli$aci.n un ob eto inmediato que es la prestaci.n y un ob eto mediato que seria el hecho abstenci.n o cosa en que esta prestaci.n esta conformada.

Erat!ndose de la prestaci.n, deben observarse los requisitos propios del ob eto por lo que habr! que distin$uir'

>bli$aci.n de dar
(. &ebe ser 4EAL, por lo que debe e+istir o debe esperarse que e+ista. 3i la cosa e+ist"a pero pereci. antes de constituirse la obli$aci.n esta ser! nula absolutamente por falta de ob eto, lo que se ve refle ado en el art. (0(2 referido a los cttos. *. &ebe ser C>FE4CIA?LE art. (26(. 4ecordemos que solo por e+cepci.n las cosas son incomerciables, lo que ocurre con los bienes nacionales de uso publico y de las cosas comunes, sin embar$o de las cosas concesiones que puedan reali%arse a particulares de este tipo de bienes.

1. &ebe ser &EEE4FI7A&A > &EEE4FI7A?LE y en este ultimo caso el acto o ctto debe contener los datos o re$las que sirvan para determinarla. Esta determinaci.n puede ser en especie o cuerpo cierto o en $enero y en este caso debe estar determinada la cantidad. 2. &ebe ser LICIEA

>bli$aciones de hacer o no una cosa'

(. &ebe ser &EEE4FI7A&A, de no ser as" no habr! declaraci.n de voluntad. *. &ebe ser GI3ICAFE7EE ,>3I?LE y es f"sicamente imposible lo que es contrario a la naturale%a art. (26( inc 1. ,ara estimar una imposibilidad f"sica, esta debe ser absoluta irreali%able para cualquier persona. 3i es relativamente imposible osea si es irreali%able para cierto individuo no hay imposibilidad y el acto y la obli$aci.n e+iste. 3i el deudor no puede reali%ar el hecho, deber! e ecutar las prestaciones que reemplacen a aquellas que se hab"a comprometido. 7o ocurre lo mismo si el hecho es absolutamente imposible, ya que all" no habr"a obli$aci.n al$una. 4ecordemos que 8a lo imposible nadie esta obli$ado9. La imposibilidad absoluta puede ser perpetua o temporal, si es perpetua la prestaci.n amas podr! ser ob eto de la obli$aci.n/ si es temporal, se producir! el mismo efecto solo cuando la obli$aci.n deba cumplirse en el acto y no cuando este concebida de manera que deba cumplirse cuando y donde la prestaci.n pactada se ha$a posible. &ebe tenerse presente que la imposibilidades un concepto variable, tanto en el tiempo como el espacio, lo que no es posible en un lu$ar o tiempo, si puede serlo en otro. 1. &ebe ser F>4ALFE7EE ,>3I?LE y es moralmente imposible lo prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o el orden publico. Art. (26( Inc. 1 parte final.

,roblemas en torno a la prestaci.n' A. ,ara que la prestaci.n pueda constituirse como ob eto de la obli$aci.n, Hes necesario que esta sea pecuniaria, es decir susceptible de evaluaci.n en dineroI > H,uede ser pecuniaria o no pecuniaria y en ambos casos constituir ob eto de la obli$aci.nI Jay 1 corrientes' i. ,ara la cl!sica la prestaci.n debe tener siempre un car!cter pecuniario, B romano, ,otier y otrosC. 3e$=n ellos no se puede concebir prestaci.n de car!cter moral, y ello porque solo la presencia del contenido pecuniario permitir! al acreedor utili%ar los medios ur"dicos de protecci.n que la ley le ha conferido, que consisten en el derecho a obtener la e ecuci.n for%ada de la prestaci.n en caso de incumplimiento y de perse$uir una indemni%aci.n de per uicios con untamente con el cumplimiento por equivalencia de la obli$aci.n. Esta tendencia doctrinaria acepta que al$unas prestaciones no obstante de no ser pecuniarias pueden ser ob eto de la obli$aci.n lo que ocurrir"a por e emplo

a. 3i la obli$aci.n va unida a una pena para el caso de infracci.n de esta. E emplo un arrendatario de un inmueble que se obli$a a n hacer ruido ba o pena de pa$ar una multa en caso de infracci.n. b. 3i la prestaci.n que no es de contenido pecuniario constituye una condici.n o modo que si tiene car!cter pecuniario. Como por e emplo pa$ar el arriendo de un departamento en concepci.n mientras la persona que vive en el manten$a su calidad de alumno re$ular. ii. Contra la concepci.n anterior, el urista Iherin$, se<ala que la prestaci.n no necesariamente debe ser de orden pecuniario, y lo =nico que interesa es que la prestaci.n involucre un inters del acreedor aunque este solo sea de "ndole afectivo moral u otro, ya que el derecho no ampara solo los inters materiales, sino tambin los morales. E . una persona arrienda a otra una habitaci.n de la casa donde vive imponindole la obli$aci.n de no hacer ruido. Jay una posici.n eclctica que distin$ue entre la prestaci.n en si misma y el inters del acreedor. Erat!ndose de la prestaci.n en si misma siempre tiene un contenido patrimonial. En tanto el inters de acreedor bien puede ser meramente afectivo, moral, esttico, etc. E . cl!sico es el de la persona que por el solo deseo de poseerlo encar$a un cuadro a un pintor famoso, el inters del acreedor es meramente esttico, pero la prestaci.n tiene un contenido econ.mico ya que el cuadro terminado tambin la tendr! y por lo tanto el acreedor podr! pedir si no le cumple una indemni%aci.n de per uicios. Esta teor"a sur$i. como critica a la de Iherin$, ya que con el entendimiento de este si no e+i$imos patrimonialidad en la prestaci.n ello $enerar"a obli$aciones entre personas que en realidad nunca tuvieron la obli$aci.n/ al e+i$irse el car!cter patrimonial se refuer%a el concepto de que la obli$aci.n es un vinculo e+cepcional. ?. 3i la prestaci.n consiste en dar una cosa, sur$e la duda si ella debe ser propiedad del deudor o no, es decir si el deudor debe tener la facultad de disposici.n sobre la cosa. El CC no ha re$ulado de manera or$!nica el tema. Los arts (26: y si$uientes no contemplan normas que di$an que la cosa deba ser de dominio del deudor y ciertamente ello no es un requisito del ob eto. # en $eneral en nuestra le$islaci.n los actos sobre cosa a ena son validos. Art. (0(5. ,or ello se concluye que el deudor sea due<o de la cosa, pudiendo un bien a eno constituirse en ob eto de una obli$aci.n valida, e+cepto' art. ((:- que trat!ndose del le$ado se<ala que si el bien en que recae es a eno no vale el le$ado.

iii.

1. Ainculo ur"dico.
Es el car!cter ur"dico de la obli$aci.n lo que permite distin$uirla de otras relaciones entre su etos. El vinculo obli$acional tiene * caracter"sticas, su e+cepcionalidad y su temporalidad.

Es un vinculo transitorio pues el concepto de obli$aciones, que da nuestro le$islador, es

que esta est! destinada siempre a e+tin$uirse. 7o se conciben obli$aciones perpetuas, lo que se prueba con que si el deudor no cumple la ley le entre$a al acreedor las herramientas para obtener el cumplimiento for%ado de la obli$aci.n. 3e e+tin$ue ya sea por propia voluntad del deudor y si este no cumple, por la acci.n e ercida por el acreedor, y en ultimo termino, la prescripci.n e+tintiva pondra fin a la obli$aci.n , lo que confirma su car!cter transitorio.

Es un vinculo e+cepcional puesto que lo normal es que las personas no estn vinculadas
ur"dicamente. Lo e+cepcional, sea por disposici.n de la ley o por voluntad propia, es que la libertad de las personas este restrin$ida por e+istir una obli$aci.n. Lo anterior queda demostrado por lo dispuesto en el (6;0 cuando dice incumbe probar las obli$aciones o su e+tinci.n a aquel que ale$a aquellas o estas. Lo que establece y confirma la re$la de que la obli$aci.n es e+cepcional y debe acreditarse.

Fuentes de las obligaciones

,or fuente entendemos todo hecho ur"dico que le da nacimiento a la obli$aci.n. Conforme al (21- las obli$aciones nacen ya del concurso real de voluntades de dos o mas personas como en los contratos o convenciones, ya de un hecho voluntario de la persona que se obli$a como la aceptaci.n de una herencia y los cuasicontratos, ya a consecuencia de un hecho que ha inferido in uria a la persona o propiedad de otro como en los delitos y cuasidelitos, ya por disposici.n de la ley como ocurre entre los padres e hi os su etos a patria potestad. Conforme a lo anterior las fuentes son los contratos, cuasicontratos, delitos , cuasidelitos y ley

Los contratos.
En materia civil es la fuente mas importante, as" lo refle a el ep"$rafe del libro cuarto. 8&e las obli$aciones en $eneral y los contratos9. Conforme al (210 contrato o convenci.n es un acto por el cual una persona se obli$a a otra a dar hacer o no hacer una cosa, cada parte puede ser una o muchas personas. 4ecordemos que esta norma asimila err.neamente contrato y convenci.n ya que convenci.n es un acto ur"dico bilateral y que por lo tanto e+iste un acuerdo de voluntades destinado a producir efectos ur"dicos, que pueden consistir en crear modificar o e+tin$uir obli$aciones/ por su parte el contrato es una especie de convenci.n destinada necesariamente a crear obli$aciones. E+iste entre ambos una relaci.n de $enero a especie. &ebe tenerse presente que el contrato por si solo no es apto para transferir el dominio o constituir otros derechos reales y solo $enera derechos personales o crditos.

Los cuasicontratos.
Estos difieren sustancialmente de los contratos, la err.nea asimilaci.n entre ellos radica de una interpretaci.n de los escritos de Kustiniano, espec"ficamente de la e+presi.n cuasie+6contractus que se$=n los primeros interpretes se entendi. como fi$uras seme antes a

los contratos, cuando lo querido decir es que eran fi$uras paralelas a los contratos sin relaci.n ni punto de encuentro entre ellos. En los contratos la voluntad es el elemento fundamental mientras que en el cuasicontrato la voluntad en muchos casos ni siquiera e+iste ya que la fuente de la obli$aci.n emana de la ocurrencia de determinados hechos, de la disposici.n de la ley, etc. ,or ello es que normalmente se acostumbra a definir a estos =ltimos como hechos ur"dicos no voluntarios y normalmente il"citos. Es un hecho no voluntario porque en el cuasicontrato la obli$aci.n nace respecto de personas que ni siquiera han manifestado su voluntad y arrancan de un hecho il"cito ya que en la mayor"a de ellos se ha $enerado para una de las partes un enriquecimiento sin causa a costa de otro lo que conceptualmente confi$ura el llamado il"cito civil. El c.di$o le destino el titulo 12de libro cuarto y en el **02 da un concepto no concordante con lo dicho ya que lo califica como hechos l"citos. Indica que las obli$aciones que se contraen sin convenci.n nacen de la ley o un hecho voluntario de las partes, las que nacen de la ley se e+presan en ella. 3i el hecho del que nacen es licito es un cuasicontrato. El c.di$o se refiere latamente en el **05, a tres principales cuasicontratos. La a$encia oficiosa , el pa$o de lo no debido y la comunidad. &ebiendo tenerse presente que hay otros como el deposito art. **10 y si$uientes. Al$unos a$re$an a otros casos espec"ficamente a la aceptaci.n de la herencia y le$ado, fund!ndose en el tenor del (21- , esto es discutido.

&elitos y cuasidelitos.
,ara efectos civiles la distinci.n entre ambos no tiene real importancia puesto que la responsabilidad e+tracontractual nace tanto del hecho doloso como culposo y siempre la obli$aci.n que se $enera de ello es de reparar todo da<o. La indemni%aci.n de la v"ctima se determina en base a la entidad del per uicio sufrido y no al dolo o culpa con que obr. el autor. 3in duda que la distinci.n entre ambos es relevante en derecho penal y de hecho el art. **02 reco$e esta nomenclatura pero las consecuencias, desde la perspectiva civil, son las ya indicadas. Lo normal es que un il"cito penal doloso o culposo, produ%ca da<o civil, por lo tanto, un mismo echo constituir! un il"cito penal y civil. 3in embar$o esta relaci.n no es absoluta y es posible que e+istan il"citos penales que no den lu$ar a uno civil, como ocurre con los delitos de va$ancia y mendicidad.

Ley
3ur$e como la relaci.n de varias normas como son los art"culos 5-0 que definen los derechos personales y el (21- en su parte final tras referirse a los hechos de los cuales sur$en las obli$aciones, a$re$a 8 ya por disposici.n de la ley como los padres y los hi os su etos a patria potestad9. La ley es fuente e+cepcional y requiere siempre de te+to e+preso.

3e ha sostenido por al$unos autores que todas las otras fuentes se reducen a una, la ley porque ella tiene en su ori$en en un te+to le$al. En este entendido estrictamente la =nica fuente de la obli$aci.n seria la ley

La voluntad unilateral del deudor como eventual fuente de obli$aciones

Al$unos autores sostienen que esta seria una fuente adicional de obli$aciones. La cuesti.n es bastante discutida en cuanto si efectivamente al$uien puede obli$arse por su e+clusiva voluntad, recordando que la obli$aci.n supone un derecho personal, es decir la e+istencia de al menos dos su etos que constituyen el vinculo obli$acional. 7uestro c.di$o contempla situaciones en que aparentemente la voluntad de una persona $enera obli$aciones y derechos personales respecto de otra persona el e emplo t"pico es el art. 61* que en materia de ocupaci.n se<ala que si aparece el due<o antes de subastada la especie le ser! restituida pa$ando las e+pensas y lo que ha titulo de salvamento ad udicare la autoridad correspondiente al que encontr. y denunci. la especie. 3i el due<o hubiese ofrecido recompensa el denunciador ele$ir! entre el premio del salvamento y la recompensa ofrecida. Aqu" pareciera sur$ir una obli$aci.n consistente en pa$ar la recompensa si aparece la cosa, obli$aci.n que nacer"a de la voluntad unilateral de quien ofreci. tal recompensa. >tra situaci.n es la del art. ;; del c.di$o de comercio que se refiere a la oferta que obli$a a respetarla mientras no haya respuesta dentro de un pla%o determinado. >tro e emplo es el de los t"tulos de crdito como el pa$are a la orden, ya que el subscriptor del documento desde que lo firma queda obli$ado a pa$ar la suma consi$nada en el instrumento mercantil 7o obstante el tema se discute, se dan interpretaciones distintas para cada e emplo citado, as" en el pa$are se dice que la mec!nica empleada es consecuencia de una caracter"stica propia de los t"tulos de crdito ya que el pa$are nace con una causa pero desde que circula o es transferido, se separa o desentiende de ella y ello e+plica porque la obli$aci.n nace de la sola firma del documento. En cuanto a la oferta del art;; del c.di$o de comercio, esta debe relacionarse con norma del art. (:( que dice que dada la contestaci.n y si es pura y simple el acto queda perfeccionado, amenos que antes de la respuesta ocurra la muerte, retractaci.n o incapacidad le$al del proponente. Lo anterior de a en claro que se requiere de una aceptaci.n a condici.n que sea pura y simple y entonces se producir!n los efectos de este contrato y se retrotraer!n al momento de la oferta. Entonces se afirma que la obli$aci.n de respetar la oferta recae sobre le oferente, no sur$e de la sola voluntad de este sino de la aceptaci.n retroactiva. En definitiva se concluye que si bien la voluntad unilateral podr"a ser fuente de obli$aciones, esta seria pr!cticamente in=til ya que cada uno de los casos que podr"a confi$urarla pueden encontrarse con esta situaci.n ur"dica en la fuentes tradicionales de las obli$aciones.

Clasificacin de obligaciones
7o todas las obli$aciones se re$ulan por las mismas normas y difieren entre si en cuanto a su nacimiento efectos e incluso su e+tinci.n, lo que revela la importancia de efectuar el estudio de las obli$aciones. (. >bli$aciones civiles y naturales. *. >bli$aciones positivas y ne$ativas. 1. >bli$aciones de especie o cuerpo cierto y de $enero. 2. >bli$aciones con su eto simple y con su eto plural o pluralidad de su etos. 5. >bli$aciones con pluralidad de ob etos. 6. >bli$aciones puras y simples y su etas a modalidades.

>bli$aciones civiles y naturales

Est!n re$uladas en el titulo tres del cuarto libro, la distinci.n apunta a la eficacia de la obli$aci.n es decir si se $enera el derecho para e+i$ir su cumplimiento. El art(2-: nos se<ala que obli$aciones son civiles o meramente naturales. CIAILE3 son aquellas que dan derecho para e+i$ir su cumplimiento. 7AED4ALE3 las que no confieren este derecho, pero que una ve% cumplidas autori%an para retener lo dado o pa$ado en ra%.n de ellas. El hablar de obli$aci.n normalmente da a entender la idea de que se trata de un vinculo ur"dico que tiene al$=n tipo de coacci.n para e+i$ir su cumplimiento. 7o obstante hay casos en que este concepto puede no e+istir o e+istiendo ori$inalmente haber desaparecido, como la prescripci.n e+tintiva e+tin$ue la acci.n y por ende este factor compulsivo, no obstante no e+tin$ue la obli$aci.n ya que el le$islador estimo que el deudor si$ue moralmente obli$ado lo que trae como consecuencia que si este pa$a el acreedor tiene derecho a retener dicho pa$o. 3i lo e+tin$uido fuese la obli$aci.n el acreedor debiera restituir lo pa$ado pues se tratar"a de un pa$o de lo no debido. En otros casos a veces nunca e+isti. la acci.n para e+i$ir su cumplimiento como veremos mas adelante.

Eeor"as que e+plican la naturale%a de las obli$aciones naturales.

(. &>CE4I7A &EL &E?E4 F>4AL' para ella la obli$aci.n nace de un deber de conciencia y en el fondo la obli$aci.n natural se confundir"a con el deber moral, B4enne 3abatieC *. &>CE4I7A &E LA E3CDELA &E LA ELE@E3I3' dice que la obli$aci.n natural es distinta que el deber moral y se<ala que es mas bien una obli$aci.n de car!cter imperfecto en la cual hay un $ermen de la obli$aci.n civil que no alcan%. a traducirse en obli$aci.n civil.

En consecuencia si bien la obli$aci.n no concede acci.n la obli$aci.n esta en el patrimonio del acreedor y del deudor, y si este ultimo cumple ello no tiene como fundamento el puro deber de conciencia sino este $ermen de obli$aci.n. Esta teor"a $enera una distinci.n entre obli$aci.n naturales abortadas nulas o rescindibles y obli$aci.n naturales de$eneradas. El se$uir una u otra tiene importancia practica' 3i se$uimos la teor"a del deber moral, habr! obli$aci.n natural cada ve% que haya un deber de conciencia y por lo tanto las obli$aci.n naturales no pueden estar limitadas ta+ativamente. 3i se$uimos la escuela de la e+$esis solo e+istir!n aquellas obli$aci.n naturales en que la ley ha reconocido la e+istencia de un $ermen de obli$aci.n civil.

LA3 >?LI@ACIM7 7AED4ALE3 E7 EL CM&I@> CIAIL'

El art. (2-: se<ala cuales son y la re$lamenta en los arts si$uientes lo que debe relacionarse con los art. .**;6 y **;-

HEsta enumeraci.n es ta+ativaI

El precisar si la enumeraci.n es ta+ativa o no, llevar! a concluir si se toma la teor"a e+e$tica o a 3abatie el (2-: tiene 2 casos y utili%a la formula 8tales son9, e+presi.n que ha llevado a sostener que pudo se$uirse cualquiera de las alternativas. Al$unos la emplean como sin.nimo de 8estas son9 y otros como sin.nimo de 8por e emplo9. Dn hecho a tener presente es que e+isten en los hechos de obli$aciones naturales no contenidos en el (5-: lo que en realidad no es mayor ar$umento para nin$una de las dem!s opciones. En $eneral se concluye que es la ley la que establece cuales son las obli$aci.n naturales si$uiendo con ello la escuela de la e+$esis.

Casos de obli$aciones naturales que no est!n en el (2-:.

En nuestro c.di$o civil hay otros casos o e emplos de obli$aciones naturales o al menos que aparentemente lo son'

(. Los esponsales'
Consisten en la promesa de matrimonio mutuamente aceptada la cual se$=n el ;0 no produce obli$aci.n al$una ante la ley civil y no permite e+i$ir que esta se celebre ni da lu$ar a indemni%aci.n de per uicios. 3in embar$o, se$=n el art. ;; despus de indicar que tambin puede e+i$irse la multa pactada por los esposos para el evento de incumplimiento, se<ala que si se hubiese pa$ado tal multa no podr! pedirse su devoluci.n y este es el mismo efecto que el de las obli$aciones naturales.

*.El pa$o por un ob eto o causa il"cita a sabiendas'

3i se celebro un acto a sabiendas que era nulo, no se puede pedir que se repita lo pa$ado.

10

a. En esto al$unos ven una suerte de obli$aci.n natural ya que si bien no hay acci.n, si se pa$o, no puede pedirse restituci.n. b. >tros autores se<alan que este no es un caso de obli$aci.n natural, sino que impera aqu" el principio de que 8 nadie puede aprovecharse de su propia torpe%a9 sancion!ndose as" al que act=a de mala fe. Este principio tiene en nuestra le$islaci.n * efectos' i. ii. 7o puede pedir la nulidad del acto el que sabia o deb"a saber el vicio de que lo invalidadba. 3i la nulidad de todos modos se declaro en virtud del (260, no puede pedirse la restituci.n de lo que se hubiera dado o pa$ado en virtud de ese contrato.

1. ,a$o reali%ado por el deudor que $o%a del beneficio de inventario'

3e$=n el (*2-, el beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan la herencia responsables de las obli$aciones hereditarias y testamentarias sino hasta la concurrencia del valor total de las obli$aciones que han heredado. Con esto se trata de dar protecci.n a los herederos. &esde un punto de vista l.$ico, al ser los herederos continuadores de la persona del causante, deber!n responder de todas sus obli$aciones sin limitaci.n al$una. 3in embar$o, se les concede el beneficio de inventario que les permite limitar su responsabilidad al monto de lo heredado. ,ero puede ocurrir que el heredero no obstante $o%ar del beneficio de inventario pa$ue mas all! del tope que el beneficio le concede y en este caso se produce el mismo efecto de las obli$aciones naturales, ya que este heredero no tiene derecho a pedir que se le devuelva lo que se haya pa$ado.

2. >bli$aci.n que tienen su ori$en en ue$os de a%ar y apuestas'

4ecordemos que hay que distin$uir' (. 3i se trata de un ue$o de a%ar , y se interviene o apuesta en ellas, las obli$aci.n que se $eneran adolecen de ob eto il"cito y son nulas absolutamente (266. *. 3i se trata de ue$os de destre%a f"sica ellos dan ori$en a una obli$aci.n civil, art. **61. 1. 3i se trata de ue$os de destre%a intelectual, se$=n el **6: ella no $eneran acci.n pero si e+cepci.n, es decir el mismo efecto que las obli$aciones naturales.

5. El pa$o de intereses no estipulados en el mutuo'

Art. **:0, se$=n esta disposici.n' si se han pa$ado intereses aunque ellos no se hayan estipulado, no podr!n repetirse ni imputarse al capital. Al$unos autores se<alan que no estar"amos frente a una obli$aci.n natural ya que aqu" no hay un deber moral o de consciencia sino que es simplemente una sanci.n al deudor ne$li$ente.

Casos del art. (2-:.

Art.(2-:. Las obli$aciones son civiles o meramente naturales. Civiles son aquellas que dan derecho para e+i$ir su cumplimiento.

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7aturales las que no confieren derecho para e+i$ir su cumplimiento, pero que cumplidas, autori%an para retener lo que se ha dado o pa$ado en ra%.n de ellas. Eales son' (. Las contra"das por personas que teniendo suficiente uicio y discernimiento, son, sin embar$o, incapaces de obli$arse se$=n las leyes, como los menores adultos. *. Las obli$aciones civiles e+tin$uidas por la prescripci.n/ 1. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley e+i$e para que produ%can efectos civiles/ como la de pa$ar un le$ado, impuesto por un testamento que no se ha otor$ado en la forma debida/ 2. Las que no ha sido reconocidas en uicio por falta de prueba. ,ara que no pueda pedirse la restituci.n en virtud de estas cuatro clases de obli$aciones, es necesario que el pa$o se haya hecho voluntariamente por el que tenia la libre administraci.n de sus bienes.
4ecordemos que admiten una clasificaci.n que distin$ue entre' >bli$aciones civiles abortadas, nulas o rescindibles art. (2-: n ( y 1, que son aquellas que debieron nacer como civiles pero que por un defecto no pudieron constituirse como tales y solo e+isten como obli$aciones naturales. >bli$aciones de$eneradas art. (2-: n=meros * y 2, que en su ori$en se trataba de obli$aci.n civiles pero que posteriormente, por hechos que las afectaron pasaron a ser naturales.

>?LI@ACI>7E3 CIAILE3 A?>4EA&A3 , 7DLA3 > 4E3CI7&I?LE3 (2-: 7)(. Las contra"das por personas que teniendo suficiente uicio y discernimiento, son, sin embar$o, incapaces de obli$arse se$=n las leyes, como los menores adultos.
3e trata de obli$aciones nulas por haber sido contra"das por incapaces , no comprendindose obli$aci.n anulables por defectos distintos a la incapacidad. &ebe tenerse presente que solo alcan%a a obli$aci.n contra"das por relativamente incapaces, ya que los absolutos carecen del 8 uicio o discernimiento9 y porque el (22-, e+presamente indica que los incapaces absolutos no contraen ni siquiera obli$aciones naturales. &iscusi.n doctrinaria A. H(2-: 7)( incluye al disipadorI 3e plantea el problema de si ba o esta norma adem!s de los menores adultos se comprende tambin al disipador ba o interdicci.n de administrar lo suyo.

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Al$unos dicen que no porque el disipador interdicto ustamente carece de ra%.n para administrar libremente sus bienes. >tros piensan que si' ,orque el disipador tiene ra%.n y discernimiento en el sentido que le da el c.di$o y tiene conciencia de los actos que celebra por lo que debiera inclu"rsele en este articulo. A$re$an que esta disposici.n utili%a la e+presi.n 8como los menores adultos9 lo que dar"a un car!cter de e emplo debiendo haber otros casos. 3e contrar$umenta recordando que antes del a<o 0- unto al menor adulto y al interdicto por disipaci.n hab"a otro incapa% que sin duda quedaba incluido en este articulo, lo que ustificar"a el car!cter e emplificativo de la disposici.n. Ese incapa% era la mu er casada en r$imen de sociedad conyu$al.

?. 3e plantea el problema de establecer si la obli$aci.n natural desde que se celebro el acto o desde que se declaro la nulidad. Alessandri se<ala que tiene esta calidad desde la dictaci.n de la sentencia de nulidad. Antes de esto la obli$aci.n es civil, de acuerdo al principio de que el acto mientras no sea declarado nulo produce todos sus efectos tal como si fuese valido. Claro 3olar dice que es natural desde que se contrae ,orque el defecto que adolece impedir"a considerarla como civil por lo que la declaraci.n de nulidad seria innecesaria. 3e funda en el efecto retroactivo de la nulidad se$=n el cual una ve% declarada las partes vuelven al estado que ten"an antes de su celebraci.n, tal como si el acto nunca se hubiese otor$ado. Adem!s a$re$a un ar$umento de te+to porque el (2-: 7) ( dice 8las contra"das9, es decir la obli$aci.n se contrae como natural. Consecuencias' 3i se si$ue a Alessandri mientras no haya declaraci.n de nulidad, hay obli$aci.n civil por lo tanto acci.n. 3i se$uimos a Claro 3olar no habr"a tal acci.n.

(2-: 7)1. Las que proceden de actos que faltan las solemnidades que las leyes e+i$en para que produ%can efectos civiles como la de pa$ar un le$ado impuesto por un testamento que no se ha otor$ado en la forma debida.
3e trata de actos absolutamente nulos por haberse omitido un requisito de e+istencia como es la solemnidad en los casos e+i$idos por la ley. &iscusi.n doctrinaria HEl (2-: 7) 1 se aplica solo a los ne$ocios ur"dicos unilaterales o tambin a los bilateralesI Jay duda porque se emplea la e+presi.n 8 las que procedan de actos 9 Al$unos dicen que solo se aplica a los unilaterales.

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,orque cuando el le$islador ha querido referirse a ambas cate$or"as se refiere a 8acto y contrato9. Adem!s el e emplo as" lo manifiesta. Adem!s los antecedentes hist.ricos B,artidas, @arc"a @ollena y ,otiersC, se limitaban a los actos ur"dicos unilaterales. &e aceptarse que el efecto alcan%a a los bilaterales y en particular a los contratos resultar"a que si se celebra un contrato sin cumplirse una solemnidad le$al por e . una compraventa y el comprador pa$a el precio estar"a pa$ando una obli$aci.n natural y el vendedor tendr"a derecho a retener el precio sin que se allane a la obli$aci.n de entre$ar la cosa Bpinsese en la venta de un bien ra"% que no se hace por escritura publicaC. >tros como Claro 3olar dicen que se aplica a actos y contratos. ,orque el le$islador no distin$ue. # porque no es cierto que el le$islador use siempre el termino actos o contratos cuando quiere referirse a ambas cate$or"a As" ocurre en el (106 que se<ala que la donaci.n Bque es un contratoC entre vivos es un acto.

>?LI@ACI>7E3 &E@E7E4A&A3
En su ori$en se trataba de obli$aci.n civiles pero que posteriormente, por hechos que las afectaron pasaron a ser naturales.

(2-: 7) * Las obli$aci.n e+tin$uidas por la prescripci.n.

Aqu" en realidad lo que se e+tin$ue no es la obli$aci.n sino la acci.n para e+i$ir su cumplimiento pasando esta a tener el car!cter de natural. La prescripci.n e+tintiva es una sanci.n frente a la inactividad del acreedor. &iscusi.n doctrinaria HCuando una obli$aci.n civil pasa a ser naturalI H&esde que ha transcurrido el pla%o de prescripci.n o desde que esta fue declarada udicialmenteI Al$unos dicen que es necesaria una sentencia udicial. 3e fundan en el *2;1 que establece que debe ser ale$ada la prescripci.n y mientras ello no ocurra no operara como tal y no e+tin$uir! acci.n al$una. A$re$an como fundamento el principio de pasividad de los tribunales y lo dr!stico de la prescripci.n desde el punto de vista de la usticia social. >tros estiman que basta el transcurso del tiempo. Gund!ndose en el *5(2 dice que la prescripci.n que e+tin$ue las acciones y derechos a enos, e+i$e solo cierto lapso de tiempo durante el cual no se hayan e ercido dichas acciones y derechos. A$re$an que no hay norma en el c.di$o prescripci.n. que e+i a sentencia que haya reconocido la

El defecto de esta alternativa, es que si entendemos que la obli$aci.n civil va a devenir en natural por el solo transcurso del tiempo ello estar"a en oposici.n con la facultad de renunciar a la prescripci.n del deudor.

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(2-: 7) 2, Las que no han sido reconocidas en uicio por falta de prueba.
3e se<ala que esta es una clase de obli$aci.n desvirtuada, pero en base al concepto ello no es as", porque a la obli$aci.n no le ha afectado nin$=n defecto y lo =nico ocurrido fue que esta obli$aci.n no pudo ser probada en uicio y por eso de civil paso a natural. ,ara que se de este caso deben concurrir los si$uientes requisitos' (. Nue haya habido un uicio. *. Nue en ese uicio el deudor haya resultado victorioso. 1. Nue la ra%.n de tal victoria proven$a de la falta de prueba.

Efecto de las obli$aciones naturales'

(. La obli$aci.n $enera el efecto de autori%ar al acreedor para retener lo dado o pa$ado en virtud de esa obli$aci.n.
Esto lo que la diferencia de la obli$aci.n moral. ,ara que se produ%ca este efecto se deben cumplir los si$uientes requisitos' a. Nue el pa$o sea voluntario, aqu" hay * opiniones. Dnos dicen que lo es cuando el deudor lo hi%o libre y espont!neamente sin que haya intervenido dolo fuer%a u otro vicio. >tros, adem!s de lo anterior, se<alan que el pa$o s.lo ser! voluntario si se hace a conciencia que se esta e+tin$uiendo la obli$aci.n natural.

La primera teor"a mira a la libre emisi.n de voluntad del deudor y la se$unda a la conciencia de la naturale%a de la obli$aci.n que se e+tin$ue, por lo que en este ultimo caso el acreedor no podr! retener lo dado o pa$ado si el deudor pa$o creyendo que era una obli$aci.n civil. 7uestro CC, fund!ndose en el **;-, entiende que se se$uir"a la primera teor"a ya que se$=n esta disposici.n si el pa$o tiene por fundamento aun una obli$aci.n puramente natural, aunque haya un error de derecho no se podr! repetir lo pa$ado. b. Nue la persona ten$a la libre administraci.n de sus bienes. Esto porque el pa$o es ena enaci.n y si quien pa$o no tenia tal administraci.n podr! repetir lo pa$ado art. (2-: inc final y **6* c. Nue el pa$o se realice conforme a las normas le$ales.

*. La obli$aci.n natural puede e+tin$uirse o ser afectada por la novaci.n

la novaci.n es un modo de e+tin$uir obli$aciones consistente en la sustituci.n de una obli$aci.n anterior por una nueva variando para ello al$uno de los elementos de la obli$aci.n anti$ua como el ob eto o la causa o cambiando los su etos de la misma. El art(61: dice que para que sea valida la novaciones necesario que tanto la obli$aci.n primitiva como el contrato de novaci.n sean validos a lo menos naturalmente.

1. Erat!ndose de la obli$aci.n natural no cabe ale$ar cosa u%$ada art. (2-(. 15

3e trata de que se demand. al deudor y resulta que se recha%. la demanda porque no hab"a obli$aci.n civil Bera natural, no hab"a acci.n para e+i$ir su cumplimientoC. Esa sentencia no va a e+tin$uir la obli$aci.n natural y por lo tanto si el deudor pa$a el acreedor podr! retener lo pa$ado.

2. La obli$aci.n natural puede ser caucionada.

Admite ser $aranti%ada por una cauci.n, recurdese el concepto art. 26, pero aqu" esta cauci.n solo puede provenir de un tercero distinto al deudor y esto es as" por que si el acreedor no tiene acci.n para e+i$ir el cumplimiento de la obli$aci.n principal, mal podr"a tener acci.n para e+i$ir la cauci.n, mientras que trat!ndose de un tercero desaparece esta inconsistencia. As" lo dice el (2-*. Adem!s el c.di$o reafirma este principio en otras disposiciones, *110 en materia de fian%a.

5. 4especto de las obli$aciones naturales no procede el modo de e+tin$uir compensaci.n

La compensaci.n consiste, se$=n el art. -55 en que cuando * personas son deudoras rec"procamente opera entre ellos una compensaci.n que e+tin$ue ambas deudas del modo y en la forma que se indican en las s$tes. disposiciones. Erat!ndose de la obli$aci.n natural, aunque dos personas sean rec"procamente deudoras no operara la compensaci.n porque el art. (656 re$la tercera e+i$e que ambas obli$aci.n sean actualmente e+i$ibles y obviamente la obli$aci.n natural no cumple con este requisito. Adem!s se$=n la (ra parte del art. este modo de e+tin$uir opera por el solo ministerio de la ley y sin necesidad de manifestaci.n de voluntad de los deudores lo que es contrario a la forma de operar de las obli$aci.n naturales.

6. La obli$aci.n natural no se e+tin$ue por medio de la prescripci.n e+tintiva.

Esto porque ustamente la prescripci.n es un modo de $enerar estas obli$aciones se$=n el (2-: 7) *. Adem!s el *5(2 inc *do trat!ndose de la prescripci.n e+tintiva establece que el pla%o de prescripci.n empie%a a correr desde que la obli$aci.n se haya hecho e+i$ible y ocurre que la obli$aci.n natural amas se hace e+i$ible.

Conversi.n de la obli$aci.n natural en civil por la sola voluntad de las partes.

Esta opci.n es discutida, un sector se<ala que si se podr"a por no haber limitaci.n en ello debiendo el deudor comprometerse por su e+presa voluntad a responder de la obli$aci.n que no tenia acci.n, transform!ndola con ello en obli$aci.n civil. En nuestro c.di$o, para determinar el !mbito de influencia que puede tener la voluntad, se debe anali%ar cada uno de los casos de obli$aci.n natural. Erat!ndose del (2-: 7)( proceder"a la confirmaci.n de las partes por tratarse de un caso de nulidad relativa. (2-: 7) * tambin se puede por ser la prescripci.n renunciada. (2-: 7) 1 no procede la confirmaci.n por los particulares por tratarse de nulidad absoluta.

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(2-: 7) 2 si podr"a porque no le afecta nin$=n vicio que ha$a imposible su ratificaci.n.

>bli$aciones positivas y ne$ativas.

Esta clasificaci.n atiende a la naturale%a de la prestaci.n. ,>3IEIAA es aquella en que el deudor se ha obli$ado a dar o hacer al$una cosa, es decir consiste en al$una actividad a la que el deudor se ha obli$ado respecto al acreedor sea de orden material BhacerC, o intelectual BdarC. La obli$aci.n de dar es aquella que tiene por ob eto la entre$a de una cosa con el fin de transferir el dominio constituir con ello un derecho real sobre ella transferir el uso o tenencia de la cosa o restituirla al due<o. La obli$aci.n de hacer tiene por ob eto una prestaci.n que importe reali%ar cualquiera actividad por el deudor que no sea la de entre$ar la cosa.

7E@AEIAA es aquella en que el deudor se ha obli$ado con el acreedor a no hacer al$o, consiste en una abstenci.n del deudor

Importancia de la clasificaci.n.
(. En materia de indemni%aci.n de per uicios. 3i la obli$aci.n es positiva para que sur a este derecho no basta con el solo incumplimiento de la obli$aci.n sino que es necesario que el deudor sea constituido en mora por al$una de las v"as del (55(. 3i es ne$ativa el derecho a la indemni%aci.n sur$e con el solo incumplimiento $ener!ndose la acci.n para demandar per uicios. art. (55-. 3i la obli$aci.n es positiva el incumplimiento del deudor va a consistir en una inactividad. 3i es ne$ativa el incumplimiento se produce por la actividad, ya que se hi%o lo que no tenia que hacer

*. ,ara determinar como se incumple la obli$aci.n. -

1. Los derechos conferidos al acreedor en caso de incumplimiento son distintos en uno y otro caso. 3i se trata de hacer y no se cumple el acreedor tiene 1 derechos se<alados por (551. conforme al cual el acreedor unto a la indemni%aci.n por mora puede pedir' a. que se apremie al deudor para la e ecuci.n del hecho convenido b. que se le autorice a el mismo a hacerlo e ecutar o por un tercero a cuenta del deudor c. que el deudor lo indemnice por los per uicios causados por el incumplimiento del ctto.

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7o siempre el acreedor va tener estas opciones porque a veces la naturale%a de la prestaci.n adeudada hace imposible al$una de ellas, por e emplo cuando se trata de un hecho o actividad que dependa de una habilidad del deudor en cuyo caso no tendr! esta elecci.n , art(5-* inc * en relaci.n con el *551. 3i es ne$ativa se$=n el (555, b!sicamente el acreedor solo podr! tener indemni%aci.n de per uicios.

,roblema de la obli$aci.n de dar y de entre$ar.

&octrinariamente la obli$aci.n de dar se entiende siempre como aquella que tiene por ob eto la transferencia del dominio, es decir, no tendr"a esta calidad aquella obli$aci.n que consista en la mera entre$a y no persi$a la transferencia del dominio o la constituci.n de un derecho real. E+i$ir"a siempre un titulo traslaticio. # las simple entre$a serian una obli$aci.n de hacer. 3e$=n la mayor"a, el c.di$o confunde estas * obli$aciones y parecer"a que la de entre$ar estar"a en la de dar por lo que esta obli$aci.n no seria una obli$aci.n de hacer. Bobli$aci.n de entre$ar estar"a incluida dentro de la obli$aci.n de darC En el c.di$o puede constatarse esta me%cla en las si$uientes situaciones' a. En las normas del contrato de compraventa, en las que el le$islador emplea indistintamente las palabras de dar y entre$ar para referirse a la obli$aci.n que para el vendedor emana de este contrato. As" el (-;1 se refiere a la obli$aci.n del vendedor como la obli$aci.n de dar una cosa, pero el parrafo6 del titulo ** del libro 2 se llama de las obli$aciones del vendedor y primeramente de la obli$aci.n de entre$ar. b. El art.(520 se<ala e+presamente que la obli$aci.n de dar contiene la de entre$ar una cosa, de lo que concluimos que hay que distin$uir entre' Entre$a que equivaldr"a a la obli$aci.n de dar propiamente tal tcnicamente como tradici.n. que conocemos

de la entre$a que es el mero traspaso de tenencia de una cosa, lo cual es un hecho.

c. Arts. 50: y 5-( utili%an la frase 8la acci.n del comprador para que se le entre$ue la finca comprada9 lo cual nos se<ala que el c.di$o no si$ue la concepci.n doctrinaria porque la obli$aci.n de entre$ar es conceptualmente una obli$aci.n de hacer y por lo tanto los derechos y acciones que emanan de ella debieran ser muebles, pero se$=n el 50: si esa obli$aci.n de entre$ar recae en un inmueble la acci.n que ampara la entre$a tambin ser! mueble. d. La historia fidedi$na del C,C, en el proyecto en el ep"$rafe del e ecutivo se consa$raba como titulo de esta clase de procedimiento 8 del uicio e ecutivo de las obli$aci.n de dar y entre$ar9 pero se considero absurda esta afirmaci.n por que el procedimiento para e+i$ir el cumplimiento de las obli$aci.n de dar inclu"a las de entre$ar, y por ello se e+cluyo 8y de entre$ar9, entendindose por l.$ica que la de dar comprende la de entre$ar.

Efectos de las obli$aciones positivas y ne$ativas.

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I. >bli$aciones positivas.
a. >?LI@ACI>7 &E &A4 hay que distin$uir entre efectos para el acreedor y el deudor' (6 ,ara el deudor. 3i se trata una obli$aci.n de especie o cuerpo cierto este debe conservar la cosa hasta la entre$a y si no cumple por re$la $eneral deber! reembolsar los per uicios causados al acreedor, e+cepcionalmente no responder! si el acreedor se encuentra en mora de recibir, es decir si se ne$. a recibir y por ese hecho el deudor incumpli. su obli$aci.n. art. (520. Adem!s si el deudor se obli$o a entre$ar una misma cosa para e+tin$uir dos obli$aciones distintas, sobre l recae el ries$o de la prdida de la cosa debida art. (55:, siendo esta una e+cepci.n a la re$la en materia de ries$os por que lo normal es que recai$a sobre el acreedor. *6 ,ara el acreedor. ,uede e+i$ir la entre$a de la cosa cuando corresponda, ya que la obli$aci.n puede estar su eta a un pla%o condici.n o modo. 3i se trata de una especie o cuerpo cierto al acreedor le pertenecen los frutos de la cosa desde el momento de la celebraci.n del acto o contrato y esto lle$a a constituir una suerte de compensaci.n por el hecho de que l tiene sobre s" los ries$os de la cosa. b. >?LI@ACI>7 &E JACE4. El efecto principal es que el deudor tiene la obli$aci.n de cumplir e+actamente lo estipulado en el acto ur"dico y si no es as" el acreedor tiene los derechos que contempla el Art. (551.

II. >bli$aciones ne$ativas.

>?LI@ACIM7 &E 7> JACE4 El efecto principal es que el deudor debe abstenerse de una conducta determinada y si no cumple, es decir e ecuta la conducta de la cual deb"a abstenerse, sur$e el derecho del acreedor para demandar per uicios por los da<os que le ha causado la actividad del deudor. art. (555.

7aturale%a de las acciones y derechos que nacen de esta clase de obli$aciones.

>?LI@ACI>7 &E &A4. 3e$=n el 50:, los derechos y obli$aciones que nacen de este tipo de obli$aciones se reputan bienes muebles o inmuebles se$=n lo sea la cosa en que han de e ercerse o que se debe. >?LI@ACI>7 &E JACE4 3e$=n el 50(, los derechos y acciones ser!n muebles. >?LI@ACI>7 &E 7> JACE4 3e$=n el 50(, los derechos y acciones ser!n tambin muebles.

>bli$aciones de especie o cuerpo cierto y obli$aciones de $enero.

Ella se hace se$=n la naturale%a del ob eto debido. 3i la determinaci.n es de E3,ECIE > CDE4,> CIE4E> > E3,ECIGICA, ello si$nifica que el ob eto individuo o cosa ha sido precisado por las partes e+actamente con todas sus caracter"sticas que permiten distin$uirlo de todos los dem!s de su $enero.

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La determinaci.n es &E @E7E4> > @E7E4ICA cuando se debe indeterminadamente un individuo de una clase o $enero determinado art. (5:0. 3e$=n el (26( la determinaci.n del ob eto puede ser $enrica pero siempre de un $enero determinado, ya que si fuese ilimitado no tendr"a ob eto. Jabr! en consecuencia que determinar ciertas caracter"sticas de este, como numero cantidad y calidad.

Consecuencia de ser una obli$aci.n especifica o $enrica.

a. 3i la obli$aci.n es $enrica.
La principal importancia radica en la forma del cumplimiento. 3e cumplir! con la obli$aci.n entre$ando una cantidad determinada del $enero prometido, cantidad que debe ser de una calidad a lo menos mediana, siempre y cuando las partes no hayan especificado la calidad que se e+i$"a art. (5:;. Aqu" el deudor no se obli$o a dar hacer entre$ar etc., nin$=n individuo especifico y por ello el acreedor no puede determinadamente nin$=n bien especifico, no puede esco$er y deber! aceptar aquel que el deudor le ofre%ca y dicho deudor queda libre de la obli$aci.n entre$ando cualquier individuo del $enero con tal de que sea de una calidad a lo menos mediana. E+iste un modo de e+tin$uir obli$aciones que no produce efectos cuando lo debido es un $enero que consiste en la perdida de la cosa debida, y ello porque el $enero no perece y en consecuencia el deudor no tiene la obli$aci.n de conservar la cosa, ni tampoco se aplica aqu" la teor"a de los ries$os, ya que cualquier percance que afecta a un individuo de dicho $enero no modifica ni altera la obli$aci.n art. (5(:.

b. 3i la obli$aci.n es especifica.
El deudor se obli$o a un individuo determinado dentro de un $enero determinado y por ello el tiene la obli$aci.n de conservar la cosa cobrando plena aplicaci.n la teor"a de los ries$os. En cuanto al cumplimiento solo se entender! que se cumple cuando entre$ue la especie o cuerpo cierto a que se hab"a obli$ado, y no se liberara entre$ando una cosa distinta a la que se obli$o. As" el (56; inc * se<ala que el acreedor no podr! ser obli$ado a recibir otra cosa que la que se debe, ni aun a prete+to de ser de i$ual o mayor valor la ofrecida. Aqu" si opera el modo de e+tin$uir de la perdida de la cosa debida, y as" si se pierde el bien se e+tin$ue la obli$aci.n art. (56- n- y (6-:.

>bli$aci.n con su eto simple y obli$aci.n con su eto plural o pluralidad de su etos.
>?LI@ACI>7 C>7 3DKEE> 3IF,LE es aquella en que hay un solo su eto. >?LI@ACI>7 C>7 3DKEE> ,LD4AL > ,LD4ALI&A& &E 3DKEE>3 aquella que tiene varios su etos que pueden ser varios deudores , varios acreedores o varios acreedores y deudores a la ve%, estas ultimas son las que $eneran discusiones. Las obli$aciones con pluralidad de su etos pueden ser' >ri$inarias, en donde la obli$aci.n se contra o por varios su etos como por e emplo varios compran una casa.

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&erivativas, en que la obli$aci.n se contra o por un su eto pero con el paso del tiempo se transform. en obli$aci.n con pluralidad de su etos, es lo ocurrido con la obli$aci.n contra"das por una persona que fallece, ya que sus herederos pasan a ser los obli$ados art. (152, tambin ocurre con la circulaci.n de los t"tulos de crdito, porque una letra de cambio en donde el obli$ado ori$inalmente era una sola persona en que con posterioridad dicha letra es transferida o circula a travs del mecanismo del endoso los endosantes quedaran obli$ados a su pa$o tambin.

Clases de obli$aci.n con su eto plural.

3on 1' (. 3implemente con untas o mancomunadas. *. 3olidarias 1. Indivisibles.

>?LI@ACI>7E3 3IF,LEFE7EE C>7KD7EA3 > FA7C>FD7A&A3.

