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5 semestre 2013
Apontamentos por Jos Roberto Monteiro
06/02/13 Licitao: procedimento administrativo, pelo qual a administrao pblica escolhe a proposta mais vantajosa para a celebrao de um contrato de seu interesse. Hely Lopes Meirelles: a licitao o antecedente necessrio do contrato administrativo; o contrato o consequente lgico da licitao. Mas esta, observa-se, apenas um procedimento administrativo preparatrio do futuro ajuste, de modo que no confere ao vencedor nenhum direito ao contrato, apenas uma expectativa de direito. Realmente, concluda a licitao, no fica a Administrao obrigada a celebrar o contrato, mas, se o fizer, h de ser com o proponente vencedor. - Art. 22, XXVII, CF: normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1 , III; - Art. 37, XXI, CF: ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. Fundamentos Jurdicos - Lei 8.666/93: Lei geral das licitaes. - Lei 10.520/02: Lei do Prego e Decreto 5.450/05 (Prego Eletrnico). -Lei 12.462/11: RDC- Regime Diferenciado de Contratao Art. 22, XXVII, CF: A unio legisla sobre as normas gerais de licitao. Os municpios podem legislar sobre licitaes de ordem no geral. Norma geral a que conceitua, traz princpios.
Art. 37, XXI, CF: Regra da obrigatoriedade de licitao. Lei 10.520/02 e Decreto 5.450/05: O Prego uma modalidade de licitao que pode ser adotada nas contrataes voltadas para bens e servios comuns de qualquer valor, exceto nos casos de ajuste de obras e servios de engenharia. Cabe ao Administrador avaliar, em cada caso, a necessidade de aplicao do Prego ou de outras formas de licitao, de acordo com a convenincia e com o interesse pblico. Ele se divide em duas espcies: o presencial e o eletrnico. No primeiro, h a disputa pelo fornecimento de bens ou prestao de servios feita em sesso pblica presencial, por meio de propostas escritas de preos e lances verbais. J no Prego Eletrnico acontece a disputa distncia, por meio de propostas de preos e lances apresentados pela internet. Lei 12.462/11: O governo federal instituiu uma nova modalidade de licitao, o Regime Diferenciado de Contrataes RDC, a fim de ampliar a eficincia nas contrataes pblicas e a competividade, promover a troca de experincias e tecnologia e incentivar a inovao tecnolgica. O RDC foi institudo pela Lei n 12.462, de 4 de agosto de 2011, e regulamentado pelo Decreto n 7.581, de 11 de outubro de 2011, sendo aplicvel exclusivamente s licitaes e contratos necessrios realizao:
dos Jogos Olmpicos e Paraolmpicos de 2016; da Copa das Confederaes da Federao Internacional de Futebol Associao - Fifa 2013; da Copa do Mundo Fifa 2014; de obras de infraestrutura e de contratao de servios para os aeroportos das capitais dos Estados da Federao distantes at 350 km (trezentos e cinquenta quilmetros) das cidades sedes dos mundiais; e das aes integrantes do Programa de Acelerao do Crescimento (PAC).
Por meio da Lei n 12.722, de 3 de outubro de 2012, o Governo Federal estendeu o uso do RDC para as licitaes e contratos necessrios realizao de obras e servios de engenharia no mbito dos sistemas pblicos de ensino.
PJs de direito privado so criadas para exercer atividade econmica ou para prestar um servio pblico. As pessoas jurdicas de direito pblico sempre devem licitar. As pessoas jurdicas de direito privado, se estiverem diante de uma atividademeio, devem licitar. Se estiverem diante de uma atividade-fim, no precisam licitar. Exemplos: Atividade- meio: Banco do Brasil procurando um imvel para instalar sua agncia - deve licitar; Atividade-fim: Banco do Brasil concedendo emprstimo pessoa - no deve licitar. O porqu de no licitar apenas na atividade-fim: comprometeria a competitividade do negcio. c) Entidades de Classes So autarquias: Creci, CREA, etc. Em 2006 o STF se pronunciou que a OAB uma entidade sui generis, de seu prprio gnero. d) ONGS Pessoa jurdica de direito privado. No licitam, a no ser que tenham recebido repasse de verba pblica. e) Sistema S ou servios sociais autnomos. SENAI, SENAC, SEBRAE e etc. Precisam licitar porque arrecadam contribuies com natureza de tributo.
Fundamentos ou Objetivos
Art. 3o, Lei 8.666/93: A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia, a seleo da proposta mais vantajosa para a administrao e a promoo do desenvolvimento nacional sustentvel e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos (...).
Princpios Aplicados Isonomia: garante a todos os interessados o direito de competir nas licitaes pblicas. Procura igualar todos os interessados no processo licitatrio. Publicidade: o princpio que abrange desde os avisos de sua abertura at o conhecimento do edital e seus anexos, o exame da documentao e das propostas pelos interessados e o fornecimento de certides de quaisquer pecas, pareceres ou decises com ela relacionadas. Quanto maior o valor do contrato, maior ser a publicidade e vice versa. Vinculao do instrumento Convocatrio: O edital a lei interna da licitao, e, como tal, vincula aos seus termos tanto aos licitantes como administrao que o expediu (Lei 8.666/93, Art. 41).
Art. 41. A Administrao no pode descumprir as normas e condies do edital, ao qual se acha estritamente vinculada.
Carta-Convite o instrumento convocatrio dos interessados na modalidade de licitao denominada convite. uma forma simplificada de edital que, por lei, dispensa a publicidade deste, pois enviada diretamente aos possveis proponentes, escolhidos pela prpria repartio interessada. Deve ser afixada no prdio da licitante. Julgamento Objetivo: o que se baseia no critrio indicado no edital e nos termos especficos das propostas. o princpio de toda a licitao que seu julgamento se apoie em fatores concretos pedidos pela administrao, em confronto com o ofertado pelos proponentes dentro do permitido no edital ou convite. Menor Preo Melhor Tcnica Excepcionais Preo e Tcnica Maior Lance (leilo)
Adjudicao Compulsria: impede que a administrao, concludo o procedimento licitatrio, atribua seu objeto a outrem que no o legtimo vencedor. Mas a administrao pblica no tem a obrigao de contratar o vencedor da licitao, se julgar que o objeto da licitao no se faz mais necessrio. Vencer a licitao no gera direito de ser contratado, apenas a expectativa de direito. 4
08/02/13 Dispensa e inexigibilidade de licitao. Lei 8.666/93 32 incisos Dispensa: Art. 24 Inexigibilidade; Art. 25 3 incisos O que no for inexigibilidade dispensa (mais fcil para lembrar...). Hipteses de inexigibilidade I. Caso de fornecedor nico ou exclusivo
O fornecedor nico tem que apresentar certificado de exclusividade. Por exemplo, um produto farmacutico, da ANVISA.
II.
O Art. 13 da Lei 8.666/93 descreve os servios considerados tcnicos. Alm de ter que contar desse artigo, o servio tem que ter natureza singular. Por exemplo, a contratao de um parecer jurdico junto a advogado de notria especializao, nos casos em que a lide no seja usual, normalmente tratada pelo contratante.
III.
Contratao de profissional do setor artstico reconhecido pela crtica especializada ou pela opinio pblica
Hipteses de Dispensa
Porque pode ocorrer que em contratos de pequeno valor, no compense licitar. Resumindo: Obra/Engenharia: at R$ 15.000,00 Compras/outros servios: R$ 8.000,00 Nas hipteses do 1: R$ 30.000,00 e R$ 16.000,00, respectivamente.