Estamos frente a ella cuando el ob eto sobre el que recae la obli$aci.n es divisible y e+isten varios deudores o varios acreedores o varios acreedores y deudores a la ve%, quienes concurren en trminos tales que cada uno de los acreedores solo puede cobrar su cuota en el crdito y cada uno de los deudores solo esta obli$ado a pa$ar su cuota en la deuda. Lo anterior se desprende de los art. (5(( inc ( y (5*6 inc (referidos a otras materias ya que el c.di$o no trato or$!nicamente esta cate$or"a de obli$aciones plurales. El art. (5(( inc( establece que en $eneral cuando se ha contra"do por muchas personas o para con muchos la obli$aci.n de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obli$ado a su parte o cuota en la deuda y cada uno de los acreedores en el se$undo solo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito. &e lo dicho se desprende que la re$la $eneral en nuestra le$islaci.n es que si hay obli$aciones con pluralidad de su etos ella ser! mancomunada. En le$islaciones mas modernas la re$la $eneral es la solidaridad porque de esa forma se prote$e me or a los acreedores. La idea del art.(5(( inciso primero es ratificada por el (5*6 inc(. E+istir! solidaridad cuando e+ista disposici.n le$al, convencional, o testamentaria que as" lo estable%ca, y habr! obli$aci.n indivisible cuando la prestaci.n sea indivisible. # en los dem!s casos la obli$aci.n ser! simplemente con unta o mancomunada. En las obli$aci.n mancomunadas e+isten tantas obli$aciones como partes sean las que interven$an, por lo que pese a que e+ternamente apare%ca como una sola obli$aci.n en el fondo e+istir!n tantas obli$aciones como partes intervinientes.

ELEFE7E>3 NDE ,E4FIEE7 &EEE4FI7A4 NDE E3EAF>3 >?LI@ACI>7E3 3IF,LEFE7EE C>7KD7EA3 > FA7C>FD7A&A3. (. ,luralidad de su etos
,uede ser ' a. Fancomunidad activa Bvarios acreedores y un deudorC

G4E7EE

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b. ,asiva Bvarios deudores y un acreedorC c. Fi+ta Bvarios acreedores y deudores a la ve%C Aqu" el acreedor solo puede e+i$ir su cuota y ello porque 4ecae en prestaciones divisibles, ya que de lo contrario no podr"a dividirse el crdito o la deuda. 4i$e la norma de que e+isten tantos v"nculos como partes haya en la obli$aci.n y cada acreedor es due<o de su cuota y no del total del crdito.

*. Dnidad en la prestaci.n.
Es necesario que la prestaci.n a que se han obli$ado los deudores sea la misma Btodos deben dar hacer o no hacer al$una cosaC y esto es l.$ico porque si cada uno se hubiese obli$ado a cosas distintas no estar"a frente a obli$aci.n con pluralidad de su eto sino a obli$aciones con su eto simple.

1. ,restaci.n divisible.
#a que si la prestaci.n es indivisible estaremos frente a otra cate$or"a de obli$aciones con pluralidad de su eto' las obli$aciones indivisibles.

2. &ebe e+istir un solo titulo.

EGECE>3 &E LA3 FA7C>FD7A&A3.

&istin$uiremos'

>?LI@ACI>7E3

3IF,LEFE7EE

C>7KD7EA3

>

I. Fancomunidad activa'
a. Cada acreedor puede recibir su cuota en el crdito de modo que el cumplimiento de la obli$aci.n mancomunada se divide y cada cuota del crdito se e+tin$ue en forma independiente. b. La interrupci.n de la prescripci.n que opera en beneficio de uno de los acreedores no aprovecha a los dem!s art. *5(;. c. El requerimiento que ha$a el acreedor a los deudores, no beneficia a los dem!s acreedores d. La cosa u%$ada que se produce respecto cualquiera de los acreedores, no per udica ni beneficia a los dem!s acreedores, porque aqu" no habr! identidad le$al de parte.

II. Fancomunidad pasiva.

a. Cada deudor esta obli$ado al pa$o de su cuota, ya que la obli$aci.n se divide en el cumplimiento. b. 3i se constituye en mora un codeudor esto no afectara a los dem!s codeudores.

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c. La interrupci.n de la prescripci.n que per udica a uno de los codeudores no afecta a los dem!s. d. 3i uno de los codeudores no puede pa$ar su cuota en la deuda, esa cuota denominada cuota del insolvente no $rava a los dem!s codeudores, (516 inc (.

CMF> 3E &IAI&E EL C4O&IE>.

Consiste en establecer a cuanto asciende la cuota de acreedores y deudores. En principio la deuda se divide en cuotas i$uales *1:-, y por ello habr! montos i$uales y tantas cuotas como acreedores y deudores haya. E+cepci.n a esto son los casos de' (6 Nue se haya pactado una distribuci.n distinta en el titulo que consta la obli$aci.n. *6 Erat!ndose de las deudas hereditarias, ya que el (152 inc ( las deudas se dividir!n en los herederos a prorrata de sus cuotas, es decir en proporci.n a lo que han heredado, siendo posible y com=n que las cuotas hereditarias sean de monto diverso.

>?LI@ACI>7E3 3>LI&A4IA3
3e trata de una obli$aci.n cuyo ob eto es divisible , en donde e+isten varios acreedores varios deudores o varios de ambos a la ve% en trminos tales que esa obli$aci.n pueda e+i$irse en forma "nte$ra por cada acreedor o a cada uno de los deudores en virtud de que la ley, la voluntad de las partes o el testamento as" lo dispuso , de modo que el pa$o hecho por uno de los codeudores o a uno de los acreedores e+tin$ue el total de la deuda. El ori$en remoto de esta instituci.n est! en el derecho romano, pero su consa$raci.n concreta se da en el derecho francs, incorpor!ndose en nuestro CC con diferencias importantes en el titulo ; del libro 2, art. (5(( a (5*1.

ELEFE7E>3 ,A4A E3EA4 G4E7EE A D7A >?LI@ACIM7 3>LI&A4IA.

(. ,luralidad de su etos. *. Dnidad de la prestaci.n. 1. &isposici.n le$al, convencional o testamentaria e+presa que la estable%ca. 2. >bli$aci.n divisible.

(. ,luralidad de su etos
Lo que da ori$en a la solidaridad activa, pasiva o mi+ta, dependiendo si hay varios acreedores o varios deudores o ambas cate$or"as a la ve%. La mas com=n es la pasiva porque hay una mayor protecci.n a los intereses del acreedor ya que hay varios deudores que en virtud del derecho de prenda $eneral, cada uno de ellos responde con la inte$ridad de su patrimonio del cumplimiento de la obli$aci.n.

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*. Dnidad en la prestaci.n.
Es necesario que todos los acreedores o deudores se refieran a una misma prestaci.n.

1. Nue e+ista una disposici.n le$al convencional o testamentaria e+presa que estable%ca la solidaridad.
As" lo dice el (5(( inc * que adem!s denomina a la obli$aci.n solidaria como obli$aci.n in solidum.

a. &isposici.n testamentaria.

El causante en un testamento puede establecerla, por e emplo puede establecer que una deuda deber! ser pa$ada por cualquiera de los herederos en forma solidaria. Dna disposici.n de esta naturale%a tiene como efecto que el acreedor o le$atario podr!n e+i$ir el total de lo adeudado a cualquiera de los herederos. 3e debe destacar que para estar frente a un caso de solidaridad testamentaria se requiere de una disposici.n e+presa del testador ya que si no es as" la obli$aci.n ser! simplemente con unta.

b. &isposici.n le$al. 3e$=n el (5(( inc * la solidaridad tambin emana de la ley a condici.n
de que esta sea pasiva, y esto porque los fundamentos del le$islador para establecerla son' 3anciones a los codeudores o infracci.n a una disposici.n le$al o, Dna forma de prote$er los intereses del acreedor, particularmente si son incapaces. ,or ello que la solidaridad le$al es e+cepcional y no es frecuente en nuestra le$islaci.n. Al$unos casos' (. Art. 2(;, que la establece a favor de incapaces respecto de los tutores o administradores de sus bienes. *. en el ;*- referida a la acci.n de restituci.n en contra de los usurpadores. 1. Art. *0(, tambin protecci.n incapaces respecto al accionar de los albaceas testamentarios. 2. Art. *(0;, que establece solidaridad cuando una cosa ha sido entre$ada a dos o mas personas en comodato. 5. Art. *1(-, el m!s importante, es el caso en que * o mas hayan cometido un delito o cuasidelito. 6. Ley de transito, solidaridad en accidentes de transito entre el conductor y el propietario dl veh"culo.

c. &isposici.n convencional. Es la que nace del acuerdo de las partes en orden a otor$arle a
una obli$aci.n este car!cter. Es la fuente mas importante de la solidaridad especialmente de la pasiva, ya que constituye una cauci.n personal para el acreedor en la medida que ser! el patrimonio de todos y cada uno de los deudores el que $aranti%ara el cumplimiento. Esto no implica que todos los deudores deban tener inters en la deuda y es com=n que e+istan codeudores interesados y no interesados, cuesti.n que tendr! relevancia al referirnos a los efectos de este tipo de obli$aciones.

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3e ha discutido si en chile e+isten otras fuentes de la solidaridad, en particular si el ue% puede establecerla en la sentencia tal como ocurre en pa"ses como Ar$entina, Colombia o Italia. En $eneral se entiende que no es as" y esto por el car!cter e+cepcional de la solidaridad lo que conlleva a su interpretaci.n restrictiva. 3i bien hay ciertos casos en que aparentemente el ue% impondr"a la solidaridad, ello no seria as" por cuanto es la disposici.n le$al la que obli$a a dar a la prestaci.n el car!cter de solidaria, y el ue% lo =nico que hace es aplicar la disposici.n le$al. E emplo, el Art. *1(-, que se<ala que si un delito o cuasidelito es cometido por dos o mas personas cada una de ellas ser! solidariamente responsable de todo per uicio procedente de dicho delito o cuasidelito salva las e+cepciones le$ales. La conclusi.n que puede e+traerse de esto es que la solidaridad no puede ser presumida y debe siempre ser establecida en forma e+presa y de no ocurrir lo anterior ella ser! simplemente con unta o mancomunada. Nue sea e+presa no si$nifica que sea e+pl"cita y por ello se puede lle$ar a determinar la e+istencia de solidaridad por v"a interpretativa aplicando en materia de contratos los arts (56: y si$uientes. En todo caso quien ale$ue la obli$aci.n es solidaria deber! probarlo.

7aturale%a ur"dica de la solidaridad.

E+isten * concepciones sobre ella, la doctrina romana y la francesa.

&octrina 4omana'
Cada acreedor es due<o del total del crdito, cada deudor lo es del total de la deuda. 3e$=n ella los efectos de la solidaridad se e+plica porque cada deudor solidario y cada acreedor solidario es titular del crdito o de la deuda y por tanto puede disponer de ella. As" el acreedor si es due<o del total del crdito podr! reali%ar actos de disposici.n respecto al mismo, y ello en su propio beneficio y sin la voluntad de los dem!s acreedores. trat!ndose del deudor, podr! actuar como si fuese =nico y en tal virtud e ecutar cualquier tipo de acto aunque ello valla en per uicio de los dem!s codeudores.

&octrina Grancesa'
3ustentada pro &omaulin. Fe%cla la idea de solidaridad con la de representaci.n y entiende que cada acreedor puede cobrar el total de la deuda por cuanto entre lo coacreedores e+iste un mandato t!cito y reciproco que habilita a cada uno de ellos a actuar en representaci.n de los dem!s. Lo mismo si la solidaridad es pasiva cada codeudor debe el total de la deuda porque entre ellos hay un mandato t!cito y reciproco que los habilita para actuar en representaci.n de los dem!s. ,ara esta doctrina el deudor no es due<o del total de la deuda ni el acreedor due<o del total del crdito, sino de la parte que le corresponde en la deuda o crdito, y si puede e+i$ir el total del pa$o o efectuar la inte$ridad de dicho pa$o ello solo se ustifica por el mandato t!cito y reciproco. Esta doctrina tiene variantes que se refieren al l"mite de las actuaciones posibles para los coacreedores y codeudores. En definitiva se trata de establecer que tan amplio es el mandato.

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,ara &umoulin este mandato solo puede tener ob eto actos que miran a conservar la obli$aci.n y no actos que impliquen $ravamen o aumento de la misma, es decir cada acreedor o codeudor recibe un mandato para reali%ar actos favorables y no que lo per udiquen. ,ara Kosseran, este mandato tiene como mandato la protecci.n del inters del coacreedor y por ello los actos e ecutados por los codeudores deben ser en beneficio del coacreedor. >tros autores se<alan que el mandato solo se conceder"a entre los coacreedores y los codeudores y solo tiene por ob eto obtener el cumplimiento de la obli$aci.n, y si es as" nin$=n acto que implique per uicios para los dem!s su etos podr! ustificarse por la v"a de este mandato.

La opci.n que se adopte dentro de estas variantes de la teor"a tiene importancia en materia de prescripci.n para determinar si un codeudor podr"a renunciar a ella. 3e$=n &umolium como el ob etivo es conservar la obli$aci.n no seria posible renunciar a la prescripci.n. ,ara Kosserand si se podr"a renunciar porque se estar"a mirando el inters del codeudor. ,ara los otros autores no cabria la renuncia porque no se esta mirando a la e+tinci.n de la obli$aci.n.

Alternativa que adopta el CC chileno.

3e ha discutido cual alternativa tomo nuestro c.di$o , e+isten notas de ?ello en los proyectos del c.di$o que $eneran discusi.n. En el proyecto del 1( se limito a distin$uir las alternativas romana y francs, y en el indito al mar$en del art. (6;: actual (5(1, bello consi$no 8 el proyecto se separa aqu" del c.di$o francs y si$ue al derecho romano9 esta nota es la que $enera la controversia ,ara Alessandri lo que quiso ?ello decir es que trat!ndose de la solidaridad en $eneral nuestro c.di$o no si$ui. a la teor"a francesa sino a la romana. 3e fundamenta en' La propia nota de ?ello ,orque dicha nota esta ubicada despus de su e+plicaci.n respecto al fundamento de una y otra teor"a # en el propio art. (5(1 en que el le$islador permite en definitiva que cada coacreedor pueda remitir novar o compensar el crdito solidario, lo que implica que el le$islador autori%o a cada coacreedor para actuar como due<o del crdito. ,or su parte 3omarriva entiende de una forma distinta la nota de ?ello y limita su alcance al art. (5(1 por lo que la separaci.n del derecho francs solo se referir"a a la solidaridad activa que es el tema de dicho articulo y que en el resto de la solidaridad se si$ue la teor"a francesa. A$re$a que el estudio detallado de las dem!s normas relativas a la solidaridad tanto activa como pasiva demuestran lo anterior.

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Fayoritariamente se ha se$uido la se$unda teor"a por lo que en materia de solidaridad activa el c.di$o se sustenta en la teor"a romana y se se$uir"a la idea del mandato t!cito y reciproco en materia de solidaridad pasiva lo que sirve para solucionar muchos problemas pr!cticos de esta forma de solidaridad que es la mas com=n.

LA 3>LI&A4I&A& ACEIAA.
Consiste en que, habiendo varios acreedores de una cosa divisible, cada uno de ellos puede e+i$ir el total de la obli$aci.n y cumplida esta por el deudor respecto de uno, se e+tin$ue para los dem!s. Est! en desuso por los peli$ros que encierra' ,uede que quien percibi. el pa$o no quiera pa$ar su parte a los dem!s acreedores. En nuestro CC puede adem!s disponer del crdito, nov!ndolo, remitindolo y compens!ndolo en per uicio de sus coacreedores. La solidaridad activa se trasmite a los herederos del acreedor fallecido.

Estos inconvenientes se evitan, cuando hay muchos acreedores, d!ndose poder a uno de ellos o a un tercero de confian%a para que cobre el crdito en nombre de todos. 7ormalmente ser! el deudor quien pida seme ante mandato, a fin de evitarse las molestias de efectuar tantos pa$os y el peli$ro de pa$ar mal.

Efectos de la solidaridad activa.

A. Efectos entre los acreedores y el deudor.
(. Cada acreedor puede e+i$ir el pa$o total de la deuda al deudor. En consecuencia, el pa$o que a cualquiera de sus coacreedores efect=e el deudor e+tin$ue la obli$aci.n respecto de todos ellos. E+cepci.n' Art. (5(1 inc (. 3i el deudor ha sido demandado por al$uno de los acreedores, deber! pa$ar a este. *. Lo que se dice del pa$o vale para los dem!s modos de e+tin$uir obli$aciones, novaci.n, compensaci.n, remisi.n, etc. (5(1 inc *. 1. La interrupci.n que beneficia a uno de los acreedores aprovecha a todos. 2. Constituido el deudor en mora por uno de los acreedores queda en mora respecto de todos.

?. Efectos entre los coacreedores una ve% e+tin$uida la deuda.

El CC nada di o al respecto. Con la teor"a del mandato t!cito y reciproco se producen los efectos propios de ese contrato/ el acreedor que e+tin$ui. la obli$aci.n debe rendir cuenta a sus mandantes/ los dem!s acreedores. 3i se si$ue la teor"a romana, el dominio del acreedor sobre el total del crdito ri$e solo ante el deudor, en la realidad solo le corresponde su parte o cuota. &ebe darles sus cuotas a los dem!s acreedores. &e no hacerlo habr"a enriquecimiento sin causa y si no les pa$a su parte los acreedores demandaran a quien recibi. el pa$o o hi%o operar otro modo de e+tin$uir obli$aciones, cobr!ndole su cuota en el crdito. As" lo confirma en inc *do del (660.

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LA 3>LI&A4I&A& ,A3IAA.
Al i$ual que en la solidaridad activa hay que distin$uir * momentos en el cumplimiento de la obli$aci.n, y esto porque si hay un solo deudor y un solo acreedor una ve% que se pa$a se e+tin$ue la obli$aci.n, pero cuando se trata de obli$aci.n con pluralidad de su etos, particularmente cuando nos referimos a la pasiva, hay * momentos' (. La relaci.n e+istente entre el acreedor y los deudores denominada obli$aci.n a la deuda. *. La relaci.n e+istente entre los distintos codeudores, tambin coacreedores en la activa, llamada contribuci.n a la deuda.

A. >bli$aci.n a la deuda' 3us principales efecto son'

(. El acreedor puede e+i$ir el total del crdito de al$una de las si$uientes maneras.
a. E+i$iendo el pa$o de la deuda a todos los codeudores solidarios, obrando por una sola cuerda, es decir una sola demanda por el total de la obli$aci.n. b. ,uede e+i$ir a cualquiera de los codeudores el pa$o total sin que el codeudor pueda oponer el beneficio de divisi.n, el deudor deber! pa$ar el total ustamente por ser la obli$aci.n solidaria y es lo que la distin$ue de la simplemente con unta o mancomunada. ,or e emplo en la fian%a el deudor si podr"a oponer un beneficio llamado de e+cusi.n. 3e ha planteado un problema' si es que el acreedor puede demandar a cada uno de los codeudores solidarios por cuerda separada, es decir en uicios distintos. Jay urisprudencia que lo acepta y otra que lo nie$a. El tema tiene importancia particularmente cuando el procedimiento utili%ado es el e ecutivo, y esto porque el deudor tiene 2 d"as para oponer e+cepciones cuando se le requiere de pa$o y puede ocurrir que en uno de los uicios uno de los codeudores haya pa$ado el total de la deuda , pero que los dem!s codeudores no ten$an conocimiento y por tanto no opon$an la e+cepci.n de pa$o. ,or lo que se e+tin$uen estos 2 d"as. En esta situaci.n no les quedar"a mas que pa$ar nuevamente y pedir restituci.n al demandante por pa$o de lo no debido. 3i el acreedor se desiste en el curso del uicio, pese a ello se mantiene la solidaridad. Ciertamente si el acreedor demanda a uno de los codeudores y no obtiene el pa$o puede diri$irse a cualquiera de los codeudores restantes. Art. (5(5.

*. La sentencia definitiva que declara la solidaridad de una obli$aci.n producir! el efecto de cosa u%$ada respecto de todos los codeudores
3i el acreedor demand. a uno de los codeudores sosteniendo que la obli$aci.n era solidaria, la sentencia que afecta a uno de ellos en realidad los afecta a todos. 7o obstante los codeudores respectivamente requeridos en virtud de esta sentencia, pueden oponer las llamadas e+cepciones personales. Este efecto rompe con las re$las $enerales por que a priori entre los distintos codeudores no e+iste identidad le$al de personas .

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7uestro c.di$o no se<ala e+presamente el efecto indicado, pero se deduce del art. *152 que en materia de fian%a se<ala que la cosa u%$ada es una e+cepci.n real y no personal, y si es as" todos los codeudores pueden oponerla por lo que tambin podr! hacerlo el acreedor respecto de cualquiera de los codeudores. El fundamento de esto lo encontramos en la doctrina francesa nuevamente, ya que el codeudor actu. en virtud de un mandato t!cito y reciproco en nombre de los dem!s codeudores.

1. El pa$o efectuado por uno de los codeudores solidarios va a liberar a los otros codeudores respecto al acreedor. art. (5(2.
Este efecto no se produce e+clusivamente con el pa$o que es uno de los modos de e+tin$uir obli$aciones, pues se produce tambin con otros modos de e+tin$uir, por lo que es conveniente revisarlos'

(. El pa$o. 3i se efect=a por uno de los codeudores solidarios ello liberara a los dem!s
codeudores respecto del acreedor.

*. La novaci.n. Es la sustituci.n de una nueva obli$aci.n a otra anterior la cual queda por
tanto e+tin$uida. Art. (6*0. aqu" se cambias al$unos elementos de la obli$aci.n como ob eto causa o las partes, sur$iendo con ello una nueva obli$aci.n. 3e$=n el (5(;, la novaci.n entre el acreedor y uno cualquiera de los codeudores solidarios libera a los otros amenos que estos accedan a la obli$aci.n nuevamente constituida. Aqu" la situaci.n es similar al pa$o porque una ve% e+tinta la obli$aci.n como los dem!s codeudores no han concurrido a la formaci.n de la nueva obli$aci.n no les es oponible. En el mismo sentido art. (625.

1. La compensaci.n. 3e$=n el (655 cuando dos personas son deudoras la una de la otra
opera entre ellas una compensaci.n que e+tin$ue ambas deudas hasta el monto de la menor a condici.n que se cumplan los requisitos establecidos. 3i opera la compensaci.n respecto del acreedor y uno de los codeudores , se plantea la duda de que pasa con los dem!s codeudores solidarios, la respuesta esta en el (5*: inc * en virtud del cual distin$uiremos' (C >pero la compensaci.n entre el acreedor y un codeudor' El efecto es que se e+tin$ue la obli$aci.n en la parte compensada que puede corresponder al monto total de la deuda o una cuota de ella. *C 3e$=n el art. (5*: la compensaci.n solo la puede oponer el codeudor que se vio beneficiado por el crdito lo que si$nifica que los dem!s codeudores no pueden oponer para efectos del modo de e+tin$uir compensaci.n un crdito que le corresponde a otro codeudor. Lo anterior amenos que el codeudor beneficiado ceda su derecho de compensar a los dem!s codeudores. ,ero una ve% que el codeudor ha opuesto la compensaci.n los dem!s codeudores podr!n aprovecharse del efecto de ella en cuanto ha disminuido o ha hecho desaparecer la deuda a que se encontraban obli$ados. ,or eso se se<ala que esta es una e+cepci.n mi+ta porque mientras no opera la compensaci.n los codeudores no titulares del crdito que se pretende compensar no

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pueden oponerla, pero una ve% que ha operado la compensaci.n pueden aprovecharse de ella.

2. La confusi.n. El art. (665 establece que cuando concurran en una misma persona las
calidades de acreedor y deudor se verifica de derecho una confusi.n que e+tin$ue la deuda y produce los mismos efectos que el pa$o. En materia de solidaridad el art. (660 se<ala que si hay confusi.n entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor podr! el primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que le corresponda en la deuda. A$re$a la disposici.n refirindose a la solidaridad activa que si hay confusi.n entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor ser! obli$ado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que le corresponda en el crdito.
Art"culo (660 3i hay confusi.n entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor, podr! el primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en la deuda. 3i por el contrario, hay confusi.n entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, ser! obli$ado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en el crdito.

As", si estamos frente a la solidaridad pasiva el codeudor respecto del que opero este modo de e+tin$uir puede diri$irse contra los dem!s codeudores para que le pa$uen la parte del crdito que le corresponda. 3e e+tin$ue la solidaridad pero la obli$aci.n subsiste como mancomunada. 3i la solidaridad es activa los dem!s coacreedores pueden demandar por la parte del crdito que es toca, desapareciendo si la solidaridad y mantenindose la obli$aci.n como mancomunada.

5. La remisi.n. Conforme al (65* la remisi.n o condonaci.n de una deuda no tiene valor sino
en cuanto el acreedor es h!bil para disponer de la cosa que es ob eto de ella. Consiste en que el acreedor le perdona la deuda al deudor. Aqu" pueden darse * situaciones' El caso mas simple es que el acreedor remite la deuda a todos los deudores en cuyo caso la obli$aci.n se e+tin$ue para todos. 3i el acreedor remite la deuda a uno de ellos se$=n el (5(0 el acreedor no podr! diri$irse contra los dem!s codeudores sino previa reba a de la cuota de el deudor condonado. Aqu" en realidad es una reba a del monto del crdito. Los otros codeudores no pueden oponer como e+cepci.n la cuota renunciada ya que es una e+cepci.n de car!cter personal y solo podr! oponerla aquel deudor al que se le perdono la cuota, lo que si pueden e+i$ir los otros codeudores es que se le cobre la deuda previa reba a de la cuota respectiva.

6. ,rdida de la cosa debida. >pera cuando la obli$aci.n es de cuerpo cierto, ya que si la

cosa perece se hace imposible cumplir con la obli$aci.n. En $eneral si la perdida es por caso fortuito la obli$aci.n se e+tin$ue para el deudor y si la perdida es por hecho o culpa del deudor si bien la obli$aci.n subsiste como ella no

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podr! cumplirse respecto del bien desaparecido, el ob eto de la obli$aci.n cambiara y pasara a ser la indemni%aci.n de per uicios. 3i la obli$aci.n es solidaria distin$uiremos' aC 3i se pierde por caso fortuito se e+tin$ue la obli$aci.n para todos lo codeudores, lo que se desprende de la re$la $eneral sobre perdida de la cosa debida. Art. (6-:. bC 3i se pierde por culpa de uno de los uno de los deudores solidarios o por mora de uno de ellos. Aqu" conforme al (6-*, el ob eto cambia por la obli$aci.n de pa$ar el precio de la cosa y de indemni%ar per uicios. 3i hay solidaridad hay que distin$uir. respecto de la obli$aci.n de pa$ar el precio los codeudores quedan obli$ados a el, sin per uicio que cumplida la obli$aci.n por uno de ellos, este tendr! acci.n de reembolso contra el deudor culpable o moroso. Aqu" se mantiene la solidaridad. respecto de la acci.n de indemni%ar per uicios solo responde el deudor moroso , lo que equivale a decir que aqu" no solo hay solidaridad sino que ni siquiera pluralidad de su etos.

&octrina' 3e$=n unos esto se e+plica porque la indemni%aci.n de per uicios supone un da<o lo cual siempre conlleva una connotaci.n delictual que debe ser sancionada. ,ara otros el c.di$o no considero la indemni%aci.n de per uicios como una sanci.n, sino como una forma de reparar el da<o sufrido. 3e<alan que en este entendido el (5*( debi. establecer tambin solidaridad respecto de ella.

c. 3i se pierde por culpa de todos o varios de los codeudores' respecto de la obli$aci.n de pa$ar el precio todos lo codeudores quedan obli$ados a ello , sin per uicio de la acci.n de reembolso en contra de los codeudores culpables o morosos. respecto de la obli$aci.n de indemni%ar per uicios, dado que la ley no contiene norma e+presa se entiende que de esta obli$aci.n responden los codeudores culpables o morosos en forma mancomunada ya que la solidaridad requiere te+to e+preso.

$. La prescripci.n. Aqu" pueden darse varias situaciones'

El (5(* establece que no obstante el car!cter solidario de la obli$aci.n puede que los deudores deban su prestaci.n se diversos modos es decir , estn obli$ados de manera distinta, por e emplo por la e+istencia de una condici.n o un pla%o. En esta situaci.n la prescripci.n corre desde que la obli$aci.n se hace e+i$ible para uno de ellos. Interrupci.n de la prescripci.n' 3e$=n *5(; la interrupci.n que obra a favor de uno de varios coacreedores no aprovecha a los otros ni la que obra en per uicio de uno de varios codeudores per udica a los

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otros a menos que haya solidaridad y no se haya esta renunciado en los trminos del art. (5(6. 4enuncia de la prescripci.n' . La re$la aqu" es que la renuncia es personal y solo afecta a aquel codeudor que ha manifestado su voluntad en tal sentido . 3uspensi.n de la prescripci.n' La suspensi.n es una forma de prote$er a ciertas personas incapaces que la ley ha se<alado y consiste que el pla%o de prescripci.n va a de ar de correr respecto de esas personas. 3i la solidaridad es pasiva la suspensi.n opera a favor del acreedor siempre que este est en las situaciones del art. *5:;, y tal situaci.n se de respecto de uno de los codeudores. Esto per udica a los dem!s codeudores que probablemente no ten$an la misma relaci.n con el acreedor.

3ituaci.n especial de la solidaridad pasiva respecto de la mora.

,ara que el acreedor pueda e+i$ir el cumplimiento de la obli$aci.n es necesario que el deudor este constituido en mora. La duda es que pasa si el acreedor constituye en mora a uno de los codeudores solidarios' HEstar!n por ello en mora los dem!sI &istin$uiremos' (. 3i todos los deudores estaban obli$ados de i$ual manera, es decir si la deuda era e+i$ible para todos al mismo tiempo basta para que estn todos en mora que se constituya en tal calidad a uno de ellos. *. 3i se encontraban obli$ados de manera diferente la mora de uno no afecta a los dem!s, por e emplo si uno de ellos tenia mas pla%o, entonces a su respecto la obli$aci.n no es e+i$ible y no esta en mora.

E+cepciones que pueden oponer los codeudores una ve% requerido el cumplimiento de la obli$aci.n.
Como se pueden defender los codeudores. Aqu" hay que distin$uir la e+istencia de e+cepciones' ,ersonales 4eales. Fi+tas.

ELCE,CI>7E3 4EALE3'
Art. *152 inc final son e+cepciones reales las inherentes a la obli$aci.n principal. 3on defensas que dicen relaci.n con defectos o con elementos propios de la obli$aci.n por lo que cualquier deudor puede oponerlas ya que no apuntan a su calidad personal.

32

Art. (5*: inc ( El deudor solidario demandado puede oponer a la demanda todas las e+cepciones que resulten de la naturale%a de la obli$aci.n y adem!s todas las personales suyas.

Ellas son'

(C La nulidad absoluta' se produce en $eneral cuando falta un requisito esencial del ne$ocio
ur"dico. Art. (601, en cuanto a quien puede ale$arla. E+iste un problema con una causal que es la incapacidad absoluta ya que como no es un elemento del acto propiamente tal sino un defecto de una de las partes, podr"a entenderse que se trata de una e+cepci.n personal y no real. 7o obstante como el le$islador no distin$ui. ella puede servir de fundamento a la nulidad absoluta y cualquiera que ten$a inters podr! ale$arla.

*C La cosa u%$ada' ,roduce efectos respecto de los dem!s codeudores Art. *152, tema ya
visto.

1C El pa$o y los dem!s modos de e+tin$uir que permitan a todos los codeudores valerse de el, tema visto. 2C La e+istencia de una modalidad siempre que afecte a todos los codeudores' As" si se
requiere a uno de ellos antes del pla%o o del cumplimiento de la condici.n los otros codeudores podr!n hacer valer esta e+cepci.n.

5C La prescripci.n' A condici.n que el pla%o de prescripci.n haya empe%ado a correr para

todos de la misma manera y por i$ual.

ELCE,CI>7E3 ,E43>7ALE3'
&icen relaci.n con ciertos defectos condiciones o circunstancias personales de uno de los codeudores y que solo favorecen a este.

(C La nulidad relativa' #a que solo puede ser ale$ada por las personas en cuyo favor lo ha
establecido la ley o por sus herederos o cesionarios. 3in embar$o el *152 se<ala como e+cepci.n real la que proviene del dolo o la violencia que son vicios del consentimiento sancionados con nulidad relativa, pese a esto se ha entendido un!nimemente que estos defectos solo dan lu$ar a e+cepciones personales producto de estar ustamente sancionados con nulidad relativa.

*C La modalidad en la medida que solo este establecida en uno o mas de los codeudores. 1C El beneficio de competencia' Art. (6*5 concedido a ciertos deudores para que no se vean
obli$ados a pa$ar mas de lo que buenamente puedan de !ndoles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia se$=n su clase y circunstancias y con car$o de devoluci.n cuando me oren de fortuna.

2C La cesi.n de bienes' 3e$=n (6(2, consisten en el abandono voluntario que el deudor hace
de todo lo suyo al acreedor o acreedores cuando a consecuencia de accidentes inevitables no se haya en estado de pa$ar sus deudas.

ELCE,CI>7E3 FILEA3'

33

Ellas presentan caracter"sticas de las dos cate$or"as precedentes y son'

(C La remisi.n' ,orque si el acreedor le perdona la deuda a uno de los codeudores y no a los

dem!s, estos no pueden oponerla, sino seria real, salvo que el deudor favorecido con la remisi.n hubiese cedido su derecho. ,ero una ve% ale$ada la remisi.n por el codeudor favorecido entonces si la remisi.n fue total podr!n oponer la remisi.n y si fue parcial podr!n pedir que se descuente lo que se perdono art. (5(0.

*C La compensaci.n' ,orque esta solo puede ser ale$ada por el codeudor que a su ve% tiene
un crdito en contra del acreedor. Los dem!s no pueden utili%ar esta e+cepci.n a monos que le cedan el derecho. ,ero una ve% declarada la e+tinci.n por aplicaci.n de este modo de e+tin$uir cualquier codeudor podr! hacerla valer.

?. Contribuci.n a la deuda'
Al pa$arse o e+tin$uirse la deuda puede ocurrir que uno o mas codeudores que la e+tin$uieron quieran recobrar aquella parte del crdito que en realidad era de car$o de los otros codeudores. ,or esto se afirma que no es la obli$aci.n la que se e+tin$ue, sino la solidaridad, sur$iendo aqu" el problema de c.mo contribuyen aqu" los codeudores a soportar en definitiva el pa$o de la deuda. En Chile hay que distin$uir en base si la e+tinci.n de la obli$aci.n fue o no onerosa.

I. 3I LA ELEI7CIM7 &E LA >?LI@ACIM7 7> GDE >7E4>3A.

7o si$nifico desembolso patrimonial al$uno para el codeudor. E . remisi.n, nulidad o prescripci.n e+tintiva. 7o sur$e el derecho a restituci.n al$una porque no hubo desembolso. La e+tinci.n de la obli$aci.n entre el acreedor y los codeudores alcan%a tanto a la obli$aci.n como a la contribuci.n a la deuda.

II. 3I LA ELEI7CIM7 &E LA >?LI@ACIM7 GDE >7E4>3A.

Esto quiere decir que si$nifico un esfuer%o patrimonial para el codeudor que pa$.. E . El pa$o, la compensaci.n. Aqu" un codeudor pa$o el total de la deuda, soportando el total de la misma cuando en realidad solo le correspond"a pa$ar una parte del crdito por lo cual es l.$ico que quiera recuperar lo que pa$. dem!s. 3ur$e el tema de contribuci.n a la deuda re$ulado por los art. (5**, norma que obli$a a distin$uir entre' Dna deuda que interesaba a todos los codeudores. Dna deuda que solo interesaba a al$uno de ellos .

A. &euda que interesaba a todos los codeudores

34

3i solo uno o mas de ellos e+tin$uieron la obli$aci.n por un mecanismo oneroso, entonces el deudor solidario quedara subro$ado en la acci.n del acreedor con todos sus privile$ios y se$uridades. ,ero esto con un limite consistente en que solo podr! cobrar a cada codeudor su parte o cuota en la deuda art. (5** inc( y (6(: n1. El deudor que pa$a puede diri$irse en contra de cada uno por su cuota. La divisi.n de la deuda ser! en partes i$uales a menos que las partes conven$an otra cosa.

?. &euda que interesaba a al$uno de los codeudores.

7o e+iste entre ellos comunidad de intereses. En esta situaci.n hay que subdistin$uir' ,a$. uno de los codeudores interesados. ,a$. un codeudor no interesado.

(C ,a$. uno de los codeudores interesados.

El problema de la contribuci.n a la deuda queda restrin$ida solo a los codeudores interesados, y solo a ellos puede e+i$"rseles restituci.n. As", si hay varios interesados y uno de ellos pa$., tendr! acciones solo contra los dem!s interesados y reducida a la cuota que les corresponde.

*C ,a$. un codeudor no interesado.

En este caso el c.di$o considera a esta persona como un fiador, por lo que tendr! las mismas acciones que este, las que podr! diri$ir en contra de los dem!s codeudores interesados. &ebe tenerse presente que en el contrato de fian%a el acreedor no puede diri$irse directamente contra el fiador y este puede oponerle el beneficio de e+cusi.n. Esto no ocurre si se trata de un codeudor no interesado, quien no tiene este beneficio de e+cusi.n y si es requerido debe pa$ar. Dna ve% que el codeudor no interesado pa$., tendr! al menos * acciones' La acci.n subro$atoria del art. (5** y (6(: n 1. La acci.n de reembolso que emana de la fian%a y que es una acci.n personal art. *1-: inc (. La acci.n de reembolso presenta una venta a porque en la subro$atoria se considera como mancomunada la obli$aci.n de los otros codeudores, el derecho, cada uno responde por su cuota, en cambio en la de reembolso puede demandar a cada uno de los codeudores interesados por el total de la deuda, es decir, persiste la solidaridad. &i$amos finalmente que sea que pa$ue un codeudor interesado o no interesado, el que ha e+tin$uido la obli$aci.n siempre tendr! adicionalmente la acci.n que emana del mandato en base a la idea del mandato t!cito y reciproco entre los codeudores Bteor"a que e+plica la solidaridad en base a la representaci.nC. En virtud de lo anterior sur$e el derecho que contempla el art. *(50 n *, consistente en que el mandante debe reembolsar al mandatario los $astos que le si$nifico la e ecuci.n del mandato.

>?LI@ACI>7E3 I7&IAI3I?LE3
Blibro 2, titulo L, art. (5*2 y si$uientesC

35

Eema comple o. La principal obra en la materia escrita por &umoulin se denomina 8El desentra<amiento del laberinto de lo divisible y de lo indivisible9. El art. (5*2 se<ala que la obli$aci.n es divisible o indivisible se$=n ten$a o no por ob eto una cosa susceptible de divisi.n, sea f"sica, sea intelectual o de cuota. Este concepto es criticado, ya que siempre una cosa puede ser f"sicamente dividida. En realidad el tema debe apreciarse se$=n si el bien dividido pierde o no su individualidad, utilidad o cualidades propias, producto de la divisi.n. 4ene AbeliuP define la >?LI@ACI>7 I7&IAI3I?LE como aquella en que e+isten pluralidad de su etos activos o pasivos y en la cual la prestaci.n no es susceptible de ser efectuada por parcialidades, y en consecuencia, cada acreedor puede e+i$irla y cada deudor esta obli$ado a cumplirla en su totalidad. 3e atiende no al ob eto f"sicamente identificado, sino a la prestaci.n que puede consistir en dar , hacer o no hacer. La tendencia es que las obli$aciones de dar sean divisibles y las de hacer y la de no hacer, indivisibles.

Clasificaciones.
(. >bli$aciones indivisibles BaC ,A3IAA3 la indivisibilidad se presenta en el deudor. BbC ACEIAA3 la indivisibilidad se presenta en el acreedor. BcC FILEA3 la indivisibilidad se presenta en ambos. *. &esde el punto de vista de su ori$en se distin$ue' BaC I7&IAI3I?ILI&A& A?3>LDEA > 7AED4AL es la que se impone por la naturale%a misma del bien, sin que se pueda concebir una divisi.n en el cumplimiento de la obli$aci.n. &e esta especie es el e emplo del art. (5*2 inc *, consiste en conceder una servidumbre de transito sobre un predio. BbC I7&IAI3I?ILI&A& 4ELAEIAA > &E >?LI@ACI>7 es aquella que el ob eto mismo de la obli$aci.n puede ser dividido y la prestaci.n puede cumplirse por parcialidades, pero la e ecuci.n perfecta de la obli$aci.n de manera que se cumpla a cabalidad el fin perse$uido por las partes, supone necesariamente su cumplimiento unitario. E . >bli$aci.n de construir un inmueble art. (5*2 inc *. Las dos cate$or"as anteriores se conocen como indivisibilidades propiamente tales. BcC I7&IAI3I?ILI&A&E3 &E ,A@> > C>7AE7CI>7ALE3 > ELCE,LI>7E3 A LA &IAI3I?ILI&A&. Aqu" la obli$aci.n en si misma es divisible pero sea por voluntad del le$islador o de las partes no puede d!rsele cumplimiento por parcialidades, sino solo en forma total. Los casos de indivisibilidad de pa$o son e+cepcionales y est!n contenidos en el art. (5*6.

36

Efectos de la indivisibilidad activa.

(. Cualquier acreedor puede e+i$ir el total del pa$o de la obli$aci.n art. (5*-. es decir,
respecto del pa$o de la re$la es i$ual a la de la solidaridad. ,ero respecto a los dem!s modos de e+tin$uir obli$aci.n no ocurre lo mismo pues en la indivisibilidad nin$una de los coacreedores tiene el derecho a disponer del crdito art. (51*.

*. El pa$o efectuado por el deudor a cualquiera de los acreedores e+tin$ue la deuda respecto de todos ellos. 1. La indivisibilidad se trasmite a los herederos del acreedor Art. (5*0,es decir, cualquiera
de estos herederos puede e+i$ir el total de la cosa adeudada.

2. La interrupci.n de la prescripci.n que opera en favor de uno de los coacreedores beneficia a los dem!s. 7ada di o el le$islador sobre si la interrupci.n de la prescripci.n
que operaba en favor de uno de los coacreedores beneficiaba o no a los dem!s pero parece l.$ico que as" sea porque' Cada acreedor puede cobrar el total del crdito. Adem!s se puede interpretar el (5*; por analo$"a.

Efectos de la indivisibilidad pasiva'

(. Cada deudor esta obli$ado a satisfacer la obli$aci.n Art. (5*-, en consecuencia la
re$la es similar a la de la solidaridad pero se diferencia en que aqu" el deudor requerido de pa$o puede pedir un pla%o para entenderse con los dem!s deudores a fin de cumplir en con unto la obli$aci.n. En ambos casos no hay beneficio de divisi.n.

*. 3i pa$a uno de los deudores se e+tin$ue la obli$aci.n respecto de los dem!s y sur$e
el problema de la contribuci.n a la deuda teniendo derecho el deudor que pa$o a ser indemni%ado por los otros deudores contando al efecto con una acci.n de reembolso art. (51: y 1(.

1. La interrupci.n de la prescripci.n a favor de uno de los deudores alcan%a a los dem!s (5*;. 2. La indivisibilidad pasiva se trasmite a los herederos de este tipo de deudores. &e forma
tal que cada uno de estros puede ser obli$ado a satisfacer "nte$ramente la obli$aci.n. Art. (5*0. Esto no ocurre en la solidaridad.

5. Incumplimiento de una obli$aci.n indivisible. 3i se incumple una obli$aci.n indivisible,

los per uicios que pueda causar ese incumplimiento se ri$en por las si$uientes re$las' (. 3i se incumple por hecho o culpa de un deudor, este ser! responsable de todos los per uicios ocasionados. (511 inc *. *. 3i todos son responsables todos responden , pero solo en proporci.n a sus cuotas (511. 1. 3i dos o mas deudores de un hecho uno esta dispuesto a e ecutarlo y otro no, este ultimo ser! responsable de todos los per uicios que ocasione su ne$ativa o retardo.(512.

37

,A4ALEL> E7E4E 3>LI&A4I&A& E I7&IAI3I?ILI&A&.

El (5*5 al se<alar que el ser solidaria una obli$aci.n no le da el car!cter de indivisible, de a en claro que solidaridad e indivisibilidad son conceptos distintos. (. ,ara hablar de solidaridad el ob eto debe ser divisible, en cambio para que haya indivisibilidad se requiere de un ob eto indivisible. *. En ambas el cumplimiento de la obli$aci.n puede ser efectuado por cualquiera de los deudores pero en la indivisibilidad esta obli$aci.n necesariamente ser! cumplida as" porque no puede serlo de otra manera. 1. En la solidaridad cada deudor es obli$ado al total, en la indivisibilidad cada deudor debe su parte y el pa$o es el que debe cumplirse por uno de ellos y esto porque ese pa$o no puede dividirse. 2. La solidaridad no se trasmite a los herederos, la indivisibilidad si. 5. En ambas le esta prohibido al deudor oponer el beneficio de divisi.n, pero en la indivisibilidad en ciertas circunstancias puede el deudor requerido pedir un pla%o para entenderse con los dem!s deudores a fin de cumplir la obli$aci.n entre todos. Art. (51:. 6. La solidaridad puede renunciarse, la indivisibilidad no.

Las indivisibilidades de pa$o.

La re$la $eneral es que las obli$aciones sean divisibles, pero es posible que por voluntad de las partes o mandato de la ley se pueda impedir que una determinada obli$aci.n sea cumplida por parcialidades, es por ello que a las indivisibilidades de pa$o se les llama tambin e+cepciones a la divisibilidad. Lo antes indicado queda claro en el encabe%ado del art. (5*6, que indica 8 si la obli$aci.n no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede e+i$ir solo su cuota y cada uno de los deudores es obli$ado solamente al pa$o de la suya y la cuota del deudor insolvente no $ravar! a sus codeudores. E+cept=ense los casos si$uientes...9 a continuaci.n el articulo contiene una enumeraci.n ta+ativa, que hace e+cepci.n a la re$la de que las obli$aciones son simplemente con untas ya que aqu" se trata de obli$aciones perfectamente divisibles pero en las cuales el pa$o no puede hacerse sino en forma indivisible.

(. La acci.n hipotecaria o prendaria .

(5*6 7) ( 8La acci.n hipotecaria o prendaria se diri$e contra aquel de los codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empe<ada. El codeudor que ha pa$ado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la cancelaci.n de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se e+tin$a el total de la deuda/ y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crdito, no puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus coacreedores.9

38

El acreedor hipotecario o prendario tiene dos acciones' Dna personal derivada de la convenci.n cuya obli$aci.n se ha $aranti%ado por la prenda o hipoteca. Dna acci.n real proveniente de las $arant"as antes indicadas, acci.n que puede diri$irse contra el que posea en todo o parte la cosa hipotecada o empe<ada.

4especto a esta se$unda acci.n es que aparece la indivisibilidad. La acci.n real esta destinada a $aranti%ar la obli$aci.n y es real porque se refiere a un bien que puede perse$uirse en manos de la persona en de quien se encuentre. La indivisibilidad del (5*6 n( puede apreciarse de distintos tipos de vista, ver *2:5, *2:0. A. 3i son varios ob etos afectos a prenda o hipoteca o siendo uno ori$inalmente se divide con posterioridad cada uno de esos ob etos o partes $aranti%an el total de la deuda *2:0 inc * y (165. ?. &esde el punto de vista del crdito $aranti%ado, el bien dado en prenda o hipoteca continua $aranti%!ndola hasta la total satisfacci.n de la deuda y el deudor que ha efectuado abonos no puede pedir el al%amiento parcial de $arant"as *2:5 inc final. C. 3i hay pluralidad de deudores la acci.n se diri$ir! contra el o los deudores que posea en todo o parte la cosa empe<ada o hipotecada y adem!s el deudor que pa$a su parte o cuota de la deuda, no puede pedir el al%amiento parcial de la $arant"a mientras no se e+tin$a completamente el crdito. ,or su parte el acreedor a quien se ha pa$ado su cuota no puede al%ar la prenda o hipoteca mientras no hayan sido pa$ado sus coacreedores (5*6 n (. En $eneral el fundamento de este caso de indivisibilidad de pa$o se encuentra en que el le$islador quiere otor$ar a este tipo de acciones, prendaria o hipotecaria, el m!+imo de $arant"as le$ales

*. &euda de una especie o cuerpo cierto.

(5*6 7)*. 83i la deuda es de especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obli$ado a entre$arlo.9

3e ha criticado la ubicaci.n de este numero * como un caso de e+cepci.n de divisibilidad, ya que la disposici.n se estar"a refiriendo espec"ficamente a la obli$aci.n entre$ar una especie o cuerpo cierto, que seria mas bien una obli$aci.n indivisible por naturale%a, ya que el cuerpo cierto seria indivisible en si mismo/ si se dividiese perder"a car!cter de tal.

la de su su

7o se debe confundir la obli$aci.n de dar Btransferir el dominio o constituir un derecho realC la cual es perfectamente divisible con la obli$aci.n de entre$ar consistente en el simple traspaso material que es el caso referido en el. (5*6 n *.

1. Indemni%aci.n de per uicios por incumplimiento de un codeudor.

(5*6 7) 1. Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se haya hecho imposible el cumplimiento de la obli$aci.n, es e+clusiva y solidariamente responsable de todo per uicio al acreedor.

39

3e trata aqu" pluralidad de deudores, el cumplimiento de la obli$aci.n se ha hecho imposible por culpa de uno de ellos. En este caso sucede a la obli$aci.n de entre$ar la obli$aci.n de pa$ar el precio o indemni%ar los per uicios causados por el incumplimiento y esta obli$aci.n recae sobre aquel deudor por cuyo hecho o culpa no se pudo cumplir la obli$aci.n. La norma se<ala que este deudor es 8e+clusiva y solidariamente responsable9, te+to que se ha criticado porque debiera decir solo 8e+clusivamente responsable9. 3e ha dicho por al$unos que la e+presi.n 8solidariamente9 se referir"a al caso de que fueran * o mas los responsables del incumplimiento. La mayor"a sostiene que no es as" y que si son * o mas los responsables, cada uno deber! responder por su parte o cuota en el da<o ocasionado.

2. ,a$o total de una deuda impuesta a un heredero/ e indivisibilidad estipulada por el causante.
(5*6 7) 2 Cuando por testamento o por convenci.n entre los herederos, o por la partici.n de la herencia se ha impuesto a uno de los herederos la obli$aci.n de pa$ar el total de una deuda, el acreedor podr! diri$irse contra este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata. 3i e+presamente se hubiere estipulado on el difunto que el pa$o no pudiese hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de estos podr! ser obli$ado a entenderse con sus coherederos para pa$ar a el total de la deuda , o a pa$arla l mismo, salva su acci.n de saneamiento. ,ero los herederos del acreedor, si no entablan con untamente su acci.n, no podr!n e+i$ir el pa$o de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas.9

La re$la $eneral en materia de deudas hereditarias es que estas se dividan entre los herederos a prorrata de sus cuotas, es decir se trata en principio de una obli$aci.n simplemente con unta (152 inc (. El (5*6 7) 2, viene , en cierta medida, a alterar esa re$la. 3e distin$uen distintas situaciones' A. CA3> E7 NDE L>3 JE4E&E4>3, EL EE3EA&>4 > LA ,A4ECIM7 E3EA?LECE7 D7A &IAI3IM7 &IGE4E7EE &E LA3 &ED&A3 JE4E&IEA4IA3 art. (5*6 n 2 inc (. Esta disposici.n testamentaria o pacto de los herederos es en principio inoponible al acreedor, por la simple ra%.n de que el no participo en ese acuerdo y es por eso que se le concede un derecho de opci.n' ,articipar en el pacto y en ese caso cobrar al coheredero desi$nado o/ &emandar a cada coheredero a prorrata de sus cuotas. 3i opta por cobrar al coheredero desi$nado se presentar"a la e+cepci.n a la divisibilidad. En todo caso, tn$ase presente que esta disposici.n testamentaria o pacto de los herederos es obli$atorio entre ellos, de modo que si el acreedor opto por demandar a cada uno por su cuota deber!n as" pa$arle. ,ero tendr!n derecho a que el heredero $ravado por la cl!usula o el pacto les devuelva lo pa$ado.

40

?. CA3> E7 NDE EL CAD3A7EE &ED&>4 # EL I7&IAI3I?ILI&A& (5*6 n 2 inc *.

AC4EE&>4 E3EI,DLA4>7

Esta indivisibilidad pactada es muy frecuente en los contratos celebrados con bancos y consiste en que si el deudor muere sus herederos podr!n ser obli$ados por el acreedor a pa$ar individualmente el total de la duda, concedindoles si la posibilidad de un pla%o para entenderse con los dem!s deudores. # si en definitiva el pa$a, puede repetir contra estos por el e+ceso que haya pa$ado. C. C4E&IE> NDE JA ,A3A&> A L>3 JE4E&E4>3 &EL AC4EE&>4, (5*6 n 2 inc 1. Esta norma ha ocasionado problemas, pues parece establecer la re$la de que los crditos se dividen de pleno derecho a la muerte del causante, desde el momento en que se<ala que cada heredero puede demandar su cuota en dicho crdito. Esta idea se opondr"a a la instituci.n de la partici.n de la herencia la cual tiene ustamente por ob eto determinar el destino de los bienes del fallecido, y dentro de lo cual seria perfectamente posible que se destinase el total de dicho crdito a uno solo de los herederos. Art. (122. Alessandri estima que la re$la en comento no establece la divisi.n de pleno derecho de los crditos y esta norma seria solo aplicable solo despus de efectuada la partici.n . se$=n el esta seria la =nica forma de conciliar este precepto con el art. (122. ?arri$a Err!%uri% sostiene en contrario que hay que distin$uir * situaciones'

(C El art. (5*6 n 2 inc 1, se referir"a a las relaciones de los deudores con el acreedor y seria aplicable al periodo de indivisi.n que precede a la partici.n y cada heredero podr"a, en consecuencia, demandar su cuota al deudor. *C ,or su parte el (122 seria aplicable a las relaciones de los coherederos entre si, de modo que si por la partici.n se ad udica el crdito "nte$ramente a uno de los herederos, este ser! su =nico due<o y por el efecto declarativo del (122 podr! e+i$ir a los dem!s coherederos que le reinte$ren lo que hubiesen obtenido por aplicaci.n del (5*6 n 2 inc 1. La se$unda teor"a es la predominante en la urisprudencia.

5. Cosa debida cuya divisi.n causa per uicio.

(5*6 7) 5 3i se debe un terreno, o cualquiera otra coa indeterminada, cuya divisi.n ocasionare $rave per uicio al acreedor, cada uno de los codeudores podr! ser obli$ado a entenderse con los otros para el pa$o de la cosa entera, o a pa$arla el mismo, salva su acci.n para ser indemni%ado por los otros. ,ero los herederos del acreedor no podr! e+i$ir el pa$o de la cosa entera sino intentando con untamente su acci.n.

En este caso es la ley la que establece la indivisibilidad pues interpreta a priori la voluntad del acreedor en el sentido que si la divisi.n de la cosa le causa un $rave per uicio no puede haber sido su voluntad que as" ocurra. 3e ha criticado el e emplo dado en el c.di$o porque la venta de este tipo de bienes, esto es un inmueble, es siempre determinada y la e+cepci.n a la divisibilidad esta para las cosas indeterminadas.

41

6. >bli$aciones alternativas.
(5*6 7) 6 Cuando la obli$aci.n es alternativa, si la elecci.n es de los acreedores, deben hacerla todos de consuno/ y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos stos.

Cuando se habla de obli$aci.n alternativa, se se<ala que no hay que cumplirlas todas sino una sola de ellas, la elecci.n de tal puede corresponder a los deudores o acreedores, pero en todo caso la elecci.n debe tomarse de com=n acuerdo siendo en consecuencia indivisible.

>bli$aciones con pluralidad de ob etos.

Estas pueden ser obli$aciones alternativas o facultativas.

ALEE47AEIAA3'
3on aquellas por la cuales se deben varias cosas de tal manera que la e ecuci.n de una de ellas e+onera de la e ecuci.n de las otras. Art. (2;;. ,or e emplo debo un inmueble o dinero o un autom.vil. 7o es necesario que entre estas distintas prestaciones haya una equivalencia econ.mica pues la ley no lo e+i$e. Lo que caracteri%a a este tipo de obli$aciones es el uso de la con unci.n 8o9. En principio la elecci.n del ob eto para cumplir la obli$aci.n corresponde al deudor a menos que se haya pactado lo contrario.

3i la elecci.n es del deudor este quedara libre de la obli$aci.n e ecutando en su totalidad

al$una de ellas, art. (5::: inc (. ,or ello el deudor puede ena enar o destruir cualquiera de las cosas que alternativamente debe a condici.n que subsista en su poder al menos una de ellas. ,or su lado el acreedor, no puede demandar determinadamente al$una de las cosas debidas, pudiendo solo e+i$ir aquella que el deudor a esco$ido para pa$ar.

3i la elecci.n es del acreedor , este podr! e+i$ir determinadamente al$una de las cosas
debidas y el deudor estar! obli$ado a conservar todos los ob etos mientras no cono%ca el pronunciamiento de este.

,rdida de las cosas debidas alternativamente. (5:* inc * (5;1 y (5:2.

&istin$uiremos si la prdida ha sido total o parcial.

,rdida total. 3e perdieron todos los ob etos debidos'

3e debi. a caso fortuito, se e+tin$ue completamente la obli$aci.n del deudor. 3i la perdida se debe a culpa del deudor' &istin$uimos a quien le correspond"a la elecci.n de la cosa aCLa elecci.n le correspond"a a l, deber! pa$ar el precio de la cosa que hubiere esco$ido. bC3i la elecci.n le correspond"a al acreedor deber! pa$ar el precio de la cosa que este hubiese esco$ido. En ambos casos mas indemni%aci.n de per uicios.

,rdida parcial. 42

3e debi. al caso fortuito, el deudor cumplir! entre$ando la cosa alternativamente debida. 3i la perdida parcial fue culpa del deudor' distin$uimos a quien le correspond"a la elecci.n' aC Le correspond"a al deudor, deber! pa$ar con al$una de las cosas que subsistan. bC 3i la elecci.n es del acreedor este podr! optar entre' las cosas que subsistan o bien el precio de la cosa que pereci. mas indemni%aci.n de per uicios.

GACDLEAEIAA3.
>bli$aci.n facultativa es aquella que tiene por ob eto una cosa determinada pero concedindose al deudor la facultad de pa$ar con esa cosa o con otra que se desi$na. (5:5. Aqu" hay un solo ob eto debido por el deudor y al momento de cumplir este puede liberarse de la obli$aci.n con ese ob eto o con otro previamente determinado. El acreedor solo puede demandar el ob eto debido ya que a este se obli$o el deudor.

3i se pierde la cosa debida'

,or caso fortuito' el acreedor no tiene derecho a pedir cosa al$una ya que se e+tin$ue la obli$aci.n y esto aunque subsista el ob eto que el deudor tenia el deudor la facultad de pa$ar. ,or culpa del deudor' se$uramente pa$ara con la otra cosa con que esta facultado para evitarse as" la indemni%aci.n de per uicios. ,ero el acreedor no puede e+i$"rsela. En definitiva aqu" la pluralidad de ob etos se presenta solo para el deudor. Ginalmente di$amos que el (5:-, establece que en caso de duda si la obli$aci.n es alternativa o facultativa se tendr! por alternativa.

>bli$aciones su etas a modalidad.

La re$la $eneral es que las obli$aciones sean puras y simples es decir que produ%can sus efectos de inmediato y para siempre, la e+cepci.n la constituyen estas obli$aciones su etas a modalidad. Las modalidades son cl!usulas que se le incorporan a actos y contratos para alterar los efectos normales de la obli$aci.n en cuanto a su e+istencia e+i$ibilidad y e+tinci.n. Conforme a la clasificaci.n del art. (222, en $eneral ellas son elementos accidentales que precisan de estipulaci.n e+presa de las partes para entenderse incorporadas en el acto o contrato.

43

E+cepcionalmente ellas pueden ser elementos de la naturale%a, en cuyo caso se entienden incorporadas en el acto o contrato amenos que las partes e+presamente las e+cluyan. (20; (2;2. Eambin e+cepcionalmente pueden ser elementos de la esencia cuya ausencia acarrea la nulidad absoluta del acto respectiva, (552 n 1.

Ambito de aplicaci.n. Jay que distin$uir'

En actos patrimoniales la re$la es que ri an las modalidades por el principio de autonom"a de la voluntad. E+cepciones' ((;* en materia de le$itima ri$urosa y (*;- acerca de aceptaci.n o repudiaci.n de una herencia. En actos de familia la re$la es a la inversa ya que el le$islador re$lamenta estas materias en forma estricta por estar comprometido el inters $eneral siendo la re$la que no se admiten modalidades, e emplo (:*.

Las principales modalidades son la condici.n pla%o y el modo, siendo las * primeras las mas aplicadas. En doctrina se a$re$a la solidaridad y la representaci.n y se$=n al$unos la cl!usula penal.

EL ,LAQ>
Eitulo 5 del libro 2 Arts. (2;2 y si$uientes. 3e define como la poca que se fi a para el cumplimiento de una obli$aci.n B(2;2C. &efinici.n incompleta pues solo se refiere al pla%o suspensivo. La doctrina lo define como un hecho futuro y cierto del cual depende la e+i$ibilidad o e+tinci.n de un derecho. La diferencia con la condici.n es que en el primero e+iste la certidumbre que va a ocurrir mientras que en la condici.n no. Es por ello es que el pla%o suspende solo la e+i$ibilidad de la obli$aci.n mientras que la condici.n su nacimiento.

Clasificaciones del pla%o.

&eterminado e indeterminado. Gatal y no fatal. E+preso y t!cito. Convencional, le$al o udicial. Continuo y discontinuo. 3uspensivo y e+tintivo.

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(. &eterminado o indeterminado'
&EEE4FI7A&> que constituye la re$la $eneral es aquel en que puede precisarse el momento e+acto en que debe reali%arse el hecho futuro y cierto, por e emplo un pa$are $irado a ;: d"as. I7&EEE4FI7A&> es aquel que sabiendo que va a ocurrir no se sabe cuando, e emplo la muerte.

*. Gatal y no fatal.
GAEAL es aquel que cuando lle$a su vencimiento se e+tin$ue irrevocablemente el derecho que debi. e ecutarse dentro de el. Art. 62 inc (. 7> GAEAL si pese haberse cumplido puede pese a ello puede cumplirse la actuaci.n.

1. E+preso o t!cito.
EL,4E3> es aquel que se estipula en trminos formales y e+pl"citos. EACIE> es el termino indispensable para cumplir una obli$aci.n art. (262 inc (.

2. Convencional le$al y udicial.

C>7AE7CI>7AL es el establecido por las partes. LE@AL por la ley KD&ICIAL por el ue%. &ebe tenerse presente que por re$la $eneral el ue% no puede e+tender los pla%os. E+cepto' Art. ;:2 en materia de prestaciones mutuas. Art. **:( en materia de mutuo o prestaciones de consumo. Art. (:;2en materias de asi$naciones testamentarias modales.

5. Continuo y discontinuo &ependiendo de si se suspende o no durante los d"as feriados art.5: , verlo.

6. 3uspensivo y e+tintivo.
3D3,E73IA> es el que obsta a la e+i$ibilidad de un derecho (2;2 inc ( ELEI7EIA> es aquel que con su lle$ada pone fin al derecho y a la obli$aci.n correlativa.

EGECE>3 &EL ,LAQ>.

El tema esta en directa relaci.n con la ultima clasificaci.n .

Efectos del pla%o suspensivo.

I. Antes de su vencimiento' E . #o donar mi casa a Kuan cuando muera ,edro.
En el pla%o suspensivo pendiente no est!n afectados ni el derecho ni la obli$aci.n, ellas e+isten y solo esta comprometida su e+i$ibilidad por parte del acreedor, en consecuencia'

45

(. Lo que se pa$a antes de cumplirse el pla%o no esta su eto a restituci.n, (2;5 inc ( lo que se e+plica porque como la obli$aci.n e+iste desde que es creada, el cumplimiento anticipado seria solo una forma de renuncia t!cita al pla%o por parte del deudor. El (2;5 inc*, a$re$a que esta re$la no se aplica 8a los pla%os que tienen valor de condiciones9. Esta es una impropiedad de len$ua e del le$islador quien pretendi. referirse al caso del art.(:05 del CC que re$ula las asi$naciones desde d"a cierto pero indeterminado, por causa de muerte, reali%adas por el causante, las cuales llevan impl"cita una condici.n consistente el que el asi$natario este vivo al morir el causante. Este no es un pla%o y por tanto si puede pedirse restituci.n. *. El acreedor puede impetrar medidas conservativas respecto de la cosa debida , esto aunque la ley no lo di$a e+presamente. 1. El derecho y la obli$aci.n a pla%o se transmiten. 2. 3i bien el derecho e+iste desde su creaci.n el acreedor solo puede e+i$irlo una ve% que se haya cumplido el pla%o.

II. A su vencimiento' El acreedor puede e+i$ir el cumplimiento de la obli$aci.n

consecuencia'

en

(. Empie%a a correr la prescripci.n que puede liberar al deudor del cumplimento de la obli$aci.n. *5(2 inc final. *. ,uede operar la compensaci.n. (656 re$la 1. 1. ,or re$la $eneral el deudor queda constituido en mora si no cumple su obli$aci.n. (55( n (.

Efectos del pla%o e+tintivo o resolutorio.

Eiene la virtud de e+tin$uir una obli$aci.n pese a lo cual el c.di$o lo omiti. de la enumeraci.n del (56-. El pla%o puede e+tin$uirse de 1 maneras

(. ,or cumplimiento o vencimiento , que ser! la situaci.n normal que se cumple con la
lle$ada del hecho futuro y cierto. ,ara determinar cuando se cumple. Art. 20,2; y 5:.

*. ,or renuncia. Es posible que aquel en cuyo favor est! establecido un pla%o renuncie a l.
Art. (*. El art. (2;- se refiere a esta renuncia del deudor, dando lu$ar a ella, salvo' Nue el testador haya dispuesto o las partes hayan estipulado al$o distinto. Eampoco podr! el deudor renunciarlo si acarrea con ello un per uicio al acreedor que por medio del pla%o se propuso manifiestamente evitar.

En el contrato de mutuo, se$=n el **:2 si este fue pactado sin intereses el deudor puede renunciar al pla%o, si el mutuo se pacto con intereses la renuncia deber! ser de com=n acuerdo. E+isten casos de pla%os en e+clusivo inters del acreedor como el contrato de deposito Art. ***6.

46

1. ,or caducidad. Consiste en la e+tinci.n anticipada del pla%o en los casos establecidos en
la convenci.n o en la ley. Jay distintas situaciones' CA&DCI&A& C>7AE7CI>7AL. En el mismo contrato el acreedor se reserva el derecho de e+i$ir anticipadamente el todo o parte de la obli$aci.n en el evento de no cumplirse determinada obli$aci.n. E . 3e pacta el pa$o de un precio en (: cuotas pero se establece que si el deudor no pa$a una de ellas el acreedor tendr! el derecho de cobrar el total de la deuda. Cl!usula de aceleraci.n. NDIE?4A > 7>E>4IA I73>LAE7CIA &EL &ED&>4. Art. (2;6 7)(. En verdad aqu" hay * situaciones distintas' La quiebra es un uicio universal al cual deben concurrir todos los acreedores del fallido para pa$arse de sus crditos. La caducidad del pla%o se e+plica aqu" ya que si estos acreedores tuvieran que esperar el vencimiento del pla%o lo m!s probable es que cuando concurrieran ha hacerse parte en el uicio universal no encontrar"an nada. La notoria insolvencia consiste en la incapacidad del deudor de pa$ar sus deudas, situaci.n que es similar en sus efectos a la quiebra en cuanto ori$ina la caducidad de los pla%os, pero que se diferencia de esta en que la notoria insolvencia es una situaci.n de hecho que debe ser probada en uicio, mientras que la quiebra es una situaci.n de derecho que procede por causales establecidas por la ley. ,E4&I&A > &I3FI7DCI>7 &E LA3 CAD3I>7E3. El acreedor puede cobrar su crdito pese a e+istir pla%o pendiente a aquel deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han e+tin$uido o han disminuido considerablemente su valor. Art. (2;6 7)*. 4equisitos' a. Nue el crdito ten$a cauci.n. b. Nue esta cauci.n se haya e+tin$uido o haya disminuido considerablemente su valor, fen.meno que puede producirse por ra%ones ur"dicas como la cancelaci.n de una hipoteca o prenda o por ra%ones materiales como la destrucci.n del bien. c. La e+tinci.n o diminuci.n debe ser imputable al deudor, ya que si es caso fortuito no caduca el pla%o, salvo la e+cepci.n del art. *2*- en materia de hipoteca. 7o obstante lo dicho en el (2;6 7) *, la propia norma permite al deudor, pese a haberse cumplido los requisitos para la caducidad, evitar que esta se produ%ca debiendo al efecto renovar o me orar sus cauciones.

LA C>7&ICIM7.
Esta re$ulado en libro 2 titulo 2 (2-1 en delante 8&e las obli$aciones condicionales y modales9 y en el titulo 2 del libro 1 8asi$naciones testamentarias y condicionales9, normas estas ultimas que por el (2;1 son aplicables en materia contractual. >bli$aci.n condicional es la que depende de una condici.n. Condici.n es aquel hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o e+tinci.n de un derecho u obli$aci.n.

Elementos de la condici.n 3on *'

(. 3e trate de un hecho futuro.

47

3i se trata de un hecho presente o pasado, por el (:-( hay que distin$uir en base a si el hecho fi ado como condici.n ha ocurrido o no. 3i ha ocurrido, se considera la obli$aci.n como pura y simple. 3i no ocurri. no vale la estipulaci.n .

*. &ebe e+istir incertidumbre respecto a la condici.n. &ebe haber duda acerca si el hecho ocurrir! o no, siendo esto lo que la diferencia del pla%o. Fientras permane%ca la incertidumbre, el acreedor solo tendr! una mera e+pectativa.

Clasificaciones de la condici.n.
3uspensiva y resolutoria. ,ositiva y ne$ativa. E+presa y t!cita. &eterminada e indeterminada. ,otestativa, causal o mi+ta. Licita e il"cita, posible e imposible.

(. 3uspensiva y resolutoria'
Es la mas importante clasificaci.n ya que influye en los efectos de la condici.n. El (2-; se<ala que la condici.n se llama suspensiva si mientras no se cumple, suspende la adquisici.n del derecho y resolutoria cuando por su cumplimiento se e+tin$ue el derecho. En doctrina se las define diciendo que' C>7&ICI>7 3D3,E73IAA es el hecho futuro e incierto del cuan depende el nacimiento de un derecho. C>7&ICI>7 4E3>LDE>4IA es el hecho futuro e incierto del cual depende la e+tinci.n de un derecho. &ebe hacerse presente que esta clasificaci.n es hasta cierto punto superficial, ya que en realidad toda condici.n es a la ve% suspensiva y resolutoria, ya que el hecho que e+tin$ue el derecho para uno provoca que na%ca para otro, por lo que se suele afirmar que son * caras de la misma moneda.

*. Condici.n positiva y ne$ativa.

Art. (2-2. C>7&ICI>7 ,>3IEIAA es aquella que consiste en que una cosa aconte%ca. C>7&ICI>7 7E@AEIAA es aquella que consiste en que la cosa no aconte%ca.

1. ,osibilidad y licitud de las condiciones.

Esta clasificaci.n es relevante por no ser todas las condiciones validas y eficaces, (2-5, (2-6 y (20:.

48

La condici.n, para provocar sus efectos normales debe ser f"sica y moralmente posible. Art.(2-(. GI3ICAFE7EE IF,>3I?LE la contraria a leyes de la naturale%a. F>4ALFE7EE IF,>3I?LE la que consiste en un hecho prohibido por las leyes o contrario a las costumbres o el orden publico. 3e mirar!n como imposible las condiciones concebidas en trminos inteli$ibles. ,ara lo que se dir! a continuaci.n recurdese que la afirmaci.n de que una obli$aci.n es valida si$nifica simplemente que no es nula y que el hecho que sea efica% implica la valide% y adem!s que la obli$aci.n provocara sus efectos normales. Esta clasificaci.n, unida a las anteriores, puede dar lu$ar a distintas situaciones las cuales ori$inaran diversos resultados en cuanto a la valide% o eficacia de la condici.n. 3i la condici.n es f"sica y moralmente posible ella siempre ser! valida y efica%. 4especto de la condici.n imposible o il"cita, para determinar su valide% o eficacia, habr! que distin$uir si es suspensiva o resolutoria, positiva o ne$ativa. A. ,ositiva. 3i la condici.n es positiva, f"sicamente imposible o il"cita y adem!s es suspensiva deber! tenrsela por fallida. E . Ee doy un mill.n si matas a ,edro o si corres cien metros en cinco se$undos. 3i la condici.n es positiva, f"sicamente imposible o il"cita pero ahora resolutoria, debe entenderse que no hay condici.n y que la obli$aci.n es pura y simple. E . Ee doy un mill.n, si matas a ,edro o corres cien metros en cinco se$undos me los devuelves. 3ubdistin$uimos si la imposibilidad es f"sica o moral art. (2-6. 3i es f"sicamente imposible la obli$aci.n ser! pura y simple, pues falta el elemento de la incertidumbre. 3i es moralmente imposible conforme al (2-6 parte final, una condici.n de este tipo vicia la disposici.n y en consecuencia la obli$aci.n es nula.

?. 7e$ativa.

2. E+presa y t!cita.
Este criterio distin$ue en base a si se requiere o no una estipulaci.n e+pl"cita de las partes para entender incorporada la condici.n en el acto o contrato. La re$la $eneral es que sea e+presa, siendo la e+cepci.n mas importante la del art. (20; 8En los contratos bilaterales va envuelta la condici.n resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado9.

5. &eterminada e indeterminada.
En ambas no se sabe si el hecho va a ocurrir o no pero en la &EEE4FI7A&A se sabe cuando ello deber"a acontecer y en la I7&EEE4FI7A&A no se sabe cuando. La determinada tiene un pla%o m!+imo para que se cumpla la condici.n, y si no se cumple en l se tendr! por fallida, mientras que la indeterminada no tiene tal pla%o. Art. (:0(.

49

3e plantea el problema de si la condici.n indeterminada no tiene en realidad nin$=n l"mite en el tiempo o por el contrario si lo tiene, es decir HCaduca o no caduca la condici.n indeterminadaI El c.di$o no tiene norma e+presa. Con el ob eto de evitar entrabar ilimitadamente en el tiempo la libre circulaci.n de los bienes se ha pretendido dar una aplicaci.n $eneral al art. -1; CC, norma referida al fideicomiso que establece un pla%o de 5 a<os para la caducidad de la condici.n trat!ndose de esa instituci.n. >ri$inalmente el pla%o establecido en este articulo era de 1: a<os, que lue$o ba o a (5, lapsos ambos que coincid"an con los pla%os m!+imos que establec"a el CC para consolidar y estabili%ar distintas situaciones ur"dicas Bnulidad absoluta, prescripci.n, etc.C 3e ar$umentaba en el mismo sentido que el mensa e del CC se<ala que las condiciones suspensivas y resolutorias se reputan fallidas si tardan mas de 1: a<os en cumplirse. La ley (6.;5* del a<o (;60 rompi. el equilibrio de pla%os que e+ist"a entre las distintas instituciones estabili%adoras y el -1;, fi ando a las primeras un pla%o de (: a<os y al -1; uno de 5 a<os, perdindose con ellos el ar$umento anal.$ico de los pla%os.R En cuanto al mensa e se indica que l solo se referir"a a la condici.n del fideicomiso y no al resto de las condiciones. Ginalmente se se<ala que no tendr"a sentido que el le$islador hubiese distin$uido en diferentes preceptos entre condici.n determinada e indeterminada si resulta que en definitiva las indeterminadas no e+ist"an.

6. ,otestativa, casual o mi+ta.

,>EE3EAEIAA es aquella que depende de la voluntad del acreedor o del deudor. E . Ee entre$ar un mill.n si yo quiero o si tu quieres. CA3DAL es la que depende de la voluntad de un tercero o del acaso. E . Ee dar un mill.n si Kuan via a a 3t$o. > si llueve ma<ana. FILEA es la que en parte depende de la voluntad del acreedor o del deudor y en parte de la voluntad de un tercero o del acaso. E . Ee dar un mill.n si te casas con Far"a o si esqu"as en Chile en diciembre. Las condiciones casuales o mi+tas son siempre v!lidas, pero trat!ndose de las potestativas, hay que hace al$unas distinciones para determinar su valide%. Art. (2-0 distin$ue entre' a. Condiciones meramente potestativas, que dependen e+clusivamente de la voluntad del acreedor o del deudor E . Ee doy un mill.n si quiero. Las meramente potestativas que dependen de la voluntad del acreedor valen. E . Fe entre$aras un mill.n si yo quiero. Las meramente potestativas que dependen de la voluntad del deudor no valen y es nula la obli$aci.n porque en realidad aqu" no ha e+istido animo de obli$arse E . Ee doy un mill.n si yo quiero. Al$una doctrina BAlessandriC ha sostenido que esta si valdr"a si tuviese el car!cter de condici.n resolutoria ya que en este caso la obli$aci.n se habr"a formado y lo =nico que estar"a pendiente ser! su e+tinci.n.

50

La mayor"a de la doctrina piensa lo contrario por ausencia de real animo de obli$arse y porque el (2-0 inc ( no distin$ue entre condiciones suspensivas y resolutorias.

b. Condiciones simplemente potestativas, que tambin dependen de la voluntad de al$una de las partes pero que no es arbitraria ya que pueden intervenir circunstancias que obli$uen a esa parte a e ecutar el hecho aunque no quiera hacerlo E . Ee doy un mill.n si no vas a 3t$o. durante un a<o. Las simplemente potestativas siempre son validas, sean de voluntad del acreedor o del deudor. ,ara saber cuales son los efectos de las obli$aciones condicionales es necesario distin$uir si la condici.n es suspensiva o resolutoria. 7o obstante, antes de ver los efectos propiamente tales es necesario estudiar cuatro temas relativos a esta misma materia' (. Estados en que puede encontrarse la condici.n. *. Como debe cumplirse la condici.n. 1. La retroactividad de la condici.n cumplida. 2. Gorma de entre$ar la cosa debida cumplida la condici.n.

Estados en que puede encontrarse la condici.n.

A. ,endiente. ?. Cumplida. C. Gallida.

A. ,E7&IE7EE. Lo est! mientras subsista la incertidumbre de si el hecho se va a verificar o

no. 3on distintos sus efectos se$=n si la condici.n es suspensiva o resolutoria.

?. CDF,LI&A. Art. (20*. &istin$uiremos.

3i es un hecho positivo se verifica cuando se reali%a el hecho futuro e incierto. 3i adem!s de ser positivo es determinado la condici.n debe cumplirse dentro del pla%o fi ado. 3i es un hecho ne$ativo, hay que distin$uir entre condici.n determinada e indeterminada. 3i es determinada, estar! cumplida la condici.n si transcurre el pla%o fi ado sin que ocurra el hecho o aun sin haber transcurrido el pla%o, este hecho no puede ya verificarse. 3i es indeterminada, estar! cumplida cuando el hecho no pueda ya verificarse Bsur$e aqu" el problema de la condici.n indeterminada y de la aplicabilidad o no del art. -1;C

C. GALLI&A. Art. (20*. Jay que distin$uir si es positiva o ne$ativa.

6 3i es positiva' subdistin$uimos 3i es determinada, ella falla si transcurre el pla%o convenido, dentro del cual la condici.n deb"a verificarse y ello no acontece, y tambin falla si pese a no haber transcurrido este pla%o se ha hecho imposible que se verifique la condici.n.

51

 3i es indeterminada, falla cuando el hecho ya no puede verificarse Bproblema del -1;C 6 3i es ne$ativa la condici.n falla si el hecho supuesto acontece. ,uede ocurrir que la condici.n falle por culpa del deudor, en este caso el deudor condicional se estar"a valiendo de medios il"citos para evitar que la condici.n se cumpla, o estar"a procurando para que un tercero de quien depende el cumplimiento de una obli$aci.n no coopere para que ella se verifique/ si ocurre al$uno de estos supuestos la condici.n se tendr! por cumplida. Lo anterior es una aplicaci.n del principio del nemo auditur y de la responsabilidad que $enera la reticencia. Art. (20( inc *.

Como debe cumplirse la condici.n.

El c.di$o se refiere al tema en los arts (201 y (202, normas que se encuentran en aparente contradicci.n. El (201 se<ala que la condici.n debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese y que se presumir! que el modo mas racional para cumplirla es el que han entendido las partes. Esta disposici.n es una confirmaci.n del art. (56: en materia de interpretaci.n de contratos. ,or su lado el (202, nos se<ala que las condiciones deben cumplirse literalmente en la forma contenida.

3i bien entre ambas normas hay contradicci.n aparente, en realidad ello no es as" por cuanto el (202 tiene una interpretaci.n hist.rica, ya que tanto en el derecho romano como en el francs, e incluso en los primeros proyectos del c.di$o chileno, se autori%aba el cumplimiento por equivalencia o analo$"a de una condici.n cuando a uicio del ue% era imposible cumplirla de acuerdo a lo estipulado por las partes. Entonces el (202 tiene por finalidad de ar claro que las condiciones no pueden cumplirse por analo$"a o equivalencia sino que deben cumplirse literalmente. ,or ultimo debe tenerse presente en materia de cumplimiento de la condici.n que ella debe cumplirse en forma inte$ra art. (205 inc (.

La retroactividad de la condici.n cumplida.

3i se cumple la condici.n suspensiva el derecho respectivo se adquiere pura y simplemente y si se cumple la condici.n resolutoria, el acreedor tiene derecho a reclamar la prestaci.n pura y simplemente. El principio de la retroactividad hace suponer una ficci.n le$al consistente en que cumplida la condici.n suspensiva, el derecho del acreedor ha e+istido desde la celebraci.n del acto o contrato y que cumplida la condici.n resolutoria el deudor am!s tuvo la cosa en su poder ba o condici.n de restituirla y ella siempre ha estado en manos del acreedor, por tanto en virtud de este principio se presume que el acto condicional no ha e+istido como tal y cumplida la condici.n sus efectos se retrotraen a la fecha de la celebraci.n del acto o contrato.

52

Esta fi$ura tiene venta as y desventa as ya que por e emplo, el acreedor condicional no ver! per udicado sus derechos por los actos e ecutados por el deudor en el tiempo intermedio, pero por el contrario los terceros que han celebrado actos con el deudor condicional s" se ver"an per udicados. El c.di$o civil francs establece en forma clara el principio de retroactividad. En Chile no hay una disposici.n le$al seme ante y la historia fidedi$na del c.di$o demuestra que el le$islador tuvo dudas sobre el tema ya que por e emplo en el proyecto de (026 establec"a la irretroactividad en materia de frutos, pero el proyecto definitivo se<alo lo contrario. En definitiva el c.di$o fue bastante practico y en al$unos casos reconoce y en otros no la retroactividad.

Casos en que si la reconoce'

(. Art. (206 referido a los aumentos me oras deterioros y perdida fortuita de la cosa debida. 3i al$uno de estos fen.menos ocurre pendiente la condici.n ello se radicaran el acreedor condiconal. *. Arts (2;: y (2;(, normas que aco$en la retroactividad en los casos que se<alan en los cuales quedan sin efecto las ena enaciones del deudor convencional. 1. Art. *2(1 que retrotrae la fecha de la hipoteca a la fecha de la subscripci.n cumplida que sea la condici.n.

Casos en que no la reconoce'

(. Art. (206 en cuanto a las perdidas y deterioros culpables, ellos son de car$o del deudor condicional, lo que no deber"a ocurrir si$uiendo el principio de la retroactividad Bhay que tener presente la teor"a de los ries$osC. *. El deudor no debe los frutos producidos por la cosa pendiente la condici.n , si operase la retroactividad el acreedor deber"a hacer suyos estos frutos art. (:-0 inc final y (200. 1. Los art. (2;: y (2;( en los casos en que quedara firme las ena enaciones efectuadas por el deudor condicional. 2. Los actos de administraci.n efectuados por el deudor condicional no se ven afectados por el cumplimiento de la condici.n. As" lo ha entendido la doctrina ya que no hay norma e+presa.

Conclusi.n' 7uestro c.di$o adopta en esta materia una posici.n eclctica por lo que debe
e+aminarse cada situaci.n para determinarse procede o no la retroactividad.

Gorma de entre$ar la cosa debida ba o condici.n.

Cumplida la condici.n, el deudor deber! entre$ar la cosa que tenia ba o condici.n suspensiva o tenia su eta ba o condici.n resolutoria. >?LI@ACI>7 @E7E4ICA 3i la obli$aci.n condicional era de $enero en $eneral no habr! problema ya que el $enero no perece, no aumenta ni deteriora. >?LI@ACI>7E3 &E E3,ECIE > CDE4,> CIE4E> El problema se presenta con las obli$aciones de especie o cuerpo cierto, pues aqu" cobra importancia los ries$os que la cosa deb"a afrontar, en otras palabras es necesario anali%ar la Eeor"a de los ries$os en materia condicional.

53

&e acuerdo al (55:, el ries$o es del acreedor Bre$la $eneralC es decir, que pese a no habrsele entre$ado la cosa l sufre los ries$os. Jace e+cepci.n el caso de la especie o cuerpo cierto que se debe ba o condici.n donde el ries$o es del deudor art. (206 inc (. 3i se e+tin$ue la cosa por culpa del deudor, este no queda liberado sino que esta obli$ado a pa$ar el precio de la cosa mas indemni%aci.n de per uicios,(206 inc ( se$unda parte. 3i la cosa no perece sino que se deteriora pero e+iste al momento de cumplirse la condici.n, hay que distin$uir' 3i el deterioro no es por hecho o culpa del deudor se debe entre$ar la cosa en el estado en que se encuentra, y el acreedor por su parte debe cumplir "nte$ramente sus obli$aciones si poder pedir reba a de ellas. ,ero si el deterioro se deriv. de hecho o culpa del deudor, el acreedor podr! pedir que se rescinda el contrato o bien que se le entre$ue la cosa y en ambos casos mas indemni%aci.n de per uicios.

EGECE>3 &E LA3 >?LI@ACI>7E3 C>7&ICI>7ALE3. I. Efectos de la condici.n suspensiva.

Aqu" tenemos un contrato perfecto donde no ha nacido aun el derecho no la obli$aci.n correlativa teniendo el acreedor un $ermen de derecho lo que conlleva efectos que var"an dependiendo si la condici.n esta pendiente cumplida o fallida.

A. Efectos de la condici.n suspensiva pendiente'

(. 7o puede pedirse el cumplimiento de la obli$aci.n mientras esta est pendiente (205 inc (, y si el deudor pa$a pendiente la condici.n, pa$a lo que no debe y podr! pedir la repetici.n de lo que ha dado o pa$ado. (205 inc * Esta es una diferencia con el pla%o porque en el si se pa$a antes de su vencimiento, se pa$a lo que se debe y no hay derecho a repetir. (2;5. *. Nue la obli$aci.n no sea actualmente e+i$ible implica que no empie%a a correr pla%o de prescripci.n e+tintiva. *5(2. Eampoco se puede compensar. 1. El acreedor condicional puede impetrar las providencias y medidas conservativas necesarias. (2;* y (:-0. 2. Eanto el derecho del deudor condicional como la obli$aci.n del deudor condicional son transmisibles. (2;* inc (. Aqu" se aplica la re$la contraria que en materia de asi$naciones testamentarias y donaciones ya que en ellas no se transmite este $ermen de derecho a los herederos.

?. Efectos de la condici.n suspensiva cumplida'

Como aqu" se hace e+i$ible la obli$aci.n se puede' (. 4equerir el cumplimiento for%ado de ella.

54

*. Empie%a a correr el pla%o de prescripci.n , *5(2 inc *. 1. # la obli$aci.n puede ser compensada, (656 re$la tercera. 2. En este caso el acreedor condicional no tiene derecho a reclamar los frutos percibidos en el tiempo intermedio. Art. (:-0.

C. Efectos de la condici.n suspensiva fallida'

Aqu" se consolida la posici.n del deudor condicional Bsi falla la condici.n, ya no va a nacer el derecho para el acreedor condicionalC ya que con certe%a nada debe, e+tin$uindose el $ermen de derecho que tenia el acreedor. # si este hab"a requerido medidas conservativas estas tambin se e+tin$uen.

II. Efectos de la condici.n resolutoria'

Aqu" el derecho naci. pero se encuentra su eto a la posibilidad de e+tin$uirse si la condici.n se cumple. En Chile la condici.n resolutoria puede revestir tres formas distintas' (. La condici.n resolutoria ordinaria, que es el hecho futuro e incierto del cual depende la e+tinci.n de un derecho, hecho que no puede consistir en el incumplimiento de una obli$aci.n en un contrato bilateral. *. La condici.n resolutoria t!cita, que es la que va envuelta en todo contrato bilateral y en la cual el hecho futuro e incierto consiste en que al$una de las partes no cumpla una obli$aci.n contractual. 3i no se cumple la obli$aci.n contractual se esta cumpliendo la condici.n y la parte cumplidora podr! pedir que se cumpla la obli$aci.n o que se resuelva el contrato, todo con indemni%aci.n de per uicios, art. (20;. 1. El pacto comisorio, es la condici.n resolutoria t!cita e+presada. 3i las partes acuerdan que si por una de ellas no se cumple una obli$aci.n contractual se resolver! el contrato entonces no habr! condici.n resolutoria t!cita sino que un pacto comisorio, el cual puede ser de dos tipos. ,acto comisorio simple. ,acto comisorio calificado Bcl!usula de resoluci.n ipso factoC

EGECE>3 &E LA C>7&ICI>7 4E3>LDE>4IA >4&I7A4IA.

Es la re$la $eneral en materia de condiciones resolutorias, y sus efectos en la condici.n pendiente o fallida son los mismos que en la condici.n resolutoria t!cita y en el pacto comisorio.

A. Efectos de la condici.n resolutoria ordinaria pendiente'

Aqu" el derecho ha nacido y el acreedor condicional puede pedir las medidas conservativas necesarias. 3i fallece al$una de las partes pendiente la condici.n transmite su derecho.

?. Efectos de la condici.n resolutoria ordinaria fallida' 55

3e consolida el derecho del deudor condicional, as" como las ena enaciones y $rav!menes que hubiere hecho este deudor.

C. Efectos de la condici.n resolutoria ordinaria cumplida'

(. 3e e+tin$ue el derecho deudor condicional y por lo tanto debe restituir lo que haya recibido ba o esta condici.n Bla cosaC. Art. (20-. Este derecho del acreedor condicional es renunciable. Art. (*. *. 3i el contrato es bilateral ambas partes deben restituir lo que cada una deba. 1. Las obli$aciones pendientes se e+tin$uen. 2. ,or re$la $eneral no se aplican las re$las de las prestaciones mutuas. (206 inc *. 5. Aerificada la condici.n, por re$la $eneral no se deber!n los frutos percibidos en el tiempo intermedio. Art. (200. E+cepciones' Nue la ley, el donante, el testador o los contratantes, hayan establecido lo contrario. >tra e+cepci.n en materia de frutos se da respecto al poseedor de mala fe, art. (2*6. 4especto a la cl!usula resolutoria en el modo, art. (:;:.

En cuantos a los actos de disposici.n o ena enaci.n efectuados en el tiempo intermedio (2;: y (2;( BmemoriaC
Art. (2;:. 3i el que debe una cosa mueble apla%o, o ba o condici.n suspensiva o resolutoria, la ena ena, no habr! derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.

Art. (2;(. 3i el que debe un inmuble ba o condici.n lo ena ena, o lo $rava con hipoteca, censo, o servidumbre, no podr! resolverse la ena enaci.n o $ravamen, sino cuando la condici.n constaba en el titulo respectivo, inscrito u otor$ado por escritura publica.
En cuanto a c.mo opera la condici.n resolutoria ordinaria, ello lo hace de pleno derecho, lo que se desprende de su definici.n del (2-; que afirma que el derecho se e+tin$ue. 3i se cumple la condici.n nace una acci.n restitutoria y no una acci.n resolutoria, se debe solicitar al ue% la devoluci.n de la prestaci.n reali%ada y no la resoluci.n del acto o contrato. 3i hay controversia sobre si se cumpli. o no la condici.n, el ue% lo determinar!, pero su sentencia se limitar! a constatar la resoluci.n por el cumplimiento de la condici.n. # no ser! el quien resuelva el contrato.

LA C>7&ICI>7 4E3>LDE>4IA EACIEA.

Art. (20;. Es aquella que va impl"cita en todo contrato bilateral y que consiste en el incumplimiento de una de las partes de lo pactado. Ella va envuelta en los contratos bilaterales, por ello es t!cita. 7o opera de pleno derecho, requiere de resoluci.n udicial y sus efectos son distintos a la condici.n resolutoria ordinaria, pues cumplida que sea la condici.n nace para el acreedor un derecho optativo' ,uede pedir la resoluci.n o incumplimiento del contrato mas indemni%aci.n de per uicios.

56

Gundamento'
3e discute. Eradicionalmente se sostuvo que esta descansa en la causa, ya que la causa de una de las partes es la obli$aci.n de la otra, y as", si no se cumple la obli$aci.n falta la causa y por lo tanto habr! resoluci.n. 7o obstante, es un hecho que no puede resolver si un acto nulo sino solo uno valido. Jay conceptos fonticamente seme antes pero ur"dicamente distintos. La rescisi.n, nulidad relativa, la resoluci.n efecto de la condici.n resolutoria t!cita y la resciliaci.n , cuando las partes de an sin efecto el contrato. En realidad la soluci.n no esta en la teor"a de la causa, ya que si ella falta habr! nulidad y nunca podr"a pedirse el cumplimiento de una obli$aci.n nula. El fundamento real de la condici.n resolutoria t!cita est! en la reciprocidad de las prestaciones.

4ENDI3IE>3 ,A4A NDE >,E4E LA C>7&ICIM7 4E3>LDE>4IA EACIEA'

(. >pera solo en los contratos bilaterales. *. Dna de las partes no cumple su obli$aci.n y esta en mora. 1. Nue el otro contratante cumpla. 2. Nue se declare por sentencia udicial.

(. >pera solo en los contratos bilaterales.

,or lo tanto no opera en ad udicaciones o particiones porque' Estos actos no son contratos. La acci.n resolutoria en una partici.n se opondr"a al efecto declarativo de dicha partici.n y/ ,orque el (120 establece que las particiones se anularan de la misma forma que los contratos, pero esta norma nada di o sobre su resoluci.n.

Claro 3olar sostiene que la condici.n resolutoria t!cita se aplica tambin en contratos unilaterales

(. ,or una ra%.n de equidad a fin de que la parte cumplidora no se vea per udicada. *. ,orque al$unos contratos re$ulados en el CC demostrar"an que opera en los bilaterales. Comodato *(--, ,renda *1;6 inc 1. 1. ,orque en el contrato de renta vitalicia, que es unilateral, e+presamente se contempla que el acreedor no puede pedir la resoluci.n del contrato, es decir, no hay condici.n resolutoria t!cita, entonces a contrario sensu en los dem!s casos si proceder"a.

La mayor"a piensa que la condici.n resolutoria t!cita no procede en contratos unilaterales

(. ,or el tenor literal del (20;. *. ,orque la re$la del (20; es doblemente e+cepcional' En primer lu$ar la re$la $eneral es que los contratos sean puros y simples.

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# de e+istir una modalidad la re$la $eneral es que la impon$an las partes y no la ley/ El car!cter e+cepcional antes indicado lleva a que la re$la sea interpretada restrictivamente.

1. El fundamento de la condici.n resolutoria t!cita es la reciprocidad de las prestaciones y esto solo puede darse en los contratos bilaterales. 2. Los casos del comodato y la prenda citados por Claro 3olar demuestran que la re$la $eneral es la contraria. 5. En los contratos unilaterales el acreedor condicional no queda en la indefensi.n, ya que siempre tendr! las acciones propias de cada contrato.

*. Dna de las partes no cumple con su obli$aci.n y esta en mora.

Este requisito es de la esencia de esta condici.n ya que en ella no basta el solo incumplimiento, sino que es necesario que el deudor este en mora y la mora supone el incumplimiento culpable y que el deudor haya sido requerido por tal incumplimiento. El (20; no establece en forma clara este requisito, pero se desprenden forma indirecta de su inciso se$undo cuando se<ala 8con indemni%aci.n de per uicios9 ya que uno de los requisitos para que proceda la indemni%aci.n de per uicios es que el contratante incumplidor est en mora. Adem!s el (0-1 en materia de compraventa se<ala espec"ficamente que el comprador debe estar en mora y este (0-1 es una aplicaci.n especifica del art. (20; en materia de compraventa. En lo que se refiere a la enver$adura del incumplimiento, para que opere la condici.n resolutoria t!cita, doctrina y urisprudencia estiman que basta el incumplimiento de cualquier obli$aci.n del contrato para que ella opere y as", si se ha cumplido parcialmente procede tambin la resoluci.n. La acci.n resolutoria es indivisible de manera que no puede pedirse en parte la resoluci.n y en parte el cumplimiento , ya que el (20; da una opci.n cuyas posibilidades deben ser usadas separadamente. E+isten si casos especiales en que si se califica la operaci.n como menos importante, no procede la resoluci.n. Arts (01* y (060.