I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso I do artigo anterior, desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso II do artigo anterior e para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de maior vulto que possa ser realizada de uma s vez; 1 Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo sero 20% (vinte por cento) para compras, obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de economia mista, empresa pblica e por autarquia ou fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas.
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O inciso V refere-se licitao deserta. Para poder dispensar a licitao neste caso, e contratar diretamente, o administrador tem que manter as 6
mesmas condies do edital. No fosse assim, seria possvel ao administrador montar editais com ofertas absolutamente desinteressantes, provocando premeditadamente uma licitao deserta, e depois contratar sem licitao um fornecedor de sua preferncia pessoal por valores mais atraentes. Prova
Licitao deserta
Na licitao deserta, se d publicidade adequada ao edital, mas no aparece nenhum interessado. Se aparecer ao menos um, no ser licitao deserta. Na licitao fracassada ou frustrada, se abre o edital, aparecem interessados, mas todos so considerados: - Inabilitados por problemas na documentao; - Desclassificados em razo de propostas em desacordo com o edital. Neste caso se d 8 dias teis para a correo dos documentos ou da proposta. Se ainda no se fizer a correo, a licitao se extingue e preciso abrir nova licitao, no necessariamente nas mesmas bases.
Dispensar fora das hipteses crime de improbidade administrativa. As situaes da dispensa so taxativas. Na inexigibilidade as situaes so exemplificativas. A dispensa ato discricionrio, o administrador dispensa ou no a licitao em funo da convenincia e interesse pblico. A inexigibilidade ato vinculado. 15/02/13 Modalidades de licitao Arts. 22, ss, Lei 8.666/93 1) Concorrncia - Contratos de maior vulto - Obras e servios de engenharia acima de R$ 1.500.000,00 - Compras ou outros servios acima de R$ 650.000,00 - Concesso de servios pblicos de qualquer valor, como concessionria de energia, de transporte pblico, etc. 7
- PPPs, Parcerias Pblico-Privadas - Alienao de bens imveis. Para participar de uma concorrncia no preciso nenhuma pr-condio, apenas atender o que estabelece o edital. 2) Tomada de preos - Contratos de mdio vulto - Obras e servios de engenharia at R$ 1.500.000,00 - Compras ou outros servios at R$ 650.000,00 - Condio: ter cadastro prvio. No obrigatrio, uma vez que quem no tiver cadastro prvio tambm pode participar, desde que apresente e protocole toda a documentao necessria para o cadastro at 3 dias antes do recebimento das proposta. O cadastro o Certificado de Registro Cadastral e dura um ano, renovvel. H o SICAF Sistema de cadastramento Unificado de Fornecedores, um banco de dados federal no qual se pode fazer o cadastro on line (http://www.sicaf.com.br/) 3) Convite - Contratos de pequeno vulto - Obras e servios de engenharia at R$ 150.000,00 - Compras e outros servios at 80.000,00 - No tem edital, apenas carta-convite - A publicidade feita pela afixao da carta-convite - A administrao pblica tem que convidar no mnimo 3 interessados Prova - Quem no for convidado pode participar, desde que - Tenha cadastro prvio - Manifeste a inteno ao menos 24 horas antes do recebimento das propostas.
A substituio das modalidades permitida para a modalidade de maior valor. Assim, um contrato que possa ser licitado por convite, tambm poder s-lo por tomada de preos ou concorrncia; um que possa ser licitado por tomada de preos, tambm poder ser por concorrncia. A lgica para essa exceo est no fato de que as modalidades de licitao tm procedimentos e exigncias diretamente proporcionais aos valores envolvidos e, por isso, sua substituio ascendente no representaria riscos de improbidade administrativa.
4) Concurso - Para escolha de trabalho tcnico, artstico ou cientfico, com atribuio de prmio ou remunerao ao vencedor. - H um regulamento e um edital com 45 dias de antecedncia. 5) Leilo (que diferente de hasta pblica) - Para alienao de bem mvel: - inservvel administrao pblica - legalmente apreendido - penhorado mas a lei quis dizer empenhado, dado em penhor, como os emprstimos da CEF feitos por garantia de bens mveis, como joias. - Para bem imvel, s se recebido por: - dao em pagamento - processo judicial
Lei 8.666/93 - Art. 19. Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podero ser alienados por ato da autoridade competente, observadas as seguintes regras: I - avaliao dos bens alienveis; II - comprovao da necessidade ou utilidade da alienao; III - adoo do procedimento licitatrio, sob a modalidade de concorrncia ou leilo.
6) Prego Lei 10.520/02 - Para aquisio de bens comuns e servios comuns - Bem comum exemplo: computador, veculo, gua, caneta, etc. - bem comum quando se puder descrev-lo de maneira objetiva no Edital e quando for facilmente encontrvel no mercado - Servio comum: limpeza, motorista, copeiragem. Os servios descritos no Art.13 da lei 8.666/93 so tcnicos; os que no estiverem l, so comuns. 9
7) RDC Regime diferenciado de contratao Lei 12.462/11 - Criado para eventos esportivos - Obras e servios de engenharia para a Copa das Confederaes, Copa do Mundo, Paraolimpadas e Olimpadas. - Aeroportos at 350km de cidades-sede. 20/02/13
- Se a documentao tcnica, a avaliao tcnica (ISO, trabalhos anteriores, etc.) - regularidade jurdica - documentao fiscal - sade financeira (balano, certides negativas, etc.) - uma fase demorada, preciso verificar toda a documentao - todos os participantes da comisso e todos os licitantes rubricam a documentao de todos Resultado: Declaram-se as habilitadas e as inabilitadas (estas recebem de volta seus envelopes de proposta fechados) Cabe recurso administrativo aos inabilitados com efeito suspensivo. 3. Julgamento e classificao das propostas - a comisso abre os envelopes das propostas dos habilitados - classifica-os em 1, 2, 3, 4, sucessivamente (tambm h recurso com efeito suspensivo) - ...e mais: o licitante pode entrar direto com um mandado de segurana com efeito suspensivo, at a justia deliberar (!!!) 4. Homologao - a fase em que a autoridade competente e no mais a comisso de licitao aprova o procedimento licitatrio - a autoridade competente quem teve a competncia para abrir o processo licitatrio - cabe recurso, sem efeito suspensivo. 5. Adjudicao - a autoridade competente atribui ao vencedor o objeto do contrato - cabe recurso, sem efeito suspensivo.
Prazos para publicao do edital Concorrncia 30 dias 45 dias 15 dias 30 dias melhor preo melhor tcnica ou preo e tcnica melhor preo melhor tcnica ou preo e tcnica
Tomada de preos
Convite
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- preciso pelo 3 empresas com preos at 10% maiores que o vencedor para participar dos lances verbais. - se no houver, participam os autores das 3 melhores propostas. - apontado o vencedor, registra-se em ata. 3. Habilitao - s a habilitao do vencedor analisada. - se esta no estiver OK, segue o 2, 3 e sucessivamente - cabe recurso no ato, constante da ata, se no, h precluso - Prazo de 3 dias para apresentar a argumentao recursal .
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4. Adjudicao 5. Homologao
A contratao integrada seria inconstitucional? Diz a Lei 8.666/93 que preciso uma licitao para o projeto e outra para a execuo da obra. Seria uma violao da competitividade? o que questiona tambm o PGR.