1. Nue el otro contratante cumpla.

Es necesario que la parte que pide la resoluci.n haya cumplido su obli$aci.n o se allane a cumplirla en forma y tiempo debidos. Esto no se desprende del (20; pero si del (55*.
Art. (55* 8En los contratos bilaterales nin$uno de los contratantes est! en mora de ando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte o se allana a cumplirlo en forma y tiempo debidos.9

,ese a lo dicho la Corte 3uprema ha resuelto que pese no haber cumplido nin$una de las partes, procede i$ualmente pedir la resoluci.n. Esto no est! de acuerdo al (20; y se funda en ra%ones de equidad, cuando el tribunal establece que en realidad nin$una de las partes

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pretende cumplir y establece como impropio que ellas contin=en vinculadas por un contrato que no tienen la intenci.n de llevar adelante. B,or el tema de la reciprocidad de las prestaciones, si el demandante no cumple, a t"tulo de qu va a pedir el cumplimento del otro contratanteC

2. Nue se declare por sentencia udicial.

Esta es la principal diferencia con condici.n resolutoria ordinaria. El (20; no lo se<ala en forma e+presa pero ello se deduce' (. &e la frase del inc * del (20; 8 pero en tal caso9, ya que esta e+presi.n parece hacer referencia al art. (20- que se<ala el efecto de la condici.n resolutoria ordinaria que es e+actamente la resoluci.n. *. Eampoco puede operar de pleno derecho ya que el (20; otor$a una opci.n y si operara de pleno derecho no se podr"a ele$ir. 1. ,orque esta misma disposici.n usa la vo% 8pedir9 y solo se puede pedir al tribunal. El hecho de que la condici.n resolutoria t!cita no opere de pleno derecho tiene importancia porque el contratante incumplidor durante la secuela del uicio podr! en cualquier momento cumplir la obli$aci.n, hasta la citaci.n a las partes a o"r sentencia en primera instancia o hasta la vista de la causa en se$unda. 3i el demandante cumplidor opta por pedir el cumplimiento mas indemni%aci.n de per uicios, su demanda podr! ser en uicio ordinario o e ecutivo, dependiendo del titulo que consta la operaci.n. ,ero si opta por pedir la resoluci.n mas indemni%aci.n de per uicios correspondientes por la mora, deber! hacerlo necesariamente en un uicio ordinario, ya que el contrato no ser! amas un titulo e ecutivo que acredite por si mismo el incumplimiento. &ebe tenerse presente que si bien el contratante cumplidor no puede pedir simult!neamente la resoluci.n y el cumplimiento si puede pedir uno en subsidio del otro. 3ea que se pida la resoluci.n o el cumplimiento siempre podr! pedirse adem!s indemni%aci.n de per uicios, los cuales deber!n ser probados, pero la acci.n para cobrarlos tiene car!cter accesorio y no puede pedirse en forma independiente de las acciones principales.

La acci.n resolutoria.
Es la que nace de la condici.n resolutoria y da el derecho a pedir la resoluci.n del contrato por el incumplimiento culpable de una de las partes siempre que esa resoluci.n no haya operado de pleno derecho. Jabr! acci.n resolutoria en' La condici.n resolutoria t!cita. En el pacto comisorio simple y calificado. # en el contrato de compraventa, cuando la obli$aci.n incumplida es la de pa$ar el precio. Art. (0-;. En los dem!s casos la condici.n resolutoria opera de pleno derecho.

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Caracter"sticas de la acci.n resolutoria.

(. Es personal porque ella se deriva de un contrato y en consecuencia debe demandarse de
resoluci.n a quien fuere parte del contrato. Es posible que hayan terceros interesados, producto de que el contratante incumplidor ena en. o $rav. para con terceros el bien en cuesti.n, en cuyo caso el contratante cumplidor tiene dos posibilidades' a. En la misma demanda interponer dos acciones' La acci.n resolutoria respecto al contratante incumplidor. y la acci.n reivindicatoria contra el tercer poseedor de la cosa para el evento de que se acepte la resoluci.n en contra de l.

b. Interponer las dos acciones en uicios distintos, pero en este caso debe tener cuidado el actor de notificar al tercero de la demanda del uicio resolutorio para que as" le sea oponible el resultado del uicio al tercero.

*. Es patrimonial porque tiene un contenido econ.mico y pecuniario. 1. Es renunciable, lo que es posible porque esta establecida en el solo inters del contratante
cumplidor. La renuncia puede ser e+presa o t!cita, consistiendo esta ultima en cualquier acci.n del actor que revele su intenci.n de no interponer la demanda. 3e ha resuelto que el hecho de interponerse la acci.n de incumplimiento no implica una renuncia a la acci.n resolutoria.

2. Es transferible y transmisible. ,asa a los herederos a la muerte del contratante cumplidor

y adem!s ella puede ser cedida por acto entre vivos. 3e$=n al$unos el hecho de ceder un crdito no si$nifica necesariamente ceder la acci.n resolutoria porque esta acci.n es personal y le corresponde al contratante y el cesionario del crdito no es contratante. &e contrario se sostiene que el efecto de la cesi.n de una obli$aci.n es colocar al cesionario en la misma situaci.n ur"dica que el cedente incluyendo por cierto la acci.n resolutoria.

5. Es prescriptible y como el CC no le se<al. un pla%o especial se aplica la re$la $eneral de 5

a<os establecida en el art. *5(5.

6. ,uede ser mueble o inmueble se$=n lo sea la cosa que se debe. Art. 50:. -. Es indivisible de dos puntos de vista'
a. En cuanto el acreedor puede demandar la resoluci.n o el incumplimiento, pero no puede demandar en parte resoluci.n y en parte cumplimiento. E+cepci.n art. (5- c.di$o comercio. b. Es indivisible en cuanto a los su etos ya que si la obli$aci.n es de su etos multiples sea porque as" se pacto o porque muri. al$uno de los contratantes, se ha resuelto que no puede pedir uno la resoluci.n y el otro el cumplimiento. # esto por el art. (5*6 n 6.

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La acci.n resolutoria es distinta de la acci.n rescisoria y de la resciliaci.n.

Eema sobre el que se insiste porque incluso el mismo c.di$o incurre en confusiones. (5;: **-(, (206 inc *.

4esoluci.n y rescisi.n'
La rescisi.n, es decir, nulidad relativa, e+i$e un vicio del acto o contrato, mientras que en la resoluci.n no hay nin$=n vicio sino incumplimiento de al$una de las partes. Adem!s los efectos de ambas son distintos ya que en la rescisi.n vuelven las cosas al estado anterior y se anulan las ena enaciones y $rav!menes del tiempo intermedio, efecto que por re$la $eneral no se produce en la resoluci.n. En la rescisi.n se aplican las normas sobre prestaciones mutuas, en la resoluci.n no.

4esoluci.n y resciliaci.n.
Eampoco debe confundirse con la resciliaci.n que consiste en el mutuo disenso o acuerdo de voluntades, destinado a de ar sin efecto un contrato siempre que este contrato ten$a obli$aciones pendientes. Art. (56- inc (.

Efectos de la resoluci.n.
3e distin$ue' a. Entre las partes. Jab"an obli$aciones pendientes. 7o hab"an obli$aciones pendientes. Fuebles. Inmuebles.

b. 4especto de terceros'

a. E7E4E LA3 ,A4EE3' Jay subdistin$uir si hab"an obli$aciones pendientes o no 6 3i hab"an obli$aciones pendientes y el contrato es declarado resuelto esas obli$aciones
pendientes se e+tin$uen. Art (56- 7) ;.

6 3i no e+ist"an obli$aciones pendientes. >pera la retroactividad siendo los efectos de la

resoluci.n los mismos, cualquiera sea la clase de condici.n. Art. (20-.
Art. (20-. Cumplida la condici.n resolutoria, deber! restituirse lo que se hubiere recibido ba o tal condici.n, a menos que sta haya sido puesta a favor del acreedor e+clusivamente, en cuyo caso podr! este, si quiere, renunciarla/ pero ser! obli$ado a declarar su determinaci.n, si el deudor lo e+i$iere.

3e supone que no ha e+istido nunca un contrato entre las partes y se supone que nunca se perdi. el dominio de la cosa ob eto del contrato. En consecuencia deben restituirse las cosas que se hubiesen dado en ra%.n del contrato y en particular si la cosa era inmueble debe procederse a cancelar la inscripci.n

61

correspondiente del re$istro de propiedad. 3iendo esta una cancelaci.n material que se pide en mrito de una sentencia udicial que declaro resuelto el contrato. Art. -*0. 3i la cosa es una especie o cuerpo cierto y ella se destruye se pueden dar las si$uientes situaciones' A. 3i la cosa se destruye por culpa del deudor debe restituirse el precio de la cosa con indemni%aci.n de per uicios. Art. (206. ?. 3i la cosa se destruye totalmente por caso fortuito' se e+tin$ue la obli$aci.n del deudor que nada debe devolver. C. 3i la cosa se destruye parcialmente por caso fortuito, el deudor debe entre$ar la cosa en el estado que se encuentre y los deterioros los soporta el acreedor. &. 3i la cosa se deteriora por culpa del deudor, deber! entre$ar la cosa y pa$ar indemni%aci.n de per uicios , sin per uicio del derecho del acreedor a pedir que se rescinda el contrato tambin con indemni%aci.n de per uicios. En$ase presente que en materia de compraventa hay re$las especiales ya que se considera al comprador que no pa$o el precio como de mala fe. En cuanto a los aumentos de la cosa estos se entre$an al acreedor sin que ten$a que dar mas por ellos/ tambin hay re$las especiales en la compraventa. En cuanto a los frutos aqu" no hay retroactividad y estos los percibe el deudor. E+cepciones . (0-5 compraventa, (2*6 donaci.n y (:;: modo. ,or ultimo el acreedor tiene siempre derecho a que se le indemnicen los per uicios que se hubieren derivado del incumplimiento.

b. EGECE>3 &E LA 4E3>LDCIM7 4E3,ECE> &E EE4CE4>3.

,ueden e+istir terceros interesados en la resoluci.n, ya que el deudor condicional pudo haber ena enado o $ravado la cosa debiendo determinarse si los terceros se ven o no afectados con la resoluci.n del contrato. En estricto ri$or, las ena enaciones y $rav!menes debieran resolverse ya que habr"an sido reali%adas por quienes no eran due<os de la cosa atendido el efecto retroactivo de la condici.n. El c.di$o da una soluci.n distinta en el (2;: y (2;(BmemoriaC La idea $eneral de estos preceptos es que las ena enaciones y $rav!menes se mantienen amenos que el tercero este de mala fe.

Art. (2;:, Fuebles.

Art. (2;:. 3i el que debe una cosa mueble apla%o, o ba o condici.n suspensiva o resolutoria, la ena ena, no habr! derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.

3e refiere a los muebles. La e+presi.n 8debe9 que utili%a el le$islador no es del todo correcta porque no se deben cosas ba o condici.n resolutoria ya que el acreedor tiene solo un $ermen de derecho, debiera decir 8el que posee9.

62

Este art. contempla tres situaciones' (. El que tiene una cosa mueble ba o pla%o y la ena ena. Esta situaci.n es imposible que se de ya que aquel que tiene una cosa a pla%o no es en realidad due<o de ella sino un mero usufructuario por lo que si la ena ena no tendr"a aplicaci.n el art. (2;:. As" se entiende mayoritariamente.

*. Ena enaci.n de una cosa que se tiene ba o condici.n suspensiva. Eampoco es posible que se de esta situaci.n ya que el que 8tiene9 una cosa ba o condici.n suspensiva no es en nin$=n caso due<o de ella y solo tiene una mera e+pectativa. 1. Ena enaci.n de una cosa que se tiene ba o condici.n resolutoria. Aqu" se aplica el (2;:. 3i el tercero est! de buena fe no restituye, pero si est! de mala fe si lo hace. La buena o mala fe consiste en si el tercero sab"a o no que el derecho que se le transfiri. o el $ravamen que se constituy. estaba su eto o no a condici.n resolutoria. El art. (2;: ba o la vo% 8ena enaci.n9 comprende todo tipo de $ravamen, e+cepto la prenda. Art *2:6.

Art (2;(, Inmuebles.

Art. (2;(. 3i el que debe un inmueble ba o condici.n lo ena ena, o lo $rava con hipoteca, censo, o servidumbre, no podr! resolverse la ena enaci.n o $ravamen, sino cuando la condici.n constaba en el titulo respectivo, inscrito u otor$ado por escritura publica.

,ara que el (2;( produ%ca efectos frente a terceros es necesario' (. Nue el tercero haya adquirido un inmueble ba o condici.n resolutoria. *. Nue la condici.n conste en el t"tulo respectivo inscrito u otor$ado en escritura p=blica. ,roblema' HNu es constarI 3e$=n al$unos ello si$nifica que la condici.n debe estar e+presada literalmente en el acto o contrato, en consecuencia como la condici.n resolutoria t!cita no esta literali%ada en el contrato, no se aplicar"a el (2;(. ,ara la mayor"a constar si$nifica que apare%ca de manifiesto, lo que ocurrir! cuando el tercero pueda verificar la e+istencia de al$una condici.n incumplida que ha$a posible operar la condici.n resolutiva t!cita. Adem!s el (2;( no distin$ue por lo que tambin se le aplica a la condici.n resolutoria t!cita ,insese en el art. 0.

>tro tema es 8el titulo respectivo9. Este es aquel en virtud del cual adquiri. el deudor condicional o al$uno de sus antecesores. 3e e+i$e que el titulo est inscrito, es decir, no se pide que la condici.n se encuentre inscrita sino el titulo que en ella consta. La e+presi.n 8u otor$ado por escritura p=blica9, ha $enerado dudas.

63

3e ha dicho que como el c.di$o civil entro a re$ir el a<o (;5- y el conservador en (05;, en el lapso intermedio e+ist"an t"tulos que no se inscrib"an en que la tradici.n se hacia por el 6;-' a ellos se referir"a esta e+presi.n. >tra e+plicaci.n es que si bien en $eneral la tradici.n de los derechos reales sobre inmuebles se hace por inscripci.n e+iste la e+cepci.n de las servidumbres, y a ella se referir"a la frase en cuesti.n. 3e plantea la duda que pasa con los $rav!menes distintos a los se<alados en el (2;(.

Alessandri dice que la enumeraci.n del (2;( no es ta+ativa sino e emplificativa y que no habr"a ra%.n al$una para e+cluir los otros $rav!menes. @on%!le% Aon Fars se<ala que el (2;( es ta+ativo pues es esta una situaci.n e+cepcional y adem!s porque diversas normas del c.di$o civil demuestran que los dem!s $rav!menes tienen un tratamiento especial y propio. Art. -61, 0(*, (2:6 y 0:1.

En cuanto al !mbito de aplicaci.n del (2;( se aplica tanto a las ena enaciones voluntarias como for%adas, pero no se aplica trat!ndose del contrato de arrendamiento ya que si el deudor condicional hab"a dado en arriendo un inmueble y su derecho se resuelve porque opero la condici.n resolutoria, el derecho del arrendatario tambin se e+tin$ue. Art (;5: n 1 y (;6(. &i$amos finalmente que el tercer adquirente puede $anar la cosa por prescripci.n adquisitiva, debiendo aclararse que la buena fe a que se refiere el (2;(, no es la misma buena fe e+i$ida para la posesi.n re$ular. ,or lo tanto si el adquirente re=ne los requisitos de la prescripci.n ordinaria puede $anar la cosa por esta v"a, ya que en materia posesoria la buena fe es la conciencia de haber adquirido una cosa por medios le$"timos, e+entos de fraude o cualquier otro vicio y la e+istencia de una condici.n no se opone a lo antes indicado.

EL ,ACE> C>FI3>4I>.
En principio no es mas que la condici.n resolutoria t!cita e+presada. Esta re$lamentada a prop.sito del contrato de compraventa en los art. (0-- a (00: y dentro de la compraventa se refiere espec"ficamente a la obli$aci.n de pa$ar el precio. Joy en d"a ya no se discute la posibilidad de aplicar el pacto comisorio a obli$aciones distintas de la de pa$ar el precio en el contrato de compraventa y esto por el principio de la autonom"a de la voluntad. Adem!s esta es una soluci.n para los actos unilaterales.

Clasificaci.n del pacto comisorio'

,uede ser de dos tipos'

(. ,ACE> C>FI3>4I> 3IF,LE' es el acuerdo de las partes en el sentido de que si una

de ellas incumple una obli$aci.n se resolver! el contrato/ esto no es mas que la condici.n resolutoria t!cita e+presada, ya que pese a este pacto no se priva al cocontratante de la

64

elecci.n de acciones conforme al (0-1. 3us efectos y acciones BresolutoriaC son los mismos que en la condici.n resolutoria t!cita.

*. ,ACE> C>FI3>4I> CALIGICA&>' Es el acuerdo de voluntades en el sentido que el

contrato se resolver! ipso facto por el incumplimiento de al$una de las partes de su obli$aci.n. 7o hay trminos sacramentales o formales para otor$ar a un pacto comisorio el car!cter de calificado y as" se usan las palabras 8ipso facto9 que es la que usa el c.di$o, o bien 8inmediatamente9, 8de pleno derecho9, 8autom!ticamente9, etc. En $eneral cuando el pacto comisorio es simple se producen los mismo efectos de la condici.n resolutoria t!cita, mientras que si es calificado, normalmente el efecto es que la resoluci.n no requiere de declaraci.n udicial.

Efectos del pacto comisorio.

3e distin$ue' A. ,acto comisorio simple' se subdistin$ue' (. En el contrato de compraventa por la obli$aci.n de pa$ar el precio. *. En otros contratos y en otras obli$aciones del contrato de compraventa. ?. ,acto comisorio calificado' se subdistin$ue' (. En el contrato de compraventa por la obli$aci.n de pa$ar el precio. *. En otros contratos y en otras obli$aciones del contrato de compraventa.

A. ,acto comisorio simple'

En $eneral para los dos casos en que trata los efectos son los mismos que la condici.n resolutoria t!cita, esto si$nifica que no opera de pleno derecho y que es necesaria una resoluci.n udicial que declare resuelto el contrato/ lo anterior es com=n a todas las obli$aciones que se relacionan con el pacto comisorio simple. En esta materia la distinci.n se ustifica en materia de prescripci.n.

(. En el contrato de compraventa por la obli$aci.n de pa$ar el precio la prescripci.n de

la acci.n respectiva se ri$e por el art. (00: ya que este pacto comisorio prescribe en el pla%o que fi en las partes el cual no podr! e+ceder de 2 a<os y adem!s este pla%o se cuenta de la fecha del contrato y no desde que la obli$aci.n se ha hecho e+i$ible como es la re$la $eneral.

*. En los otros contratos y en las otras obli$aciones del contrato de compraventa la

prescripci.n se ri$e por las re$las comunes de los arts *5(2 y *5(5, es decir 5 a<os desde que la obli$aci.n se hi%o e+i$ible.

?. ,acto comisorio calificado'

65

(.

En el contrato de compraventa por la obli$aci.n de pa$ar el precio'

conforme al (0-; BmemoriaC si se estipula que por no pa$arse el precio en el tiempo convenido se resuelva ipso facto el contrato, el comprador podr! sin embar$o hacerlo subsistir pa$ando el precio a mas tardar en las *2 horas subsi$uientes a la notificaci.n udicial de la demanda. Aqu" los efectos del pacto comisorio calificado no operan de pleno derecho ya que es necesaria una resoluci.n udicial que lo declare. Esto se desprende del mismo (0-; cuando se<ala que el comprador podr! sin embar$o hacerlo subsistir pa$ando el precio, lo que demuestra que el contrato no se ha e+tin$uido ya que solo se puede hacer subsistir aquello que e+iste. Adem!s este mismo art"culo habla de notificaci.n udicial de la demanda lo que demuestra que previo a la resoluci.n debe haber una demanda en contra de la parte incumplidora. 3e a$re$a que la opci.n de acciones del art. (0-1 ser"a un ar$umento adicional. Nueda claro que la resoluci.n no opera de pleno derecho en este caso, es necesario que el vendedor interpon$a una demanda en contra del comprador el cual puede enervar la acci.n pa$ado el precio dentro de las *2 horas si$uientes a la notificaci.n de la demanda, con lo que en definitiva lo que se ha hecho es abreviar el pla%o que tiene el comprador para pa$ar al lapso de *2 horas. Fomento en que se produce la resoluci.n' Gueyo y ?arros Err!%uri% se<alan que ella se produce cuando se dicta la sentencia que declara tal resoluci.n. Arturo Alessandri sostiene que ella se produce transcurriendo que sean las *2 horas que tiene el comprador para pa$ar En cuanto a los pla%os de prescripci.n' se ri$e por el art. (00:.

Art. (00: 8El pacto comisorio prescribe al pla%o prefi ado por las partes, si no pasare de cuatro a<os contados desde la fecha del contrato. Eranscurridos estos cuatro a<os, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un pla%o mas lar$o o nin$uno9 *. En los dem!s contratos o en el contrato de compraventa por otras obli$aciones.
Aqu" el pacto comisorio calificado provoca la resoluci.n ipso facto del contrato y no se requiere resoluci.n udicial . Al$unos han discutido esta soluci.n y sostienen que el pacto comisorio calificado no priva a las partes del derecho de opci.n del art. (0-1 es decir, cumplimiento o resoluci.n por lo que este pacto no deber"a operar de pleno derecho, ya que si as" ocurre no podr"a e ercerse la acci.n. La doctrina mayoritaria estima que el pacto opera de pleno derecho ya que nada impide que al$una de las partes renuncie a este pacto comisorio ya que esta establecido en su solo inters y pueda pedir voluntariamente el cumplimiento de la obli$aci.n

66

Es importante determinar cual es el efecto de este pacto comisorio para saber de qu se va a accionar frente a los tribunales y as" se$=n la posici.n mayoritaria no vamos a accionar de resolutoria porque el contrato esta ya resuelto y corresponder! derechamente acci.n restitutoria. En cuanto al pla%o de prescripci.n de este pacto comisorio se ri$e por las re$las $enerales de los art. *5(2 inc * y *5(5. 3e ha planteado la duda de si acordado un pacto comisorio puede o no operar la condici.n resolutoria t!cita una ve% e+tin$uido ese pacto comisorio. En otras palabras H El pacto comisorio se superpone a la condici.n resolutoria t!cita o la sustituyeI La respuesta es dudosa. Al$unos piensan que establecido el pacto comisorio no podr"a ya operar la condici.n resolutoria t!cita ya que dicho pacto comisorio implicar"a una renuncia a ella. >tros piensan lo contrario, por lo que ambas instituciones e+istir"an en forma paralela.

Efectos de las obligaciones

Eradicionalmente se ha entendido que los efectos de las obli$aciones son los derechos que la ley confiere al acreedor cuando el deudor no cumple oportunamente su obli$aci.n. &e ello se deriva' La posibilidad de e+i$ir el cumplimiento for%ado de la obli$aci.n. Ciertos derechos au+iliares del acreedor para mantener la inte$ridad del patrimonio del deudor.

67

La posibilidad de obtener una indemni%aci.n de per uicios en el evento de no cumplirse con la obli$aci.n.

La doctrina m!s moderna ense<a que en realidad el efecto normal de la obli$aci.n es el pa$o o bien cualquier otro modo de cumplimiento equivalente que ten$a por ob eto e+tin$uirla como por e emplo la novaci.n, o la daci.n en pa$o y s.lo en el evento de no cumplirse de esta manera sur$ir!n los efectos se<alados por la doctrina tradicional. 3e$uiremos el esquema tradicional y veremos los efectos del incumplimiento de la obli$aci.n Ben doctrina tradicional, efectos de la obli$aci.nC y que consisten en' a. La e ecuci.n for%ada. b. Los derechos au+iliares. c. La indemni%aci.n de per uicios. # lue$o veremos el pa$o y sus equivalentes como modo de e+tin$uir obli$aciones.

A. EL CDF,LIFIE7E> G>4QA&> &E LA >?LI@ACI>7

Incumplida la obli$aci.n el acreedor no tendr! m!s que * opciones' (. ,robada la e+istencia de ella obtener su cumplimiento for%ado con intervenci.n de la usticia, esto es denominado cumplimiento por naturale%a. *. 3i no es posible lo anterior, el acreedor deber! pedir una indemni%aci.n de per uicios derivada de tal incumplimiento, lo que se denomina cumplimiento por equivalencia.

4equisitos de la e ecuci.n for%ada.

,ara que proceda la e ecuci.n for%ada deben cumplirse los si$uientes requisitos'

(. &euda liquida o liquidable, determinada o determinable. En la obli$aci.n debe estar

perfectamente establecido el $enero y calidad de lo adeudado, como as" mismo su cantidad o al menos contener los datos que permitan determinarla. 3i la obli$aci.n es de hacer o no hacer se habla de obli$aci.n determinada o determinable.

*. ,restaci.n actualmente e+i$ible, es decir, no debe estar su eta a modalidades. 1. &ebe constar en un titulo e ecutivo. En $eneral se distin$ue * tipos de obli$aciones/
ordinarias y e ecutivas. Las ordinarias necesitan de una sentencia declarativa que estable%ca el derecho y esa sentencia va a constituir el titulo e ecutivo. EIEDL> EKECDEIA>' es un documento que da cuenta de un derecho indubitable al cual la ley le atribuye ese car!cter. El art. 212 C,C contiene la mayor"a de ellas y las partes no pueden crear nuevos.

2. Acci.n no prescrita. La acci.n prescribe en 1 a<os contados desde que la obli$aci.n se

hi%o e+i$ible.

C.mo se hace efectivo el cumplimiento.

Jay que distin$uir entre las obli$aciones de dar, hacer y no hacer.

68

a. >?LI@ACIM7 &E &A4.

4especto de ellas es m!s probable que ten$a resultado el cumplimiento for%ado. 3i la obli$aci.n de dar se refiere a una especie o cuerpo cierto, sobre ese bien se e ercer! la e ecuci.n y el procedimiento e ecutivo, procedindose a su incautaci.n y entre$a al deudor. 3i la obli$aci.n es de dinero se deber!n embar$ar bienes suficientes de manera de ase$urar el pa$o y debe tenerse presente que e+isten bienes inembar$ables. 3i se trata de una especie o cuerpo cierto que ya no e+iste en poder del deudor o si es una cantidad de un $enero determinado el procedimiento ser! similar al caso del dinero, debiendo procederse previamente a avaluar los bienes adeudados a travs de los que se denomina 8$esti.n preparatoria de la v"a e ecutiva9 &ebe tenerse presente que para estos efectos la obli$aci.n de dar contiene la de entre$ar, es decir, alcan%a tanto a la tradici.n como a la simple entre$a material y en ambos casos se aplican las re$las mencionadas, por lo que el procedimiento ser! similar sea que se trate de una compraventa o de una arrendamiento.

b. >?LI@ACI>7 &E JACE4. (551 de memoria.

Art. (551. 3i la obli$aci.n es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr! pedir el acreedor, unto con la indemni%aci.n de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a elecci.n suya' (. Nue se apremie al deudor para la e ecuci.n del hecho convenido/ *. Nue se le autorice a l mismo para hacerlo e ecutar por un tercero a e+pensas del deudor/ 1. Nue el deudor le indemnice de los per uicios resultantes de la infracci.n del contrato.

,revia constituci.n en mora y con untamente con la indemni%aci.n por sta el acreedor puede pedir a elecci.n suya al$una de las 1 cosas que permite el (551. &ebe tenerse presente que el acreedor no siempre dispone en los hechos de estas 1 opciones ya que su eficacia depende de la situaci.n de hecho. E . 3i al$uien se obli$a a obtener el titulo de abo$ado no proceder!n las alternativas ( y *, quedando solo la 1.

(. Nue se apremie al deudor para la e ecuci.n del hecho convenido. Este apremio,
se$=n el 521 C,C es dispuesto por el tribunal y puede consistir en (5 d"as de arresto o en una multa proporcional, siendo estas medidas renovables.

*. Nue se le autorice a el mismo para hacerlo e ecutar por un tercero a e+pensas del deudor. Esta norma es insuficiente y se complementa con el C,C.
,ara que el acreedor pueda optar por esta forma de e ecuci.n es necesario que la obli$aci.n pueda ser cumplida por un tercero lo que no siempre ocurre E . Cuadro pintado por un pintor famoso. Adem!s es necesario que la obli$aci.n conste en un titulo e ecutivo. Cumplido lo anterior, para determinar la forma de proceder hay que distin$uir' a. 3i la obli$aci.n consiste en la suscripci.n de un documento o en la constituci.n de un derecho, podr! proceder a su nombre el ue% que est conociendo del liti$o respectivo, previo requerimiento al deudor. b. Erat!ndose de la e ecuci.n de una obra material deber! requerirse al deudor para que cumpla con la obli$aci.n d!ndosele un pla%o prudencial para iniciar la obra, y si no lo

69

hace, podr! el acreedor hacerla e ecutar por un tercero a e+pensas del deudor y los $astos que se ocasionen se pa$ar!n de la misma manera que trat!ndose de una obli$aci.n de dar. Bembar$o, remate, etc.C

1. Nue el deudor le indemnice los per uicios. La idea es indemni%ar el incumplimiento, lo

que es una cosa distinta a la indemni%aci.n moratoria que compensa el retardo, por re$la $eneral, esta indemni%aci.n precisa de uicio declarativo que estable%ca la e+istencia y monto de los per uicios.

c. >?LI@ACI>7E3 &E 7> JACE4.

Art. (555. Eoda obli$aci.n de no hacer se resuelve en la de indemni%ar los per uicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. ,udiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucci.n necesaria para el ob eto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser! el deudor obli$ado a ella, o autori%ado el acreedor para que la lleve a efecto a e+pensas del deudor. 3i dicho ob eto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser! o"do el deudor que se allane a prestarlo. El acreedor quedar! de todos modos indemne.

Aqu" la prestaci.n consiste en una abstenci.n en donde el acreedor espera que no se ha$a al$o y el incumplimiento consiste en que se hi%o lo que no se deb"a reali%ar. Jay que distin$uir si se puede o no deshacer lo hacho.

(. 3e puede deshacer lo hecho. &istin$uimos si es o no necesaria la destrucci.n de la cosa

hecha para obtener el ob eto que se tuvo a la vista al tiempo de celebrar el contrato' a. La destrucci.n es necesaria' el deudor ser! obli$ado a ella o el acreedor podr! e ecutarla a travs de un tercero a e+pensas del deudor. b. La destrucci.n no es necesaria' El (555 inc 1 se<ala que ser! o"do el deudor que se allane a prestar su colaboraci.n para cumplir por otros medios el ob eto ori$inalmente pretendido.

*. 7o se puede deshacer lo hecho. 7o podr! satisfacerse la obli$aci.n por medios directos y

deber! recurrirse a la indemni%aci.n de per uicios. ,relacion de creditos ' Aer apunte

?. &E4ECJ>3 ADLILIA4E3 &EL AC4EE&>4.

Las obli$aciones se e ecutan en el patrimonio del deudor, todo sus bienes, con e+cepci.n de los inembar$ables constituyen la prenda $eneral de los acreedores. Estos tiene especial inters en que no se menoscabe el patrimonio del deudor en trminos que los bienes que lo inte$ran resulten insuficientes para e ecutar sus crditos en ellos. Los &E4ECJ>3 ADLILIA4E3 &EL AC4EE&>4 son los medios establecidos por la ley para velar por la inte$ridad del patrimonio del deudor, en vista de la reali%aci.n ulterior de los bienes que lo componen.

70

>b etivo de los derechos au+iliares'

(. Impedir que el patrimonio del deudor disminuya de modo que se torne insuficiente para responder de las obli$aciones contra"das. *. Acrecentar el patrimonio del deudor, bien sea mediante la incorporaci.n de nuevos bienes, bien por medio del reinte$ro de los que el deudor hi%o salir, en fraude y con per uicio de sus acreedores. Los &)s au+iliares del acreedor son' (. Las medidas conservativas. *. La acci.n oblicua o subro$atoria. 1. La acci.n pauliana o revocatoria. 2. El beneficio de separaci.n de patrimonios.

(. LA3 FE&I&A3 C>73E4AAEIAA3.

Estas tienden a mantener intacto el patrimonio del deudor, impidiendo que los bienes que lo inte$ran se pierdan, deterioren o ena enen, para ase$urar el e ercicio futuro de los derechos principales del acreedor. 7o hay una norma $eneral que consa$re la facultad de los acreedores de impetrar medidas conservativas y fi e las condiciones y requisitos para ello, estas est!n diseminadas en el CC, C de Comercio y C,C. Entre las medidas conservativas o de precauci.n pueden mencionarse' a. Los acreedores pueden solicitar la $uarda y aposici.n de sellos. Art. (***. &esde la apertura de la sucesi.n todo el que ten$a inters en ella o se presuma que pueda tenerlo puede pedir que lo muebles y papeles sucesorios se $uarde ba o llave y sello, hasta que se proceda al inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios. b. &eclaraci.n de la herencia yacente. Art. (*2:. (5 d"as despus de la apertura de la sucesi.n, si no se ha aceptado la herencia ni una cuota de ella ni hubiera albacea, el ue%, a instancias de cualquier interesado o de oficio puede declarar yacente la herencia y desi$narle un curador. Esto interesa a los acreedores porque con ello se conservan los bienes que componen la herencia y porque pueden reclamar el pa$o de sus crditos al curador que se desi$ne. c. Eodo acreedor que presente el titulo de su crdito puede asistir a la facci.n de inventario de los bienes del deudor difunto y reclamar en cuanto le pareciere ine+acto. Art. (*55. d. El fideicomisario, el asi$natario y el acreedor condicionales, no obstante lo eventual de sus derechos, tiene la facultad de impetrar providencias conservativas. Art. -6(, (:-0 y (2;*. e. El embar$o y el derecho le$al de retenci.n que compete al poseedor vencido art. ;(2 y al comprador art. (0*6, al arrendador, al arrendatario, al mandatario y al acreedor prendario. f. El desasimiento, esto es, la privaci.n impuesta al fallido de administrar sus bienes, facultad que pasa al s"ndico de quiebras.

$. Las medidas precautorias del C,C' secuestro de la cosa que es ob eto de la demanda, nombramiento de uno o m!s interventores, retenci.n de bienes determinados y la prohibici.n de celebrar actos o contratos sobre determinados bienes.

71

*. ACCI>7 >?LICDA > 3D?4>@AE>4IA.

Entre los bienes del deudor se encuentran sus acciones y derechos, mediante estas acciones y derechos pueden in$resar bienes al patrimonio del deudor y con estos pa$arse los crditos de los acreedores. ,uede que el deudor no e ercite estas acciones y derechos, la acci.n oblicua o subro$atoria est! destinada a sortear el per uicio que si$nifica para los acreedores esta inactividad del deudor. La acci.n oblicua o subro$atoria consiste en el e ercicio por los acreedores de acciones y derechos que competen al deudor para incorporar al patrimonio de ste bienes en que hacer efectivos sus crditos. El CC no contiene una norma de car!cter $eneral que autorice a los acreedores para e ercitar las acciones y derechos que competen al deudor. Lue$o, el e ercicio de la acci.n oblicua o subro$atoria solo es posible a los acreedores en los casos que e+presamente la ley se<ala.

&erechos en que pueden sustituirse los acreedores'

a. Art. *266 Los acreedores pueden subro$arse en los derechos reales de usufructo, prenda e hipoteca pertenecientes al deudor. E+cepci.n' Los usufructos le$ales y los derechos reales de uso y habitaci.n que son inembar$ables. b. Art. *266 Autori%a a los acreedores a sustituirse al deudor en el e ercicio de l derecho de retenci.n que le concedan las leyes. c. El mismo articulo faculta a los acreedores para subro$arse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario se$=n los arts. (;65 y (;60. d. Art. (6-- aunque se e+tin$a la obli$aci.n por la prdida de la cosa debida, podr!n los acreedores e+i$ir que se les cedan las acciones y derechos que el deudor ten$a en contra de los terceros por cuyo hecho o culpa ha perecido la cosa. e. Art. (*10. Los acreedores del que repudia una asi$naci.n, en per uicio de sus derechos, pueden hacerse autori%ar por el ue% para aceptar por el deudor.

Condiciones requeridas para el e ercicio de la acci.n oblicua o subro$atoria.

7o est!n establecido por la ley e+presamente, fluyen de la naturale%a misma de la acci.n.

(. Nue el crdito sea actualmente e+i$ible. El acreedor apla%o o ba o condici.n suspensiva

no puede e ercitar los derechos del deudor.

*. Nue el deudor rehuse o descuide e ercitar los derechos que le pertenecen. 1. Nue la ne$ativa o desidia del deudor per udique a los acreedores. 7o habr! per uicio
si el deudor posee bienes suficientes para satisfacer "nte$ramente sus obli$aciones.

Gorma como los acreedores pueden e ercer la acci.n oblicua o subro$atoria . 7o

necesitan autori%aci.n udicial previa, la autori%aci.n arranca de la ley. E+cepci.n' Arts. (*10 y (1;2 requieran que el ue% autorice al acreedor para aceptar por el deudor la asi$naci.n o donaci.n.

72

Efectos de la acci.n subro$atoria. Los acreedores e ercen los derechos del deudor/ los
resultados ser!n los mismos que si el deudor los e erciera. Los bienes que se obten$an in$resaran al patrimonio del deudor para constituir la prenda $eneral de sus acreedores Bacci.n subro$atoria beneficia a todos los acreedoresC

1. ACCIM7 ,ADLIA7A > 4EA>CAE>4IA.

Los bienes que el deudor ha hecho salir de su patrimonio escapan a la persecuci.n de los acreedores/ para evitar el da<o que ellos puede ocasionarles los acreedores disponen de la acci.n pauliana o revocatoria mediante la cual pueden de ar sin efecto las ena enaciones hechas por el deudor y que se reinte$ren a su patrimonio los bienes ena enados. Esto no si$nifica que el deudor que se obli$a abdique de la facultad de $estionar su patrimonio, conserva la libre disposici.n de sus bienes y puede le$"timamente ena enarlos. Lo que no puede hacer es comprometer el derecho de prenda $eneral de los acreedores por medio de ena enaciones fraudulentas, de mala fe.

Condiciones $enerales para el e ercicio de la acci.n pauliana.

,ara que los actos de ena enaci.n puedan atacarse por los acreedores se requiere'

(. ,er uicio de los acreedores. 3e entiende que el acto per udica a los acreedores cuando
provoca o aumenta la insolvencia del deudor. La insolvencia debe ser contempor!nea con el e ercicio de la acci.n. ,or tanto, los actos e ecutados por el deudor no ser!n atacables si este, no obstante la ena enaci.n, conserva bienes suficientes para satisfacer sus obli$aciones o posteriormente los adquiere. La insolvencia debe porvenir total o parcialmente del acto e ecutado por el deudor de cuya impu$naci.n se trata.

Corresponde al acreedor acreditar la insolvencia del deudor y que esta proviene a lo menos en forma parcial del acto que se trata de revocar. ,or esto se dice que la acci.n pauliana tiene car!cter subsidiario, los acreedores solo podr!n recurrir a ella cuando les sea imposible obtener el pa$o de sus crditos por otros medios.

*. Nue e+ista fraude o mala fe por parte del deudor.

Art. *260 El fraude o mala fe consiste en el conocimiento del mal estado de los ne$ocios del deudor. as El deudor que sabe que su situaci.n patrimonial es precaria no puede menos que saber que el acto que e ecute produce o a$rava su insolvencia y, consi$uientemente, per udica a los acreedores a sabiendas. Lue$o, la acci.n pauliana tiene por ob eto revocar los actos e ecutados por el deudor en fraude y con per uicio de sus acreedores. ,ara intentar la acci.n no es menester que el deudor est en quiebra o haya hecho cesi.n de bienes. Graude y per uicio son los fundamentos de la acci.n y nada ustifica que para

73

intentarla sea menester que el deudor haya sido declarado en quiebra o haya hecho cesi.n de bienes. Aer art. *26-. 4eformas Introducidas por la ley de Nuiebras que establece acciones revocatorias llamadas por la doctrina 8acciones paulianas concursables9 ver Fe%a ?arros.

Actos a t"tulo $ratuito y a t"tulo oneroso.

,ara que el acto sea susceptible de revocaci.n es siempre necesario que el deudor est de mala fe. ,ero todo acto e ecutado por el deudor supone la intervenci.n de un tercero HEs necesario que el tercero tambin participe del fraudeI Al respecto el art. *260 distin$ue'

a. Actos a titulo oneroso' Es necesario que el tercero est de mala fe.

*260 7) ( 8Los acreedores tendr!n derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otor$ado en per uicio de ellos, estando de mala fe el otor$ante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los ne$ocios del primero9

b. Actos a titulo $ratuito' ?asta la mala fe del deudor y no es preciso que el beneficiario de la
liberalidad sea participe del fraude.
Art. *26; 7) * 8Los actos y contratos no comprendidos ba o el numero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberaci.n a t"tulo $ratuito, ser!n rescindibles, prob!ndose la mala fe el deudor y el per uicio de los acreedores9.

3ituaci.n de los terceros subadquirentes.

3e trata de determinar si la acci.n pauliana afecta a los que adquirieron, a su turno, de los terceros. &octrina romana' ,rocede la acci.n pauliana contra los terceros subadquirentes en los mismos trminos que contra los adquirentes de primer $rado. As", la acci.n pauliana tendr! +ito contra el subadquierente a titulo $ratuito a condici.n de que haya mala fe y per uicio de los acreedores. 7o afectar! a los adquirentes a titulo oneroso de buena fe.

,rueba del fraude.

Esta incumbe al acreedor que intenta la acci.n revocatoria o pauliana. Eodo medio de prueba es admisible, teniendo especial importancia la prueba de presunciones. 3in embar$o, hay que tener presente que el art. -5 de la ley de Nuiebras presume de derecho que el deudor conoc"a el mal estado de sus ne$ocios desde los (: d"as anteriores a la fecha de cesaci.n de pa$os.

A quin corresponde la acci.n pauliana.

A los acreedores que ten$an crditos anteriores a la e ecuci.n del acto que se trata de revocar. Es derecho $eneral de prenda de los acreedores comprende los bienes presentes y futuros/ no sobre los pasados. 3i el crdito es posterior al acto, no acusar"a nin$=n per uicio al

74

acreedor. Este no pod"a contar con la $arant"a de un bien que no pertenec"a al deudor al adquirirse el crdito.

Efectos de la acci.n pauliana.

3i la acci.n intentada pro el acreedor tiene +ito, la usticia pronunciar! la revocaci.n del acto y el bien de que el deudor se hab"a desprendido se reinte$rar! a su patrimonio. Los acreedores recobraran la prenda de que se hab"a visto privados. ,ero la revocaci.n operada por la acci.n pauliana es relativa en un doble aspecto' a. La revocaci.n no aprovecha sino a los acreedores/ no beneficia, en caso al$uno, al deudor a e+pensas del tercero. Entre el deudor y el tercero el acto subsiste/ el fraude del deudor no puede aprovecharle. 3up.n$ase que A dono a ? un inmueble en fraude de sus acreedores/ stos intentaron e+itosamente la acci.n revocatoria, obtuvieron que el bien se reinte$rara al patrimonio del deudor y procedieron a venderlo para pa$arse con el precio/ pero el precio obtenido fue superior al monto de los crditos y resta un saldo. El saldo ser! para el donatario y no para el deudor/ entre ambos la donaci.n subsiste. b. La revocaci.n no aprovecha a los acreedores indistintamente, sino a los que han sido parte en la instancia. En la revocaci.n en la quiebra la soluci.n es distinta.

,rescripci.n de la acci.n pauliana.

Art. *260 7) 1 Esta acci.n prescribe en un a<o contado desde la fecha del acto o contrato. ,rescripci.n de corto tiempo que corre contra toda clase de personas.

2.?E7EGICI> &E 3E,A4ACI>7

Cuando una persona muere su patrimonio pasa a sus herederos y patrimonialmente hablando causante y heredero se identifican, confundindose sus patrimonios. 3obre este patrimonio =nico pueden hacer efectivos sus crditos tanto los acreedores del causante como los del heredero. Esto puede ser fatal para los acreedores del causante que deber!n concurrir con los acreedores del heredero que pueden ser multiples. El beneficio de separaci.n impide la fusi.n de los patrimonios del causante y heredero y permite a los acreedores hereditarios y testamentarios pa$arse con los bines del difunto con prioridad a los acreedores del heredero.
Art. (1-0 8Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podr!n pedir que no se confunda los bienes del difunto con los bienes del heredero/ y en virtud de este beneficio de separaci.n tendr!n derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obli$aciones hereditarias o testamentarias con preferencia alas deudas propias del heredero9

A quienes incumbe el beneficio de separaci.n.

A los acreedores hereditario, esto es a los que el causante tenia en vida, y a los acreedores testamentarios, o sea, aquellos cuyo crdito emana del testamento mismo. ,uede invocar este beneficio el acreedor cuyo crdito no es actualmente e+i$ible/ corresponde al acreedor a pla%o o ba o condici.n Art. (1-;.

75

7o corresponde a los acreedores del heredero.

Efectos del beneficio de separaci.n.

a. Los acreedores hereditarios y testamentarios tiene derecho para satisfacer "nte$ramente sus crditos con los bienes de ados por el difunto. b. 3atisfechos los acreedores hereditarios y testamentarios, el sobrante, si lo hubiere, se a$re$ar! a los bienes propios del heredero para satisfacer a sus propios acreedores. Art. (10*. c. A$otados los bienes del difunto, los acreedores hereditarios y testamentarios podr!n perse$uir los saldos de sus crditos en los bienes del heredero, pero los acreedores del heredero podr!n oponerse, hasta que se les satisfa$a a ellos "nte$ramente sus crditos con los bienes s de este. Art. (101.

C. EL CDF,LIFIE7E> ,>4 I7&EF7IQACI>7 &E ,E4KDICI>3.

ENDIAALE7CIA

>

3i el acreedor no ve satisfecho su crdito en naturale%a deber! conformarse con el cumplimento por equivalencia, es decir, percibiendo una suma de dinero numricamente equivalente a lo que le hubiere si$nificado el cumplimiento de la obli$aci.n en naturale%a. 3e puede definir la indemni%aci.n de per uicios como la cantidad de dinero que debe pa$ar el deudor al acreedor y que equivale o representa lo que habr"a obtenido con el cumplimiento efectivo, inte$ro y oportuno de la obli$aci.n. Efectivo 5 porque tiene que cumplirse. Inte$ro 5 porque las obli$aciones se cumplen en su totalidad y no por parcialidades. >portuno 5 porque debe cumplirse en el pla%o establecido Conforme al art. (556 la indemni%aci.n puede ser compensatoria o moratoria.

C>F,E73AE>4IA deriva del incumplimiento del deudor o de haber este cumplido en

forma imperfecta.

F>4AE>4IA deriva del cumplimiento tard"o.

,roblemas que plantea la indemni%aci.n compensatoria.

A. H,uede acumularse con el cumplimiento for%adoI 7o, ya que se estar"a obteniendo * veces la misma cosa al cobrar la obli$aci.n principal y la indemni%aci.n compensatoria. La e+cepci.n est! constituida por la cl!usula penal pues en ella en ciertos casos se puede pedir la obli$aci.n principal y la pena, pero ellos producto del car!cter de cauci.n que tiene esta pena. ?. H,uede el acreedor pedir a su arbitrio el cumplimiento for%ado o la indemni%aci.nI Jay que distin$uir'

76

3i la obli$aci.n es de hacer claramente se puede, dado el tenor del (551. 3i la obli$aci.n es de no hacer habr! que distin$uir si se puede o no deshacer lo hecho. 3i la obli$aci.n es de dar, parte de la doctrina estima que el acreedor no puede esco$er y debe procurar obtener en primer termino el cumplimiento for%ado y solo si fracasa puede pedir la indemni%aci.n compensatoria. 3e da como ar$umento el art. (51- que en materia de cl!usula penal autori%a en ese caso el derecho a opci.n a arbitrio del acreedor, por lo que a contrario censu, en los dem!s casos no estar"a autori%ado. En$ase presente que si la obli$aci.n es de dinero se confunde el cumplimiento for%ado con la indemni%aci.n. El cumplimiento por equivalencia es tambin denominado responsabilidad

contractual.

La Responsabilidad Civil
La responsabilidad contractual en estudio se enmarca en la instituci.n de la responsabilidad civil que tiene * $randes vertientes' La responsabilidad contractual y la e+tracontractual. La contractual relacionada con los efectos de las obli$aciones y la se$unda relativa a los delitos y cuasidelitos.

&iferencias entre responsabilidad contractual y e+tracontractual.

(. La responsabilidad contractual es un efecto del acto ur"dico. En la responsabilidad e+tracontractual no hay acto ur"dico anterior que vincule a las partes y la responsabilidad sur$e del hecho delictual o cuasidelictual . *. La contractual admite $rados como $rave, leve y lev"sima. La e+tracontractual admite $raduaci.n. 1. En la contractual solo se indemni%an ciertos per uicios. En la e+tracontractual se indemni%a todo da<o. 2. En materia contractual la culpa se presume. En la e+tracontractual debe probarse.

77

Los autores contempor!neos no aceptan esta distinci.n y afirman que solo hay una $ran materia que es la responsabilidad civil, de la cual sur$e la obli$aci.n del deudor de indemni%ar a la v"ctima los per uicios que le ocasiona, siendo el elemento esencial el da<o. 7uestro c.di$o civil si$ue la concepci.n cl!sica por lo que se estructurar! el estudio de esta manera.

LA 4E3,>73A?ILI&A& C>7E4ACEDAL
Es una car$a o deber que se impone a quien ha incumplido, dolosa o culpablemente, una obli$aci.n emanada de un contrato.

4ENDI3IE>3 &E LA I7&EF7IQACIM7 &E ,E4KDICI>3'

,ara que sur a la obli$aci.n del deudor de indemni%ar per uicios por no haber cumplido una obli$aci.n contractual es necesario' (. E+istencia de per uicios y relaci.n de causalidad en el incumplimiento de dichos per uicios. *. Nue el incumplimiento sea imputable al deudor, esto es que haya obrado con dolo o culpa. 1. Nue el deudor se encuentre en mora. 2. Irresponsabilidad no estipulada.