Anulao
Legislao da licitao Lei 8.666/93, Art.49
Art. 49. A autoridade competente para a aprovao do procedimento somente poder revogar a licitao por razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar tal conduta, devendo anul-la por ilegalidade, de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado. 1 A anulao do procedimento licitatrio por motivo de ilegalidade no gera obrigao de indenizar, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 59 desta Lei. 2 A nulidade do procedimento licitatrio induz do contrato, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 59 desta Lei. 3 No caso de desfazimento do processo licitatrio, fica assegurado o contraditrio e a ampla defesa. 4 O disposto neste artigo e seus pargrafos aplica-se aos atos do procedimento de dispensa e de inexigibilidade de licitao.
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Anulao
vcio ou fraude que gere ilegalidade ato da licitao ato do edital ato de uma fase ato de todo o processo administrao pblica poder judicirio
A anulao tem efeito ex-tunc e se acontece j durante a execuo da obra, o contratante tem direito a indenizao. (Lei 8.666/93, Art. 59)
Art. 59. A declarao de nulidade do contrato administrativo opera retroativamente impedindo os efeitos jurdicos que ele, ordinariamente, deveria produzir, alm de desconstituir os j produzidos. Pargrafo nico. A nulidade no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que ela for declarada e por outros prejuzos regularmente comprovados, contanto que no lhe seja imputvel, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa.
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Revogao
Ocorre por razes de interesse pblico, desde que haja fato superveniente que torne inconveniente a licitao. - Exemplo: aps a adjudicao a administrao pblica consegue o bem licitado. A revogao sempre total. A revogao se d sempre e s pela administrao pblica, nunca pelo judicirio. A Lei 8.666/93, Arts. 89 a 99, prev os crimes de ao penal incondicionada.
ME e EPP
Arts.170, IX e 179, CF Lei complementar 123/06
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas Art. 179. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei.
1. Em caso de empate, as ME e EPP tm preferncia na contratao. 2. A ME ou EPP pode participar com irregularidade fiscal. Se vencer, h prazo para regularizao. 27/02/03
Contratos Administrativos
Lei 8.666/93 Art. 22, XXVII, CF
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III.
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Contrato administrativo = contrato da administrao Nem todos os contratos da administrao (gnero) sero contratos administrativos (espcie), mas todo o contrato administrativo um contrato da administrao.
Contrato administrativo todo o ajuste celebrado pela administrao com uma pessoa jurdica ou pessoa fsica, que visa atender os interesses da coletividade, sendo regido por um regime jurdico pblico. No regime jurdico pblico a administrao pblica est em supremacia. Caso contrrio, seria privado. Contrato Administrativo Estado Contrato da Administrao Estado Privado Privado
Exemplos: 1. A administrao pblica quer celebrar contrato de locao para uma repartio. Ela est em posio de igualdade. um contrato da administrao. 2. Concesso de servio pblico, como transporte. Tipicamente administrativo. Tambm obra pblica, PPP, contratos de gesto. Caractersticas dos contratos administrativos 1. Supremacia do interesse pblico Sempre. Nunca h posio de igualdade. 2. Contratos de adeso O contratado no pode discutir as clusulas de execuo. As clusulas econmico-financeiras no fazem parte da natureza da adeso. Dependero sempre da anuncia do contratado (Art. 58, 1, Lei 8.666/93)
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3. Contratos intuitu personae ou personalssimos; O conceito personalssimo aqui diferente do em Direito Civil. Quer dizer que a pessoa do contrato importante para a administrao, porque foi licitado e competiu com outras. A lei permite subcontratao, desde que prevista em edita. 4. Formais So contratos formais, dependem de formalismos, exigncias, em regra por escrito. A exceo o Pargrafo nico do Art. 60, Lei 8.666/93: pequenas compras de pronto pagamento, at R$ 4.000,00.
Pargrafo nico. nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a Administrao, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor no superior a 5% (cinco por cento) do limite estabelecido no art. 23, inciso II, alnea "a" desta Lei, feitas em regime de adiantamento.
5. Dependem de licitao Excetuam-se as hipteses de dispensa e inexigibilidade. 6. Mutabilidade Podem sofrer alteraes no seu curso porque direcionados ao interesse pblico, que mutvel. - Equilbrio econmico-financeiro quando preciso rever o preo contratado, aumentando em caso de aumento da obra, ou ressarcindo pelos prejuzos de uma diminuio. No se aplica o pacta sunt servanta. 7. Presena de clusulas exorbitantes A mais importante. Sempre h clusulas exorbitantes. No clusula abusiva ou leonina. fora da rbita do Direito Civil. So clusulas no encontradas no Direito Civil, onde, ali sim, seriam abusivas. Expressam a supremacia da administrao nos contratos administrativos, cuja presena se faz implcita nesses ajustes, tendo em vista sua previso legal. Art. 58, Lei 8.666/93
Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudo por esta Lei confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de: I - modific-los, unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de interesse pblico, respeitados os direitos do contratado; II - rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79 desta Lei; III - fiscalizar-lhes a execuo; IV - aplicar sanes motivadas pela inexecuo total ou parcial do ajuste;
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V - nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente bens mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da necessidade de acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hiptese de resciso do contrato administrativo. 1 As clusulas econmico-financeiras e monetrias dos contratos administrativos no podero ser alteradas sem prvia concordncia do contratado. 2 Na hiptese do inciso I deste artigo, as clusulas econmico-financeiras do contrato devero ser revistas para que se mantenha o equilbrio contratual.
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1) Exigncia de garantia
Art. 56. A critrio da autoridade competente, em cada caso, e desde que prevista no instrumento convocatrio, poder ser exigida prestao de garantia nas contrataes de obras, servios e compras. 1 Caber ao contratado optar por uma das seguintes modalidades de garantia: I - cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica, devendo estes ter sido emitidos sob a forma escritural, mediante registro em sistema centralizado de liquidao e de custdia autorizado pelo Banco Central do Brasil e avaliados pelos seus valores econmicos, conforme definido pelo Ministrio da Fazenda II - seguro-garantia; III - fiana bancria.
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- 1 motivo: Art. 78, inadimplncia do contratado. - 2 motivo: Art. 79, no haver mais convenincia ao interesse pblico. preciso indenizar 18
4) Dever do contratante
5) Penalidade 5.1. Advertncia 5.2. Multa 5.3. Suspenso temporria do direito de participar de licitao e contratar com a administrao por no mximo 2 anos 5.4. Declarao de inidoneidade por no mximo 2 anos e at ressarcir os prejuzos 6) Ocupao temporria Para servios essenciais que no podem ser interrompidos, contemplados com o princpio da continuidade, como transportes, sade gua, luz, etc. 06/03/03
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2.2.3. Fato da administrao Ao ou omisso da administrao contratante que causa o desequilbrio econmico-financeiro do contrato. A administrao contratante deve reestabelecer o equilbrio por responsabilidade civil subjetiva (contratual). Falta de pagamento fato da administrao. O contratado pode alegar exceptio non adimpliti (exceo de contrato no cumprido), com base no Art. 476, Cdigo Civil ?
Art. 476. Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro.
2.3.
leas econmicas um fator inevitvel, imprevisvel, estranho vontade das partes que causa ao contratado uma onerosidade excessiva rompendo o equilbrio econmico-financeiro. Por exemplo: o projeto antes da obra previa terreno arenoso, contudo o contratado encontra um terreno rochoso. Aplica-se a Teoria da Impreviso: Rebus sic stantibus.
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Pargrafo nico. A nulidade no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que ela for declarada e por outros prejuzos regularmente comprovados, contanto que no lhe seja imputvel, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa.