(. E+istencia de per uicios y relaci.n de causalidad en el incumplimiento de dichos per uicios.

Los per uicios son cualquier detrimento o da<o que e+perimenta el patrimonio de una persona, sea que si$nifique una disminuci.n real y efectiva de dicho patrimonio Bda<o emer$enteC sea que consista en la privaci.n de una utilidad o $anancia Blucro cesanteC &e conformidad al (6;0 corresponde probar las obli$aciones al que las ale$a, por lo que el acreedor deber! acreditar no solo los per uicios sino todos los elementos que hacen procedente la indemni%aci.n, salvo aquellos que la ley presume, por e emplo la culpa.

E+cepciones'
La cl!usula penal. Los intereses en las operaciones de dinero. En estos casos los per uicios se presumen y no es necesario probarlos. ,or otro lado debe haber una relaci.n de causalidad entre el incumplimiento y el da<o lo que se desprende del (556 y (550.

*. Nue el incumplimiento sea imputable al deudor, esto es que haya obrado con dolo o culpa.
Esto ocurrir! cuando concurra el dolo o la culpa, ya que de lo contrario estaremos frente al caso fortuito y en principio el deudor no tendr"a que responder por su incumplimiento.

78

EL &>L>'
El inciso final del art. 22 lo define como la intenci.n positiva de inferir in uria a la persona o propiedad de otro. Consiste en el incumplimiento intencional para da<ar al acreedor. E+iste aqu" una voluntad de da<ar el acreedor y un per uicio derivado directamente del dolo. En materia civil el dolo se encuentra presente en tres instituciones' (. En la formaci.n del consentimiento, cuando una de las partes crea una realidad aparente, lo que conduce a la nulidad relativa por vicio de la voluntad. *. En materia e+tracontractual, trat!ndose de delitos civiles, caus!ndose per uicios y da lu$ar a la responsabilidad e+tracontractual. 1. En la etapa del cumplimiento del contrato Btema en estudioC en donde opera como elemento de imputabilidad del deudor. El dolo no se presume art. (25;, en Chile conforme al -:-, se presume la buena fe, de modo que el acreedor que ale$ue dolo tendr! que probarlo art. (6;0. En materia contractual en caso de incumplimiento lo que se presume es la culpa. E+cepciones' Art. ;60 7) 5 y *0: C,C. ,or otro lado el dolo no puede renunciarse anticipadamente y si se hace hay ob eto il"cito art. (265 y nulidad absoluta (60*. Lo anterior se ustifica ya que si no seria una cl!usula de estilo en los contratos comprometiendo con ello el orden p=blico. Cosa distinta es que una ve% producido el dolo pueda renunciarse a la acci.n de per uicios siempre que esta renuncia sea e+presa art. (265.

Efectos del dolo.

(. Adem!s de dar lu$ar a la indemni%aci.n de per uicios tiene el efecto de a$ravar la responsabilidad del deudor, pues el incumplidor doloso debe responder de los per uicios directos previstos e imprevistos, mientras que el incumplidor culpable solo de los previstos, art. (550. *. ,or el (60: si la cosa se destruye en mora del acreedor al recibirla el deudor responde solo del dolo y de la culpa $rave. 1. 3i son varios los responsables del incumplimiento doloso sur$ir! responsabilidad solidaria entre ellos art. *1(- inc *, hay discusiones con respecto a esto.

,rueba del dolo.

El dolo se prueba en concreto, es decir, se aprecia la conducta del deudor demandado para establecer si ha tenido o no la intenci.n de cometer debiendo considerarse el nivel cultural y las circunstancias de cada caso. 3in duda la prueba es dif"cil, porque se debe acreditar un elemento sicol.$ico como la es la intenci.n de da<ar.

LA CDL,A'

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3e la define como la falta de dili$encia en el cumplimiento de una obli$aci.n o en la e ecuci.n de un hecho. Es la se$unda forma de actuar del deudor en cuya virtud debe responder del incumplimiento frente al acreedor. Ella no est! definida en el CC y a diferencia del dolo se aprecia en abstracto, comparando la actuaci.n del deudor con ciertos modelos o arquetipos creados por la ley contenidos en el art. 22 del CC. 3e distin$uen tres $rados o especies de culpas'

(. Culpa $rave o lata que es el mayor $rado de descuido, es una ne$li$encia que es
asimilada en sus efectos civiles al dolo, art. 22 inc * 8Es la que consiste en no mane ar los ne$ocios a enos con aquel cuidado que aun las personas ne$li$entes y de poca prudencia suelen emplear en sus ne$ocios propios9.

*. Culpa leve es la falta de dili$encia de una persona com=n art. 22 inc 1. 8es la falta de
aquella dili$encia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en 3us ne$ocios propios. Culpa p descuido sin otra calificaci.n si$nifica culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la dili$encia o cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar un ne$ocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa9

1. Culpa lev"sima, art. 22 inc 5, que es aquella que impone el mayor $rado de dili$encia o
cuidado al deudor. 8es la falta de aquella esmerada dili$encia que un hombre uicioso emplea en la administraci.n de sus ne$ocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma dili$encia o cuidado.9 7uestra urisprudencia dice que si bien el establecimiento de los hechos que confi$ura la culpa es una cuesti.n de hecho susceptible de prueba y no revisable v"a casaci.n, la calificaci.n de esos hechos en al$unas de las cate$or"as de culpas es una cuesti.n de derecho susceptible de casaci.n

Importancia de la clasificaci.n de la culpa'

(. ,ara determinar si ella impone responsabilidad al deudor se$=n el contrato de que se trata, conforme al (52- dependiendo a quien beneficia el contrato se determina el $rado de culpa que tiene el deudor' a. 3i el contrato por su naturale%a es =til solo al acreedor, el deudor responde solo de la culpa $rave, lo que es l.$ico porque l no obtiene nin$=n beneficio por el contrato. E emplo el contrato de deposito art. ****. b. 3i el contrato esta establecido en beneficio de ambas partes el deudor incumplidor responde hasta de la culpa leve, e emplo contrato de compraventa. c. 3i el contrato solo beneficia al deudor este responde hasta de la culpa lev"sima, es decir del mas m"nimo descuido ya que el es el =nico que obtiene beneficio del contrato por e emplo el comodato. Los $rados de responsabilidad antes indicados son supletorios de la voluntad de las partes o de disposiciones le$ales e+presas que pueden establecer re$las diferentes art. (52- inciso final. *. La culpa $rave en materias civiles equivale al dolo. Art. 22 inc *.

80

Esto se e+plica porque si bien aqu" no hay dolo la ne$li$encia es tan $rande que es como si intencionalmente se hubiera ocasionado el da<o. Esta asimilaci.n trae consecuencias' a. 3e a$rava la responsabilidad del deudor quien responde de los per uicios previstos e imprevistos como as" mismo de la destrucci.n de la cosa en mora del acreedor. b. 3i hay culpa $rave de varios de los deudores, la responsabilidad entre ellos es solidaria. c. As" como la condonaci.n del dolo futuro no vale, art. (265, tambin es irrenunciable de antemano la culpa $rave. d. 3e plantea la duda si la culpa $rave se presume o no. El punto es controvertido ya que el dolo debe probarse y la culpa como veremos, se presume y su ausencia es la que debe ser probada y la duda es hasta que punto lle$a la asimilaci.n de la culpa $rave al dolo La mayor"a de los autores piensa que esta asimilaci.n no lle$a al terreno de la prueba y que el acreedor que ale$a esta culpa esta amparado por la presunci.n le$al ya que el art. (52- inc 1 no distin$ue entre tipos de culpas. >tros sostienen que la asimilaci.n debe ser total que debe llevarse adelante con todas sus consecuencias, ya que de lo contrario se estar"a favoreciendo al acreedor con lo positivo mar$in!ndolo de la parte ne$ativa. 3e$=n ellos prevalece aqu" el art. (25; y en consecuencia la culpa $rave debe probarse.

EL CA3> G>4EDIE>'
Es el hecho involuntario o imprevisto al que no es posible resistir y que impide el cumplimiento de la obli$aci.n. En nuestro derecho es sin.nimo de fuer%a mayor aunque en doctrina esta ultima se ori$ina en un hecho de un tercero y el caso fortuito en un hecho de la naturale%a.

4equisitos del caso fortuito o fuer%a mayor.

(. &ebe ser involuntario. *. &ebe ser imprevisto. 1. &ebe ser irresistible o insuperable.

(. &ebe ser involuntario. Es decir el deudor no debe intervenir en forma al$una en el

suceso, el debe haber $uardado la dili$encia debida y pese a ello sobrevenir el suceso. Cuando el caso fortuito proviene de un hecho de la naturale%a o de un acto de autoridad, es claro que se cumple con este requisito, pero cuando se ori$ina de un hecho del hombre distinto del deudor es mas dif"cil la calificaci.n y aqu" ser! esencial apreciar la dili$encia empleada por este deudor para evitar el per uicio. En resumen el deudor no responde de per uicios cuando el caso sobreviene por causas a enas a su voluntad y esto ocurrir! cuando este deudor no este en mora y el hecho no se Ja ori$inado por su culpa o por obra de un tercero respecto de quien el deudor es responsable.

81

*. &ebe ser imprevisto. 3e trata de que escape a las previsiones normales y ordinarias,
siendo obli$aci.n del deudor prever lo previsible dadas las circunstancias concretas. La previsi.n o imprevisi.n debe evaluarse en relaci.n a las partes y no con conocimientos cient"ficos abstractos, siendo en consecuencia relevante la actividad o profesi.n de dichas partes. Es posible que los contratantes coloquen ba o la esfera de responsabilidad deudor y en tal caso el deber! responder de los per uicios del caso fortuito. al

1. &ebe ser irresistible o insuperable. Esto ocurrir! cuando impida absolutamente el

cumplimiento de la obli$aci.n y para determinar si esto es as" o no se debe investi$ar si el deudor con la debida dili$encia pudo o no superarlo, es decir, si ese hecho era o no normalmente resistido. As" por e emplo la e+cesiva onerosidad para cumplir una obli$aci.n no era caso fortuito sino que caer"a mas bien dentro de la teor"a de la imprevisi.n. Los tres requisitos antes dichos deben ser probados por el deudor para establecer el caso fortuito.

Efectos del caso fortuito

3i producto de l, se destruye o se hace imposible el cumplimiento de la obli$aci.n, esta se e+tin$ue por el modo de prdida de la cosa debida o imposibilidad de e ecuci.n art. (6-:. 3i la cosa solo se deteriora, ella deber! entre$arse en el estado en que se halle. El caso fortuito e+ime al deudor de responsabilidad por los per uicios que se ocasionen al acreedor. Art. (52- inc *. El caso fortuito impide la mora del deudor y con ello e+ime de responsabilidad por el retardo en el cumplimiento de la obli$aci.n . E+isten e+cepciones en que el deudor es responsable de la indemni%aci.n pese al caso fortuito. (. 3i el caso sobreviene por su culpa, art. (52- inc * parte final. > por hecho o culpa de un tercero por quien debe responder. Art (5;: inc ( y (6-;. Aqu" falta la involuntariedad. 3i se debe a un hecho del deudor pero este estaba de buena fe pues i$noraba su obli$aci.n, tiene entonces una responsabilidad atenuada, ya que solo procede indemni%aci.n compensatoria (6-0. *. 3i el caso fortuito sobreviene durante la mora del deudor, ya que esta circunstancia le impone responsabilidad producto del retardo. Art. (52- inc *. Esta re$la tiene una contrae+cepci.n en cuanto pese a no haber e+istido mora, el ob eto se hubiese i$ualmente da<ado o destruido, es decir, si el per uicio se hubiese causado de la misma forma de encontrarse el bien en manos del acreedor. En esta contrae+cepci.n se responde solo de la indemni%aci.n moratoria. Art (52- inc * y (6-* inc *. 1. 3i el deudor se hace responsable del caso fortuito estipul!ndolo e+presamente (52- inc 1 y (6-1. Esta estipulaci.n puede ser a todo evento o referirse a solo ciertos casos fortuitos. 2. 3i la ley pone de car$o del deudor el evento de caso fortuito (52- inc 2. Esto ocurre por e emplo en el (5-5 trat!ndose del hurto o robo de la especie, *(-0 comodato y *(51 mandato.

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,rueba del caso fortuito.

Conforme al (6;0 incumbe probar las obli$aciones su e+tinci.n a quien las ale$a. # como el caso fortuito e+tin$ue obli$aciones entonces el deudor que lo ale$ue deber! probar los hechos que lo constituyen. Esto mismo es ratificado por el (52- inc 1.

La teor"a de los ries$os.

Consiste en determinar en los contratos bilaterales si e+tin$uida la obli$aci.n del deudor por caso fortuito subsiste o no la obli$aci.n reciproca del acreedor que nada recibir! a cambio. Aqu" la obli$aci.n del deudor se e+tin$ui. y el tema es si la obli$aci.n del acreedor subsiste o no. 3i subsiste el ries$o es de car$o del acreedor y si no subsiste el ries$o es de car$o del deudor

4equisitos de la teor"a de los ries$os'

(. Nue se trate de un contrato bilateral, pues solo en ellos hay obli$aciones reciprocas. 3i es unilateral la obli$aci.n se e+tin$ue por el caso fortuito. *. Nue la obli$aci.n sea de especie o cuerpo cierto ya que como el $enero no perece no se aplica a su respecto el caso fortuito. 1. ,rdida total de la especie, porque si solo hay deterioro se aplica el (5;: inc (. 3i la obli$aci.n es condicional el ries$o es de car$o del deudor (206. 2. Nue la prdida ocurra antes de cumplirse la obli$aci.n, porque una ve% cumplida simplemente la cosa perecer! para su due<o. 5. La prdida total debe provenir del caso fortuito. ,orque si proviene de la culpa o el dolo no se aplica la teor"a de los ries$os.

4e$la $eneral en nuestro derecho'

Concurriendo las e+i$encias antes indicadas el ries$o de la cosa debida que se destruye totalmente antes de su entre$a es de car$o del acreedor, es decir la obli$aci.n se e+tin$ue pero la del acreedor subsiste y es plenamente e+i$ible. Esto es lo que se denomina resperit creditori, la cosa perece para el acreedor. Esto tiene su ori$en en la concepci.n romanista que establece que en los contratos bilaterales las obli$aciones una ve% nacidas son totalmente independientes entre si y cada parte debe enfrentar los ries$os propios del contrato. Este principio ha sido muy criticado y los c.di$os modernos ponen el ries$o de car$o del deudor por lo cual frente al caso fortuito se e+tin$ue la obli$aci.n del acreedor y del deudor. La e+plicaci.n de nuestro art. (55: es que se basa en una aplicaci.n err.nea del derecho civil francs, ya que en ese pa"s por el solo contrato se transfiere el dominio, por lo que all" resulta l.$ica la re$la que la cosa pere%ca para el acreedor. ,ero en Chile por el contrato solamente, no se transfiere el dominio por lo cual el art. (55: carece de fundamento l.$ico. ,ese a ello la re$la es plenamente aplicable.

Casos en que el ries$o es del deudor.

83

a. Cuando el caso fortuito sobreviene estando el deudor en mora. (55:, ya que falta aqu" el requisito de e+istir un caso fortuito. b. Cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor, (52- inc * y (6-*, aqu" la obli$aci.n del deudor no se e+tin$ue sino que cambia de ob eto. c. 3i el deudor se ha obli$ado respecto de varias personas por diversas obli$aciones sobre la misma cosa, art. (55:. d. Cuando se conviene e+presamente que el ries$o sea de car$o del deudor, es decir, toma sobre si el caso fortuito especific!ndolo (52- inc final y (6-1.

La teor"a de la imprevisi.n.
Consiste en admitir la posibilidad de que el ue% pueda revisar un contrato de e ecuci.n sucesiva cuando por circunstancias colectivas imprevisibles y posteriores al contrato el cumplimiento de la obli$aci.n acarree un per uicio patrimonial desproporcionado a una de las partes. La imprevisi.n presenta diferencias con el caso fortuito ya que en este ultimo el cumplimiento es imposible, mientras que en la imprevisi.n es posible pero e+cesivamente oneroso. Adem!s en el caso fortuito la obli$aci.n se e+tin$ue, en la imprevisi.n el tribunal revisa el contrato y restablece la equivalencia de las prestaciones . Esta instituci.n arranca del derecho can.nico y se plantea ba o la formula rebus cic tantibus, es decir, 8mientras se manten$an las condiciones9. # si bien con el c.di$o civil francs perdi. aplicaci.n producto del principio de la autonom"a de la voluntad con la primera $uerra mundial y las circunstancias que de ella se derivaron, volvi. a aparecer en las codificaciones europeas ba o la 8e+cesiva onerosidad9. En Chile no hay una re$la $eneral que contemple la teor"a de la imprevisi.n y el (525 se opone a ello. En el mismo sentido el (;01 y el *::1 en materia de arrendamiento. ,or e+cepci.n el mismo art. *::1 en el n * acepta en parte esta teor"a en materia de construcci.n de edificios.

1. Nue el deudor se encuentre en mora.

Aqu" nos referimos a la mora del deudor pues si bien e+iste la mora del acreedor esta provoca efectos distintos que se ver!n mas adelante. La mora del deudor es el retardo culpable o doloso en el cumplimiento de una obli$aci.n por parte del deudor unido al requerimiento o interpelaci.n del acreedor, esto es que el acreedor le ha hecho saber al deudor que su retardo le causa per uicio. Este requisito de la mora no tiene lu$ar en las obli$aciones de no hacer ya que se$=n el (55- aqu" se debe la indemni%aci.n desde el momento de la contravenci.n, bastando en consecuencia con el solo incumplimiento. Jay tesis contraria de ,e<ailillo El requisito de la mora procede tanto para la indemni%aci.n compensatoria como para la moratoria.

84

4equisitos de la mora
(. 4etardo en el incumplimiento. *. 4etardo imputable al deudor. 1. Interpelaci.n del acreedor. 2. Nue el acreedor haya cumplido su obli$aci.n.

(. 4etardo en el incumplimiento.
3i la obli$aci.n no se cumple en el momento establecido se incurrir! en retardo. ,uede ser que el deudor cumpla pero en forma tard"a lo que dar! ori$en a una indemni%aci.n moratoria o puede ocurrir que no ten$a intenci.n de cumplir, dando lu$ar a la indemni%aci.n compensatoria. En ambos casos el retardo es el primer requisito de la mora.

*. 4etardo imputable al deudor.

Es necesario de que el deudor incumpla con dolo o culpa, ya que de lo contrario habr! caso fortuito y el deudor no deber"a indemni%ar. Art. (550 inc *.

1. Interpelaci.n del acreedor.

Esto si$nifica que el acreedor ha$a saber al deudor que su retardo le causa per uicio. La interpelaci.n es lo que transforma al retardo en mora y conforme al (55( puede presentarse de distintas formas' a. I7EE4,ELACIM7 C>7E4ACEDAL EL,4E3A. Art. (55( 7) ( Esto si$nifica que cuando el deudor no ha cumplido con su obli$aci.n dentro del termino estipulado se entender! por ese solo hecho interpelado salvo que la ley en casos especiales e+i a que se requiera al deudor para constituirlo en mora. Cuando la obli$aci.n esta su eta a un pla%o suspensivo condicional y el deudor de a pasar ese pla%o sin cumplir su obli$aci.n, el solo transcurso del mismo basta para constituir al deudor en mora. Aqu" es el pla%o el que interpela lo cual es bastante especial ya que en doctrina se afirma que es el hombre el que interpela y lo en el pla%o. Este numero ( del (55( se aplica s.lo al pla%o convencional, ya que la disposici.n habla de 8trmino estipulado9 y no alcan%a en consecuencia ni a la condici.n ni al pla%o le$al y tampoco al udicial. Eodo lo anterior es sin per uicio de que la ley pueda e+i$ir que el acreedor requiera al deudor para constituirlo en mora, e emplo art. (;2; en materia de arrendamiento. b. I7EE4,ELACI>7 C>7E4ACEDAL ESCIEA. Art. (55( 7)*. Consiste en que la cosa no ha podido ser dada o e ecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo y el deudor lo ha de ado pasar sin darla o e ecutarla. 3e dice que es contractual t!cita porque a diferencia de la anterior aqu" hay pla%o que no se ha e+presado, pero que se desprende de la forma en que las partes han convenido la obli$aci.n. c. I7EE4,ELACI>7 KD&ICIAL > ELE4AC>7E4ACEDAL. Art. (55( 7)1.

85

En cuya virtud en los dem!s casos habr! interpelaci.n cuando el deudor ha sido udicialmente reconvenido por el acreedor. Esta es la re$la $eneral lo que se desprende de la vo% 8en los dem!s casos9. La interpelaci.n udicial ser! cualquier requerimiento udicial en que el acreedor ha$a efectivo su derecho pudiendo ser una demanda de resoluci.n de indemni%aci.n o se$=n al$unos incluso desde la preparaci.n de la v"a e ecutiva. 3e$=n el parecer mayoritario el deudor esta en mora desde la notificaci.n udicial de la demanda.

2. Nue el acreedor haya cumplido su obli$aci.n.

3e$=n el (55*, para que el deudor est en mora el acreedor debe haber cumplido su obli$aci.n o manifestar estar llano a cumplirla en forma y tiempo debidos. Este requisito se manifiesta en el aforismo 8la mora pur$a la mora9, ya que el deudor de no cumplirse con este requisito, podr! oponer al acreedor la e+cepci.n de contrato no cumplido. 4equisitos para que opere la e+cepci.n de contrato no cumplido' aC Nue se trate de un contrato bilateral ya que solo en ellos hay dos obli$aciones. Adem!s as" lo dice el (55*. bC Nue la parte a quien se opone esta e+cepci.n no haya cumplido ni se allane a cumplir en forma y tiempo debidos. cC Nue la obli$aci.n del acreedor a quien se opone esta e+cepci.n sea actualmente e+i$ible. >bservaci.n' 3e ha estimado que el peso de la prueba sobre el incumplimiento del acreedor recae sobre la persona del deudor art. (6;0, si bien el tema se discute.

Efectos de la mora del deudor.

(. *. 1. &a ori$en a la indemni%aci.n de per uicios pues el (55- se<ala que la indemni%aci.n se debe desde que el deudor es constituido en mora. 3e$=n los arts (52- y (6-*, el deudor pasa a ser responsable del caso fortuito con las e+cepciones que all" se se<ala. El ries$o de especie o cuerpo cierto cuya entre$a se debe, pasara a ser de car$o del deudor, art. (55:.

LA F>4A &EL AC4EE&>4

Estar! el acreedor en mora cuando se nie$ue a recibir la cosa debida. El tema tiene escasa re$ulaci.n art. (520 (60: y (0*- y tiene escasa aplicaci.n practica. En cuanto al momento de que el acreedor se constituya en mora, hay 1 posiciones' Lo est! cuando el deudor consi$na lo debido para que quede a disposici.n del acreedor. >tros piensan que bastar"a con la oferta udicial hecha del acreedor al deudor.

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La mayor"a piensa que es suficiente con una oferta udicial o e+tra udicial para poner con ello en mora al acreedor.

Efectos de la mora del acreedor'

(. ,roduce efectos respecto a la responsabilidad del deudor ya que se$=n los arts (60: y (0*-, este solo responde del dolo y de la culpa $rave y de a de responder de la leve y la lev"sima si es que estaba afecta a ellas. *. ,or el (0*- el acreedor moroso debe pa$ar al deudor los $astos en que haya incurrido para la conservaci.n de la cosa.

2. La irresponsabilidad no estipulada.
El art. (52-, despus de determinar los $rados de culpa de que responde el deudor, as" como el onus probandi, a$re$a 8todo cual se entiende sin per uicio las disposiciones especiales de las leyes y de las estipulaciones de las partes9. Esto da ori$en a tres cate$or"as de estipulaciones sobre responsabilidad' Las que a$ravan la responsabilidad del deudor, las que lo e+imen de ella y las que la disminuyen.

A. Cl!usulas que a$ravan la responsabilidad del deudor'

(. Jacerlo responder de un $rado mayor de culpa del que le$almente el corresponde (52- inc final. *. Jacerlo responder del caso fortuito (6-1. 1. Jacerlo responder de per uicios que normalmente no le corresponder"an, como por e emplo de per uicios imprevistos cuando no hay dolo ni culpa $rave. &entro de estas cl!usulas no esta permitido ampliar el pla%o de prescripci.n.

?. Cl!usulas limitativas de la responsabilidad del deudor.

(. &isminuir el $rado de culpa del que el deudor debe responder, e emplo el contrato de comodato en que el deudor responde por la culpa leve y no la lev"sima. *. Limitar la indemni%aci.n de per uicios a una suma determinada. 1. Alterar las re$las del onus probando. Este tema se discute' Eradicionalmente se di o que no era posible porque las re$las del onus probando son de orden publico y si se alteran habr"a ob eto il"cito y nulidad absoluta. Joy se piensa lo contrario en base' A que el propio (52- despus de establecer la presunci.n de culpa se<ala que esta re$la puede alterarse por voluntad de las partes. ,orque es muy discutido que estas normas sean de orden publico ya que en definitiva solo est!n afectados los intereses de las parte.

C. Las convenciones sobre irresponsabilidad o e+enciones de responsabilidad.

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,or el (52- y por el principio de la autonom"a de la voluntad pueden alterarse las normas de responsabilidad al punto de e+imir a las partes de ella pero siempre con dos limitaciones' (. Nue la ley e+presamente no lo prohiba. *. Nue la condonaci.n del dolo y de la culpa $rave futuros no valen. Art. (265 y 22. 7o obstante el dolo y la culpa $rave ya producidos son perfectamente renunciables

AAALDACI>7 &E L>3 ,E4KDICI>3

El establecimiento de la enver$adura de los per uicios puede hacerse por el tribunal por las propias partes de com=n acuerdo en forma previa al incumplimiento o por una disposici.n le$al. Lo anterior da lu$ar a la clasificaci.n tripartita de la avaluaci.n de per uicios que distin$ue entre avaluaci.n udicial, convencional y le$al.

Avaluaci.n udicial de los per uicios.

Es la re$la $eneral ya que si no hay avaluaci.n le$al o convencional sta ser! udicial. Establecida la obli$aci.n de indemni%ar es necesario re$ular que per uicios son indemni%ables dentro de las distintas cate$or"as que hay sobre ellos y adem!s hay que establecer su monto espec"fico. La avaluaci.n udicial supone un uicio re$ulado por normas de procedimiento ordinario, ya que en esta materia no puede haber t"tulo e ecutivo. Este uicio es comple o para el demandante sobretodo en materia de prueba, por lo cual el art. (-1 del cpc autori%a al actor dividir la discusi.n de la indemni%aci.n de per uicios en dos etapas. La primera que tiene por fin establecer la obli$aci.n de establecer per uicios y la se$unda establecer la naturale%a y cuant"a de tales per uicios.

&istintas clases de per uicios.

( ,AE4IF>7IALE3 # F>4ALE3. ,atrimonial es el que consiste en una lesi.n pecuniaria por una disminuci.n de patrimonio. Foral es el que consiste en un da<o o dolor no patrimonial, es decir, en un sufrimiento s"quico o f"sico. Jasta hace 5 a<os nuestra urisprudencia establec"a que en materia contractual no era indemni%able el da<o moral, restrin$iendo su aplicaci.n al campo e+tracontractual, y esto porque el (556 limitaba el da<o contractual solo al !mbito patrimonial. Joy la posici.n es inversa y los tribunales uniformemente aceptan la procedencia del da<o moral en materia contractual. * &AT> EFE4@E7EE # EL LDC4> CE3A7EE art. (556. Ambos corresponden al da<o patrimonial. &a<o emer$ente es el empobrecimiento real y efectivo que sufre el patrimonio del acreedor Lucro cesante es la utilidad que de a de percibir el acreedor cumplimiento tard"o de la obli$aci.n. por el incumplimiento o

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&e estos dos elementos el da<o emer$ente es el principal ya que el lucro cesante, dado a su naturale%a aleatoria en cuanto puede o no obtenerse es de mas dif"cil prueba tanto en su e+istencia como en su avaluaci.n. Incluso por el (556 la propia ley puede limitarlo. E emplo el contrato de arriendo artes (;1: y si$uientes. 1 &I4ECE>3 E I7&I4ECE>3 ,er uicio directo se ha dicho tradicionalmente que es aquel que es una consecuencia inmediata del incumplimiento e indirecta si es una consecuencia mas remota de l. 3e ha sostenido que no s trata de un problema de cercan"a o le an"a como antes se ha indicado sino que es una cuesti.n de causalidad y as" el per uicio ser! directo si hay relaci.n de causalidad entre el per uicio y el incumplimiento, y ser! indirecto si no hay tal relaci.n. En realidad la calificaci.n de directo o indirecto es una cuesti.n comple a que debe establecerse caso a caso , siendo el tema muy relevante porque el (550 establece que el deudor solo debe responder de los per uicios directos lo que se deriva de que no e+istir"a relaci.n de causalidad entre su actuaci.n y los per uicios indirectos. 2 ,E4KDICI>3 ,4EAI3E>3 E IF,4EAI3E>3. (550. Es una subclasificaci.n de los directos . ,revistos los per uicios que las partes previeron o pudieron prever al tiempo del contrato Imprevistos los que no est!n en la situaci.n anterior. Aqu" como en las dem!s clases de per uicios depender! de las circunstancias si los per uicios ser!n previstos o imprevistos, quedando entre$ado al tribunal el apreciarlos. 3iendo esta una cuesti.n de hecho no susceptible de casaci.n. 3e$=n el (550 el deudor en $eneral solo responde de los per uicios directos previstos salvo que haya obrado con dolo y culpa $rave, caso en el cual responder! adem!s de los imprevistos. Las re$las estudiadas sobre avaluaci.n udicial de los per uicios son supletorias de la voluntad de las partes, las cuales a travs de sus estipulaciones pueden aumentarlas o disminuirlas.

El monto de los per uicios.

Corresponde al ue% determinar dicho monto en base a la prueba rendida y para hacerlo debe fi arlos a la poca en que el deudor incumpli., mas espec"ficamente desde la mora. ,ero ocurre que entre ese momento y la dictaci.n de la sentencia definitiva pueden pasar a<os y anti$uamente los tribunales se ne$aban sistem!ticamente a considerar la devaluaci.n monetaria con la consi$uiente perdida de poder adquisitivo de la indemni%aci.n correspondiente. &esde (;6; esta posici.n cambi. y se di o que una cosa era la avaluaci.n de los per uicios y otra la traducci.n monetaria de lo mismos. La avaluaci.n es la determinaci.n de cuales son esos per uicios y la traducci.n monetaria es la que efect=a el ue% en el momento del fallo pudiendo en ella a$re$ar la apreciaci.n del dinero.

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Avaluaci.n le$al de los per uicios.

Ella procede respecto a las obli$aciones de dinero y est! re$ulada en el art. (55; y es la ley (0.:(: referida a operaciones de Crdito de dinero y otras obli$aciones de dinero que indica. Las obli$aciones de dinero pueden ser'

(. >bli$aci.n de dinero propiamente tales en que el deudor debe entre$ar una suma de
dinero por ra%ones tales como el precio en una compraventa, la renta en un arrendamiento una indemni%aci.n compensatoria, etc.

*. >peraciones de crdito de dinero definida en el art. ( de la ley (0:(:, la cual se confi$ura

cuando una de las partes , el deudor, esta obli$ada a entre$ar una cantidad de dinero porque con anterioridad la otra parte , el acreedor, le ha entre$ado dinero a su ve%. En el fondo consiste en cambiar dinero por dinero mediando un ran$o de tiempo entre ambos sucesos.

4e$las de la ley (0:(: para operaciones de crdito de dinero'

,odemos conceptuar en $eneral la Avaluaci.n le$al como la re$la que fi a la ley para la determinaci.n de los per uicios de las obli$aciones consistentes en la entre$a de dinero. En la avaluaci.n le$al la indemni%aci.n reviste el car!cter moratorio y no compensatorio, ya que no puede compensarse dinero con dinero. El deudor moroso debe pa$ar por este concepto intereses adem!s de lo que adeudaba en capital. El inters en su sentido natural y obvio es toda suma de dinero que se pa$a mas all! del monto del capital primitivo de modo que el capital primitivo es recibido en prstamo. 3e crea un problema con la depreciaci.n monetaria sur$iendo las concepciones' 7ominalista' inters es todo lo que se pa$a mas all! del capital y, La valorista' inters es todo lo que se pa$a mas all! del capital debidamente rea ustado, es decir una ve% compensada la depreciaci.n monetaria. 3e$=n esta ley hay que distin$uir entre operaciones a ustables y no a ustables. (. La operaci.n rea ustable implica que el deudor devuelve el capital mas el rea uste, siendo la =nica forma admitida de rea ustabilidad la unidad de fomento. La rea ustabilidad se aplica entre el momento que se retira el dinero y aquel en que se pa$a. Aquel inters ser! todo lo que se pa$ue sobre el capital rea ustado. *. La operaci.n de crdito de dinero no rea ustable implica que se devuelve la misma suma numrica recibida y por sobre esto todo ser! inters. La idea de inters antes e+puesta es solo aplicable en las operaciones de crdito de dinero. Esta ley distin$ue tambin entre' (. >peraciones en moneda e+tran era. *. >peraciones en moneda nacional. En estas se distin$uen tipos de intereses actualmente permitidos' El inters corriente y el convencional. a. Inters corriente'

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Es el inters promedio cobrado por los bancos y sociedades financieras establecidas en Chile en las operaciones que realicen. Art. 6 de la ley (0:(:. En definitiva es la superintendencia de bancos e instituciones financieras la que determina cual es la tasa de inters corriente tomando para ello en cuenta las tasas cobradas por los bancos. El inters corriente puede ser ' A. ,ara operaciones rea ustables en moneda nacional ?. ,ara operaciones no rea ustables en moneda nacional C. ,ara operaciones en moneda e+tran era &. ,ara operaciones e+presadas en moneda e+tran era. La tasa de inters corriente se publica en el diario oficial teniendo vi$encia hasta el d"a anterior a la de su pr.+ima publicaci.n. b. Inters convencional' Es aquel que los particulares pactan entre si en sus operaciones. Este inters desde siempre ha planteado problemas por los abusos que se derriban y es por ello que siempre ha tenido limitaciones e+istiendo el delito de usura cuando se sobrepasan las tasa m!+imas autori%adas. La ley (0:(: se<ala que inters convencional es el que pactan las partes, el cual no puede e+ceder en mas de un 5: U al inters corriente que ri a al momento de la convenci.n. Este ultimo es el que se denomina el inters m!+imo convencional. El inters m!+imo convencional solo ri$e para las operaciones de crdito de dinero, de modo que trat!ndose de operaciones de dinero propiamente tales se puede cobrar otro inters, salvo en los contratos de compraventa por los saldos de precio. Art. *6 de la ley (0:(:. 3i una persona cobra mas del inters m!+imo convencional el art. 0 de esta ley establece una sanci.n consistente en que se tendr! por no escrito todo pacto que no e+ceda este inters y en todo caso se reducir!n lo intereses a la tasa de inters corriente al tiempo de la convenci.n. Lo dicho es sin per uicio de confi$urar el delito de usura. >bservaciones' (. Los intereses se deven$an d"a a d"a. *. Los intereses solo pueden estipularse en dinero, 1. En operaciones de crdito de dinero se deven$an siempre intereses y si nada se dice ser!n los corrientes. ,ara que esta operaci.n sea $ratuita debe estipularse e+presamente. 2. En materia de operaciones de crdito de dinero los meses son de 1: d"as y los a<os de 16: d"as.

El anatocismo en las operaciones de crdito de dinero'

Este consiste en el pa$o de intereses sobre intereses o en la capitali%aci.n de los intereses. En el !mbito financiero es denominado el inters compuesto.

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Eradicionalmente en Chile se prohib"a esta fi$ura pero la ley (0:(: en su art. ; la autori%a pero a condici.n que se estipule e+presamente. A diferencia del inters normal el anatocismo no se produce d"a a d"a sino por periodos m"nimos de treinta d"as. En cuanto a los intereses atrasados su capitali%aci.n o anatocismo se produce por sola disposici.n de la ley, art. ; inc final por lo que los intereses moratorios siempre se pa$an sobre la base del capital mas los intereses atrasados salvo pacto e+preso en contrario. El art. (5 de la ley se<ala que si se hayan pa$ado intereses aunque estos no se hayan estipulado, no podr!n repetirse ni imputarse al capital. # esto es as" porque en las operaciones de crdito de dinero el inters corriente es un elemento de su naturale%a.

4e$las especiales en materia de operaciones de crdito de dinero.

La ley otor$a un derecho irrenunciable al deudor que consiste en que este puede pa$ar anticipadamente aun contra la voluntad del acreedor. Erat!ndose de las operaciones no rea ustables debe pa$ar el capital y los intereses estipulados que correr"an hasta la fecha del vencimiento de la operaci.n respectiva. 3e concluye que nada saca con pa$ar anticipadamente, ya que est! pa$ando lo mismo que si esperara el vencimiento del pla%o. Erat!ndose de una operaci.n rea ustable debe pa$ar el capital rea ustado hasta el d"a del pa$o efectivo y los intereses por todo el pla%o estipulado para la operaci.n. Nue lo que el deudor obtiene es pa$ar rea uste solo hasta la fecha del pa$o efectivo. La ley (0:(: establece en los Art. (- y (0 que si el acreedor otor$a recibo de pa$o del capital se presumen pa$ados los intereses y rea ustes en su caso y que el recibo con intereses correspondientes a tres periodos consecutivos de pa$o, hace presumir que los intereses anteriores est!n pa$ados.

4e$las comunes'
Estas re$las $enerales son al$unas disposiciones que se aplican mas all! de las operaciones de crdito de dinero. (. En todos aquellos cuerpos le$ales en que se usaba la e+presi.n inters le$al o inters m!+imo bancario se entiende que se aplica el concepto de inters corriente, art. (; de la ley. *. Cada ve% que haya rea uste trat!ndose de una obli$aci.n de dinero, el rea uste ser! el de la DG amenos que se haya pactado un "ndice distinto. ,or lo que la DG es la unidad de rea uste aplicado como elemento de la naturale%a, art. *5 inc (. 1. 3i estamos en un uicio e ecutivo no es necesaria avaluaci.n previa, es decir, si se est! cobrando al$o en un uicio e ecutivo en la liquidaci.n final se har!n todos los rea ustes

>bli$aciones que no son operaciones de crdito de dinero.

Dna obli$aci.n de dinero es aquella consistente en la entre$a de una cantidad de dinero. Cuando la causa de la obli$aci.n es haber recibido dinero con anterioridad se denomina operaci.n de crdito de dinero y por oposici.n toda obli$aci.n de crdito de dinero que ten$a una causa distinta a la anteriormente se<alada ser! una obli$aci.n de dinero propiamente tal, por e emplo el precio en la compraventa o la renta en el arrendamiento.

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Estas obli$aciones de dinero en cuanto a la evaluaci.n de los per uicios se su etan a las re$las del art. (55; 4ecordemos de que la avaluaci.n de per uicios comprende solo la indemni%aci.n moratoria y no la compensatoria. El art. (55; consa$ra 2 re$las sobre la materia y en su encabe%ado indica que si la obli$aci.n es de pa$ar una suma de dinero la indemni%aci.n de per uicios por la mora est! su eta a las si$uientes re$las' (. 3e si$uen debiendo los intereses convencionales si se ha pactado un inters superior al le$al, corriente. > empie%an a deberse los intereses le$ales, corriente, en el caso contrario quedando sin embar$o en su fuer%a las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en su caso. Esta re$la quiere decir lo si$uiente' si el deudor se atrasa por la mora tiene que pa$ar lo estipulado pero por el periodo de la mora se$uir! pa$ando los intereses estipulados en la convenci.n siempre que se hubiesen pactado intereses mas altos que los corrientes. 3i no se hubiesen pa$ado intereses o si los pactados fuesen inferiores a las corriente tambin se aplicar!n los intereses corrientes. *. El acreedor no tiene necesidad de ustificar per uicios cuando solo cobra intereses, basta con el hecho del retardo. 3abemos que en materia de indemni%aci.n de per uicios es el acreedor el que debe probar la naturale%a y monto de estos, pero si se trata de operaciones de dinero la ley lo libera de esta car$a cuando solo pretende cobrar intereses. 1. 3e ha sostenido que nada impide al acreedor que adem!s de los intereses pueda cobrar otros per uicios pero en tal caso deber! probarlos. En contrario se ha dicho que la norma solo permite el cobro de intereses y no podr"a cobrarse otro tipo de per uicios. Los intereses atrasados no producen inters. Es decir no hay anatocismo, pa$o de inters sobre inters. Esto diferencia estas operaciones con las de crdito de dinero. 2. La re$la anterior se aplica a toda especie de rentas cananes y pensiones peri.dicas.

Avaluaci.n convencional de los per uicios. Cl!usula penal

Art. (515 y si$uientes. Esta avaluaci.n es la denominada cl!usula penal definida en el (515 como aquella en que una persona para ase$urar el cumplimiento de una obli$aci.n se su eta a una pena que consiste en dar o hacer al$o en caso de no e ecutarse o retardarse la obli$aci.n principal. La ley permite que las partes puedan determinar con anticipaci.n los per uicios que un eventual incumplimiento del deudor pudiera ocasionar. 3e establece cuales son estos per uicios y cual es su monto. 3i tal determinaci.n se hace despus del incumplimiento no se tratar"a de una cl!usula penal sino de una transacci.n.

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Caracter"sticas de la cl!usula penal'

(. Constituye una verdadera indemni%aci.n de per uicios que puede ser compensatoria o moratoria se$=n como se estipule. *. Es una evaluaci.n anticipada de los per uicios ya que ella se efect=a a priori, antes que estos per uicios se produ%can, en oposici.n a la udicial que es a posteriori. 1. Constituye una considerable venta a al acreedor, ya que habr! lu$ar a ella sin que el deudor pueda ale$ar que su incumplimiento no ha causado per uicio al acreedor o incluso que le ha producido un beneficio art. (52*. 2. La cl!usula penal es una obli$aci.n condicional, ya que el derecho del acreedor depende de un hecho futuro e incierto cual es el incumplimiento del deudor. ,or tanto como toda obli$aci.n condicional no se presume y debe establecerse e+presamente en el contrato. 5. Adem!s de ser una indemni%aci.n de per uicios la cl!usula penal es una cauci.n personal , pues con ella el deudor $aranti%a el cumplimiento de la obli$aci.n principal . 6. Consecuencia del car!cter de cauci.n de esta cl!usula es que ella es accesoria a la obli$aci.n principal que est! $aranti%ando, por lo que ' aC La acci.n para e+i$ir la cl!usula penal prescribe unto con la acci.n principal. *5(6. bC En materia de indivisibilidad la cl!usula penal participa de la naturale%a divisible de la obli$aci.n principal, salvo pacto e+preso de indivisibilidad establecido en la propia cl!usula penal. art. (52:. cC 3i la obli$aci.n principal es nula la cl!usula penal tambin lo ser!, pero si la cl!usula es nula la obli$aci.n principal podr! ser v!lida. En materia de nulidad el (516 es sus incisos * y 1 parece establecer e+cepciones a principio de la accesoriedad, e+cepciones que en realidad no son tales. El (516 inciso * se<ala que cuando una persona promete por otra imponindose una pena para el caso de no cumplirse por esta lo prometido, valdr! la pena aunque la obli$aci.n principal no ten$a efecto por falta de consentimiento de dicha persona . 3e refiere aqu" a la promesa de hecho a eno del (25:, disponiendo que si al$uien dispone con otra persona imponindose una pena para el caso de no cumplirse lo prometido, la pena vale aunque la obli$aci.n principal no ten$a efecto por falta de consentimiento del tercero se<alado. ,areciera ser una e+cepci.n pues pese a que la llamada obli$aci.n principal no tiene efecto, si vale la cl!usula penal, pero aqu" es necesario no confundir la 8 obli$aci.n del tercero9 que en realidad no lle$. a e ecutarse ya que nunca intervino su consentimiento, con la obli$aci.n del promitente que se obli$. con su contraparte a que un tercero har"a dar"a o no har"a al$o, obli$aci.n este perfectamente v!lida y efica% y que constituye la obli$aci.n principal a la cual se vincul. la cl!usula penal. Esta es la obli$aci.n principal $aranti%ada por la pena y por lo tanto no hay e+cepci.n al$una. ,or su lado el (516 inciso 1 se<ala que lo mismo sucede cuando uno estipula con otro a favor de un tercero y la persona con quien se estipula se su eta a una pena para el caso de no

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cumplirse con lo prometido, estamos aqu" frente la estipulaci.n a favor de otro del (22;, en que el estipulante contrata con el promitente a favor de un tercero llamado beneficiario el cual es el =nico que puede demandar lo estipulado. Conforme al (516 inciso 1 frente a la estipulaci.n a favor del tercero la persona con quien se estipul. se su et. a una pena para el caso de no cumplirse lo prometido, e+istiendo aqu" dos obli$aciones' (. La del promitente con el beneficiario de reali%ar la prestaci.n en que consiste la obli$aci.n una ve% que el beneficiario se lo requiera *. La del promitente con el estipulante de pa$ar una pena si no cumple lo prometido a favor del tercero, siendo esta pena accesoria al contrato con ello celebrado. Al i$ual que el caso anterior, tampoco habr! aqu" e+cepci.n.

La cl!usula penal como avaluaci.n convencional de los per uicios'

Esta cl!usula es una avaluaci.n anticipada de per uicios frente al incumplimiento de la obli$aci.n y como indemni%aci.n de per uicios que es sin bien est! sometida a ciertas re$las particulares se ri$e en principio por las re$las $enerales de toda indemni%aci.n. ,or este motivo es necesario para que ello proceda que el deudor no cumpla con su obli$aci.n o lo ha$a en forma imperfecta o tard"a, que ese incumplimiento le sea imputable y que se encuentre en mora . El car!cter distintivo de la cl!usula penal consiste en que el deudor no esta obli$ado a probar per uicios. Aeremos etapa por etapa' (. En cuanto al incumplimiento' vale todo lo estudiado. *. En cuanto a la imputabilidad Eambin vale lo estudiado, si bien se ha pretendido por al$unos autores que el deudor en esta situaci.n deber"a responder del caso fortuito, pretensi.n que aparece carente de fundamento ya que en primer lu$ar la cl!usula penal requiere mora y la mora e+i$e incumplimiento imputable y en se$undo lu$ar porque el caso fortuito e+tin$ue la obli$aci.n principal y por accesoriedad la pena. 1. En cuanto a la mora. 3i la obli$aci.n es de no hacer se incurre en la pena desde que se e ecuta el hecho . (510 inciso *. 3i la obli$aci.n es de dar o hacer el deudor incurre en la pena cuando se le ha constituido en mora a travs de los mecanismos del art. (55(. art. (510 inciso primero.

2. En cuanto a los per uicios. Aqu" hay diferencias con las re$las $enerales, ya que conforme al (52* el acreedor no solo esta e+ento de la obli$aci.n de probar per uicios, sino que adem!s el deudor no puede probar que no los hubo, de manera que la clasificaci.n de per uicios antes estudiada no tiene aqu" nin$una aplicaci.n.

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Concurriendo los requisitos antes indicados habr! lu$ar a la pena en su inte$ridad menos que el deudor cumpla con su obli$aci.n, pues aqu" tendr! derecho a que se le reba e proporcionalmente la pena estipulada. Art. (51;. Lo anterior siempre que el acreedor acepte este cumplimiento parcial a lo cual recordemos, no est! obli$ado. Art. (5;(.

El cobro de la pena de la obli$aci.n principal y la indemni%aci.n ordinaria' derecho de opci.n y acumulaci.n.

Incumplida la obli$aci.n nace el derecho del acreedor para cobrar lo que se le adeuda , e+istiendo desde el punto de vista te.rico 1 posibilidades' a. La pena b. La obli$aci.n principal c. La indemni%aci.n de per uicios, esto se$=n las re$las $enerales. 3ur$iendo la duda si al$una de estas alternativas se pueden acumular entre si. ,ara responder lo anterior debemos recurrir a las re$las $enerales y al art. (51-, conforme a lo cual podemos encontrar 2 situaciones posibles' (. &erecho del acreedor antes de constituirse el acreedor en mora. *. &erecho del acreedor una ve% que el deudor esta en mora. 1. ,osibilidad de acumular la pena y el cumplimiento 2. ,osibilidad del acreedor de pedir la pena y la indemni%aci.n ordinaria de per uicios. (. &E4ECJ> &EL AC4EE&>4 A7EE3 &E C>73EIEDI43E EL AC4EE&>4 E7 F>4A. Aqu" solo puede pedir la obli$aci.n principal. Art. (51- primera parte. Lo cual es l.$ico pues antes de la mora no puede cobrarse al deudor la pena art. (510. *. &E4ECJ> &EL AC4EE&>4 D7A AEQ NDE EL &ED&>4 E3EA E7 F>4A. A qu" sur$e para el acreedor una triple alternativa' (. E+i$ir el cumplimiento de la obli$aci.n principal *. E+i$ir la pena en ve% de la obli$aci.n principal. 1. ,edir la indemni%aci.n de per uicios en forma ordinaria (. E+i$ir el cumplimiento de la obli$aci.n principal siempre que esto sea posible, y en este caso el deudor no podr! oponerse al a es cumplimiento ofreciendo la pena, pues la opci.n es del acreedor. Art. (51-. Incluso se ha estimado que el acreedor en ve% del cumplimiento puede pedir la resoluci.n del (20;.