2) Resciso Unilateral s a administrao pode promover - rescinde sem consultar o contratado, mas h direito a contraditrio e ampla defesa. Acontece por 2 motivos:
1. Por interesse pblico, convenincia ou oportunidade. H indenizao. A encampao a resciso unilateral da concesso de servio pblico por interesse pblico. 2. Por inadimplncia do contratado. No h indenizao da administrao; o contratado que tem que indenizar. De pleno direito. No preciso formalizar a resciso, como em caso fortuito ou fora maior. Falncia do contratado. Amigvel ou distrato. As partes de comum acordo pem fim ao contrato. Judicial. Decretada pelo poder judicirio em ao obrigatoriamente proposta pelo contratado e facultativamente pela administrao.
O objetivo que o administrador contrate com previso oramentria, ou seja, em regra, o prazo dos contratos de 12 meses. b) Excees em que possvel a prorrogao 1. Objetos previstos no Plano Plurianual (que por lei, de 4 anos) Art. 57, I; 2. Contratos de prestao de servios de maneira continuada, como limpeza, segurana privada, alimentos, etc. Art. 57, II;
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3. Contratos de aluguel de equipamento ou utilizao de programas de informtica; 4. Concesso de servios pblicos Lei 8.987/95 Os prazos so mais dilatados. Porque? - O investimento da concessionria alto. - Quem paga o usurio e no a administrao (via de regra) e por isso no onera a administrao. 5. PPP Parceria Pblico-Privada Lei 11.109/05 - A remunerao feita em parte pelo usurio e em parte pela administrao. - Prazo superior a 5 anos e mximo de 35 anos; investimento mnimo de R$ 20.000.000,00 Exemplo: A linha 4 do metr (amarela).
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a gesto associada de servios pblicos, bem como a transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal e bens essenciais continuidade dos servios transferidos. - Ao ser criado o consrcio criada uma pessoa jurdica prpria, que pode ser: Associao pblica com natureza de autarquia
Associao civil, pessoa jurdica de direito privado, regida pelo Cdigo Civil Como se formam os consrcios? 1. preciso um protocolo de inteno 2. Protocolo do Dirio Oficial de cada consorciado 3. Cada ente tem que ratificar o protocolo em lei 13/03/13
A funo social d um carter relativo propriedade, que deve atender a um bem-estar da sociedade. Propriedade urbana Art. 182, CF
Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem- estar de seus habitantes. 1 - O plano diretor, aprovado pela Cmara Municipal, obrigatrio para cidades com mais de vinte mil habitantes, o instrumento bsico da poltica de desenvolvimento e de expanso urbana. 2 - A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor. 3 - As desapropriaes de imveis urbanos sero feitas com prvia e justa indenizao em dinheiro.
Plano diretor a lei municipal que estabelece a poltica de expanso das cidades, obrigatrio para municpios com mais de 20.000 habitantes. Se uma propriedade no cumpre a funo social, sofre sanes sucessivas Art. 182, 4, CF.
4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado,
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subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de: I - parcelamento ou edificao compulsrios; II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo; III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais.
A cobrana de IPTU progressivo no tempo por prazo mximo de 5 anos. Ttulos da dvida pblica no so precatrios, usados quando o governo que deve.
Propriedade rural Art. 186, CF. Sano desapropriao, sano ou extraordinrios, em ttulos da dvida agrria em at 20 anos. Para fins da reforma agrria.
Art. 186. A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: I - aproveitamento racional e adequado; II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente; III - observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho; IV - explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores.
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2. Ocupao temporria Uso temporrio da propriedade privada pelo poder pblico para fins de utilidade pblica, que pode ser feita de maneira gratuita ou onerosa. No requer perigo pblico iminente. Exemplo: eleies, uso de terrenos no edificados contguos a obras pblicas. Normalmente gratuita, mas pode haver indenizao (Art. 36, Lei 3.365/41)
Art. 36. permitida a ocupao temporria, que ser indenizada, afinal, por ao prpria, de terrenos no edificados, vizinhos s obras e necessrios sua realizao. O expropriante prestar cauo, quando exigida.
3. Servido administrativa a instituio de um direito real sobre a coisa alheia, que dever suport-lo em ateno ao bem-estar social. Exemplos: Placa de rua no muro de uma casa; passagem de linha de distribuio eltrica ou oleoduto. Formas de servido administrativa 1. Servido instituda por lei (como na placa de rua) Exemplo: Art. 18, Decreto-lei 25/37 Lei do Tombamento.
Art. 18. Sem prvia autorizao do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, no se poder, na vizinhana da coisa tombada, fazer construo que lhe impea ou reduza a visibilidade, nem nela colocar anncios ou cartazes, sob pena de ser mandada destruir a obra ou retirar o objeto, impondo-se neste caso a multa de cinquenta por cento do valor do mesmo objeto.
2. Servido instituda por acordo, por escritura pblica. 3. Servido instituda por sentena. Se no h acordo, a administrao entra com ao judicial. Cabe indenizao. 16/03/13
Limitaes administrativas
So restries impostas propriedade privada para condicion-la ao bem-estar social e que so controladas dentro do poder de polcia da administrao. A restrio criada pela lei, a administrao fiscaliza por seu poder de polcia. Atos do poder normativo da administrao em portarias, normas, etc., que regulamentam a lei. Exemplo: o Contran na lei anti-lcool.
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Tombamento Art. 216, CF (em leitura conjunta com o Art. 1, III) e Decreto-lei 25/37
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem: I - as formas de expresso; II - os modos de criar, fazer e viver; III - as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas; IV - as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s manifestaes artstico-culturais; V - os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico. (...) Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: III - a dignidade da pessoa humana;
Porque dignidade tambm conhecer suas origens! Tombamento um procedimento administrativo pelo qual o poder pblico preserva bens indispensveis memoria da sociedade brasileira em razo do seu valor histrico, artstico, cultural turstico, paisagstico, arqueolgico, etc. Porque TOMBAMENTO? Porque sofre uma inscrio no livro do Tombo. Provm do Direito Portugus, onde a palavra tombar tem o sentido de registrar, inventariar inscrever bens nos arquivos do Reino. Que bens podem ser tombados? Quaisquer. Pblicos ou privados Mveis e imveis Materiais ou imateriais (como uma msica)
Procedimento para o tombamento a) De ofcio: para tombamento de bens pblicos. ...para bens privados:
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b) Voluntrio c) Compulsrio. A administrao notifica o proprietrio que tem 15 dias da recepo para contraditrio ou impugnao. A deciso ser do rgo tcnico competente. Uma vez tombado no cabe apelar ao judicirio para julgamento de mrito, se deve ou no ser tombada. possvel questionar a legalidade.
Restries decorrentes do tombamento 1. As obras de conservao do bem cabem ao proprietrio. Se o proprietrio no tiver recursos deve comunicar ao poder pblico; 2. O proprietrio no pode fazer nenhuma obra ou reforma sem prvia autorizao do rgo competente; 3. O bem tombado pode ser alienado livremente desde que o proprietrio tenha dado direito de preferncia na aquisio do bem Unio, ao estado ou ao municpio, nessa ordem; 4. Os proprietrios ao redor da coisa tombada no podem fazer obras ou colocar cartazes que impeam sua viso (servido administrativa, Art. 18 Decreto-lei 25/37)
Desapropriao
Art. 5, XXIV, CF Decreto-lei 3.365/41 Lei 4.132/62
XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio;
A desapropriao um procedimento pelo qual o poder pblico ou seus delegados, atravs e prvia declarao de necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social impe ao proprietrio a perda de um bem, substituindo-o por uma justa e prvia indenizao em dinheiro. Pressupostos 1. Necessidade pblica Decreto-lei 3.365/41 Como para a construo de hospitais, praas, estaes de metr, com relao a bens indispensveis obra. 27
2. Utilidade pblica - Decreto-lei 3.365/41 O bem apenas conveniente ao interesse pblico. Desapropriao por zona. Ocorre quando o poder pblico desapropria uma rea maior que a necessria para a realizao da obra pblica e, aps sua valorizao imobiliria revende a terceiro para obteno de lucro. Caso no desaproprie pode-se cobrar um tributo chamado contribuio de melhoria. O STF reconhece a constitucionalidade. 3. Interesse social Lei 4.132/62. Para construir um conjunto habitacional popular.
20/03/13
mveis e imveis Quaisquer pblicos ou privados materiais ou imateriais direitos (exceto os personalssimos, fundamentais)
Unio desapropria estado, DF e municpio. Ordem Estados desapropriam municpios Municpios no desapropriam bens pblicos (a no ser coisa com nenhuma utilidade) 28
Sujeito ativo da desapropriao Unio, Estados, DF e municpios executrios. Administrao indireta (Autarquias, fundaes, sociedades de economia mista) s podem praticar atos executrios. podem declarar e praticar atos
Fase declaratria
Declara-se que o bem ser objeto de desapropriao Faz-se via decreto regulamentar Quem expede o decreto regulamentar o chefe do executivo S o executivo pratica a fase declaratria E tambm pratica os atos executrios Concessionrias e permissionrias tambm podem praticar atos executrios, desde autorizado por contrato. Competncias especiais 1. Desapropriao sano - por no cumprimento de funo social. S o municpio. 2. Desapropriao sano de propriedade rural que no cumpre funo social, para fins de reforma agrria. S a Unio. 3. Desapropriao de bem rural para fins de reforma agrria: S a Unio. Prova Mas no s a Unio que pode desapropriar bem rural. Estados e municpios tambm podem, desde que no seja para reforma agrria.
Sujeito Passivo Quem pode ser desapropriado? Qualquer pessoa fsica ou jurdica PJ de direito pblico (exceto a Unio) PJ de direito privado
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Procedimento 1. Fase declaratria - Depende de ato declaratrio - Em 99% dos casos um decreto regulamentar emitido pelo chefe do executivo. Tambm pode ser por lei. O decreto regulamentar produz 4 efeitos: 1 O bem objeto do decreto fica sujeito fora expropriadora do Estado 2 Se fixa o estado do bem para futura indenizao
Prova
Se hoje se expede o decreto regulamentar, posso fazer benfeitorias amanh? Sim, mas a indenizao depende da benfeitoria. Se necessria para a manuteno do bem, sim. A benfeitoria til (melhora da utilidade, escada, elevador, garagem etc.) feita aps o ato declaratrio ser indenizada se previamente autorizada pelo poder pblico. A benfeitoria volupturia (piscina, chafariz, etc.) feita aps o ato declaratrio no ser indenizada. Todas as benfeitorias presentes no momento do ato declaratrio sero indenizadas, quer sejam necessrias, teis ou volupturias.
3 Direito de penetrar. o direito do poder pblico de ingressar no bem para medies, avaliaes percias, etc. 4 Incio da contagem do prazo de caducidade 4. 1. Necessidade ou utilidade. Do ato declaratrio comea a correr um prazo de 5 anos, ou para fazer acordo com o proprietrio ou pelo menos em 5 anos promove ingressa com a ao de desapropriao. Essa caducidade no fatal. Caducou, o poder pblico espera 1 ano e aps isso submete a novo decreto regulamentar, comeando ento a correr mais 5 anos. 4.2. Se por interesse social. Uma vez editado o ato declaratrio h prazo de 2 anos para acordo ou distribuio de ao de desapropriao. Aqui a caducidade fatal. 22/03/13
Fase Executria
Amigvel o poder pblico tenta negociar
Judicial ao de desapropriao - Se o poder pblico alegar urgncia e fizer o depsito prvio, o juiz dar a liminar de imisso provisria da posse O valor previamente depositado o valor venal. Smula 652, STF diz que no inconstitucional. 30
O proprietrio pode contestar desde que no levante 100% do depsito prvio. Pode levantar at 80%. Contestao S se contesta o valor ou eventual vcio processual No se discute qualquer outra matria em ao de desapropriao possvel se ingressar com outra ao, como medida de segurana, ao popular, etc. Indenizao final Art. 5, XXIV, CF Art. 243, CF
XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio;
Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido em decorrncia trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ser confiscado e reverter em benefcio instituies e pessoal especializados no tratamento e recuperao de viciados e aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao, controle, preveno e represso crime de trfico dessas substncias. do de no do
Valor final 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Valor do bem, mais benfeitorias. Danos emergentes e lucros cessantes Juros compensatrios (a partir da liminar de imisso provisria da posse) Juros moratrios Correo monetria Custos e despesas processuais Honorrios advocatcios
Natureza jurdica da desapropriao uma forma originria de aquisio da propriedade Originria porque se entende que o poder pblico adquire a coisa diretamente, como se o proprietrio no existisse, sem intermedirios.
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Disso resulta que: 1. No importa quem o proprietrio do bem; 2. Os nus reais (anticrese, hipoteca e usufruto) incidentes sobre o bem desapropriado so sub-rogados no preo. J os titulares de direitos pessoais incidentes sobre o bem desapropriado no so sub-rogados no preo e devem propor ao autnoma. Desapropriao Indireta Ocorre quando o poder pblico pratica atos de apossamento do bem sem observar o procedimento legal de desapropriao. esbulho possessrio (perda da posse injustamente). O proprietrio deve entrar com ao de reintegrao de posse muito rapidamente, j que a partir do momento em que o bem se incorporar ao patrimnio pblico no mais possvel a reintegrao de posse, apenas perdas e danos em ao indenizatria.
Retrocesso o direito de preferncia concedido ao ex-proprietrio do bem quando ocorrer na desapropriao, uma tredestinao (= desvio de finalidade na desapropriao). Reivindicar o bem de volta Ao de retrocesso Indenizao pela diferena do que j recebeu A jurisprudncia aponta a ocorrncia de ora uma, ora de outra alternativa. O Art. 519, Cdigo Civil, fala da retrocesso com direito indenizatrio, que a tendncia atual da jurisprudncia.
Art. 519. Se a coisa expropriada para fins de necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, no tiver o destino para que se desapropriou, ou no for utilizada em obras ou servios pblicos, caber ao expropriado direito de preferncia, pelo preo atual da coisa.
No h direito de retrocesso se a destinao for diferente, mas ainda com finalidade pblica.
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03/04/13
Anulao Revogao
No ato vinculado no h margem de escolha para o administrador em - Agente competente - Forma - Finalidade - Motivo - Objeto No ato discricionrio a lei concede margem de escolha ao administrador em - Oportunidade - Convenincia O ato discricionrio envolve:
M R I T O
MOTIVOS
OBJETO
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Logo, ambos vinculado e discricionrio podem ser anulados. Revogao - Quando o ato legal mas inconveniente ou inoportuno ao interesse pblico ex nunc Como inconvenincia e inoportunidade so questes de mrito, s os atos discricionrios podem ser revogados. A administrao anula ou revoga de ofcio ou provocada.