*. E+i$ir la pena en ve% de la obli$aci.n principal.

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La ley permite que el acreedor demande derechamente la pena, lo que es contrario a la re$la $eneral en materia de incumplimiento, ya que en esa situaci.n como vimos, hay que pedir primero el cumplimiento for%ado y s.lo si no se pude la indemni%aci.n de per uicios. En la cl!usula penal no e+iste esta obli$aci.n y el acreedor puede demandar a su arbitrio cualquiera de las dos cosas.

1. ,edir la indemni%aci.n de per uicios en forma ordinaria

,or ultimo el acreedor puede no pedir ni el cumplimiento ni la pena sino que la indemni%aci.n de per uicios en forma ordinaria conforme a las normas $enerales. Art. (521. ,ero en este caso debe cumplir con todos los requisitos de la indemni%aci.n y en particular debe probar los per uicios. El acreedor optar! por esta alternativa cundo los per uicios que le provoc. el incumplimiento sean superiores a los establecidos en la cl!usula penal.
(* de unio.

1. ,>3I?ILI&A& &E ACDFDLA4 LA ,E7A # EL CDF,LIFIE7E> G>4QA&> &E LA >?LI@ACIM7 ,4I7CI,AL.

3e$=n el (51- en principio esta acumulaci.n no procede salvo en tres casos' A. 3i la pena es moratoria.

Evidentemente la incompatibilidad entre pena y obli$aci.n principal se ustifica solo si la

pena es compensatoria, lo que e+plica el art. (51- se<ale que no procede la acumulaci.n amenos que apare%ca haberse estipulado la pena por el simple retardo. ?. La estipulaci.n de las partes. 3i estas lo han pactado entonces incluso la pena compensatoria, puede cobrarse unto con la obli$aci.n principal. Art (51- inciso final. Eambin por esta v"a podr"a acumularse la pena compensatoria con la resoluci.n. C. En el contrato de transacci.n Art. *261, ya que si se ha estipulado una pena en el contrato de transacci.n para aquel que de a de cumplirlo entonces habr! lu$ar a la pena sin per uicio de con la transacci.n en todas sus partes.

2.,>3I?ILI&A& &EL AC4EE&>4 &E ,E&I4 LA ,E7A # LA I7&EF7IQACIM7 >4&I7A4IA &E ,E4KDICI>3.
Esto solo podr! ocurrir si hay pacto e+preso (521.

La cl!usula penal enorme.

La pena convenida puede resultar e+cesiva en relaci.n al monto de la obli$aci.n principal, y ello ocurrir! a menudo cuando se estipule e+presamente que el acreedor tendr! derecho a e+i$ir al mismo tiempo la obli$aci.n principal y la pena. En vista de ello el (522 establece la posibilidad de reducir la cl!usula penal en las tres situaciones que all" se se<alan por considerar que dicha cl!usula penal ha sido enorme.

97

Este precepto es doblemente e+cepcional ya que por un lado limita la libertad de la convenci.n y por otro lado contiene casos de lesi.n que el c.di$o civil acepta solo en forma especifica y limitada.

Casos de lesi.n aceptados por el CC.

(. En los contratos conmutativos por una cantidad limitada que confi$ura la obli$aci.n. Art. (522 inciso primero.
,ara que opere esta situaci.n se debe cumplir con los si$uientes requisitos' a. &ebe tratarse de un contrato conmutativo, (22(. b. Nue la obli$aci.n principal de quien se su eta la pena debe ser una cantidad determinada. c. La pena debe consistir en el pa$o de una cantidad determinada. Concurriendo los requisitos anteriores puede pedirse la reducci.n de la pena en todo lo que e+ceda el duplo de la obli$aci.n principal incluyndose sta en l9 3obre esta ultima frase se ha formado una controversia' La mayor"a considera que la pena no puede e+ceder al doble de la obli$aci.n principal y que dentro de esa pena estar"a incluida la propia obli$aci.n principal. E emplo se adeudan die% mil por saldo de precio y se establece una pena de veinte mil para el caso del incumplimiento por el pa$o de esa obli$aci.n. Como esos *:::: son el duplo de la obli$aci.n principal no est! su eta a reducci.n, pero si la pena fuese superior a *:::: se reba ar"a todo el e+cedente. La posici.n minoritaria sostiene que la obli$aci.n principal se suma a la pena, la cual por si sola puede ascender al duplo de la obli$aci.n principal, por lo que la suma a pa$ar puede alcan%ar hasta tres veces la obli$aci.n incumplida, es decir en el e emplo anterior puede alcan%ar hasta 1::::, veinte mil por la pena y die% mil por la obli$aci.n principal.

*. En el mutuo.
Al mutuo no se le aplica el (522 inciso 2 y en el cuando se e+cede el m!+imo convencional se aplicar! el inters corriente.

1. En las obli$aciones inapreciables o de valor indeterminado

Conforme al (522 inciso * y 2, no se aplica el (522 inciso primero y ser! el ue% el que determine se$=n las circunstancias si ha habido o no pena enorme En el caso anterior era (522 inc. 1. En los tres casos estudiados en el (522 corresponde al deudor pedir esta reba a y el tribunal no puede disponerlo de oficio, constituyendo se$=n la opini.n mayoritaria un derecho irrenunciable del deudor.

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L>3 F>&>3 &E ELEI7@DI4 >?LI@ACI>7E3

La obli$aci.n de a de producir sus efectos de diversas maneras y por diversas causas que se denominan modos de e+tin$uir obli$aciones que podemos definir como aquellos motivos o causales por los cuales la obli$aci.n desaparece de la vida ur"dica. El art. (56- contempla (( modos de e+tin$uir , die% en sus numerando mas uno adicional llamado mutuo consentimiento contenido en el encabe%ado de ese art"culo, pero adem!s e+isten otros modos de e+tin$uir no contemplados en el (56- como son la daci.n en pa$o y la muerte de al$unas de las partes en las obli$aciones intuito persona y el pla%o e+tintivo. 3e$=n los autores los modos de e+tin$uir pueden a$ruparse en tres cate$or"as ' (. Aquellas que satisfacen al acreedor en su crdito como lo que ocurre con el pa$o la novaci.n y la compensaci.n. *.Aquellos que no lo satisfacen prescripci.n. en su crdito como la perdida de la cosa debida o la

1. Aquellos que no atacan a la obli$aci.n en si misma sino que al contrato que la $enera como la nulidad y la rescisi.n.

La resciliaci.n o mutuo consentimiento.

El (56- en su encabe%ado se<ala que las partes por una convenci.n y siempre que sean capaces de disponer libremente de lo suyo, pueden consentir en dar por nula una obli$aci.n, lo que viene a ser una ratificaci.n del principio de la autonom"a de la voluntad contenido en los art. (525 y (56:. El art. (56- contiene obviamente una forma err.nea ya que se<ala que as partes a travs del mutuo consentimiento, pueden dar por nula una obli$aci.n y las partes am!s por acuerdo pueden establecer la nulidad. Lo que si pueden hacer es de ar sin efecto una obli$aci.n. ,or la resciliaci.n se retrotraen las cosas al estado que ten"an antes de celebrarse el contrato, pero este efecto retroactivo afecta en principio s.lo a las partes y no a los terceros lo que solo ser!n afectados si ten"an conocimiento de esta resciliaci.n. ,ara que la resciliaci.n produ%ca sus efectos o consecuencias normales debe necesariamente referirse a obli$aciones pendientes, ya que toda obli$aci.n se e+tin$ue por una sola causal y si dicha obli$aci.n ha terminado por un determinado modo no puede e+tin$uirse nuevamente por la resciliaci.n Campo de aplicaci.n de la resciliaci.n. Eiene limitaciones ya que por e emplo no se aplica al matrimonio y es muy discutible que pueda tener lu$ar respecto de obli$aciones que ten$an su ori$en en la ley, dado que estas tienen el car!cter de irrenunciables. ,or e emplo las pensiones alimenticias futuras o no deven$adas. Las obli$aciones se e+tin$uen una sola ve% y por un solo modo. La resciliaci.n requiere que haya una obli$aci.n pendiente.

99

7ota la mar$en de una escritura de un bien ra"% 5 resciliaci.n 5 de a sin efecto un titulo anterior, no hay nueva inscripci.n, con ella se e+tin$ue la obli$aci.n.

,a$o o soluci.n efectiva.

&efinido en el art. (560 cumplimiento de la obli$aci.n. como la prestaci.n de lo que se debe, es decir, el La palabra pa$o tiene una acepci.n vul$ar que si$nifica dar cumplimiento a la obli$aci.n de dinero, y una ur"dica, que lo asimila al cumplimiento de cualquier prestaci.n a que una persona se haya obli$ado. As" l ha entendido la urisprudencia, comprendiendo en la vo% 8prestaci.n9 dinero, especies, inmuebles, etc. ,ara que el pa$o sea valido se requiere de una obli$aci.n civil o natural que le sirva de causa suficiente. &e lo contrario habr! pa$o de lo no debido. El pa$o, en las obli$aciones de dar, cuyo ob eto es transferir el dominio o constituir un derecho real, se confunde con la tradici.n. Ginalmente, el pa$o es una convenci.n, en cuanto es un acuerdo de voluntades destinado a e+tin$uir una obli$aci.n determinada. El que pa$a se llama tradens o tradente. Nuien recibe el pa$o se llama accipiens o adquirente.

,ersonas que pueden hacer el pa$o. Art.(5-*.

3e dan 1 opciones'

(. ,a$o hecho por el propio deudor.

Esta es la situaci.n normal y dentro de la e+presi.n 8deudor9 debemos entender comprendido a su representante le$al, mandatario, cesionario, heredero o le$atario.

*. ,a$o efectuado por ciertas personas que sin tener la calidad de deudores directos tienen inters en que la obli$aci.n se e+tin$a.
Estos son los codeudores solidarios, el fiador o deudor subsidiario y el tercer poseedor de la finca hipotecada. a. El codeudor solidario que ha pa$ado la deuda queda subro$ado en la acci.n del acreedor con todos sus privile$ios y se$uridades, se$=n el (5**. Aqu", en realidad la obli$aci.n no se e+tin$ue, sino que subsiste mediante el mecanismo de la subro$aci.n. Art. (6(: 7V 1. b. El fiador o deudor subsidiario que ha pa$ado la deuda se subro$a i$ual que el codeudor solidario en los derechos del acreedor. (6(: 7V 1. c. El tercer poseedor de la finca hipotecada, que no es deudor personal de la obli$aci.n, y al que solo afecta la hipoteca que $rava la propiedad, si efect=a el pa$o de la deuda, se subro$a en los derechos del acreedor a quien pa$a. Art. *2*; inc *do.

100

1. ,a$o hecho por un tercero e+tra<o.

Ellos es autori%ado por el (5-* pues no ocasiona per uicio al acreedor ni al deudor salvo la e+cepci.n del inc *do del (5-*. El pa$o hecho por el tercero esta su eto a las mismas re$las del pa$o hecho por el deudor, de modo que si el acreedor lo repudia, podr! efectuarlo por consi$naci.n. Es necesario que el tercero sepa que esta pa$ando una deuda a ena, de lo contrario habr! pa$o de lo no debido. El tercero puede pa$ar ba o 1 modalidades, lo que provoca efectos ur"dicos diversos. a. 3i el tercero pa$a con el consentimiento e+preso o t!cito del deudor, act=a en calidad de mandatario suyo y para obtener la restituci.n de lo pa$ado $o%ara de las acciones propias del mandatario, sin per uicio de la acci.n subro$atoria del art. (6(: 7V 5 En esta misma situaci.n se haya el tercero que pa$a sin el consentimiento del deudor cuyo pa$o es ratificado posteriormente por ese deudor. b. 3i el tercero pa$a sin consentimiento del deudor, ur"dicamente esta actuando como a$ente de ne$ocios, lo que confi$ura un cuasicontrato, siendo la posici.n del 1ro inferior que la del caso precedente, ya que le art. (5-1 se<ala que no tiene acci.n sino para que el deudor le reembolse lo pa$ado y que no se entiende subro$ado pro ley en los derechos del acreedor ni podr! compelir a dicho acreedor para que lo subro$ue.

c. 3i el tercero pa$a en contra de la voluntad del deudor se produce una colisi.n de disposiciones le$ales. El art. (5-2 estable que el tercero no tiene derecho para que se le reembolse lo pa$ado, a menos que el acreedor le ceda voluntariamente su acci.n. El decir, no hay derecho a repetici.n ni subro$aci.n. ,or su lado, el art. **;( Ba$encia de ne$ociosC concede al tercero que pa$a contra la voluntad del deudor una acci.n de repetici.n cuando 8esa $esti.n le hubiere sido efectivamente =til9, lo que suceder"a cuando resulte la e+tinci.n de una deuda que de no mediar la acci.n del tercero, hubiere tenido que pa$ar. &on Leopoldo Drrutia se<ala que el art. (5-2 se referir"a la pa$o in=til y el **;( al pa$o =til. Esta posici.n se critica porque el autor hace una distinci.n que el art. (5-2 no efect=a. La mayor"a sostiene que no hay contradicci.n, porque el (5-2 re$lamenta un acto =nico y aislado del $estor de ne$ocios, mientras que el **;( se aplica cuando el pa$o contra la voluntad del deudor se ha reali%ado en una serie de $estiones que efect=a el tercero como a$ente oficioso. Lo anterior se desprende del comien%o del art. **;(, que se<ala 8el que administra un ne$ocio a eno contra la e+presa prohibici.n del interesado9

101

4equisitos del pa$o cuando tiene por ob eto transferir el dominio en las obli$aciones de dar. Art. (5-5.
3on 1'

(. El que pa$a debe ser due<o de la cosa pa$ada o al menos debe contar

con el consentimiento del due<o, de lo contrario se pone el art. (5-5, el pa$o no

es v!lido. Esta e+presi.n es contraria con la re$la de nuestro sistema que establece que si el tradente de la cosa no es due<o de la cosa con que pa$a la sanci.n no es la nulidad sino la inoponibilidad. Adem!s, si el pa$o fuese nulo seria una nulidad absoluta y no podr"a ser ob eto de ratificaci.n, pero el art. 60* contempla e+presamente esta posibilidad. En realidad, el (5-5 no pretendi. sancionar con la invalide% del pa$o sino con la no e+tinci.n de la obli$aci.n, quedando a salvo los derechos del tercero due<o del bien con que se pa$..

*. El que efect=a el pa$o debe tener capacidad de para ena enar, ya que esta
relan%ando un acto de disposici.n. (5-5 inc *do.

1. El pa$o debe efectuarse con las solemnidades que requiera el acto que

representa. E . La tradici.n de un inmueble requiere inscripci.n en el 4e$istro de

propiedad del C?4.

E+cepci.n contemplada en el inciso final del art. (5-5

3e<ala que cuando la cosa pa$ada es fun$ible y el acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el pa$o, aunque haya sido hecho por el que no era due<o o no tendr"a la facultad para ena enar.

,ersona a quien debe hacerse el pa$o.

El tema es relevante porque el que pa$a mal pa$a dos veces. 3e$=n el (5-6 el pa$o efica% puede hacerse al acreedor, al representante del acreedor, o al que est! en posesi.n del crdito aunque despus apare%ca que no le pertenec"a.

(. ,a$o hecho al acreedor.

Es lo normal y se incluyen aqu" los herederos le$atarios y cesionarios, sin embar$o el (5-0 se<ala casos en que el pa$o al acreedor est! mal hecho y por lo tanto la obli$aci.n contin=a con todos sus efectos y consecuencias. Casos en que el pa$o al acreedor est! mal hecho. 3on tres' A. El pa$o hecho al acreedor que no tiene la administraci.n de sus bienes, salvo en cuanto se probare que la cosa pa$ada se ha empleado en provecho del acreedor y que en consecuencia este se ha hecho mas rico. (5-0 n ( y (600. ?. Cuando el ue% ha ordenado embar$ar la deuda o mandado a retener el pa$o. (5-0 n * y 60(, estamos aqu" frente a las medidas precautorias o frente a los efectos del

102

embar$o en el uicio e ecutivo. Eodo pa$o hecho al acreedor e+istiendo un decreto udicial que retiene o embar$a la deuda es nulo por ob eto il"cito art. (262. C. El pa$o hecho al acreedor declarado en quiebra y reali%ado en fraude a los derechos de los acreedores *26-, esto es as" ya que con la quiebra se produce el desasimiento del deudor respecto de sus bienes, es decir perdi. la facultad de administrarlos.

*. ,a$o hecho al representante del acreedor

Este pa$o tambin es v!lido en la medida que ese representante haya sido desi$nado por la ley, por el ue% o por el propio acreedor para cobrar el crdito respectivo. Las personas udicialmente autori%adas para recibir el pa$o pueden ser los depositarios o secuestres nombrados por el ue%. Las personas le$almente autori%adas para recibir el pa$o son las se<aladas en el (5-;. # las personas autori%adas por el acreedor son aquellas que obran en virtud de un mandato otor$ado por ste. Oste mandato recibe el nombre de diputaci.n para recibir el pa$o y est! re$ulado en los art"culos (50: al (506 ,odemos definir la diputaci.n como el mandato otor$ado del acreedor a un tercero, a fin que este pueda recibir v!lidamente el pa$o y que los deudores puedan e+tin$uir efica%mente sus deudas. Conforme al (50: esta diputaci.n puede conferirse ' A. ,or poder $eneral para la librea administraci.n de todos los ne$ocios del acreedor. ?. ,or poder especial para la libre administraci.n del ne$ocio o ne$ocios en que est comprendido el pa$o y C. ,or un simple mandato comunicado al deudor que se refiere e+clusivamente al crdito que se trata. Capacidad para ser diputado ,ara ser diputado y recibir validamente el pa$o conforme al (50(, basta con tener capacidad para ser mandatario, por lo que podr"a serlo un relativamente incapa%, art. *(*0. 3e$=n el (50* el poder conferido por el acreedor para demandar en uicio al deudor no faculta por si solo para recibir el pa$o de la deuda. Lo anterior amenos que conforme al art. - del cpc se haya otor$ado esta facultad. ,or otro lado conforme al *(2* el mandato especial para vender comprende la facultad de recibir el precio de la venta. 3i bien esta disposici.n habla de poder especial, se$=n la opini.n mayoritaria tambin un pode $eneral que comprenda la facultad especial para vender autori%ar"a al mandatario para recibir el precio, con todo para mayor se$uridad es preferible pedir un poder especial para la venta La diputaci.n termina' A. ,or el fallecimiento del mandatario, (501. esto es una aplicaci.n particular de la re$la $eneral en materia de mandato art. *(61 n 5. ?. ,or la revocaci.n hecha por el mandante o acreedor.

103

C. 3e$=n el (506 cuando la persona diputada para recibir se hace inh!bil por la demencia o interdicci.n por haber hecho secci.n de bienes o haberse trabado e ecuci.n en todos ellos y en $eneral por las causales que hacen e+pirar el mandato de acuerdo al *(61.

1. ,a$o hecho al tercero poseedor del crdito.

El art. (5-6 inciso * otor$a valide% al pa$o hecho al poseedor del crdito, aunque despus apare%ca que ese crdito no le pertenec"a. Este precepto da cabida a la teor"a de la apariencia en cuya virtud la ley da el car!cter de real y verdadera a una situaci.n que es solo aparente. Este inciso hace menci.n a la posesi.n de los crditos, es decir a la posesi.n de un derecho personal, lo que se hace presente porque entre esa posesi.n y la de los derechos reales o de las cosas corporales e+iste una diferencia fundamental por cuanto esta ultima solamente conduce a la prescripci.n adquisitiva mientras que la posesi.n del crdito no lo hace y tiene como =nico efecto le$itimar el pa$o echo a la persona que lo tiene. 3e afirma que los crditos no se adquieren por prescripci.n, el tema es hoy discutido en particular por el Art. -(5. ,ara que este pa$o sea v!lido es necesario' A. Nue el seudo acreedor est en posesi.n del crdito, refirindonos aqu" a la posesi.n ur"dica y no simplemente a la material del documento que este consta. As", ser"a v!lido el pa$o hecho al heredero a quien se ha otor$ado la posesi.n efectiva, aunque despus apare%ca que no ten"a esa calidad, Bheredero putativoC. ?. Nue la persona que hace el pa$o est de buena fe, es decir que est convencida que est! pa$ando bien y a quien corresponde, como la buena fe se presume el verdadero acreedor deber! probar su ausencia.

,a$o hecho a una persona distinta a las se<aladas.

El Art. (5-- nos dice que por re$la $eneral en este caso estar"amos frente a un pa$o de lo no debido y el deudor podr"a pedir que se le restituya lo pa$ado, mientras que el acreedor podr! e+i$ir que se le pa$ue la obli$aci.n que no se ha e+tin$uido. Lo anterior a menos que' A. El acreedor lo ratifique de un modo e+preso o t!cito, siempre que lo pueda hacer le$"timamente. ?. Cuando el que ha recibido el pa$o suceda al acreedor en el crdito, ya sea como heredero o a otro t"tulo. Ginalmente, en el caso de la ratificaci.n el pa$o hecho a persona incompetente una ve% ratificado se mirar! como v!lido desde el principio, Art. (5-- inciso *.

Lu$ar en que debe hacerse el pa$o. Art.. (50- 5 (50;.

Estas disposiciones alcan%an a las obli$aciones de dar, hacer y no hacer.

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3e$=n el art. (50- el pa$o debe hacerse en el lu$ar desi$nado en la convenci.n, es decir, en el pactado por las partes. 3i las partes nada di eron' 3i lo debido es una especie o cuerpo cierto, el pa$o debe efectuarse en el lu$ar en que dicho cuerpo e+ista al tiempo de contraerse la obli$aci.n. 3i no era una especie o cuerpo cierto, el pa$o se hace en el domicilio del deudor, entendindose por tal aquel que tenia al tiempo de contraerse la obli$aci.n. (500.

3i el acreedor o el deudor cambia si domicilio entre la celebraci.n del contrato y el cumplimiento de la obli$aci.n, conforme al (50;, el pa$o se har! en el lu$ar e que sin la mudan%a corresponder"a efectuarlo, salvo que las partes, de com=n acuerdo, pacten lo contrario.

@astos del pa$o.

Conforme al (5-( son a car$o del deudor, salvo estipulaci.n de las partes o de lo que el ue% ordene en la sentencia acerca de las costas udiciales.

Gorma en que debe hacerse el pa$o.

Las principales normas son'

(. Art. (56; se<ala que el pa$o debe hacerse ba o todos los respectos de acuerdo al tenor de la obli$aci.n por cuanto el contrato le$almente celebrado es una ley para los
contratantes. Esta norma a$re$a que no puede obli$arse al acreedor a recibir una cosa distinta a la que se debe, ni a=n a prete+to de ser de mayor valor que la debida. 3i el acreedor consiente en que se le entre$ue una cosa distinta no estar"amos frente al pa$o sino frente a la daci.n en pa$o que es un modo diferente de e+tin$uir obli$aciones. *. El Art. (5;( se<ala que el pa$o debe ser inte$ro , no pudiendo el acreedor obli$ar al acreedor a recibir el pa$o en partes, salvo convenci.n o disposici.n le$al e+presa. E+isten tres e+cepciones' A. 3i el deudor fallece, entonces la obli$aci.n se divide y se transforma en con unta y cada heredero est! obli$ado a su cuota y el acreedor est! obli$ado a recibir de cada heredero la parte correspondiente. ?. En caso de controversia sobre el monto o accesorios de la deuda el Art. (5;* establece que el ue% podr! ordenar mientras se decide la cuesti.n el pa$o de una cantidad no disputada. C. En virtud del beneficio de e+cusi.n el deudor puede e+i$ir al acreedor que antes de proceder en su contra se diri a previamente contra el deudor principal.

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3i los bienes de ese deudor principal no alcan%an a cubrir el total de la deuda, se$=n el *162 el acreedor estar! obli$ado a recibir el pa$o parcial y solo podr! demandar al fiador por el saldo insoluto.

Cosas que comprende el pa$o.

Jay que distin$uir' (. 3i es de especie el acreedor est! obli$ado a recibir el cuerpo cierto en el estado en que se halle, y si est! deteriorado se aplican las re$las estudiadas en materia de responsabilidad imputabilidad y en especial en la teor"a de los ries$os, Art. (5;:. *. # si es de $nero se$=n el (5:; su pa$o debe hacerse con una especie cualquiera del $nero debido con tal que sea de una calidad a lo menos mediana.

Opoca en que debe reali%arse el pa$o.

Cuando la obli$aci.n se ha$a e+i$ible. 3i es pura y simple desde el momento en que se contrai$a. 3i es a pla%o cuando este lle$ue 3i es condicional cumplida la condici.n.

La imputaci.n de pa$o.
El (5;5, (5;6 y (5;- re$ulan esto. Este problema se presenta cuando entre las mismas personas e+isten varias obli$aciones de la misma naturale%a, por e emplo dinero y los bienes de que dispone el deudor no son suficientes para el pa$o de todas ellas.

4equisitos'
(. E+istencia de diversas obli$aciones entre acreedor y deudor, *. I$ual naturale%a de estas obli$aciones y 1. Ausencia de bienes suficientes para e+tin$uirlas todas.

Nuien efect=a esta imputaci.n de pa$o.

En primer lu$ar ser! el deudor quien determinar! la obli$aci.n a la cual destinar! el pa$o, sin embar$o esta facultad tiene limitaciones' A. 3i se debe capital e intereses el pa$o se asi$nar! primero a los intereses salvo consentimiento e+preso del acreedor. (5;5.

106

?. 3i hay pluralidad de deudas el Art. (5;6 faculta al deudor para abonar la cantidad pa$ada a la obli$aci.n de su elecci.n, pero sin el consentimiento del acreedor no podr! preferir las deudas no e+i$ibles a las que ya se encuentren vencidas o deven$adas. C. El deudor en principio deber! imputar las sumas pa$adas a aquellas deudas que puedan quedar e+tin$uidas en su totalidad. En se$undo lu$ar si el deudor no efect=a la imputaci.n el (5;6 determina que podr! hacerla el acreedor en la carta de pa$o y si el deudor acepta esta carta sin reclamar no le ser! licito hacerlo despus. En tercer lu$ar si ni el deudor ni el acreedor reali%an esta imputaci.n se aplica el (5;prefirindose la deuda que al tiempo del pa$o estuviere deven$ada y no habiendo diferencia ba o este respecto la deuda que el deudor eli$iere. As" en este caso la imputaci.n la hace la ley pero si las mismas deudas est!n en las mismas condiciones se vuelve a entre$ar la facultad al deudor.

,rueba del pa$o.

3e aplica el (6;0. La forma l.$ica de probarlo es mediante el recibo o carta de pa$o, as" lo se<ala el Art. ((; del c.di$o de comercio que se<ala el derecho a e+i$ir un recibo no estando obli$ado el deudor a contentarse con la devoluci.n del t"tulo en que consta la deuda. En esta materia hay dos presunciones que el pa$o se ha efectuado' (. 3i el acreedor otor$a carta de pa$o por el capital sin mencionar los intereses, stos se presumen pa$ados, Art. (5;5 inciso *. *. El (5-: establece que los pa$os peri.dicos la carta de pa$o de tres periodos determinados y consecutivos, har! presumir el pa$o de los anteriores periodos siempre que hayan debido efectuarse entre el mismo acreedor y deudor. La urisprudencia ha establecido que esta =ltima presunci.n es aplicable al arrendamiento y a las cuotas de saldo de precio de bienes vendidos a pla%o. Las dos presunciones anteriores son simplemente le$ales.

Efectos del pa$o.

Lo normal ser! e+tin$uir la obli$aci.n y con ella todo lo accesorio como prendas o hipotecas, a menos que el pa$o lo efect=e un tercero que entre a subro$arse en los derechos del acreedor

El pa$o por consi$naci.n. (5;0 a (6:-.

Este tiene lu$ar cuando el acreedor no recibe la cosa ob eto del pa$o. ,ara que este mecanismo opere no es necesario que se efect=e con el consentimiento del acreedor, sino que de contrario proceder! ustamente cuando no hay tal consentimiento o cuando se act=e contra el (5;0.

107

Eambin procede esta forma de pa$o cuando el acreedor se nie$ue a recibirlo en manos de un tercero e+tra<o al deudor.

,rocedimiento'
Eiene * etapas' (. >GE4EA, que es el acto por el cual el deudor o un tercero manifiesta al acreedor su intenci.n de pa$ar. *. C>73I@7ACIM7, definida en el (5;; como el deposito de la cosa que se debe hecha en virtud de la repu$nancia o no comparecencia del acreedor a recibirla o de la de la incertidumbre acerca de la persona de este efectuada con las solemnidades necesarias en manos de una tercera persona.

La oferta'
&ebe cumplir con los requisitos del Art. (6::, al$unos de los cuales son de fondo y otros de forma' A. La oferta debe ser hecha por persona capa% de pa$ar a otra. Capa% de recibir o bien a su representante le$al. Lo dicho es particularmente v!lido cuando el pa$o tiene por ob eto transferir el dominio. ?. La obli$aci.n debe ser e+i$ible. C. Nue se ofre%ca e ecutar el pa$o en el lu$ar debido. &. &ebe ser hecha por un notario o receptor sin previa orden del tribunal, funcionario que levantar! un acta de dicha $esti.n. E. &icha acta deber! e+presar la respuesta del acreedor. ,ersona que hace la oferta' 3e$=n el (6:: n 5 la efect=a un notario de la comuna o a$rupaci.n de comunas o un receptor sin previa orden del tribunal, si no hay notario la efect=a el oficial del re$istro civil del lu$ar que debe efectuarse el pa$o. Gorma de efectuar la oferta' El deudor debe poner en manos del ministro de fe una minuta de lo que debe con intereses y con una descripci.n detallada de la deuda, el ministro de fe redacta el acta de la oferta, copiando en ella la referida minuta y con esa acta va donde el acreedor y le formula la oferta de lo cual de ar! constancia como as" mismo de la firma o no del acreedor. Lo indicado es el procedimiento normal pero e+isten 1 variantes posibles' (. 3i el acreedor o su representante no tiene domicilio en el lu$ar del pa$o o no es habido o e+iste incertidumbre acerca de su persona.

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Aqu" la oferta la har! el ministro de fe al tesorero comunal respectivo, quien se limitar! a tomar conocimiento de ella, pudiendo desde ese momento el deudor proceder a efectuar la consi$naci.n. Art. (6:*. *. 3e$=n el (6:( inciso pen=ltimo cuando se trate de un pa$o peri.dico de sumas provenientes de una misma operaci.n se ofertar! la primera cuota y se consi$nar! sta mientras que las si$uientes se depositar!n el la cuenta bancaria del tribunal sin necesidad de nuevas ofertas. 3e$=n el Art. (6:: no es necesaria la oferta cuando el acreedor demanda udicialmente el cumplimiento de la obli$aci.n o deduce cualquiera otra acci.n que pueda enervarse mediante el pa$o de la deuda, bastando en este caso que el deudor consi$ne a la orden del tribunal el total del capital, intereses y rea ustes debiendo s" ser calificada su suficiencia por el tribunal que est! conociendo de la causa.

1.

Eramites posteriores a la oferta' Efectuada la oferta si el acreedor la acepta terminar! el procedimiento, pero si la recha%a ne$!ndose a recibir la cosa o si no es habido o si hay incertidumbre acerca de su persona procede la se$unda etapa denominada consi$naci.n.

* La consi$naci.n'
&efinida en el (5;; como el deposito de la cosa que se debe hecha en virtud de la repu$nancia o no comparecencia del acreedor a recibirla o de la de la incertidumbre acerca de la persona de este efectuada con las solemnidades necesarias en manos de una tercera persona. Gorma de reali%ar la consi$naci.n. Aar"a dependiendo de la naturale%a de la cosa debida. A. 3i es dinero se efectuar! depositando la suma en la cuenta corriente del tribunal, en la tesorer"a comunal o en el banco del estado. ?. 3i la cosa es distinta al dinero la consi$naci.n se har! deposit!ndola en una feria , animales, en una casa de martillo, bienes muebles, o en un almacn $eneral de dep.sitos. Eodo ello del lu$ar en que debe hacerse el pa$o. Art. (6:(. Conforme al (6:( inc. se$undo podr! efectuarse la consi$naci.n en manos de un persona desi$nada por el tribunal quien tendr! el car!cter de depositario. ,la%o para efectuar la consi$naci.n' La ley no se<ala pla%o entre la oferta y la fecha de la consi$naci.n, lo que se ustifica porque si el deudor utili%a el mecanismo de la consi$naci.n, es porque tiene la intenci.n de

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pa$ar y adem!s porque la e+tinci.n de la obli$aci.n no opera con la sola oferta y se requiere la consi$naci.n. Eramites posteriores a la consi$naci.n' Efectuada esta y de acuerdo a los Art. (6:( y (6:1, el deudor debe pedir al ue% competente , al del lu$ar del pa$o, que ordene poner en conocimiento del acreedor de la consi$naci.n con intimaci.n, apercibimiento, de recibir la cosa consi$nada. Esto se notifica conforme a las re$las $enerales y constituye el primer paso proceder a la calificaci.n de la consi$naci.n, que e un procedimiento contencioso. para

,uesto en conocimiento del acreedor el acto de la consi$naci.n pueden producirse * situaciones' a. Nue el acreedor acepte el pa$o, con lo cual termina el procedimiento. b. Nue el acreedor se nie$ue a recibir la cosa en cuyo caso ser! necesaria la dictaci.n de una sentencia que declare al pa$o como bastante o suficiente para satisfacer la obli$aci.n. Art. (6:1 inciso *. 7ormalmente ser! el acreedor quien promover! este uicio para evitar que se le aplique el art"culo (6:1 inciso tercero. E+isten * e+cepciones relacionadas con el momento que se declara la suficiencia del pa$o consi$nado' (. La declaraci.n de suficiencia e insuficiencia que hace el ue% cuando el deudor ante la demanda udicial del acreedor consi$na el capital los intereses y las costas a la orden del tribunal que est! conociendo de la causaBe+cepci.n de pa$oC, Art. (6:: inciso final. *. La declaraci.n de suficiencia del pa$o hecha por el ue% a petici.n del deudor cuando transcurrido 1: d"as desde la notificaci.n de la consi$naci.n al acreedor, ste no ha iniciado uicio reclamando la insuficiencia del pa$o. Este pla%o es prorro$able por 1: d"as mas si por causas a enas a la voluntad del acreedor no ha sido posible notificar al deudor. Art. (6:1 inciso 2, disposici.n que en su inciso final se<ala que se entender! haber uicio desde que se haya notificado la demanda. Conforme al (6:5 la consi$naci.n suficiente e+tin$ue la obli$aci.n , hace cesar los intereses y libera al deudor de los ries$os de la cosa, y todo lo anterior desde el d"a de la consi$naci.n. En el caso de obli$aciones a pla%o o ba o condici.n se considera que se ha cumplido en tiempo oportuno cuando la oferta se ha efectuado a mas tardar el d"a h!bil si$uiente al vencimiento de ella, pero el deudor quedar! obli$ado en todo caso al pa$o de los intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la consi$naci.n. En cuanto a los $astos de la oferta y la consi$naci.n son de car$o del acreedor lo que es l.$ico porque ha sido por su ne$ativa que el deudor ha debido incurrir en sus $astos propios de este sistema de pa$o, Art. (6:2.

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4etiro de la consi$naci.n' Art. (6:6 y (6:-, se trata que hecha la consi$naci.n el deudor la retire. Jay dos situaciones posibles' (. 3i el acreedor no ha aceptado la consi$naci.n y tampoco se ha dictado una sentencia que declare la suficiencia del pa$o el deudor puede retirarla ya que habr"a solo un principio de pa$o que no tendr"a el mrito de e+tin$uir la obli$aci.n. Conforme al (6:6 retirada la consi$naci.n se mirar! como de nin$=n valor y efecto respecto del consi$nante y de sus codeudores o fiadores. *. 3i la obli$aci.n ha sido irrevocablemente e+tin$uida, sea porque el acreedor acepto la consi$naci.n, sea porque se dict. sentencia e ecutoriada que declar. la suficiencia del pa$o, no podr! retirarse la consi$naci.n amenos que el acreedor consienta en ello. 3i hay tal consentimiento la obli$aci.n se mirar! como enteramente nueva por lo que los codeudores y fiadores quedar!n e+entos de ella y el acreedor perder! los privile$ios o hipotecas de su primitivo crdito. Lo anterior sin per uicio que las partes puedan renovar estas $arant"as pero en tal caso tendr!n por fecha la de su renovaci.n.

El pa$o con subro$aci.n. Art. (6:0 a (6(1

En $eneral es la sustituci.n de una cosa por otra o una persona por otra, de forma que la nueva forma o persona entra a ocupar idntico lu$ar ur"dico que la anterior. As", la subro$aci.n puede ser' 4eal' cuando se sustituye una cosa por otra. ,ersonal' cuando se sustituye una persona por otra.

El tema de la subro$aci.n real se da en materia de sociedad conyu$al, ahora nos corresponde estudiar solo la personal. El pa$o con subro$aci.n puede definirse como la ficci.n ur"dica en virtud de la cual, si un tercero pa$a con bienes propios la obli$aci.n de un deudor, e+tin$ue el vinculo ur"dico entre ese deudor y el primitivo acreedor pero, pese a esa e+tinci.n, la obli$aci.n subsiste entre el deudor y el tercero que pa$o, quien se subro$a en los derechos del acreedor. El art. (6:0 define la subro$aci.n como la transmisi.n de los derechos del acreedor a un tercero que le pa$a. Esta definici.n es criticada porque' (. 7o da una idea clara de en que consiste la instituci.n. *. ,orque usa la palabra 8transmisi.n9, que es propia de la sucesi.n por causa de muerte, en ve% de la palabra 8transferencia9 propia del traspaso entre vivos.

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3i bien es dif"cil establecer la naturale%a ur"dica de la subro$aci.n, ella es e+tremadamente =til, ya que le acreedor obtendr! el pa$o de su crdito, el deudor se libera de la obli$aciones respecto al primitivo acreedor, reempla%!ndolo por otro y el tercero podr! invertir capital que estar! amparado por las $arant"as que caucionaban el crdito del acreedor. El pa$o con subro$aci.n es un caso de subro$aci.n personal, ya que un acreedor pasa a ocupar i$ual situaci.n ur"dica que otro acreedor e implica el pa$o de la deuda con fondos de un tercero, y por cuenta de este. En efecto, si se tratase de un mandatario, no hay subro$aci.n y tampoco la hay si el tercero para una deuda a ena por error.

3ubro$aci.n le$al y convencional.

Conforme al (6:;, un tercero puede subro$arse en los derechos del acreedor sea en virtud de una le Bsubro$aci.n le$alC, sea en virtud de una convenci.n con el acreedor Bsubro$aci.n convencionalC Ambas cate$or"as, si bien se diferencian en su ori$en, tiene idnticos efectos, que conforme al art.(6(*, consisten en traspasar todos los derechos, acciones, privile$ios, prendas e hipotecas del anti$uo crdito contra el deudor principal cono contra cualquier tercero obli$ado solidaria o subsidiariamente a la deuda.

3D?4>@ACIM7 LE@AL'
>pera por el solo ministerio de la ley y tiene por ob eto la protecci.n de los derechos del tercero que pa$a. Es for%osa aqu" la e+istencia de un te+to le$al que la autorice y no es necesaria la convenci.n de los contratantes. La mayor parte de los casos de subro$aci.n le$al est!n contenidos en el art. (6(:, norma que ustamente dispone que la subro$aci.n opera por el solo ministerio de la ley y aun en contra de la voluntad del acreedor en todos los casos se<alados por las leyes y especialmente los que se enumeran en ese articulo.

Casos del art. (6(:.

(. &el acreedor que pa$a a otro acreedor de me or derecho, en ra%.n de privile$io o hipoteca. (6(: 7V(.
Aqu" el tercero que pa$a no es en realidad un e+tra<o, sino que tambin tiene la calidad de acreedor de un deudor com=n, por lo que con su pa$o, tendr! dos credos/ el suyo primitivo y el crdito en el cual se ha subro$ado. ,ara que opere esta subro$aci.n es necesario' i. ii. Nue el tercero que pa$a sea otro acreedor del mismo deudor necesariamente. Nue el acreedor que recibe el pa$o ten$a un me or derecho se$=n las re$las de la prelaci.n de crditos.

El inters practico de este caso e+iste cuando el acreedor preferente, para ase$urar el pa$o de su crdito, ena ena los bienes del deudor, en forma desfavorable, ya que su =nico inters ser! que se le pa$ue en su propio crdito. ,ara evitar lo anterior, los acreedores posteriores podr!n pa$ar el crdito del preferente y podr!n vender en su real valor los bienes del deudor pa$!ndose de me or forma sus crditos.

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Esto es muy com=n en las quiebras, respecto de los crditos de los traba adores Blos bancos los compran por que son preferentesC

*. &el que, habiendo comprado un inmueble, es obli$ado a pa$ar a los acreedores a quienes el inmueble este hipotecado.
Eiene * requisitos' i. ii. Nue el tercero que pa$a sea comprador de una finca hipotecada. Nue el pa$o se ha$a al acreedor hipotecario de la finca.

Esta disposici.n es solo aplicable a la compraventa y no a los otros t"tulos traslaticios de dominio. 3e ha interpretado esta disposici.n en el si$uiente sentido' 3up.n$ase en caso de un inmueble respecto del cual hay dos hipotecas. Dno de los acreedores hipotecarios saca a remate el bien que ahora es propiedad del tercero, dado el car!cter real que tiene el derecho de hipoteca. ,ero el tercero, por la disposici.n en estudio, se ha subro$ado en los derechos del primer acreedor hipotecario cuyo crdito pa$o y, en consecuencia, la mayor"a de la doctrina ha estimado que pasar"a a tener una suerte de hipoteca sobre su propio bien, y se el se$undo acreedor hipotecario quiere sacar a remate el inmueble para pa$arse su crdito, el tercer adquirente podr! decir que tiene preferencia Bla del primer acreedor hipotecarioC con lo que se pa$ara con el producido por el se$undo remate, antes que el se$undo acreedor hipotecario. La clave del buen o mal ne$ocio esta en el valor del bien en el primer remate 666 valor inferior a las real de las cosas. La primera hipoteca inscrita tiene preferencia Bse pa$an se$=n su fechaC. El comprador se subro$a en la hipoteca y en la preferencia, porque se trata de un derecho real que subsiste sin importar quien sea su titular Bacreedor ori$inal o quien compro el inmuebleC Esta es una fi$ura e+tra<a' suerte de hipoteca sobre cosa propia. As" lo ha entendido la doctrina. El producto de las hipotecas siempre servir! para pa$ar el crdito del acreedor preferente. 3i el tercero alcan%a a pa$ar el crdito de los dos primeros acreedores, los subro$a a ambos.

1. El que pa$a una deuda a que se haya obli$ado solidaria o subsidiariamente.

En este caso la subro$aci.n tiene lu$ar en los trminos del art. (5** y presenta tres particularidades' (. >pera cuando la obli$aci.n se e+tin$ue no solo por el pa$o sino que por cualquier otro medio equivalente. *. En ella no pa$a un tercero sino una persona que tiene la calidad de deudor, y

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1. Fediante ella el acreedor solo puede cobrar a los dem!s coacreedores su parte o cuota en la deuda. 3i es el fiador el que satisface la obli$aci.n a ena, dispondr! de dos acciones en contra del deudor para obtener la restituci.n de lo pa$ado' la acci.n subro$atoria del art. (6(: y la acci.n personal de la fian%a, art. *1-:.

2. &el heredero beneficiario que pa$a con sus propios bienes deudas de la herencia.
Aqu" es necesario ' (. Nue quien pa$a sea un heredero que $o%a del beneficio de inventario *. Nue ese heredero pa$ue con su propio peculio. 4ecordemos que el beneficio de inventario es el privile$io que $o%a el heredero de responder de las deudas de la herencia solo hasta el monto de lo que percibe, limitando as" la responsabilidad del heredero que acepta la herencia, art. (*2-. 3i no acepta con este beneficio su responsabilidad ser! ilimitada. Esta fi$ura de subro$aci.n es de inters para los acreedores de la sucesi.n, pues sus crditos se pa$an en breve tiempo. # es de inters para el heredero pues le permite reali%ar de me or manera los bienes del causante.

5. &el que pa$a una deuda a ena consintindolo e+presa o t!citamente el deudor.
Aqu" es necesario' (. ,a$o hecho por un tercero e+tra<o a la obli$aci.n. *. Asentimiento del deudor para la reali%aci.n de ese pa$o, el cual puede ser e+preso o t!cito. 1. El pa$o debe hacerse con recursos del tercero, ya que si se hace con recursos del deudor estamos frente a un simple pa$o.

6. &el que ha prestado dinero al deudor para el pa$o constando as" en escritura p=blica del prstamo y constando adem!s en escritura p=blica del pa$o haberse satisfecho la deuda con ese mismo dinero.
Este caso de subro$aci.n le$al presenta la particularidad de ser solemne y adem!s de que el pa$o lo efect=a el propio deudor con dineros que le presta el tercero. 4equisitos' (. Nue un tercero preste dinero al deudor para el pa$o. *. Nue se de e constancia en escritura p=blica del prstamo que el dinero se destina al pa$o de la obli$aci.n 1. Nue se estampe en la escritura p=blica de cancelaci.n que el pa$o se ha reali%ado con las sumas prestadas por el tercero.

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Cumplindose con lo antes indicado el tercero que ha prestado el dinero tiene * acciones' a. La acci.n subro$atoria en estudio. b. La acci.n propia del mutuo. Adem!s de los casos del art. (6(: hay otras situaciones de subro$aci.n le$al como por e emplo, art. *2*; y *21: en materia de hipoteca y art. **;5 inciso * en materia de pa$o de lo no debido.

3D?4>@ACIM7 C>7AE7CI>7AL'
El caso es de inters en todas aquellas situaciones en que no procede subro$aci.n le$al, pues si hay lu$ar a ella la convencional ser"a in=til. Conforme al (6(( la subro$aci.n convencional se efect=a en virtud de un acuerdo o convenci.n donde el acreedor que est! recibiendo del un tercero el pa$o de una deuda le subro$a voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponden como acreedor. 4equisitos' (. Nue un tercero pa$ue y que lo ha$a con dineros propios. *. Consentimiento del acreedor en orden a subro$ar al tercero. 1. 3e$=n el (6(( la subro$aci.n debe hacerla el acreedor en la carta de pa$o, lo cual viene a dar a la subro$aci.n el car!cter de solemne y debe su etarse a las formalidades de secci.n de derechos contenidas en los Art. (;:( y (;:*, en cuya virtud' a. El acreedor debe entre$ar el titulo al tercero que le pa$. Bel t"tulo est! representado por el documento en que consta el crditoC y b. El deudor debe aceptar la subro$aci.n o al menos ella debe serle notificada.

Efectos de la subro$aci.n'
3ea le$al o convencional stos son los mismos. Art. (6(*. Fediante la subro$aci.n pasan al tercero todos los derechos y acciones que competen al primitivo acreedor, es decir se reempla%a una persona por otra sin que var"e nada la situaci.n del deudor. La mayor"a de los autores piensan que la subro$aci.n envuelve una ficci.n en virtud de la cual se supone que el crdito subsiste en manos del tercero que pa$a, lo que ustifica la conservaci.n de sus caracter"sticas tal cual e+ist"an en manos del acreedor primitivo. 3e$=n el (6(* pasan al subro$ante todos los derechos y acciones de modo que si el acreedor pod"a obrar e ecutivamente el tercero tambin podr! hacerlo , o bien si la obli$aci.n era mercantil, sta mantendr! su car!cter. Los pla%os de prescripci.n no sufren alteraci.n al$una y si e+iste una condici.n o pla%o pendiente el tercero que pa$a tendr! que respetarlo. La doctrina es uniforme en cuanto estima que la subro$aci.n transfiere la calidad de contratante lo cual es muy importante por e emplo si el pa$o hecho por el tercero tuvo por ob eto e+tin$uir el precio de una compraventa, ya que si la contraparte incumple su obli$aci.n tendr! acci.n resolutoria.

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La urisprudencia ha determinado que si bien la subro$aci.n traspasa al nuevo acreedor todos los derechos acciones , privile$ios, prendas e hipotecas, debe no obstante entenderse que se trata de aquellos inherentes al crdito pero no aquellos otor$ados =nicamente por consideraci.n a la persona del acreedor, los cuales ustamente por ser personalismos no pueden pasar al tercero Bposici.n mayoritariaC. En contra se ha dicho que este art. no distin$ue y que si anali%amos por e emplo los crditos de cuarta clase veremos que estos son de car!cter personal, pero pese a ello la ley estima a ese privile$io como inherente al crdito y por ende pasa al tercero subro$ante.

3e ha planteado el problema de si el traspaso de las hipotecas como consecuencia de la subro$aci.n requiere o no de una nueva inscripci.n. La urisprudencia ha estimado que no' (. ,orque el art. (6(* no dispone inscripci.n al$una y *. ,orque la inscripci.n de la hipoteca constituye su tradici.n y como tal supone un acto voluntario del tridente y en $eneral en la subro$aci.n no e+iste tal voluntad ya que el traspaso de la hipoteca se hace por el solo ministerio de la ley. En la practica es =til anotar el traspaso de la hipoteca al mar$en de la inscripci.n.

El tercero y la e+i$encia de t"tulo'

,roducida la subro$aci.n el tercero que pa$. necesita demostrar que esta en posesi.n del t"tulo respectivo para as" poder perse$uir al deudor , por lo que la urisprudencia ha establecido que aunque la subro$aci.n se produ%ca por el solo ministerio de la ley el tercero necesita del titulo en que consta la obli$aci.n para poder e ercer las acciones del acreedor, por lo cual debe e+i$irle a ste que le entre$ue el t"tulo en que consta la obli$aci.n que ha pa$ado.

3ubro$aci.n parcial'
Ella e+iste cuando el subro$ante pa$a al acreedor solo una parte del crdito, en cuyo caso la subro$aci.n alcan%a solo al monto de lo pa$ado y en consecuencia el crdito pertenecer! en parte al primitivo acreedor y en parte al subro$ante, al respecto e (6(* inciso * se<ala que si el acreedor es solo pa$ado en parte podr! e ercer sus derechos relativos a lo que se le si$ue debiendo con preferencia al que solo ha pa$ado una parte del crdito.

Acciones del tercero que pa$a'

Este tercero sin per uicio de la acci.n que le corresponde en su calidad de subro$ante $o%a tambin de la acci.n personal derivada de la relaci.n ur"dica que ten$a con el acreedor si es que la tiene. ,odr! en consecuencia para obtener la restituci.n de lo pa$ado hacer valer cualquiera de estas acciones cual sea cual le conven$a, lo cual quiere decir que el sur$imiento de la acci.n subro$atoria no hace desaparecer la acci.n personal.

La novaci.n.
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>tro modo de e+tin$uir es la novaci.n' art. (6*0 a (65(. &efinida en el art. (6*0 como la sustituci.n de una nueva obli$aci.n por otra anterior la cual queda por tanto e+tin$uida. La novaci.n persi$ue una doble finalidad, una e+tintiva y otra creadora de obli$aciones. El acreedor renuncia su crdito para adquirir uno nuevo y el deudor acepta por su parte contraer una nueva obli$aci.n con el fin de e+tin$uir la anterior y la deuda que nace en lu$ar de la anterior toma el lu$ar de la e+tin$uida. La novaci.n es por una parte una convenci.n, por cuanto e+tin$ue una obli$aci.n anterior y adem!s presenta el car!cter de un contrato pues $enera obli$aciones nuevas con elementos eventualmente distintos de aquellos contenidos en la obli$aci.n primitiva al punto de que si se trata de una obli$aci.n de dar constituye un t"tulo traslaticio de dominio. Lo esencial en la novaci.n es e+tin$uir la anti$ua obli$aci.n.

4equisitos de la novaci.n' 3on 2.

(. Nue haya una obli$aci.n v!lida que se e+tin$ue y sustituci.n por una nueva obli$aci.n tambin v!lida. *. Nue entre la obli$aci.n primitiva y la nueva hayan diferencias sustanciales. 1. Nue las partes sean capaces de novar. 2. Nue e+ista la intenci.n de novar o !nimus novandi.

(. Nue haya una obli$aci.n v!lida que se e+tin$ue y sustituci.n por una nueva obli$aci.n tambin v!lida.
Es esencial que e+ista una obli$aci.n primitiva que se e+tin$a para dar nacimiento a una nueva y el art. (61: condiciona la valide% de la novaci.n a que la obli$aci.n primitiva y el contrato de novaci.n sean v!lidos a lo menos naturalmente. As" si es nula la nueva obli$aci.n no hay novaci.n y no se ha e+tin$uido la primitiva obli$aci.n. ,or su lado el (611 se<ala que si la anti$ua obli$aci.n es pura y simple y la nueva depende de una condici.n suspensiva o vise versa entonces no habr! novaci.n mientras est pendiente la novaci.n. 3i la condici.n lle$a a fallar o si antes de cumplirse se e+tin$ue la obli$aci.n anti$ua no hay novaci.n. Las normas indicadas pueden ser modificadas por voluntad de las partes. Art. 611 inc *.

*. Nue entre la obli$aci.n primitiva y la nueva hayan diferencias sustanciales.

3e e+i$e aqu" variaci.n de los elementos esenciales ya que si solo var"a un elemento accidental no habr! novaci.n. Jabr! variaci.n de un elemento esencial cuando cambie el acreedor deudor, el ob eto o la causa de la obli$aci.n si cambian los * primeros o cualquiera de ellos se llama sub etiva y si cambian el ob eto o la causa ob etiva.

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As" por e emplo no constituir! novaci.n la constituci.n de $arant"a el otor$amiento de pla%o, la escrituraci.n de un contrato consensual, etc. En esta materia es necesario referirse al art. (62- es decir, si la nueva obli$aci.n se limita a imponer una pena para el caso de no cumplirse la primera. Aqu" hay que distin$uir 1 situaciones' a. 3i el acreedor e+i$e solo el cumplimiento de la obli$aci.n principal no habr! novaci.n. b. Eampoco la habr! si el acreedor demanda la obli$aci.n principal y la pena con untamente. c. 3i el acreedor e+i$e la cl!usula penal y no la obli$aci.n principal, esta ultima se entender! e+tin$uida y reempla%ada por la primera, con lo cual concurren todos los requisitos de la novaci.n.

1. Nue las partes sean capaces de novar.

El le$islador no se ha referido e+presamente a la materia pero se concluye que el acreedor debe tener capacidad para disponer del crdito y el deudor para contraer una nueva obli$aci.n. En el caso del mandatario, art. (6*;.

2. Nue e+ista la intenci.n de novar o !nimus novandi.

3e$=n el (612 la intenci.n de novar no se presume, pero puede ser t!cita, es decir, no es necesario que se e+prese si puede deducirse del contrato, pero es necesario que no quede duda acerca de ella. 3i no aparece la intenci.n de novar se mirar!n las dos obli$aciones como coe+istentes y valdr! la obli$aci.n primitiva en todo aquello en que la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en esta parte los privile$ios y cauciones de la primitiva obli$aci.n. Constituye e+cepci.n a lo antes indicado los Art. (61; y (615 se$=n los cuales la voluntad de novar debe establecerse e+presamente' Esto ocurre trat!ndose de la novaci.n por medio de mandatario y de la novaci.n por cambio de deudor. La presencia o no del !nimus novandi es una cuesti.n de hecho del pleito.

La novaci.n ob etiva.
A ella se refiere el (61( n ( cuando e+presa que la novaci.n puede efectuarse sustituyndose una nueva obli$aci.n a otra sin que interven$a nuevo acreedor o deudor. Esto lo cual puede producirse por cambio de ob eto o causa

(. novaci.n por cambio de ob eto

Cuando lo que var"a es la prestaci.n. E emplo' ,edro le debe a Kuan un mill.n, pero convienen en novar esa obli$aci.n por la de entre$ar un veh"culo. 7o debe confundirse esta fi$ura con la daci.n en pa$o, ya que en ella se e+tin$ue una obli$aci.n mediante el pa$o con un ob eto distinto del primitivamente convenido, en cambio en

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la novaci.n se acuerda que se va a entre$ar un ob eto distinto, es decir, sur$e una nueva obli$aci.n entre las partes por la misma causa pero con distinto ob eto. Esta nueva obli$aci.n no e+iste en la daci.n en pa$o. *. 7ovaci.n por cambio de causa Cuando lo que var"a es el motivo, el por qu de la obli$aci.n. E emplo. ,edro le compra a Kuan un inmueble y le que da debiendo un mill.n por saldo de precio y por un convenio posterior se estipula que esa cantidad la deber! ,edro a t"tulo de mutuo. Las consecuencias de esta novaci.n por cambio de causa son relevantes ya que en el e emplo la obli$aci.n de pa$ar el precio se e+tin$ui. por novaci.n y sur$i. en su reempla%o la de pa$ar la misma cantidad de dinero pero ahora en calidad de mutuo. 3i esa deuda no se pa$a el vendedor, ahora simple acreedor del mutuo, no podr! pedir la resoluci.n del contrato de compraventa y solo podr! pedir el pa$o del mutuo. Eampoco podr"a el e+ comprador, ahora simple deudor del mutuo, de ar de pa$arlo porque el e+ vendedor no le ha entre$ado el inmueble.

La novaci.n sub etiva'

3e produce por cambio de acreedor o de deudor.

(. 7ovaci.n por cambio de acreedor , Art. (61( n *.

La habr! cuando el deudor contrae la obli$aci.n con respecto a un nuevo acreedor, d!ndolo por libre el primitivo. 3e e+i$e aqu" un triple consentimiento' a. &el deudor b. &el primitivo acreedor, el cual debe liberar al deudor de su obli$aci.n y c. &el nuevo acreedor, ya que nadie puede ser obli$ado a adquirir derechos contra su voluntad. Esta novaci.n presenta similitud con la cesi.n de crdito y la subro$aci.n pero entre ellas hay diferencias. En la novaci.n por cambio de acreedor se e+tin$ue la primitiva obli$aci.n y nace una nueva en la cesi.n de crdito y el la subro$aci.n, la obli$aci.n primitiva pertenece inalterada con todos sus accesorios, cauciones y privile$ios. Adem!s la novaci.n por cambio de acreedor requiere necesariamente de la aquiescencia del deudor, mientras que en la cesi.n de crditos y en la subro$aci.n incluso se puede obrar contra la voluntad del deudor.

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*. 7ovaci.n por cambio de deudor, art. (61( n 1.

Ella se efect=a sustituyndose un nuevo deudor al anti$uo que en consecuencia queda libre. Este tipo de novaci.n requiere ' a. El consentimiento del nuevo deudor, si no la hay no habr! novaci.n sin solo una eventual cesi.n de acciones del deudor al acreedor en el supuesto que el primitivo deudor sea acreedor del nuevo deudor. b. El acuerdo del acreedor que se va a traducir en la e+oneraci.n del primitivo deudor en cuanto al cumplimiento de la obli$aci.n. Conforme al (615 este consentimiento debe ser e+preso, y si no es as" se entiende que el tercero es solamente un diputado del deudor para hacer el pa$o, o bien que dicho tercero se obli$a solidaria o subsidiariamente con el deudor primitivo, todo ello se$=n pare%ca deducirse del tenor o esp"ritu del acto. La ra%.n de esta e+i$encia se encuentra en lo vital que resulta para el acreedor, ya que el nuevo puede no ser tan solvente como el anti$uo.

El consentimiento del primitivo deudor. &ele$aci.n y e+promisi.n.

La novaci.n por cambio de deudor no requiere el consentimiento del primitivo deudor, art. (61( n 1 inc *, re$la l.$ica ya que recordemos que incluso se puede pa$ar una deuda contra la voluntad del deudor, art. (5-*. ,ese a lo dicho el consentimiento de este deudor puede concurrir en cuyo caso la instituci.n se denomina dele$aci.n , art. (61( n 1 inc *. y si no interviene ese consentimiento se denomina e+promisi.n. Ahora bien la dele$aci.n Bcon consentimientoC, puede ser perfecta o imperfecta. 3er! perfecta si el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor y en este caso habr! novaci.n. 3er! imperfecta si no hay dicho consentimiento Bsobre este punto volveremos mas adelanteC.

,or su lado en la e+promisi.n B sin consentimiento del deudor primitivoC cuando el acreedor libra al primitivo deudor habr! novaci.n y si no lo libera no habr! novaci.n y pasar! a llamarse ad promisi.n. En resumen la dele$aci.n perfecta y la e+promisi.n producen la novaci.n y no la producen la dele$aci.n imperfecta y la ad promisi.n, y en estos * =ltimos casos el tercero o nuevo deudor ser! considerado como fiador codeudor solidario o diputado para el pa$o.

Efectos de la novaci.n.
3u principal efecto es e+tin$uir la obli$aci.n primitiva y de acuerdo con la re$la de que lo accesorio si$ue la suerte de lo principal, e+tin$ue tambin todos los elementos accesorios a dicha obli$aci.n.

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As", se e+tin$uen' (. Los intereses de la primitiva deuda, a menos que se estipule lo contrario. Art.(62:. *. 3us privile$ios. Art. (62(. 1. 3us prendas e hipotecas, amenos que el acreedor que el acreedor y deudor conven$an e+presamente su reserva. Art. (62*. 2. Las $arant"as personarles Bsolidaridad y fian%aC al menos respecto de los que no han accedido a la novaci.n. Art. (5(; y (625. 5. Cesa el estado de mora del deudor primitivo con todas sus consecuencias y se e+tin$uen los pla%os y condiciones pendientes de la obli$aci.n primitiva. &e acuerdo con el principio de la autonom"a de la voluntad, es posible que las partes estipulen la subsistencia de los accesorios mediante la instituci.n denominada reserva, salvo trat!ndose de los privile$ios, los cuales se e+tin$uen irremediablemente, ya que su nacimiento solo puede producirse en virtud de un te+to le$al que lo autorice, y adem!s, el art. (62(, que se refiere a ellos, es el =nico que no se<ala que puede hacerse reserva de los mismos.

4eserva de prendas e hipotecas.

La importancia de la reserva de hipoteca radica en que el $rado de preferencia de las hipotecas se determina se$=n su fecha de inscripci.n y la reserva permite mantener la fecha de inscripci.n primitiva. As", la reserva no importa la constituci.n de una nueva $arant"a por cuanto la fecha de esta se$uir! siendo la misma y, en principio, no es necesario practicar una nueva inscripci.n/ pero en la practica ser! conveniente hacerla, de ando e+presa constancia de la reserva. Con la reserva se puede eventualmente per udicar en forma importante los intereses de terceros y por ellos la ley le ha fi ado limites' (. Art. (62* inc *do declara invalida la reserva de prenda e hipoteca cuando las cosas empe<adas o hipotecadas pertene%can a terceros que no acceden e+presamente a la se$unda obli$aci.n. *. Art. (621 inc *do que establece la e+tinci.n de las prendas e hipotecas constituidas por los codeudores solidarios de aquel que ha pactado la novaci.n con el acreedor y la reserva solo tendr! lu$ar respecto del deudor pactante, salvo que los codeudores accedan e+presamente a la *da obli$aci.n. 1. Art. (62* inc final que se<ala que no valdr! tampoco la reserva en todo aquello que la se$unda obli$aci.n ten$a de mas por sobre la primera. As", por e emplo, si la primera deuda no $eneraba intereses y la se$unda si, la hipoteca de la primera no se e+tender! a los intereses de la se$unda. 2. La reserva debe se$uir $ravando el mismo bien que antes afectaba a la prenda o hipoteca y no se admite el denominado 8salto de hipoteca9, incluso si el nuevo bien pertenece al nuevo deudor, y el por ello que el art. (621 dispone que en la novaci.n por cambio de deudor la reserva no puede tener efectos sobre bienes del nuevo deudor ni aun con su consentimiento/ y si la novaci.n opera entre el acreedor y uno de sus deudores solidarios, la reserva no puede tener efecto sino relativamente a este.

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Las prendas e hipotecas constituidas por sus codeudores solidarios se e+tin$uen a pesar de toda titulaci.n en contrario, salvo que los codeudores accedan e+presamente a la se$unda obli$aci.n. Ginalmente, el art. (622 establece que en todos aquellos casos en que no sea posible pactar la reserva de prenda o hipoteca, en virtud del principio de la autonom"a de la voluntad, podr! sin duda constituirse nuevas $arant"as con sus formalidades propias y su fecha ser! la de su constituci.n.

La dele$aci.n. Bnovaci.n por cambio de deudorC.

Es una instituci.n ur"dica en virtud de la cual una persona, llamada dele$ante, pide a otra, llamada dele$ado, que se obli$ue respecto de una tercera persona, llamada dele$atario. &ele$ante es el que toma la iniciativa de la operaci.n y es el primitivo deudor, que propone al acreedor que acepte su nuevo deudor. El del$ado es quien acepta la orden o insinuaci.n del primer deudor y que pasa a ser el nuevo deudor. El dele$atario es el acreedor a quien se le da un nuevo deudor. Esta instituci.n, que se caracteri%a por ser siempre de iniciativa del dele$ante, cobra importancia cuando el dele$ante, adem!s de ser deudor del dele$atario, es acreedor del del$ado, por cuanto mediante esta fi$ura se cancelaran las obli$aciones, evit!ndose un doble pa$o. La dele$aci.n, que supone entre las partes una relaci.n ur"dica anterior, puede o no constituir novaci.n, se$=n si el dele$atario da o no por libre al dele$ante, lo que ori$ina la dele$aci.n perfecta o novatoria, o por el contrario, la dele$aci.n imperfecta o acumulativa.

&ele$aci.n perfecta o novatoria.

>pera cuando el dele$atario BacreedorC acepta al dele$ado Bnuevo deudorC y da por libre del cumplimiento de su obli$aci.n al dele$ante Bprimitivo deudorC/ se aplican aqu" los principios de la novaci.n, en cuanto esta presente la triple concurrencia de voluntades' el consentimiento del primitivo deudor Bdele$anteC, el del acreedor que da por libre al primero Bdele$atarioC y el del nuevo deudor que consiente en obli$arse Bdele$adoC. 4especto a este punto el art. (616 se<alan que si el dele$ado es sustituido contra su voluntad al dele$ante, no hay novaci.n, sino solamente una cesi.n del acciones del dele$ante a su acreedor. Esta disposici.n obviamente parte del supuesto de que el dele$ante es acreedor del del$ado.

&ele$aci.n imperfecta o acumulativa.

Es aquella en que el dele$atario no da por liberado al dele$ante, es decir, si el acreedor no declara libre al primitivo deudor del cumplimiento de la obli$aci.n. Aqu" no hay novaci.n, porque conforme al art. (615 la sustituci.n de un nuevo deudor a otro no produce novaci.n si el acreedor no e+presa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. Aqu" el nuevo deudor solo puede ser considerado como diputado para el pa$o, codeudor o fiador, se$=n el caso.

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La delaci.n imperfecta, en consecuencia, otor$a al acreedor dos acciones para obtener el cumplimento de la obli$aci.n y por eso recibe tambin el nombre de dele$aci.n acumulativa. Estas dos acciones son' (. En contra del dele$ante a quien no dio por libre. *. En contra del del$ado que se obli$o como nuevo deudor.

La insolvencia del dele$ado' Bnuevo deudorC

3i el dele$ado cae en insolvencia y la dele$aci.n es perfecta corresponde al dele$atario car$ar con la insolvencia, pues la acci.n contra el dele$ante Bprimitivo deudorC se ha e+tin$uido con untamente con la obli$aci.n primitiva. El art. (61- se<ala que el acreedor que ha dado por libre al deudor primitivo no tiene despus acci.n contra l, aunque el nuevo deudor cai$a en insolvencia. 7o obstante esta misma disposici.n contempla * e+cepciones' (. Cuando el dele$atario se reserva e+presamente en el contrato respectivo el derecho de entablar la acci.n correspondiente en contra del dele$ante. *. Cuando la insolvencia sea anterior o publica o bien conocida por el deudor primitivo, en este caso el acreedor puede diri$ir su acci.n en contra del primitivo deudor .

An!lisis del art"culo (610.

En la dele$aci.n el acreedor o dele$atario que pasa a tener un crdito en contra del dele$ado, es completamente a eno a las relaciones que li$an al deudor dele$ante con el nuevo deudor dele$ado. Esto mismo ocurre en numerosas relaciones ur"dicas en que intervienen tres partes. Este tipo de actos llamados abstractos se caracteri%an por cuanto el dele$ado que se obli$a para con el acreedor dele$atario no puede oponerle a este nin$una de las e+cepciones que podr"a haberle opuesto al acreedor primitivo Bdele$anteC, es decir, nin$una e+cepci.n que ten$a como fundamento la relaci.n ur"dica entre dele$ante y dele$ado. As" el art. (610 se<ala que el que dele$ado por al$uien de quien cre"a ser deudor y no lo era promete al acreedor de ste pa$arle para liberarse de la falsa deuda, es obli$ado al cumplimiento de su promesa, pero le quedar! a salvo su derecho contra el dele$ante para que pa$ue por l o le reembolse lo pa$ado

An!lisis del art. (61;.

En materia de dele$aci.n es el dele$ante el que asume la iniciativa, pero sur$e la duda de que pasa si en realidad el dele$ante no era deudor del dele$atario . aqu" no pudo haber dele$aci.n pues no hay una obli$aci.n primitiva que e+tin$uir. 3e aplica el art"culo (61; que se<ala que el que fue dele$ado por al$uien que se cre"a deudor y no lo era no es obli$ado al acreedor y si pa$a en el concepto de ser verdadera la deuda se haya para con el dele$ante en el mismo caso que si la deuda hubiese sido verdadera, quedando a salvo su derecho al dele$ante para la restituci.n de lo indebidamente pa$ado. Es

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decir, en principio el dele$ado no est! obli$ado a cumplir el encar$o del dele$atario, pero si ya lo ha cumplido por creerlo verdadero e+tin$ue su obli$aci.n para con el dele$ante sin per uicio que este =ltimo pueda repetir en contra del dele$atario.

La prescripci.n e+tintiva o liberatoria.

Art. *2;* a *5*2. 3e ha criticado el hecho que se re$ule simult!neamente ambas prescripciones por ser una un modo de adquirir y la se$unda un modo de e+tin$uir. >tros defienden la estructura por cuanto tiene elementos comunes como el transcurso del tiempo y tienen as" mismo una finalidad com=n dar estabilidad ur"dica. 3e critica a la prescripci.n e+tintiva por considerarla una instituci.n inmoral al no fomentar el cumplimiento de las obli$aciones, pero se contesta que ella viene a poner fin a situaciones que de otro modo permanecer"an eternamente indefinidas e indeterminadas. Este tema lo veremos en tres etapas' (, la prescripci.n e+tintiva en $eneral *, la prescripci.n e+tintiva de lar$o tiempo 1, la prescripci.n e+tintiva de corto tiempo.

La prescripci.n e+tintiva en $eneral.

&el art. *2;* se desprende que es un modo de e+tin$uir las acciones y derechos a enos por no haberlas e ercitado el acreedor o titular durante cierto lapso de tiempo concurriendo los dem!s requisitos le$ales. La norma citada no se refiere a la prescripci.n e+tintiva como un modo de e+tin$uir obli$aciones sino como un modo de e+tin$uir derechos y acciones, lo que es correcto porque la prescripci.n no e+tin$ue la obli$aci.n, sino la acci.n para e+i$ir su cumplimiento de ando la obli$aci.n subsistente como natural, art. (2-: n *. 7o obstante el c.di$o incurri. en un error en el art. (56- n (: al incluir a la prescripci.n como un modo de e+tin$uir obli$aciones, lo mismo ocurre en el *5*: en que habla de prescripci.n que e+tin$ue las obli$aciones.

,rescripci.n y caducidad.
3i bien presentan similitudes deben ser diferenciadas. La caducidad se presenta en los casos en que la ley establece un pla%o para e ercitar un derecho o e ecutar un acto de modo que si vencido el pla%o no se ha e ercido el derecho o e ecutado el acto ya no puede reali%arse posteriormente, e emplo el pla%o fatal. 3e diferencia de la prescripci.n e+tintiva en los si$uientes aspectos' (. La caducidad puede y debe ser declarada de oficio por el tribunal, la prescripci.n e+tintiva debe ser ale$ada y puede renunciarse una ve% cumplido el pla%o.

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*. La prescripci.n e+tintiva supone $eneralmente un vinculo ur"dico entre las partes, no as" la caducidad 1. La prescripci.n admite interrupci.n y suspensi.n la caducidad no.

4e$las comunes a toda prescripci.n '

(. &ebe ser ale$ada, *2;1 *. 3olo puede ser renunciada una ve% cumplida, *2;2 1. Corre por i$ual a favor y en contra de toda persona, *2;Bvalido lo de civil(C

4equisitos propios de la prescripci.n e+tintiva'

(. Nue la acci.n sea prescriptible *. El transcurso del tiempo fi ado por la ley. 1, la inactividad de las partes o el silencio de la relaci.n ur"dica'

(. Nue la acci.n sea prescriptible

La re$la es que todos los derechos y acciones puedan e+tin$uirse por la prescripci.n y se requiere de un te+to le$al e+preso que estable%ca la imprescriptibilidad de una acci.n. Al$unos casos son' a. La acci.n de partici.n, ya que ella solo se puede pedir mientras subsista la comunidad, art. (1(-. b. La acci.n de reclamaci.n por el estado civil c. La acci.n por demarcado o de cerramiento.

*. El transcurso del tiempo fi ado por la ley.

Es el elemento mas caracter"stico y el =nico que se<ala el *5(2. El lapso ser! variable se$=n el tipo de prescripci.n, y puede ser afectado por la interrupci.n y suspensi.n. Este pla%o se computa desde que la obli$aci.n se ha hecho e+i$ible B*5(2 inciso *C, lo que ocurrir! al momento de contraerse la obli$aci.n si esta es pura y simple, al momento de cumplirse el pla%o o condici.n si est! su eta a modalidades o al momento de la contravenci.n trat!ndose de las obli$aciones de no hacer. ,or e+cepci.n el pla%o de prescripci.n de las acciones puede contarse de un momento distinto al antes se<alado , as" por e emplo se cuenta desde la celebraci.n del acto o contrato en los casos del pacto comisorio del art. (60: y de la acci.n pauliana conforme al *260. 3e discute si las partes pueden alterar los pla%os de prescripci.n.

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Los que se oponen a esta posibilidad se<alan que las normas de prescripci.n son de orden p=blico y porque adem!s la ley da el car!cter de irrenunciables a las normas de prescripci.n .*2;2. Estos ar$umentos son v!lidos si a travs de una convenci.n se pretenden ampliar los pla%os de prescripci.n ya que importar"a una forma de renuncia a ellos, por e emplo esta acci.n prescribir! en cien a<os, por lo que parece l.$ico impedir que las partes ampl"en los pla%os de prescripci.n, amenos que la ley lo autorice e+presamente como lo que ocurre con la acci.n redhibitoria art. (066. ,ero trat!ndose de disminuir los pla%os los ar$umentos indicados pierden su fuer%a ya que no habr"a renuncia a la prescripci.n y por el contrario se acelerar"a su aplicaci.n. Adem!s la ley lo autori%a en varios casos como en la acci.n redhibitoria, el pacto de retroventa y el pacto comisorio. El punto es discutido.

1. La inactividad de las partes o el silencio de la relaci.n ur"dica.

Implica que durante el pla%o de prescripci.n debe e+istir inactividad ur"dica en torno a la relaci.n. 7i acreedor ni deudor deben actuar entorno a ella, sea el acreedor accionando en contra del deudor, sea el deudor reconociendo la deuda. >bviamente el acreedor para consider!rsele inactivo debe estar en condiciones de accionar y si no tiene tal capacidad operar! la suspensi.n de la prescripci.n As"' si el acreedor se activa habr! interrupci.n civil, si el deudor se activa habr! interrupci.n natural y si no hay capacidad de las partes habr! suspensi.n de la prescripci.n. &i$amos que en cuanto a la prueba de la prescripci.n que el transcurso del tiempo debe ser probado por el acreedor, mientras que al acreedor le corresponder! probar que ha permanecido inactivo, es decir, que ha interrumpido la prescripci.n.

La prescripci.n de lar$o tiempo.

Es la re$la $eneral en materia de prescripci.n, re$ulada desde el *5(2 a *5*: y la veremos en dos etapas' Dno destinado al an!lisis de las distintas cate$or"as de prescripci.n e+tintiva de lar$o tiempo y otro destinado al an!lisis de la interrupci.n y la suspensi.n de la prescripci.n.

CAEE@>4WA3 &E ,4E3C4I,CIM7 &E LA4@> EIEF,>.

3on 5'

(. ,rescripci.n de la acci.n ordinaria, art. *5(5.

3e e+i$e aqu" un lapso de 5 a<os y constituye la re$la $eneral y para que no se aplique se requiere de disposici.n le$al e+presa.

*. ,rescripci.n de la acci.n e ecutiva, art. *5(5.

3e refiere a un lapso de tres a<os y presupone la e+istencia de manos del acreedor de un t"tulo e ecutivo. Esta tambin es una re$la $eneral ya que hay e+cepciones como el cheque protestado en que la acci.n prescribe en un a<o contado de la fecha del protesto Aqu" en realidad no es propiamente la acci.n de cobro la que prescribe sino solo su mrito e ecutivo, y es as" que transcurrido el lapso de tres a<os subsiste la acci.n como ordinaria por dos a<os mas, art. *5(5.

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As" mismo debe tenerse presente que el tribunal debe declarar de oficio esta prescripci.n si al serle presentado el t"tulo e ecutivo han transcurrido tres a<os desde que la obli$aci.n se hi%o e+i$ible, art. 22* cpc. ,or las dos particularidades anteriores al$unos autores sostienen que mas que un caso de prescripci.n de la acci.n e ecutiva se trata en realidad de la caducidad del mrito e ecutivo de la acci.n .

1. Acciones accesorias.
,or el principio de que lo accesorio si$ue la suerte de lo principal, toda obli$aci.n accesoria sea real o personal prescribe con untamente a la obli$aci.n a que accede, art. *5(6, quedando incluidas las acciones reales como la prenda y la hipoteca y las personales como la fian%a o la cl!usula penal. En consecuencia las cauciones no tienen un pla%o propio ni =nico para prescribir, sino que este pla%o tiene que concordar con la obli$aci.n a que acceden.

2. Acciones reales de dominio y herencia.

3e$=n el *5(- toda acci.n por la cual se reclama un derecho se e+tin$ue prescripci.n adquisitiva del mismo derecho. por la

El dominio como los dem!s derechos reales no se e+tin$ue normalmente por su no uso, dado su car!cter de absoluto y perpetuo por lo que el dominio no se e+tin$uir! por el solo transcurso del tiempo La acci.n que ampara el dominio es la reivindicatoria 00;, y ella no se e+tin$ue por el solo transcurso del tiempo, sino que es necesario que un tercero ha$a suyo el dominio a travs de la prescripci.n adquisitiva, en consecuencia no hay un pla%o =nico de prescripci.n de la acci.n reivindicatoria sino que este ser! variable entre dos y die% a<os. En cuanto el derecho real de herencia la situaci.n es similar. Este derecho est! amparado por la acci.n de petici.n de herencia, la cual tampoco se e+tin$ue por si sola sino que precisa que opere la prescripci.n adquisitiva lo que ocurrir! transcurrido el pla%o de die% a<os, salvo el caso del -:2 n 2 en que el lapso de prescripci.n adquisitiva se reduce a 5 a<os.

5. Acciones reales provenientes del usufructo y la servidumbre'

Dsufructo' 3in duda que a este derecho puede aplic!rsele el ra%onamiento antes estudiado, en relaci.n al dominio y el derecho real de herencia, por lo que el usufructo se e+tin$uir! por la prescripci.n adquisitiva de ste por un tercero La duda es si puede perderse el usufructo por su simple no uso sin que otra persona lo posea y adquiera volviendo en este caso el usufructo al nuevo propietario, en otras palabras si puede operar por si sola la prescripci.n e+tintiva. El tema sur$e porque el 0:6 n 5 se<ala que el usufructo se e+tin$ue tambin por prescripci.n. 3e$=n Claro 3olar y AbelliuP esto ser"a posible ya que la re$la $eneral en materia de prescripci.n e+tintiva es la del art. *5(5 y si bien ella no es aplicable al dominio por el

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car!cter perpetuo de este, si podr"a aplicarse al usufructo que es un derecho real limitado. A$re$an que l 0:6 n 5 es muy similar a una disposici.n del c.di$o civil francs que e+presamente admite esta posibilidad. &on Arturo Alessandri es contrario a esta disposici.n debido al car!cter de derecho real que tiene el usufructo.

En cuanto al derecho de uso y habitaci.n se deben aplicar las mismas soluciones que trat!ndose del usufructo, art. 0(*. 3ervidumbre' Aqu" sin duda hay prescripci.n e+tintiva que se confi$ura por haberse de ando de usar de ella por un lapso de tres a<os 005 n 5.

3D3,E73IM7 E I7EE44D,CIM7 &E LA ,4E3C4I,CIM7 ELEI7EIAA &E LA4@> EIEF,>.

La inactividad necesaria para que opere la prescripci.n e+tintiva puede verse afectada por dos fen.menos ur"dicos, la interrupci.n y la suspensi.n.

La interrupci.n de la prescripci.n e+tintiva de lar$o tiempo'

Ella se produce por el cese de la inactividad de una de las partes, sea del acreedor, en cuyo caso se llama interrupci.n civil, sea del deudor, llam!ndose interrupci.n natural. La interrupci.n se aplica a la prescripci.n e+tintiva ordinaria y tambin a las prescripciones de lar$o tiempo pero con una modalidad especial, art. *5*1. 7o se aplica a la acci.n e ecutiva por ser ste mas bien un pla%o de caducidad, art. 12*. Erat!ndose de la prescripci.n e+tintiva que opera de la adquisitiva correspondiente Bderechos reales C, la interrupci.n se ri$e por las re$las de la prescripci.n adquisitiva.

La interrupci.n natural, art. *5(0 inciso *.

3e trata de todo acto del deudor que implique un reconocimiento de la deuda, sea formalmente o que se dedu%ca indubitadamente de acciones suyas no siendo necesario que el acto en cuesti.n ten$a por ob etivo el reconocimiento de esa deuda.

La interrupci.n civil, *5(0 inciso final.

La prescripci.n e+tintiva se interrumpe civilmente por la demanda udicial salvo los casos enumerados en el *5:1 ,ara que se produ%ca esta interrupci.n deben cumplirse 2 requisitos' (. &emanda udicial. *. 7otificaci.n le$al de la demanda. 1. Nue no haya desistimiento o abandono de procedimiento. 2. Nue el demandado no haya obtenido sentencia de absoluci.n (. &emanda udicial.

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Inicialmente di$amos que una $esti.n e+tra udicial no produce el efecto de una interrupci.n. 3e ha planteado la duda sobre el alcance de la e+presi.n 8demanda udicial9. 3e$=n al$unos tiene un sentido restrin$ido limitado a lo que procesalmente es una demanda udicial que debe estar destinada al cobro del crdito respectivo, de modo que cualquiera actuaci.n ante los tribunales no tiene el mrito de interrumpir la prescripci.n. 3e<alan como ar$umento la diferente redacci.n que en esta misma materia e+iste en relaci.n a la prescripci.n adquisitiva que habla de 8recurso udicial9, (5:1 inciso primero, en donde si bastar"a con una actuaci.n. Esta alternativa predomin. en nuestra urisprudencia, y as" todas las $estiones preparatorias de la v"a e ecutiva no interrump"an la prescripci.n por que no constitu"an demandas. La otra posici.n sostiene que la e+presi.n 8demanda udicial9 debe ser interpretada en un sentido amplio como toda actividad del acreedor por la cual este sal$a de su pasividad y que ten$a por ob eto hacer efectivo sus derechos. Ar$umentan que no ve ra%.n para hacer diferencia en esta materia con la prescripci.n adquisitiva, y as" las $estiones preparatorias de la v"a e ecutiva o una medida pre udicial ser!n manifestaciones suficientes de la intenci.n de cobrar el crdito. Esta posici.n ha ido $anando terreno en la urisprudencia, en el sentido que todo recurso udicial interpuesto por el acreedor en res$uardo del derecho que le pertenece tiene el mrito de interrumpir la prescripci.n. *. 7otificaci.n le$al de la demanda' Art. *5:1 n (, la demanda debe haber sido le$almente notificada y si posteriormente se declara la nulidad de tal notificaci.n no habr! interrupci.n . 3e discute si hay o no interrupci.n en el evento en que la demanda se haya interpuesto en tiempo oportuno, pero la notificaci.n de haya efectuado despus de vencido el pla%o. Al$unos dicen que no es necesaria la notificaci.n antes del vencimiento, ya que la ley en nin$una parte pide tal cosa y solo e+i$e que se ha$a de conformidad a la ley, a$re$an que los efectos del uicio se retrotraen a la fecha de la demanda. Esta posici.n es minoritaria. La mayor"a afirma que la notificaci.n es requisito esencial para que la demanda produ%ca sus efectos y que una notificaci.n e+tempor!nea no interrumpe la prescripci.n , la corte suprema con al$unas e+cepciones as" lo ha entendido.

1. Nue no haya desistimiento o abandono de procedimiento' Art. *5:1 n *, ambas instituciones re$uladas en el cpc tienen por efecto hacer perder las acciones que el demandante hab"a deducido y en consecuencia no habiendo acci.n no puede haber interrupci.n de la prescripci.n . 2. Nue el demandado no haya obtenido sentencia de absoluci.n.

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Art. *5:1 n 1, si la demanda del acreedor es recha%ada la prescripci.n o ha quedado interrumpida. Aqu" tambin hay discusi.n en cuanto si la sentencia absolutoria del demandado provoca este efecto o si solo tiene este mrito la sentencia que se pronuncia sobre el fondo de la acci.n deducida, es decir, sobre si hay o no obli$aci.n . La urisprudencia se ha inclinado por la se$unda alternativa, por lo cual si se recha%a la demanda por ra%ones procesales que permiten renovar la misma acci.n se ha concluido que no se pierde el efecto interruptivo, as" por e emplo si falta un requisito para que el titulo sea e ecutivo o se interpone demanda ante tribunal incompetente. Esta interpretaci.n si bien choca con la letra de la ley parece adecuarse al fin perse$uido por la instituci.n de a interrupci.n.

Efectos de la interrupci.n.

3ea natural o civil produce el efecto de hacer perder todo el tiempo transcurrido de la prescripci.n hasta el momento en que ella se produce, evidentemente esto beneficia al acreedor y per udica al deudor, pero producida que sea la interrupci.n, eventualmente comen%ar! a correr un nuevo pla%o de prescripci.n. El efecto de la interrupci.n es relativo pues la re$la $eneral es que la interrupci.n de la prescripci.n que beneficia a un acreedor y per udica a uno de los deudores no beneficia ni per udica a los dem!s. Art. *5(;. En cuanto a las obli$aciones indivisibles art. (5*; y trat!ndose de la solidaridad art. *5(;,,,,verlosX Erat!ndose de cauciones constituidas por terceros no debe aplicarse la re$la del *5(; pues esta solo se refiere a pluralidad de acreedores y deudores y no a las obli$aciones de $arant"a que est!n re$uladas en el art. *5(6 y por lo tanto la interrupci.n que afecta a la obli$aci.n principal afecta tambin a la accesoria constituida por un tercero.

La suspensi.n de la prescripci.n.
Es un beneficio que la ley establece a favor de los incapaces y que tiene por ob eto impedir que la prescripci.n corra mientras se manten$a la incapacidad, el art. *5*: dispone que la prescripci.n e+tintiva se suspende a favor de las personas enumeradas en los n=meros ( y * del art. *5:;. La suspensi.n favorece al incapa% ten$a o no representante le$al. Esta instituci.n se aplica a la prescripci.n ordinaria pero no a la e ecutiva y trat!ndose de las acciones que amparan el dominio y los dem!s derechos reales, la suspensi.n se ri$e por re$las de la prescripci.n adquisitiva. La suspensi.n es un beneficio personal"simo y e+cepcional, no admite interpretaci.n por analo$"a y no puede transferirse y transmitirse. En cuanto sus efectos es distinto a la interrupci.n , ya que ella solo impide que el pla%o si$a transcurriendo y no hace perder el tiempo que hubiese corrido con anterioridad si al$uno hubiera transcurrido.

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Ginalmente la suspensi.n tiene un l"mite en el tiempo, ya que si transcurren die% a<os desde que se produ o, no se tomar!n en cuenta dicha suspensi.n. Art. *5*: inciso *.

,aralelo entre interrupci.n y suspensi.n

En ambos casos se requiere transcurso del tiempo, pero' (. La interrupci.n se produce por obra de las partes y la suspensi.n por la ley operando de pleno derecho. *. La interrupci.n opera a favor de cualquier persona, la suspensi.n solo a favor de las que se<ala la ley. 1. La interrupci.n hace perder todo el tiempo transcurrido con anterioridad, la suspensi.n no. 2. La interrupci.n no tiene limite de pla%o, la suspensi.n no se considera una ve% transcurrido die% a<os. 5. La interrupci.n es com=n a toda prescripci.n y la suspensi.n no se aplica a la prescripci.n e+tintiva de corto tiempo.

La prescripci.n de corto tiempo.

Art. *5*( y al *5*2. 4especto de ella solo puede darse una definici.n ne$ativa, diciendo que corresponde a la e+cepci.n a la re$la $eneral que es la prescripci.n e+tintiva ordinaria consa$rada en el *5(5. 3u estudio se har! en dos p!rrafos' primero las prescripciones de 1 * y ( a<o que se ri$en por re$las para ellas comunes y * las prescripciones especiales de corto tiempo.

(. LA3 ,4E3C4I,CI>7E3 &E E4E3, &>3 # D7 AT>. La prescripci.n de tres a<os.

4e$ulada en el inciso primero del *5*( y tiene su ori$en en una reforma de la ley (:*-( del a<o 5* y que pretendi. poner fin a la anarqu"a que e+ist"a en materia tributaria disponiendo que prescriben en tres a<os las acciones a favor o contra del fisco y de las municipalidades provenientes de toda clase de impuestos . Con la dictaci.n del c.di$o tributario que re$ul. los impuestos colocados ba o la compendia del servicio de impuesto internos, esta norma del c.di$o civil, perdi. $ran parte de su importancia.

,rescripci.n de dos a<os.

Art. *5*( inciso *. 3e refiere a los honorarios de los profesionales por sus servicios y e+i$e la concurrencia copulativa de dos requisitos' A. &ebe tratarse de honorarios, es decir sin vinculo laboral. ?. Esos honorarios deben corresponder al e ercicio de la profesi.n liberal.

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El art. *5*( inciso * contiene una lista meramente enunciativa de profesiones liberales , no siendo necesario tener un t"tulo oficial amenos que la ley lo e+i a por e emplo un corredor de propiedades o un tasador de bienes. Estos honorarios pueden tener ori$en en el contrato o la ley. Aqu" la prescripci.n empe%ar! a correr desde que la obli$aci.n se hi%o e+i$ible y trat!ndose de servicios continuados reali%ados por profesionales se ha estimado que el pla%o empie%a a contarse desde que terminaron de prestarse los servicios.

,rescripci.n de un a<o.
3on las se<aladas en el *5**, siendo la enumeraci.n del inciso * meramente enunciativa. La e+presi.n 8despachado al menudeo9, se ha interpretado como la venta directa al publico y por otros como la venta de ba o monto o de peque<a cuant"a.

,rescripci.n de corto tiempo, suspensi.n e interrupci.n.

3uspensi.n'

3e$=n el *5*1 inciso primero las prescripciones de corto tiempo no se suspenden , lo que es aplicable a las de uno, dos y tres a<os. En el encabe%ado de esta disposici.n e+istir"a una cierta redundancia ya que en una parte se<ala que corre en contra de cualquier persona y adem!s que no admite suspensi.n al$una. 3e ustifica, ya que se pretende refor%ar la idea de la no aplicaci.n de la suspensi.n a este tipo e prescripciones. Interrupci.n '

,uede ser natural o civil' a. 7atural. 3e produce desde que interviene pa$ar u obli$aci.n escrita o concesi.n de pla%o por el acreedor, art. *5*1 n (. 3e ha discutido si el documento interruptivo debe ser necesariamente un pa$ar o una obli$aci.n escrita o si servir"a tambin por e emplo una solicitud de prorro$a o una liquidaci.n de la deuda. La respuesta mas l.$ica es que se acepten documentos distintos a los citados en el c.di$o. ,or lo dem!s as" ocurre con la prescripci.n de lar$o tiempo. En cuanto a la natural por concesi.n de pla%o por el acreedor no es necesario que se ha$a por escrito como as" ocurre en casos anteriores. b. Civil'*5*1 n *. La hay 8desde que interviene requerimiento9. 3e ha discutido acerca de la e+presi.n requerimiento, en cuanto a si es no imprescindible que sea practicada o no en forma udicial. Eradicionalmente se dec"a que deb"a ser udicial aunque no se e+i$"a que se demandara directamente el crdito, bastando en consecuencia una demanda ante tribunal incompetente una $esti.n preparatoria de la v"a e ecutiva, etc. 3e apoyaba en la definici.n de requerimiento de diccionario de la 4AE.

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En contrario se sosten"a que bastaba cualquier requerimiento, incluso uno e+tra udicial fund!ndose en la diferencia de trminos del art. *5(*1n * BrequerimientoC, con los usados en la prescripci.n e+tintiva de lar$o tiempo Bdemanda udicial, art. *5(0C, y en la prescripci.n adquisitiva Brecurso udicial, art. *5:1C. Adem!s el proyecto de (051 usaba la e+presi.n 8demanda udicial9, siendo despus reempla%ado por requerimiento9. Esta se$unda alternativa parece mas l.$ica, primero por la brevedad de los pla%os de este tipo de prescripciones, lo que conduce a dar facilidades para interrumpirlas. # en se$undo lu$ar por los particulares efectos que tiene la interrupci.n en la prescripci.n de corto tiempo. La Corte 3uprema se ha uniformado en orden a la se$unda tesis.

Efectos de la interrupci.n' *5*1 inciso final. Jaya interrupci.n civil o natural la prescripci.n de corto tiempo de a de ser tal y pasa a ser de lar$o tiempo' Esto es lo que se denomina interversi.n de la prescripci.n. Este cambio opera en ambas interrupciones. # adem!s si esa interversi.n ha tenido lu$ar por demanda udicial, al tenor del articulo *5(0 dicha demanda tiene el mrito de interrumpir la prescripci.n de lar$o tiempo que ha sucedido a la de corto tiempo, interrupci.n que provoca los efectos ya estudiados.

,4E3C4I,CI>7E3 E3,ECIALE3 &E C>4E> EIEF,>.

Art. *5*2. Ellas est!n diseminadas a lo lar$o del c.di$o, por e emplo' El saneamiento de los vicios redhibitorios, las acciones posesorias, la acci.n de nulidad de matrimonio, la impu$naci.n de paternidad o maternidad, etc. 4especto de ellas debe tenerse presente' (. Nue son de corto tiempo y en consecuencia solo puede aplicarse este concepto a las que ten$an una duraci.n inferior a 5 a<os Ba las ordinariasC. *. Nue a ellas no se les aplican las re$las recin vistas en materia de interrupci.n, y ello por el encabe%ado del art. *5*1, por lo que en estas materias se re$ir!n por las re$las $enerales que son las de prescripci.n de lar$o tiempo. 1. Estas prescripciones especiales no se suspenden al tenor de lo dispuesto del tenor del *5*2, salvo norma e+presa en contrario como lo que ocurre por e emplo en materia de nulidad relativa por incapacidad, art. (6;(.

LA 4E3,>73A?ILI&A& ELE4AC>7E4ACEDAL
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En un sentido amplio la noci.n de responsabilidad implica la de culpabilidad, es decir, se dice que un individuo es responsable cuando se le puede imputar un hecho habindolo e ecutado con voluntad y discernimiento. Lue$o podemos definir la responsabilidad como la obli$aci.n que pesa sobre una persona de indemni%ar el da<o sufrido por otra. La responsabilidad civil puede tener por fuente el contrato lo que da ori$en a la responsabilidad e+tracontractual, el delito o cuasidelito, lo que ori$ina la responsabilidad delictual o cuasidelictual, o la ley que ori$ina la responsabilidad le$al. # las dos ultimas dan ori$en a la responsabilidad e+tracontractual, siendo esta la re$la $eneral en materia de responsabilidad civil. El delito civil es el hecho il"cito cometido con la intenci.n de da<ar y que ha inferido in uria a la persona o propiedad de otro, y el cuasidelito civil es el hecho culpable cometido sin la intenci.n de da<ar que ha inferido in uria o da<o a otra persona, Art. (21- y **02. Ambos se caracteri%an por inferir in uria o da<o y su ausencia implica que no hay delito o cuasidelito civil. 3in da<o no hay responsabilidad civil, (21- y **(2. Ambos son hechos il"citos que causan da<os $eneradores de obli$aciones, pero se diferencian en la intenci.n del autor. En el delito hay una voluntad de da<ar, lo que est! ausente en el cuasidelito que solo supone culpa por parte del autor mientras que en el delito hay dolo. Dn mismo puede ser delito o cuasidelito civil se$=n si el autor ha tenido o no la intenci.n de da<ar. Con todo la distinci.n entre delito y cuasidelito es pr!cticamente in=til ya que uno y otro obli$an a su autor a reparar el da<o causado en idntica forma y en su totalidad. El monto de la indemni%aci.n se re$ula en atenci.n al da<o y no a la naturale%a del hecho que lo $ener.. As" el c.di$o civil lo someti. a una misma y =nica re$lamentaci.n y los menciona con untamente, art. (21- *1(2, *1(0, etc., Eanto el delito como el cuasidelito civil pueden consistir en la e ecuci.n de un hecho Bculpa in comitiendoC, o una abstenci.n Bculpa in omitiendoC. En el primer caso hay una acci.n por e emplo el que dispara un arma y mata a otra persona sea con culpa o con dolo. # en el se$undo caso hay una omisi.n Bpor e emplo el que deb"a reparar una v"a y no lo hace causando con ello da<osC. Esta clasificaci.n es admitida en diversas disposiciones del c.di$o, pero tampoco tiene mayor importancia porque en todo caso el autor est! obli$ado a repara el da<o causado de manera inte$ral sea que se trate de una acci.n o de una omisi.n.