(continuao de Controle dos atos administrativos 1, 2 e 3)
2) Pelo Legislativo Poltico Oramentrio (ou contbil, fiscal, financeiro) Poltico - Da legalidade dos atos administrativos - Do mrito dos atos administrativos - Decorrem somente da CF - Exemplo: CPIs Art. 58, 3, CF.
3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores.
Oramentrio - O legislativo faz um controle de contas da administrao pblica com auxlio do TCU. - O TCU no pertence a nenhum poder (Legislativo, Executivo ou Judicirio). - um rgo auxiliar do Legislativo - No se pode criar mais TCMs, mas respeitam-se as que existem.
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Funes do TCU 1. Elabora pareceres sobre as contas do presidente da repblica prestadas anualmente e julgadas pelo Congresso Nacional; 2. Julga as contas de qualquer autoridade detentora de bens, valores ou dinheiro pblicos. 3. Aprecia todos os atos de admisso de pessoal na administrao direta e indireta. 4. Pode instaurar auditorias e inspees para exerccio de sua atividade. 5. Deve prestar informaes toda a vez que for solicitado pelo Congresso Nacional. 6. Tem a funo de auditoria Quem julga as contas do presidente da repblica o Congresso Nacional, com parecer do TCU As decises do TCU podem ser levadas ao Judicirio s em questes de legalidade, nunca de mrito. Smula 347, STF O Tribunal de Contas, no exerccio de suas atribuies, pode apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos do poder pblico.
O TCU tem 9 ministros: 3 nomeados pelo presidente da repblica, com a aprovao do Senado 6 nomeados pelo Congresso Nacional. 05/04/13
(continuao de Controle dos atos administrativos 1, 2 e 3)
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Remdios Constitucionais Habeas Corpus - Art. 5, LXVIII, CF Habeas Data Art. 5, LXXII, CF Locomoo Informao
Mandado de Segurana Art. 5, LXIX, LXX,, CF Direito lquido e certo, no amparado pelo Habeas Corpus ou pelo Habeas Data. Direito lquido e certo provado de plano.
Lquido: Certo: o quantum determinado. no preciso de instruo probatria, no depende de testemunha, percia ou acareao.
Mandado de Injuno Art. 5, LXXI, CF falta de norma supraconstitucional que regulamente uma norma constitucional de eficcia limitada A ausncia de lei que regulamente gera uma inconstitucionalidade por omisso. Ao popular Art. 5, LXXIII, CF Patrimnio pblico, meio ambiente, moralidade administrativa, patrimnio histrico e cultural Ao Civil Pblica prope o MP. Art. 129, III, CF Direitos Difusos e Coletivos. Quem
Direito Difuso: pertence a um nmero indeterminado de pessoas e indivisvel. Exemplos: direito a um meio ambiente equilibrado, a respirar ar puro. Direito Coletivo: interesse de um grupo, uma classe ou uma categoria de pessoas. Exemplos: funcionrios pblicos, sindicatos, associados de um plano de sade.
10/04/13
So aqueles que pertencem s pessoas de direito pblico interno Unio, estados, DF, municpios, autarquias, fundaes de direito pblico. A doutrina entende que a definio do Cdigo Civil no est completa, porque na administrao indireta h PJs de direito privado. 36
So de direito privado.
Em ambos os casos, segundo Celso Antonio Bandeira de Melo, depende: Se exercerem servio pblico, os bens so pblicos, vinculados prestao de servio pblico. Se exercerem atividade econmica, os bens so privados.
a) Bens de uso comum ao povo, de acesso pleno ao cidado; b) Bens de uso especial, uso pela administrao; c) Bens dominicais. Os bens listados em a) e b) so conhecidos como bens afetados, porque sofreram processo de afetao. Foram afetados a uma finalidade pblica por lei ou ato. So inalienveis. Os bens dominicais so bens desafetados, fazem parte do patrimnio pblico, mas nesse momento no tm finalidade. Exemplo: terreno baldio pertencente ao Estado, viatura sucateada. Podem ser alienados. Terrenos de marinha (ateno terrenos da Marinha) Os terrenos de preamar mdio (mar alta) a 33 metros terra adentro so de propriedade da Unio, mas podem ser dispostos. Atravs da enfiteuse a Unio pode transferir o domnio til e em troca se paga Unio um valor denominado laudmio. A enfiteuse no existe mais a partir do Cdigo Civil de 2002. Respeitam-se as anteriormente celebradas.
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Terras devolutas So usadas muitas vezes por particulares, sem ttulo de propriedade, mas que se supem pblicas. No h usucapio em terras devolutas. Pertencem aos estados, salvo o que dispe o Art. 20, II, CF.
Art. 20. So bens da Unio: II - as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei.
Caractersticas ou regime jurdico dos bens pblicos a) Inalienveis relativo, no absoluto, porque so inalienveis s enquanto so afetados. Os dominicais podem ser alienados. Para alienar um bem dominical: preciso lei preciso licitar por concorrncia preciso prvia avaliao preciso justificativa (motivao) No precisa de lei preciso licitar em leilo preciso prvia avaliao preciso justificativa (motivao)
Bem imvel
Bem mvel
b) Imprescritveis Significa que no so passveis de usucapio, nem mesmo os dominicais. Art. 183, 3 e Art. 191, Pargrafo nico, CF.
Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinquenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. 3 - Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio. Art. 191. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinquenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade. Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio
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c) Impenhorveis No podem ser dados em garantia processual, mesmo os dominicais. Precatrios. Art. 100, CF
Art. 100. Os pagamentos devidos pelas Fazendas Pblicas Federal, Estaduais, Distrital e Municipais, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim.
d) Insuscetveis de onerao. No podem ser gravados de garantias reais, como hipoteca, anticrese, usufruto. Reservas indgenas e terras tradicionalmente ocupadas por ndios. Art. 231, CF.
Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens. 2 - As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a sua posse permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes. 4 - As terras de que trata este artigo so inalienveis e indisponveis, e os direitos sobre elas, imprescritveis.
Improbidade administrativa a conduta do agente que, valendo-se de uma imoralidade pratica atos de enriquecimento ilcito, leso ao errio ou atenta contra os princpios da administrao. So, portanto 3 condutas: 1. Enriquecimento ilcito Art. 9, Lei 8.429/92 a conduta mais grave.
Art. 9 Constitui ato de improbidade administrativa importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida
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em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades mencionadas no art. 1 desta lei, e notadamente: I - receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem mvel ou imvel, ou qualquer outra vantagem econmica, direta ou indireta, a ttulo de comisso, percentagem, gratificao ou presente de quem tenha interesse, direto ou indireto, que possa ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico; II - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem mvel ou imvel, ou a contratao de servios pelas entidades referidas no art. 1 por preo superior ao valor de mercado; III - perceber vantagem econmica, direta ou indireta, para facilitar a alienao, permuta ou locao de bem pblico ou o fornecimento de servio por ente estatal por preo inferior ao valor de mercado; IV - utilizar, em obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o trabalho de servidores pblicos, empregados ou terceiros contratados por essas entidades; V - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para tolerar a explorao ou a prtica de jogos de azar, de lenocnio, de narcotrfico, de contrabando, de usura ou de qualquer outra atividade ilcita, ou aceitar promessa de tal vantagem; VI - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indireta, para fazer declarao falsa sobre medio ou avaliao em obras pblicas ou qualquer outro servio, ou sobre quantidade, peso, medida, qualidade ou caracterstica de mercadorias ou bens fornecidos a qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; VII - adquirir, para si ou para outrem, no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo pblica, bens de qualquer natureza cujo valor seja desproporcional evoluo do patrimnio ou renda do agente pblico; VIII - aceitar emprego, comisso ou exercer atividade de consultoria ou assessoramento para pessoa fsica ou jurdica que tenha interesse suscetvel de ser atingido ou amparado por ao ou omisso decorrente das atribuies do agente pblico, durante a atividade; IX - perceber vantagem econmica para intermediar a liberao ou aplicao de verba pblica de qualquer natureza; X - receber vantagem econmica de qualquer natureza, direta ou indiretamente, para omitir ato de ofcio, providncia ou declarao a que esteja obrigado; XI - incorporar, por qualquer forma, ao seu patrimnio bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei; XII - usar, em proveito prprio, bens, rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei.
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III - doar pessoa fsica ou jurdica bem como ao ente despersonalizado, ainda que de fins educativos ou assistncias, bens, rendas, verbas ou valores do patrimnio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, sem observncia das formalidades legais e regulamentares aplicveis espcie; IV - permitir ou facilitar a alienao, permuta ou locao de bem integrante do patrimnio de qualquer das entidades referidas no art. 1 desta lei, ou ainda a prestao de servio por parte delas, por preo inferior ao de mercado; V - permitir ou facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem ou servio por preo superior ao de mercado; VI - realizar operao financeira sem observncia das normas legais e regulamentares ou aceitar garantia insuficiente ou inidnea; VII - conceder benefcio administrativo ou fiscal sem a observncia das formalidades legais ou regulamentares aplicveis espcie; VIII - frustrar a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo indevidamente; IX - ordenar ou permitir a realizao de despesas no autorizadas em lei ou regulamento; X - agir negligentemente na arrecadao de tributo ou renda, bem como no que diz respeito conservao do patrimnio pblico; XI - liberar verba pblica sem a estrita observncia das normas pertinentes ou influir de qualquer forma para a sua aplicao irregular; XII - permitir, facilitar ou concorrer para que terceiro se enriquea ilicitamente; XIII - permitir que se utilize, em obra ou servio particular, veculos, mquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou disposio de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o trabalho de servidor pblico, empregados ou terceiros contratados por essas entidades. XIV celebrar contrato ou outro instrumento que tenha por objeto a prestao de servios pblicos por meio da gesto associada sem observar as formalidades previstas na lei; XV celebrar contrato de rateio de consrcio pblico sem suficiente e prvia dotao oramentria, ou sem observar as formalidades previstas na lei.
3. Atentado contra os princpios da administrao - Art. 11, Lei 8.429/92 a conduta mais leve.
Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e notadamente: I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de competncia; II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio; III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das atribuies e que deva permanecer em segredo; IV - negar publicidade aos atos oficiais; V - frustrar a licitude de concurso pblico; VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo; VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da respectiva divulgao oficial, teor de medida poltica ou econmica capaz de afetar o preo de mercadoria, bem ou servio.
A improbidade administrativa um ilcito de que tipo? Penal, cvel ou administrativo? um ilcito cvel. Quem o pratica sofre penas cveis e administrativas. No caso do peculato, se aplica o Art. 312, CP e o Art. 10, Lei 8.429/92 Por isso pode haver uma concomitncia de instncias: Ao penal Em regra, correm de Ao civil pblica maneira independente. Processo administrativo disciplinar incorreto dizer crime de improbidade administrativa 41
Moralidade um princpio gnero. Est prescrita no Art. 37, caput, da CF. Improbidade espcie. Est prescrita nos Arts. 9, 10 e 11 da Lei 8.429/92 Sujeito ativo da improbidade administrativa Agente pblico
- Agente pblico mais amplo que funcionrio pblico. Inclui: - o mesrio da eleio - o empregado CLT a servio pblico - Militares - Parlamentares da Unio, estados, DF e municpios. - Chefes do executivo da Unio, estados, DF e municpios. O presidente da repblica responde tambm pela 8.429/92? No. S em casos de crime de responsabilidade A doutrina defende que deveria responder tambm pela 8.429/92 O STF decidiu que para presidente da repblica e ministros de estado, responder pelo Art. 85, V, CF e pela lei 8.429/92 seria bin in idem. Particular, no agente pblico pode ser enquadrado em improbidade? S se auxiliar o ato de improbidade, se se beneficiar ou prestar qualquer subsdio. Sujeito passivo da improbidade administrativa - Administrao pblica direta e indireta. - Qualquer entidade que receba subsdios, repasse de verba pblica Sebrae, SESI, etc. - ONG que recebe repasse pblico
- Perda da funo pblica - Suspenso dos direitos polticos - Ressarcimento ao errio - Indisponibilidade dos bens
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Enriquecimento ilcito
- Suspenso dos direitos polticos de 8 a 10 anos - Multa de at 3 vezes o valor do ilcito - proibio de contratar com a administrao por 10 anos - Suspenso dos direitos polticos de 5 a 8 anos - Multa de at 2 vezes o valor do ilcito - proibio de contratar com a administrao por 5 anos - Suspenso dos direitos polticos de 3 a 5 anos - Multa de at 100 vezes o valor do ilcito - proibio de contratar com a administrao por 3 anos
24/04/13
A ao civil pblica o instrumento processual adequado conferido ao Ministrio Pblico para o exerccio do controle popular sobre os atos dos poderes pblicos, exigindo tanto a reparao do dano causado ao patrimnio pblico por ato de improbidade, quanto a aplicao das sanes do artigo 37, 4 , da Constituio Federal, previstas ao agente pblico, em decorrncia de sua conduta irregular.
Apurao judicial O principal, no o nico legitimado a propor a ao civil pblica o MP (lei 7.347/85). Quando no h provas o MP pode propor inqurito civil, para o que o nico legitimado. Pela Lei 7.347/85 a lei da ao civil pblica, tambm a Unio, os estados, o DF, os municpios, a defensoria pblica, as autarquias e fundaes governamentais podem propor uma ao civil pblica.
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Como fica a prescrio para quem no agente pblico? Se tinha mandato, cargo de comisso ou funo de confiana 5 anos a contar do trmino do mandato. Se tinha cargo efetivo (no um cargo de confiana) ou emprego pblico, o mesmo prazo que o para aplicar demisso. No Estado de So Paulo, tambm 5 anos (aps a falta grave) O que no prescreve? Art.37, 5, CF.
5 - A lei estabelecer os prazos de prescrio para ilcitos praticados por qualquer agente, servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as respectivas aes de ressarcimento.
Processo administrativo Processo administrativo o conjunto de atos coordenados tendentes tomada de uma deciso pela administrao ou a soluo de uma controvrsia na esfera administrativa. como a administrao documenta seus atos.
Diferena com o processo civil judicial No processo civil h 3 partes: juiz, autor e ru. No processo administrativo so apenas 2 partes: a administrao e o administrado. Assim a administrao parte e juiz, no cabendo o conceito de imparcialidade. - A coisa julgada administrativa a deciso da qual no cabe recurso, mas no impede a reviso pelo judicirio nos aspectos de legalidade constitucional e no de mrito. O judicirio pode anular, mas no revogar, j que envolve mrito.
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Princpios do processo administrativo 1. Gratuidade Em regra, no h condenao em custas processuais. 2. Oficialidade Pode ser instaurado de ofcio, no depende de provocao, embora esta tambm possa ocorrer. ( do princpio da inrcia do judicirio) 3. Contraditrio e ampla defesa Art. 5, LV, CF garantia constitucional de qualquer processo.