Concepto de delito y cuasidelito penal'

Los conceptos de delito y cuasidelito civil y de delito y cuasidelito penal difieren sustancialmente. Lo esencial del delito y cuasidelito civil es que se cause da<o a la persona o propiedad de otro. El delito penal es toda acci.n u omisi.n penada por la leyBart. ( C.,.C, y el cuasidelito penal es toda acci.n u omisi.n culpable penada por la ley Bart. * C.,.C. En materia civil una acci.n u omisi.n no constituye delito o cuasidelito sino cuando est! penada por la ley. Esta diferencia se ustifica porque el hecho civilmente il"cito $enera un problema de orden privado y enfrenta al autor del da<o con su v"ctima y el derecho civil se preocupa que esa v"ctima obten$a la adecuada reparaci.n del da<o y enfoca al delito y al cuasidelito como una fuente de obli$aciones.

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El hecho penalmente il"cito enfrenta al autor del mismo con la sociedad y el derecho penal mira al delito y al cuasidelito como un atentado contra el orden social . &e lo dicho se desprende' (. Dn mismo hecho puede constituir a la ve% delito o cuasidelito penal y civil, cuando copulativamente haya causado da<o a otra persona y est! penado por la ley, por e emplo lesiones homicidio hurto, etc. *. Nue un hecho puede constituir delito o cuasidelito penal y no civil cuando pese a estar penado por la ley no ha causado da<o a la persona o propiedad de otro, por e emplo la va$ancia , mendicidad, las tentativas y la mayor"a de las faltas. Esto e+plica el art. (: del c.di$o de procedimiento penal, que dice que de todo delito nace una acci.n penal para el casti$o del culpable y puede nacer una acci.n civil para obtener la restituci.n de la cosa o su valor y la indemni%aci.n de per uicios. 1. Dn hecho puede constituir delito o cuasidelito civil sin constituir delito o cuasidelito penal, esto es frecuente porque el concepto de delito y cuasidelito civil es mas amplio que el de delito y cuasidelito penal, por e emplo la in uria dros, el fraude pauliano, la in$ratitud del donatario, etc.

4esponsabilidad contractual y responsabilidad delictual o cuaasidelictual civil.

La responsabilidad contractual proviene de la violaci.n de un contrato y consiste en la obli$aci.n de indemni%ar al acreedor el per uicio que le causa el incumplimiento del contrato o su cumplimiento tard"o o imperfecto, art. (556. La responsabilidad delictual o cuasidelictual civil proviene de un hecho il"cito intencional o no que ha inferido in uria o da<o a la persona o propiedad de otro. Aqu" no hay una obli$aci.n pree+istente entre el autor y su v"ctima. 3i bien ambas responsabilidades llevan a la reparaci.n del da<o causado ello no obsta a que ten$an una naturale%a diversa y en la responsabilidad contractual la causal en el hecho culpable o doloso del deudor que no cumpli. con su obli$aci.n producto del contrato y la responsabilidad contractual es la sanci.n a la infracci.n del contrato, es un efecto de la fuer%a obli$atoria del contrato.

&iferencias.
(. En materia contractual la culpa admite las $raduaciones del art. 22 del CC, en materia delictual y cuasidelictual la culpa no admite $raduaciones. *. 4especto al peso de la prueba, trat!ndose de la responsabilidad contractual el acreedor solo debe probar la e+istencia de la obli$aci.n , ya que el incumplimiento se presume culpable correspondiendo al deudor probar que ha empleado la debida dili$encia y cuidado, art. (52-. En materia delictual o cuasidelictual el acreedor debe probar que el da<o causado es imputable a dolo o culpa del autor. Lo anterior salvo ciertas e+cepciones. 1. Capacidad. En materia contractual ella se adquiere en forma plena a los (0 a<os y en materia delictual o cuasidelictual se lo$ra a los (6 a<os, sin per uicio que el menor de

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esa edad y mayor de - puede ser tambin responsable si el ue% estima que obr. con discernimiento. 2. 3olidaridad. 3i varios deudores infrin$en una obli$aci.n contractual no son solidariamente responsables, art. (5((. si hay varios autores de un delito o cuasidelito son solidariamente responsables del da<o causado, art. *1 (-. 5. ,rescripci.n. La acci.n para perse$uir la responsabilidad derivada del delito o cuasidelito prescribe en 2 a<os contados desde la perpetraci.n del hecho, art. *11*, mientras que la responsabilidad contractual prescribe por re$la $eneral en 5 a<os contados desde que la obli$aci.n se hi%o e+i$ible, art. *5(5.

Cumulo u opci.n de responsabilidades.

Este problema consiste en determinar si el incumplimiento de la obli$aci.n emanada del contrato da ori$en e+clusivamente a la responsabilidad contractual o si ori$inando i$ualmente una responsabilidad delictual o cuasidelictual puede el actor ele$ir una u otra para obtener la reparaci.n del da<o. Esta opci.n le permitir"a situar su cobro en el terreno mas conveniente a sus intereses. 7o se trata que el acreedor de una obli$aci.n pueda acumular ambas responsabilidades, ya que esto implicar"a un enriquecimiento sin causa y el problema en realidad no es propiamente de c=mulo de ambas responsabilidades sino de opci.n entre una y otra. El inters para el acreedor consiste por e emplo que en el campo de la responsabilidad contractual el acreedor no necesita probar la culpa del deudor , pero por otra parte no puede responsabili%arlo de toda especie de culpa , ni tampoco demandar per uicios imprevistos amenos que pruebe dolo. En el terreno delictual o cuasidelictual el acreedor deber! por lo $eneral probar la culpa o dolo, pero podr! cobrar todo tipo de per uicios, cualquiera sea la culpa, e+i$ir la indemni%aci.n total del da<o, etc. La doctrina en $eneral recha%a el c=mulo u opci.n de responsabilidades y se<ala que la infracci.n contractual ori$ina solo responsabilidad contractual y el acreedor no podr! demandar per uicios por el incumplimiento de la obli$aci.n conforme a las re$las de la responsabilidad e+tracontractual. Conforme al (52- las partes o la ley supliendo la voluntad de estas determinan la culpa de que responde el deudor y esto ser"a contradictorio con permitir que el actos pueda prescindir del contrato vulnere el (525 y persi$a al deudor con arre$lo a los Art. *1(2 y si$uientes del cc. Esto ne$ar"a toda eficacia a las re$las de e+enci.n y limitaci.n de responsabilidad autori%adas en los Art. (52- inciso final y (550 inciso final del cc.

Gundamento de la responsabilidad e+tracontractual.

Jay * tendencias, una cl!sica o de responsabilidad sub etiva o por culpa y una moderna o ob etiva o sin culpa.

AC 4esponsabilidad sub etiva. Aqu" la obli$aci.n de indemni%ar el da<o es la culpabilidad del autor. reprochable que le impone la necesidad de responder por esa conducta.
3u actitud

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4equisitos fundamentales' I 6 El da<o II 5 Nue este se haya ori$inado en culpa o dolo del autor. 3e le denomina responsabilidad sub etiva o con culpa porque se funda en la actuaci.n il"cita del a$ente del da<o. Es la se$uida por el derecho chileno. Conforme a ella, como el individuo puede actuar libre e independientemente debe reco$er los beneficios y recibir las sanciones que su actuar provoca. 3e critica esta teor"a por no responder a los requerimientos de la sociedad actual. La v"ctima solo puede obtener la reparaci.n del da<o si prueba el actuar doloso o culpable del autor, lo que muchas veces es un problema insuperable. ,ara palear este problema la ley , doctrina y urisprudencia sin alterar el fundamento sub etivo de la responsabilidad han adoptado distintas soluciones' (. Liberar a la v"ctima de la prueba de la culpa, el le$islador ha establecido en su favor diversas presunciones le$ales. Arts*1*:, *1**, *1*6, *1*0 y *1*;. casos en que la v"ctima solo deber! probar los hechos de los cuales la ley deduce la culpa. Establecidos estos se presumir! la culpa de la persona civilmente responsable y ser! ella quien deber! probar que no hubo culpa para e+onerarse de responsabilidad Estas presunciones pueden simplemente le$ales o de derecho. *. La urisprudencia ha e+tendido cada ve% mas el concepto de culpa al punto de considerar que el e ercicio abusivo de un derecho la confi$ura. 1. 3e ha tratado de sustituir la responsabilidad e+tracontractual por la contractual, lo que beneficia al acreedor desde el punto de vista del onus probando . 3e supone que si estos contratos $eneran una obli$aci.n de se$uridad como por e emplo el contrato de traba o y un accidente importar"a un infracci.n a dicho contrato y posibilitar"a el cobro de la respectiva indemni%aci.n correspondiendo al empleador probar la ausencia de culpa.

?C 4esponsabilidad ob etiva o del ries$o.

Eambin se la llama del ries$o, porque ella no atiende a la conducta del a$ente sino al resultado material derivado de dicha conducta. La obli$aci.n de indemni%ar e+i$e fundamentalmente la e+istencia de un per uicio ocasionado a otro producto de la conducta del autor. 3e la llama del ries$o porque la obli$aci.n de indemni%ar se funda en que toda persona que desarrolle una actividad crea un ries$o de da<o para las dem!s, si este ries$o se concreta per udicando a otro quien lo cre. debe indemni%ar la persona da<ada sea o no culpable del accidente. 3obre la e+tensi.n de esta noci.n hay diversas opiniones. Al$unos hablan de actos normales y anormales y solo estos =ltimos obli$an a indemni%ar, otros hablan de ries$o beneficio. Esto es si quien e+plota una actividad o beneficio como contrapartida responde de los da<os que causan los dem!s.

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3e critica esta teor"a porque es peli$rosa, ya que si de todas formas hay que reparar el da<o puede producirse la idea de que ante el derecho es indiferente actuar o no con dili$encia, ya que i$ual se tendr! que responder del da<o. 7o puede de ar de considerarse que el sub etivismo informa todo el derecho civil, siendo un criterio permanente en nuestra le$islaci.n, lo que se opone a la adopci.n de un criterio meramente material fundado e+clusivamente en el efecto producido.

Elementos de la responsabilidad e+tracontractual.

&e los Art. **02 *1(; y *1(2 se desprende que para que e+ista responsabilidad delictual o cuasidelictual civil es necesario que ' A. El hecho u omisi.n proven$a de dolo o culpa del autor. ?. El autor sea capa% de delito o cuasidelito. C. El hecho u omisi.n cause da<o a la v"ctima. &. Entre el hecho u omisi.n doloso o culpable y el da<o e+ista una relaci.n de causalidad.

A. NDE EL JECJ> D >FI3IM7 ,4>AE7@A &E CDL,A > &>L> EL ADE>4'

En el c.di$o civil la fuente de responsabilidad es el hecho per udicial culpable o doloso y no simplemente el hecho per udicial. 4ecordemos que la clasificaci.n entre delitos y cuasidelitos civiles descansa en la presencia del dolo y de la culpa pero salvo este aspecto no hay diferencia entre ambos, siendo la responsabilidad la misma y el $rado de responsabilidad se mide por el da<o y no por el proceder del autor. Conforme al 22 habr! dolo cuando hay prop.sito deliberado de causar da<o. El dolo transforma en il"cito todo acto por licito que sea en si mismo y as" el e ercicio de un derecho se convierte en il"cito si con el solo se persi$ue causar da<o a otro. El dolo se aprecia en concreto se$=n las circunstancias del autor ya que incluye un elemento psicol.$ico que es la intenci.n de da<ar, su prueba corresponder! siempre al autor ya que el dolo no se presume. El c.di$o civil define la culpa en el art. 22 refirindose a la culpa contractual que es la =nica que admite $raduaciones, pero el concepto de culpa es el mismo en ambas materias y de las definiciones del art. 22 se desprende que culpa es la falta de dili$encia o cuidado que los hombres prudentes emplean ordinariamente en sus actos o ne$ocios propios, as" se desprende de dicha disposici.n cuando se<ala que culpa o descuido sin otra calificaci.n si$nifica culpa o descuido leve.

Apreciaci.n de la culpa
,ara apreciar la culpa en doctrina hay * opciones' La culpa ob etiva o en abstracto y la culpa sub etiva o en concreto. I. La culpa en abstracto se compara la actitud del autor a aquella que hubiera tenido una persona prudente e+puesta a la misma situaci.n, es decir se adopta un tipo ideal y se determina como habr"a reaccionado este. En la responsabilidad en concreto o sub etiva se procede a determinar la situaci.n personal del su eto al tiempo del hecho.

II.

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El c.di$o civil adopta el primer criterio y el su eto ideal de comparaci.n es el buen padre de familia, modelo que abra que comparar la conducta del autor coloc!ndolo en el mismo lu$ar tiempo y circunstancias del caso especifico. 3i las conductas son coincidentes no habr! culpa en el caso contrario si. La apreciaci.n de la culpa del autor del da<o es innecesaria si esta proviene de la violaci.n de una obli$aci.n determinada impuesta por la le o por un re$lamento, si hay lo que se denomina 8culpa contra la le$alidad9. Es frecuente que el le$islador o la autoridad a fin de precaver da<os o accidentes dicte re$las prohibiendo e+presamente ciertos actos. Cuando as" ocurre hay culpa por el solo hecho de que el autor haya reali%ado el acto prohibido ya que implica la omisi.n de las medidas de precauci.n o prudencia que se estimaron necesarias para precaver el da<o

@ravedad de la culpa
La culpa cuasidelictual no admite $raduaci.n y la clasificaci.n del art. 22 solo alcan%a al !mbito contractual, toda culpa cualquiera sea su $ravedad impone la obli$aci.n de reparar.

,rueba de la culpa.
,or re$la $eneral la culpa corresponder! a la v"ctima. En materia contractual la culpa se presume art. (52- inciso 1, no hay norma seme ante en materia e+tracontractual debiendo aplicarse la re$la $eneral del (6;0, lo que ciertamente dificulta que la v"ctima obten$a la reparaci.n del da<o. En todo caso la prueba no tiene limitaciones y como se trata de probar hechos puede recurrirse a las presunciones testi$os etc. En relaci.n a esta materia nos referiremos a dos temas' (. La teor"a de las obli$aciones de prudencia y de resultado *. las presunciones de culpa.

(. Eeor"a de obli$aciones de prudencia o de resultado'

En las obli$aciones de resultado o determinadas la obli$aci.n es concreta ya que el deudor debe obtener un resultado especifico. En las obli$aciones de prudencia el deudor se obli$a a poner de su parte la dili$encia necesaria a conducirse con prudencia para obtener el resultado deseado pero no se obli$a a obtenerlo. En el primer caso hay cumplimiento del deudor si no se produce el resultado prometido y en el se$undo si no se han prestado los cuidados prudentes y ne$li$entes para obtener el resultado buscado Esta distinci.n interesa en materia de prueba porque en las obli$aciones de resultado el acreedor nada debe probar y le corresponde al deudor acreditar que obtuvo el resultado prometido y si el no tuvo lu$ar que no hubo culpa suya en el hecho. En las obli$aciones de prudencia tambin llamadas de dili$encia o de medios hay que acreditar que el deudor no se ha comportado con la dili$encia necesaria y tal prueba corresponde al acreedor.

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La importancia de esta distinci.n radica en que la presunci.n de culpa no opera =nicamente en materia contractual sino que en una y otra responsabilidad se debe distin$uir si la obli$aci.n infrin$ida es de medio, caso en que la prueba corresponde al acreedor, o de resultado en que el deudor deber! probar la ausencia de culpa. En Chile en principio esta distinci.n no es aceptable porque la ley presume responsabilidad y la culpa contractual sin hacer diferencias. la

*. ,resunciones de culpa.
,ara paliar el problema de la prueba de la culpa el le$islador ha establecido presunciones de culpabilidad como por e emplo la responsabilidad por hecho a eno por hecho de las cosas en materia de accidentes de transito, etc. En relaci.n a esto ose ha discutido el alcance del *1*; inciso ( del cc. Al$unos estiman que no es mas que una reiteraci.n del art. *1(2 que impone al que ha cometido il"cito la obli$aci.n de repararlo. Alessandri sostiene que hay aqu" una presunci.n de responsabilidad por hecho propio cuando el da<o provienen de un hecho que por su naturale%a o por las circunstancias en que se reali%. pueda atribuirse a dolo o culpa del a$ente. 3e funda para ello ' (. En la ubicaci.n del art"culo inmediatamente a continuaci.n de las presunciones de responsabilidad por hecho a eno y de las cosas. *. En el uso de la palabra 8pueda imputarse9 y no de la palabra 8sea imputable9, bastando en consecuencia la posibilidad de atribuir culpa sin que sea necesario que efectivamente e+ista. 1. Los e emplo contenidos en el art. *1*; suponen por si mismos la demostraci.n de culpa. E+isten tambin al$unas presunciones de derecho de responsabilidadBart. *1*( y *1*-C. &ebe tenerse presente que no es lo mismo presunci.n de culpa que responsabilidad ob etiva, pues en el primer caso el autor puede e+imirse de responsabilidad probando la ausencia de culpa, pero tal prueba no libera de responsabilidad obli$aci.n de reparar trat!ndose de la responsabilidad ob etiva, la presunci.n de derecho , si es equivalente en sus efectos a la responsabilidad ob etiva pues no admite prueba de falta de culpa.

Casos de culpa.
La noci.n de culpa es relativa y depende de las condiciones de hecho, sin embar$o puede se<alarse al$unos casos $enerales' (. Infracci.n de ley y re$lamento. *. El abuso del derecho 1. 4esponsabilidad por actos de vecindad.

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2, culpa por omisi.n. (. Infracci.n de ley y re$lamento.

*. El abuso del derecho

La re$la es que si una persona act=a en virtud de un derecho, aunque cause da<o no tiene responsabilidad. ,ero si lo e ercita en forma abusiva tal responsabilidad puede sur$ir' esta es la teor"a del abuso del derecho. 4equisitos' a. E+istencia de un derecho. 3i no lo hay estamos frente a los casos $enerales de responsabilidad. b. El derecho debe ser de e ercicio relativo, lo que constituye la re$la $eneral, sin per uicio que e+isten toros de car!cter absoluto en los cuales no se puede invocar abuso de derecho, como la opci.n del art. (20;. c. Nue el e ercicio sea abusivo, aspecto que siempre es dif"cil de precisar. 3e ha dicho que lo es cuando su e ercicio solo tiene por fin causar da<o a otro con lo que equivaldr"a al dolo en cuanto persi$ue causar per uicio sin utilidad para su titular. >tros atienden al fin econ.mico social para el cual e+iste el derecho , otros imponen el e ercicio del derecho de buena fe y sin que se e+ceda el ob eto que se tuvo en vista cuando se confiri. ese derecho al titular. En al$unas le$islaciones no se define el abuso del derecho limit!ndose a sancionarlo y de ando su calificaci.n al ue%. La le$islaci.n chilena no contempla en forma e+presa, hay casos en que lo ha recha%ado y otros en que lo ha aplicado. &octrina y urisprudencia lo acepta en situaciones no le$isladas, como por e emplo en el e ercicio abusivo de acciones criminales, es decir del querellante que a sabiendas que el querellado era inocente. Jay casos aislados en que nuestra le$islaci.n contempla esta fi$ura Bart. *((: que prohibe la renuncia de mala fe o intempestiva a una sociedad y los casos en que se sanciona con indemni%aci.n de per uicios el e ercicio de acciones udiciales temerarias art. *0: y 26- del cpcC. El efecto del abuso del derecho cosiste en la obli$aci.n de indemni%ar os per uicios causados.

1. 4esponsabilidad por actos de vecindad.

Estas relaciones de vecindad son una de las limitaciones que se establece al derecho de dominio, por e emplo si se eleva un muro medianero para per udicar al vecino. En $eneral este tema se presenta trat!ndose en la propiedad en condominio y los re$lamentos que ri$en este tipo de viviendas contemplan prohibiciones destinadas a prevenir estos per uicios.

2. Culpa por omisi.n.

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Consiste en un de ar de actuar y normalmente se traduce en no prever lo que debi. preverse, en no adoptar una precauci.n que debi. considerarse, al$unos llaman a esta culpa ne$li$encia por oposici.n a la acci.n que ser"a imprudencia. 3e a sostenido que hay culpa en la mera abstenci.n, por e emplo un mdico que sin fundamento se nie$a a atender a una persona lesionada.

Jechos que alteran o e+imen de responsabilidad.

Jay hechos que e+cluyen la e+istencia de culpa o dolo y otros en que pese a haber uno u otro no se responde civilmente o se modifica la responsabilidad. En el primer caso hay un e+imente de responsabilidad y en el se$undo una cl!usula de irresponsabilidad. Ambas producen el mismo efecto y responsabilidad del autor del da<o, pero se diferenciar en que en la e+imente no hay dolo ni culpa mientras que en las cl!usulas de irresponsabilidad si las hay, pero no se responde porque as" se a convenido. Los casos son los si$uientes'

(. El caso fortuito. art. 25.'

3i hay caso fortuito no hay culpa del autor del da<o y queda e+ento de responsabilidad, distinto es el caso fortuito de la ausencia de culpa. El primero supone un hecho imprevisto e irresistible, mientras que en el se$undo habr! que probar que se ha actuado con la debida dili$encia y cuidado, siendo accidental el da<o causado. Jay situaciones en que el caso fortuito no e+ime de responsabilidad' a. Cuando el caso fortuito proviene de culpa, art. ;12 cc, esto es que el caso fortuito e+ime de responsabilidad cuando es la =nica causa del da<o. b. Cuando la ley as" lo establece

*. Estado de necesidad.
Es aquel en que la persona se ve obli$ada a ocasionar a un da<o a otro para evitar uno mayor a si misma o a un tercero. 3e diferencia del caso fortuito en que habiendo un hecho imprevisto, este si puede resistirse pero a costa de un da<o mayor. 7os encontramos aqu" frente a un conflicto de intereses de quien por evitar un da<o mayor opta por causarlo a un tercero a eno al hecho en oposici.n a una persona que sufre un da<o y que no ha tenido parte al$una en el suceso, quien de aceptarse que el estado de necesidad es una e+imente deber! soportar solo el da<o. La le$islaci.n nacional no contempla esta fi$ura por lo que para aco$erla deber! ser asimilada a otra si re$lamentada, como la ausencia de culpa o el caso fortuito

1. Jecho de tercero. 142

Jay que distin$uir si es o no la =nica causa del da<o' a. 3i es la =nica causa del da<o, pero el obrar no es culpable ni doloso no hay responsabilidad. 3i el obrar fue culpable o doloso solo se responder! en los casos de responsabilidad por hecho a eno sino ser! un caso fortuito y solo ser! responsable el tercero autor del da<o. b. 3i el hecho del tercero concurre al da<o hay que subdistin$uir ' i6 ii6 3i en el autor del da<o y en el tercero se dan los requisitos de responsabilidad, ambos son culpables y responden solidariamente. ,ero si la acci.n del tercero no es culpable ni dolosa, el autor del da<o responder! de todo per uicio, amenos que el hecho del tercero sea para l caso fortuito.

2. La culpa de la v"ctima.
Jay que distin$uir' a. 3i la culpa de la v"ctima ha sido la =nica causa del da<o no hay responsabilidad para el autor, porque no hay culpa suya. ,or e emplo si un peat.n es atropellado en la mitad de la cuadra por un conductor que cumpl"a la normativa le$al. b. Nue haya concurso de culpas tanto del que causa el da<o como de la v"ctima, art. *11:, caso en el cual procede una reba a de indemni%aci.n que ser! determinada por el tribunal.

5. E+imentes de responsabilidad.
En materia penal hay situaciones que e+imen o aten=an la responsabilidad penal, art. (: y ((, o bien la e+tin$uen ;1. Eales normas no se aplican en materia civil, y as" la sentencia absolutoria en materia penal no produce cosa u%$ada en civil en la medida que se ha fundado en e+imentes de la responsabilidad penal art. (-; n (cc. As" se ha fallado que la amnist"a que favorece al autor del delito no e+tin$ue la responsabilidad civil.

6. Convenciones sobre responsabilidad.

En materia contractual y e+tracontractual se discute la valide% de las estipulaciones destinadas a suprimir o restrin$ir la responsabilidad del autor del da<o. En materia contractual en $eneral se acepta en base al art. (52- inciso final. Eales pactos tambin pueden presentarse en il"citos civiles ya sea como e+imentes o limitantes de responsabilidad, aqu" en $eneral se ha entendido que no son l"citas tales estipulaciones porque se trata de normas de orden p=blico no dero$ables por las partes. ,or el contrario no se discute que despus de producido el hecho il"cito la v"ctima pueda renunciar o transi$ir respecto a la indemni%aci.n que le corresponda. 7o deben confundirse estas cl!usulas con las e+imentes de responsabilidad, ya que estas impiden la e+istencia del hecho il"cito mientras que con las cl!usulas el il"cito e+iste pero no es indemni%ado. Eampoco debe confundirse con los se$uros a favor de terceros, ya que

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aqu" solo cambia la persona que pa$a la indemni%aci.n, mientras que con las convenciones de responsabilidad se hace desaparecer la obli$aci.n de indemni%ar.

?. CA,ACI&A& &EL ADE>4 &EL &ELIE>.

Esta capacidad es mas amplia ya que se estima que se tiene un $rado mayor de discernimiento en estas materias. A medida que se adquiere la noci.n entre el bien y el mal antes que la madure% para actuar en los ne$ocios. La distinci.n entre absoluta y relativamente incapaces del (22- es inaplicable aqu" donde ri$e el art. *1(;, norma especial que prevalece sobre la anterior. Esta disposici.n se<ala tres cate$or"as de incapaces' (. Los infantes. *. Los dementes respecto a los cuales al$unos consideran que tienen responsabilidad si han obrado en intervalo lucido, a diferencia de lo que ocurre en materia contractual. 1. Los mayores de - y menores de (6, quienes pueden o no ser capaces dependiendo si han actuado o no con discernimiento.*1(; inc se$undo.

4esponsabilidad del ebrio.

Aunque la ebriedad priva de ra%.n es responsable, *1(0, ya que la ley supone que es responsable de su estado de ebriedad por lo cual en doctrina se se<ala que si no es responsable de su condici.n no tendr"a responsabilidad e+tracontractual. Lo mismo ri$e trat!ndose de dro$as.

4esponsabilidad del $uardi!n del incapa%.

Los incapaces no responden de los da<os causados, pero si pueden tener que hacerlo las personas que lo tienen a su cuidado *1(;, a condici.n que pueda atribu"rseles culpa, esto es falta de la debida dili$encia o cuidado del incapa% a su car$o. El $uardi!n no tiene derecho a repetir contra el incapa% ya que esta facultad se le confiere al que responde de un da<o a eno que no es el caso, art. *1*5.

4esponsabilidad de las personas ur"dicas.

En materia penal son incapaces, pero en materia delictual y cuasidelictual civil son plenamente capaces, art. 1; C,,.

C. NDE EL JECJ> D >FI3IM7 CAD3E &AT> A LA AICEIFA

Aunque concurran los dem!s requisitos de la responsabilidad si no hay da<o, no hay delito ni cuasidelito civil, lo que e+plica que el delito frustrado no provoca esta . ,or da<o entendemos todo detrimento o menoscabo que sufre una persona en su patrimonio o en su persona f"sica o moral.

Caracter"sticas del da<o.

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(. &ebe ser cierto, esto es , ser real efectivo, tener e+istencia comprobada. 3e recha%a la indemni%aci.n del da<o eventual que no se sabe si e+istir! o no, ya que el ue% no podr"a determinar la cuant"a y duraci.n de ese tipo de da<o, por e emplo la muerte de una persona de quien se recib"a ayuda ocasionalmente. Ayuda voluntaria que podr"a terminar en cualquier momento. *. 7o debe estar indemni%ado. 7o procede el c=mulo de indemni%aciones, sin per uicio que la v"ctima pueda tener acci.n contra varias personas producto de la responsabilidad solidaria, art. *1(-, pero aqu" cobrado el total a uno de los codeudores, no puede volver a cobrar los da<os a otro 3e plantea la duda cuando la v"ctima ha obtenido la reparaci.n de un tercero a eno al hecho il"cito, por e emplo de una compa<"a de se$uros. En $eneral se entiende que si tales beneficios reparan el da<o, no pueden e+i$irse nuevamente su reparaci.n, aunque esto si$nifique un beneficio al autor del da<o quien podr"a quedar libre total o parcialmente de la obli$aci.n de indemni%ar. ,or su parte el que ha pa$ado no podr! repetir contra el autor amenos que se le ceda las acciones correspondientes o la ley se las otor$ue. 1. &ebe lesionar un derecho o inters le$"timo. El hecho il"cito lesiona derechos patrimoniales como el dominio o e+trapatrimoniales como el honor de la persona a todo evento el inters lesionado debe ser siempre le$itimo. &ebe tenerse presente que si una persona fallece a consecuencia de un hecho il"cito, pero sobrevivi. al incidente antes de ocurrir el deceso entonces su derecho a la indemni%aci.n se transmite a los herederos. 3i falleci. instant!neamente nada trasmiti. a sus herederos, pues nada alcan%. a adquirir, no obstante los herederos de la v"ctima pueden tener un per uicio personal a consecuencia del fallecimiento de esta y si se cumplen los requisitos tendr!n indemni%aci.n, no como herederos sino por el da<o personal e+perimentado.

Clasificaci.n de los da<os.

E+isten diversas clasificaciones que no tiene mayor importancia por el principio de que en materia e+tracontractual todo da<o se indemni%a con e+cepci.n del da<o indirecto por la ausencia del requisito de causalidad entre el hecho il"cito y el da<o. 6 &a<o material que es el que sufre el patrimonio de la persona. 6 &a<o moral que afecta los atributos o facultades morales o espirituales del individuo. Es el sufrimiento que e+perimenta la persona. &a<o moral y material pueden o no presentarse con untamente. 3e discuti. la procedencia de indemni%ar el da<o moral fund!ndose en que la indemni%aci.n tiene por funci.n hacer desaparecer el da<o, y el da<o moral no puede de arse sin efecto. 3e a$re$aba la dif"cil cuantificaci.n de este da<o. Joy uniformemente se acepta' (. ,orque no es efectivo que la indemni%aci.n sea siempre reparadora ya que tambin puede ser compensatoria, lo que tambin ocurre con ciertos da<os materiales, esta indemni%aci.n procura ser mas llevadero el dolor por la satisfacci.n que produce.

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*. La dificultad de la indemni%aci.n y los posibles abusos a que da lu$ar no pueden ser prete+to para ne$ar la compensaci.n, ya que estos fen.menos tambin se presentan en los da<os materiales. 1. Las normas le$ales son amplias, no distin$uen y ordenan indemni%ar todo da<o. *1(2 y *1(;. 2. En el art. *11( el le$islador ne$. e+presamente la indemni%aci.n del da<o moral, a contrario censu la re$la $eneral es que se acepta. Como observaci.n diremos que la prueba del da<o corresponde a la v"ctima y la determinaci.n del monto del da<o es una cuesti.n de hecho lo que hace que sea improcedente el recurso de casaci.n.

&. 4ELACIM7 &E CAD3ALI&A&'

Adem!s de los requisitos ya estudiados se e+i$e la relaci.n de causalidad, esto es que el da<o sea la consecuencia o efecto del dolo o culpa. Esto se desprende del *1(2 8inferido9 y *1*; 8imputarse9. La relaci.n de causalidad es necesaria se trate de acci.n u omisi.n, de responsabilidad simple o comple a o aun de responsabilidad ob etiva o responsabilidad sin culpa o le$al, pero en estos dos =ltimos casos la relaci.n debe e+istir entre hecho y da<o y no entre da<o y culpa o dolo como ocurre en la responsabilidad sub etiva. Jay relaci.n de causalidad cuando el hecho u omisi.n culpable o doloso es la causa directa o necesaria el da<o sin el que no se habr"a producido, no importa que el da<o ten$a una o varas causas o que se produ%ca coet!neamente con el hecho il"cito o tiempo despus, lo esencial es que el dolo o la culpa hayan sido causa directa del da<o que de no e+istir dicho da<o no se habr"a producido. 3i el da<o hubiera $enerado, aun en ausencia del hecho doloso o culpable entonces no habr! relaci.n de causalidad.

,luralidad de causas. Eeor"as para solucionarlas.

3i la causa del da<o es una sola el problema de la relaci.n de causalidad no ofrece dificultad, pero de ordinario las causas que $eneran el da<o son m=ltiples A veces concurrentes y a veces sucesivas, en trminos tales que si una hubiese faltado el da<o no se habr"a producido. Cualquiera de ellas puede ser considerada causa del da<o.

Eeor"a de la equivalencia de las condiciones .

3e$=n la teor"a de la equivalencia de las condiciones. ?asta con que una de ellas constituya un hecho u omisi.n doloso o culpable para que e+ista relaci.n causal a condici.n de que haya sido elemento necesario y directo del da<o, es decir, que sin el no se habr"a producido aunque concurriesen las dem!s causas. Aqu" todos los hechos que han colaborado para producir el da<o son considerados como causas de l y por lo tanto como equivalentes.

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Alessandri se<ala que esta es la teor"a que se si$ui. en Chile, en particular en materia de responsabilidad por el hecho a eno, dicha situaci.n son causas del da<o dicho hecho a eno Bcausa inmediataC, y la falta de vi$ilancia o cuidado de la persona civilmente responsable Bcausa mediataC. Ambas han concurrido a su producci.n y esta =ltima ha sido tan necesaria que si se hubiese empleado la debida dili$encia o cuidado el da<o no se habr"a producido. La urisprudencia ha aplicado en $eneral esta doctrina. Esta teor"a tiene a su favor la sencille% y el beneficio de la v"ctima, pero es criticada porque puede conducir a e+tremos absurdos porque una causa insi$nificante culpable o dolosa entre muchas otras mas determinantes puede obli$ar a la indemni%aci.n total.

Eeor"a denominada de la causa eficiente, adecuada o determinante

,or ello ha sur$ido otra teor"a denominada 8de la causa eficiente, adecuada o determinante9, para la cual entre todas las causas que concurren a la producci.n del da<o debe ele$irse aquella que normalmente ha de producirlo, .sea se debe preferir aquel acontecimiento que ha desempe<ado el papel preponderante en la ocurrencia del per uicio.

4elaci.n de causalidad mediata e inmediata.

Es inmediata cuando el da<o deriva directamente del hecho il"cito cuando entre ambos no se interpone otra causa, y es mediata cuando e+iste interposici.n de otras causas que tambin han intuido en la producci.n del da<o. En $eneral es indiferente que la causal sea mediata e inmediata y lo esencial es que el da<o sea la consecuencia necesaria y directa del hecho il"cito, da<o que no se habr"a producido sin el hecho culpable o doloso. 3i esto no es as" no hay relaci.n causal, el da<o no tendr! por causa el hecho il"cito ya que este da<o i$ual hubiese e+istido sin ese hecho. Es lo que sucede cuando con posterioridad al hecho se produce una causa e+tra<a Bque puede ser caso fortuito, hecho de la v"ctima o de un terceroC que es la que efectivamente provoca el da<o, por e emplo una persona que resulta levemente herida por un hecho culpable o doloso y que despus fallece por no haberse cuidado o por ne$li$encia mdica.

Las presunciones de responsabilidad de culpa

Conforme al sistema de responsabilidad sub etiva a la v"ctima le corresponde proba la culpa o dolo del autor del hecho il"cito, no obstante el le$islador para favorecer a la v"ctima y facilitar su acci.n establece casos en que supone la e+istencia de la culpa, presume la responsabilidad del autor. En tal situaci.n la v"ctima solo debe probar los hechos de los que se deriva la presunci.n y no debe probar la culpa, mientras que la persona sobre quien pesa dicha presunci.n deber! probar que no tiene culpa Bcaso fortuito, culpa de la v"ctima, de un tercero, etc.C. E+isten tres cate$or"as de presunciones A. 4esponsabilidad o presunci.n de culpa por hecho propio art. *1 *;.

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?. 4esponsabilidad por hecho a eno. C. La responsabilidad por hecho de las cosas'

A. 4esponsabilidad o presunci.n de culpa por hecho propio art. *1 *;.

#a di imos que Alessandri sostiene que el art*1*; inciso primero establece una presunci.n de responsabilidad o culpa de un hecho propio, opini.n que no es compartida por el resto de la doctrina y urisprudencia que solo ve aqu" una repetici.n del art. *1(2. El art. *1*; muestra la concepci.n sub etivista que inspira el c.di$o civil y destaca sus elementos principales que son la culpa y el dolo. Lue$o de establecer la re$la $eneral en su inciso primero el art. *1*; a<ade que son especialmente obli$ados a esta reparaci.n las personas que all" se enumeran. &ichos casos se apartan del principio consa$rado en el inciso primero y as" lo demuestra el trmino 8especialmente9 que implica que se diferencia de lo com=n u ordinario. La sin$ularidad de estos casos enumerados es que all" la culpa se presume Bver esos casosC. Accidentes causados por veh"culos de tracci.n mec!nica o animal. El art. 2;* del cp dispone que los accidentes causados por estos veh"culos que ori$inen lesiones o muerte de un peat.n har! presumir la culpa del conductor del veh"culo dentro del radio urbano de las ciudades cuando el accidente hubiese ocurrido en el cruce de las cal%adas o en la e+tensi.n de die% metros anteriores a las esquinas. >currido el accidente en otro sitio de la cal%ada se presume la culpa del peat.n. Adicionalmente la ley de responsabilidad en su art"culo (-*. transito (0*;: establece varias presunciones de

?. 4esponsabilidad por hecho a eno.

La re$la es que se responde por los delitos y cuasidelitos propios o de quien se es heredero *1(6, pero por e+cepci.n una persona responder! por los il"citos cometido por otra y ello ocurrir! cuando el autor del hecho il"cito est! al cuidado o ba o la dependencia de otra persona, en cuyo caso esta ultima es civilmente responsable de los da<os que cause. Es esta responsabilidad civil la que la ley presume art. *1*: inciso primero. El fundamento de lo anterior radica en que la ley estima que cuando un individuo tiene a otro ba o su cuidado o dependencia tiene el deber de vi$ilarlo para evitar que cause da<o. ,or ello si esa persona comete un delito o cuasidelito es porque quien deb"a vi$ilarlo no emple. el cuidado necesario para que el da<o no se produ era, y la ley presume que este fue el motivo de dicho da<o. ,or lo tanto el fundamento de la responsabilidad por hecho a eno es la culpa en que ha incurrido la persona que ten"a a otra ba o su cuidado o dependencia. &ebe si, probarse esa culpa en cuanto a la obli$aci.n de cuidado o dependencia.

4equisitos de la responsabilidad por el hecho a eno' 148

(. E+istencia de un v"nculo de subordinaci.n o dependencia entre el autor del da<o ya la persona responsable. 3i el fundamento de este es la falta de vi$ilancia es necesario que autoridad respecto a la persona por quien se responde. se ten$a

En los casos e+presamente enumerados por la ley se presume dicho vinculo de subordinaci.n y as" por e emplo, el padre para e+imirse de responsabilidad deber! pro bar que no tenia al hi o a su cuidado. En los casos no enumerados dicho vinculo deber! acreditarse por quien invoca la responsabilidad de un hecho a eno. *. Capacidad de delito y cuasidelito del hechor y del responsable. El *1(; en materia de capacidad no distin$ue entre hecho propio y derecho a eno, lue$o se aplica a ambos, en consecuencia, tanto el que cometi. el hecho il"cito como quien lo ten"a a su cuidado deben ser capaces para que pueda ori$inarse la responsabilidad por hecho a eno. 3i el que cometi. el il"cito es un incapa% se aplica el *1(; y responder!n solo los que lo tienen a su cuidado siempre que pueda imput!rseles ne$li$encia. Es distinto a la responsabilidad por hecho a eno ya que aqu" se presume la responsabilidad del vi$ilante y no se e+cluye la responsabilidad del hechor. ,or ultimo si la persona a quien se pretende responsabili%ar dl hecho a eno es incapa% entonces no podr! ser responsable. 1. Comisi.n de un hecho il"cito de la persona a cuyos actos se responde, dicho hecho debe reunir todos los requisitos propios de la responsabilidad e+tracontractual. 2. La v"ctima debe probar la responsabilidad del subordinado o dependiente, la ley presume la culpa de la persona que tiene a otro ba o su responsabilidad pero no la del subordinado o dependiente, la cual deber! probarse.

Casos de responsabilidad por hecho a eno'

Al$unos est!n en el *1*: del cc y otros en leyes especiales. (. 4esponsabilidad del padre o madre respecto a sus hi os menores que habiten con ellos'*1*: inciso *. Aqu" deben concurrir los si$uientes requisitos' A. Afecta al padre al padre o a falta de este a la madre, lo que se ustificar"a por corresponderle a ellos el cuidado personal y la educaci.n de los hi os por lo que se presume que el il"cito se cometi. por el incumplimiento de esta obli$aci.n. &e acuerdo a la norma citada la responsabilidad corresponde primero al padre y lue$o a la madre. ?. &ebe tratarse de hi os menores de (0 a<os. As" mismo tampoco responde si el hi o menor comete un il"cito en la administraci.n de su peculio profesional o industrial porque se le mira como mayor de edad. C. El hi o debe habitar la misma casa con los padres, ya que si no se puede ori$inar la vi$ilancia necesaria. ,or ello los padres no responden por los hi os menores que no conviven con ellos salvo el caso del *1*(.

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&. Nue el padre o madre con la autoridad y cuidado que su calidad le confiere no haya podido evitar el hecho, *1*: inciso final Los tres primeros requisitos los debe probar el actor, el =ltimo se presume y su no cumplimiento debe ser acreditado por los padres, prueba que no se admite en la situaci.n del *1*( *. 4esponsabilidad del $uardador por el pupilo, *1*: inciso tercero. La responsabilidad del $uardador e+i$e que el pupilo viva ba o su dependencia y cuidado, por lo que los $uardadores a quienes solo incumbe la administraci.n de los bienes del pupilo y no a la persona de este, no tienen esta responsabilidad. 3i el pupilo es incapa% no ser! responsable el $uardador sino prob!ndosele culpa se$=n la re$la $eneral del *1(;. Al $uardador puede e+imirse de responsabilidad probando que no pudo impedir el hecho pese a que e erci. la autoridad y emple. el cuidado a que estaba obli$ado. 1. 4esponsabilidad de los efes de escuela o cole$ios por sus disc"pulos'*1*: inciso 5 primera parte. 7o interesa que los disc"pulos sean o no mayores de edad ya que la ley no distin$ue. 3ubsiste la responsabilidad mientras los ten$an en su cuidado, esto es mientras permane%can en el establecimiento o ba o su control. 3e libera probando que e erci. su autoridad y cuidado pese a lo cual se produ o el il"cito. 2. 4esponsabilidad de los artesanos y empresarios'*1*: inciso 5. 3e denomina artesano a la persona que e erce un oficio o arte meramente mec!nico, y empresario al que se encar$a a la e ecuci.n de una obra o e+plotaci.n de un servicio o espect!culo p=blico. Aprendi% al que al que aprende un arte u oficio y dependiente al que est! al servicio de otra persona y su eto a su autoridad. La responsabilidad de artesanos empresarios se refiere solo a hechos e ecutados mientras el aprendi% o dependiente esta ba o su cuidado, y a la v"ctima le corresponde probar que el delito o cuasidelito se cometi. mientras el hechor estaba ba o el cuidado del artesano o empresario. Cesa la responsabilidad acreditando que no pudo impedir el hecho pese a su cuidado y al empleo de su autoridad. 5. 4esponsabilidad de los amos' *1**. 3e denomina amo a la persona que tiene a su servicio a empleados domsticos y criados o sirvientes a las personas empleadas en tales menesteres. El amo es solo responsable de los actos del sirviente o criado que se verifican mientras desempe<an sus labores o cumplen sus ordenes, es decir , en el e ercicio de sus funciones.

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Guera de las mismas o si se a abusado en ellas no hay responsabilidad, y tampoco la habr! si esas funciones se e ercieron de un modo impropio que lo amos no pod"an prever o impedir empleando el cuidado ordinario y la autoridad competente, caso en el cual la responsabilidad recaer! solo en el cuidado o sirviente.*1**inciso *. 6. >tros casos de responsabilidad por hecho a eno. 3e encuentran en distintas leyes como por e emplo, la ley de transito que establece la responsabilidad del propietario de un veh"culo por los hechos del conductor del mismo.

Efectos de la responsabilidad por hecho a eno.

(. La presunci.n de responsabilidad por hecho a eno es le$al, de ello da cuenta el *1*: inciso final y se funda en que estas presunciones tienen por sustento la falta de cuidado por lo que debe admitirse la posibilidad de acreditar que no fue esa falta de cuidado la causa del per uicio. E+cepci.n el *1*( en que se presume de derecho la responsabilidad de los padres en la situaci.n all" contemplada. *. La responsabilidad por hecho a eno no e+cluye la del hechor, no lo dice e+presamente la ley, pero se deriva de las re$las $enerales, ya que se trata de una persona que a cometido un il"cito y que es plenamente capa%, aplic!ndosele el *1(2 y el *1(; inciso (. En consecuencia la responsabilidad del $uardi!n solo e+tin$ue la del hechor cuando pa$a la indemni%aci.n y mientras tanto la v"ctima tambin puede cobrarle a este. Lo normal ser! que el cobre al tercero, ya que el fundamento de la responsabilidad por hecho a eno es la habitual insolvencia del autor del da<o. 7o puede demandarlos a ambos solidariamente porque la ley no ha establecido tal solidaridad salvo el caos del propietario del veh"culo y su conductor, pero si podr"a demandarlos en forma subsidiaria. Eampoco podr! la v"ctima acumular las responsabilidades por el hecho a eno proveniente de diversas causales, como por e emplo un hi o menor estudiante, responsabilidad del padre y del director del establecimiento 1. &erecho a repetir del responsable que ha pa$ado la indemni%aci.n, contra el autor del da<o. *1*5. para esto es necesario' a. que el acto il"cito sea cometido por persona capa%. b. que el responsable haya pa$ado la indemni%aci.n. c. que el acto se e ecut. sin orden de la persona que pretende repetir. d. que el hechor ten$a bienes.

C. La responsabilidad por hecho de las cosas'

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Esta responsabilidad solo puede presentarse cuando las cosas act=an con independencia de la acci.n del hombre por la sola fuer%a de la naturale%a o con la intervenci.n de este. En ambas situaciones la responsabilidad se funda en la falta de vi$ilancia del propietario que tiene la cosa a su cuidado o se sirve de ella, y es en esto lo que reside la culpa, la cual se presume.

Casos.
(. 4esponsabilidad por hecho de los animales. Nue establecen la responsabilidad del due<o o de quien se sirve de aquel, por el da<o causado por este, aun despus que se haya soltado o e+traviado. La presunci.n se funda en el deber de vi$ilancia destinada a evitar que el animal cause da<o a otros. 3i este da<o se causa se presume la responsabilidad y al due<o o al que se sirvi. del animal le corresponder! probar la ausencia de culpa, prueba que en ciertos casos ni siquiera se admite, como ocurre trat!ndose del animal fiero que no presta utilidad.

*. 4esponsabilidad por la ruina de un edificio. *1*1 y *1*2. Las palabras edificio y ruina son utili%adas en sentido amplio. La primera comprende toda construcci.n que se adhiera al suelo de manera permanente, y la ruina no implica necesariamente la inte$ra destrucci.n de la obra. Esta responsabilidad corresponde al propietario quien ha omitido las operaciones necesarias o ha faltado al cuidado de un buen padre de familia manteniendo el edificio en buenas condiciones y por ello se presume la responsabilidad por esos vicios. Erat!ndose de delitos de construcci.n corresponder! al constructor, arquitecto y calculista la responsabilidad respectiva. 1. &a<os causados por una cosa que cae o se arro a de la parte superior de un edificio. *1*0. &ebe tenerse presente que la cosa que cae o es arro ada no debe formar parte del edificio o estar adherida al mismo porque en tal caso estar"amos ante la ruina del edificio aplic!ndose la re$la precedente.

Caracter"sticas de la acci.n indemni%atoria'

(. Es una acci.n personal que se e erce contra el responsable del da<o. *. Es siempre mueble, pues normalmente persi$ue el pa$o de una suma de dinero y en ciertos casos la e ecuci.n de un hecho. art. 50(. 1. Es patrimonial por lo cual es renunciableBart. (*C, transi$ibleB*22;C, cesible y prescriptible B*11*C.

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