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
Disso decorre: - Direito de defesa: no processo administrativo pode haver a defesa tcnica (com advogado) ou pessoal (sem advogado). Smula vinculante n 5
A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio.
- Apresentar contraprova, contra argumentao, recurso. - Produo de provas 4. Pluralidade de instncias H instncias tambm na esfera administrativa. Pode-se interpor um recurso junto autoridade hierarquicamente superior, independentemente de lei. o Recurso Hierrquico Prprio. a regra. Recurso Hierrquico Imprprio exceo. o recurso administrativo dirigido a uma autoridade que no hierarquicamente superior quela que proferiu a deciso recorrida. S possvel nos casos previstos em lei. Exemplo: Diretor do IBAMA pratica ato que me prejudica e eu entro com recurso no Ministrio do Meio Ambiente. O IBAMA autarquia, no ligada hierarquicamente ao Ministrio do Meio Ambiente. A hierarquia s existe na administrao direta. Nunca uma entidade da administrao indireta hierarquicamente ligada administrao direta.
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Modalidades de processo administrativo 1. Processo Administrativo Disciplinar PAD Art. 412, 1, II, CF
Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. 1 O servidor pblico estvel s perder o cargo: I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa
Aplicado quando ao servidor estvel cabe a pena de perda do cargo. S se perde o cargo nas hipteses constitucionais - PAD - Sentena transitada em julgado - Avaliao de desempenho
2. Sindicncia ou inqurito administrativo (=s) Ao contrrio do PAD, informal, no precisa de comisso processante. Permite contraditrio e ampla defesa. Instaura-se quando a administrao no tem provas para instaurar o PAD Depende da penalidade. Se leve, advertncia ou suspenso de at 30 dias. A penalidade pode ser aplicada pela sindicncia, sem abrir o PAD.
3. Verdade sabida Art. 271, Pargrafo nico Estatuto dos funcionrios pblicos do Estado de So Paulo.
Pargrafo nico Entende-se por verdade sabida o conhecimento pessoal e direto de falta por parte da autoridade competente para aplicar a pena.
Ocorre quando a autoridade competente para punir toma conhecimento imediato da infrao. como se fosse um flagrante delito. 46
A penalidade aplicada imediatamente, ainda com direito a contraditrio e ampla defesa. Est sendo considerada inconstitucional. Seria preciso uma sindicncia mnima.
26/04/13
(A partir daqui, eu dou uma amenizada, disse a Prof. Cntia)
Agentes Pblicos
a) Agentes polticos Ocupam os cargos mais altos da estrutura administrativa, exercendo funo politica. No importa se eleitos ou nomeados: presidente da repblica, governadores, prefeitos, deputados federais e estaduais, vereadores, senadores, ministros de estado, secretrios estaduais e municipais, presidentes de autarquias. H uma corrente minoritria que inclui os ministros dom judicirio. (No assim em concursos). b) Servidor pblico ou administrativo
- Servidor estatutrio - Empregado pblico (principalmente em PJ de direito privado) - Servidor temporrio (como recenseador do IBGE) Servidor estatutrio estvel. Ocupa cargo, concursado, tem regime imposto por lei e
Ocupa emprego, concursado, o regime a CLT, no Empregado pblico estvel (a jurisprudncia defende que a demisso exige contraditrio e ampla defesa). Servidor temporrio ocupa funo temporria, atende a necessidade excepcional, no obrigatoriamente concursado. 47
c) Particulares em colaborao com o poder pblico - Agentes requisitados ou honorficos: mesrios, jurados. - Agentes voluntrios: ajudar bombeiros em catstrofe. - Agentes delegados: recebem funo pblica por delegao do Estado. Tradutores pblicos, leiloeiros pblicos, peritos pblicos, comissrios de menores. - Agentes de concessionrias e permissionrias: funcionrio da Eletropaulo d) Militares - Federal Foras Armadas regime Art. 142, CF - Estaduais PM, Bombeiros regime do Art. 42, CF Conceito de agente Pblico (doutrinrio) toda a pessoa fsica quem presta servios administrao, ainda que transitoriamente, com ou sem vnculo jurdico, com ou sem remunerao paga pelos cofres pblicos. A expresso funcionrio pblico ultrapassada. Hoje se diz servidor pblico. A administrao direta, em regra tem cargo. Sociedades de economia mista, empresas pblicas (PJs de direito privado) tm emprego. Autarquias e fundaes de direito pblico tm cargo. 08/05/13
Agente pblico
Cargo um centro de atribuies criado por lei e regido por um regime jurdico estatutrio Emprego um conjunto de atribuies criado por lei e regido por um regime celetista (CLT) Funo um centro de atribuies criado por lei ao qual no corresponde nem cargo nem funo. O conceito , portanto, residual. 48
Temporria, do servidor temporrio contratado em razes de necessidades especiais, por tempo determinado. S se pode chamar servidor de carreira. - H apenas 2 tipos de Funo de Confiana, para chefia ou direo. de livre nomeao e exonerao, ad nutum
Funo de Confiana Cargo em Comisso No cargo em comisso se pode chamar qualquer pessoa, mesmo que no ligado administrao pblica. Assessores de Parlamentares Secretrios Estaduais Ministros de Estado
Demisso Exonerao O conceito diferente do aplicado ao Direito do Trabalho. No Direito Administrativo, demisso um desligamento que ocorre em carter punitivo por falta grave, aps instaurao de PAD processo administrativo disciplinar. Exonerao o desligamento do cargo sem carter de penalidade. Ocorre em 3 situaes: 1. Quando o prprio agente requer sua exonerao; 2. Quando o agente no mostra aptido durante o estgio probatrio; 3. No caso de funo de confiana ou cargo em comisso. Regras do Art. 37, CF (as mais importantes) incisos.
I Acessibilidade a cargos, empregos e funes pblicas.
- Brasileiros natos
Presidente da Repblica, Presidente do Senado, Ministros do STF, Ministro de Estado da Defesa, Oficiais das Foras Armadas, Diplomatas. a todos os outros cargos
- Naturalizados
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II Obrigatoriedade de concurso pblico de provas ou de provas e ttulos. - Para cargos e empregos, exceto cargos em comisso. - Para funo no obrigatrio.
III Prazo de validade dos concursos pblicos. - 2 anos, prorrogveis por mais 2 anos
IV possvel novo concurso no prazo de validade do anterior. Mas a convocao para nomeao deve obedecer a ordem cronolgica de aprovao.
V Cargo em comisso e funo de confiana - Para chefia e direo - S se pode nomear servidor pblico de carreira
VI Livre associao sindical - O servidor pblico civil pode se associar livremente a um sindicato.
VII Direito de greve - O servidor pblico pode fazer greve, mas depende de lei especfica (norma de eficcia limitada), que ainda no foi editada. - O STF em mandado de injuno decidiu que se aplica a lei da iniciativa privada, enquanto no houver lei especfica.
X Remunerao do servidor 1 (regra) Subsdio parcela fixa. Aplica-se a quase todos os servidores. 2 (exceo) Vencimento recebe parcela fixa + varivel. 50
XI Teto remuneratrio - Na esfera federal - Na esfera municipal - Na esfera estadual No executivo No legislativo No judicirio Governador Deputado estadual Desembargadores do TJ Ministros STF (~ R$ 27 mil) Prefeito
Pelo texto constitucional, o subsdio dos desembargadores do TJ no pode ultrapassar a 90,25% dos Ministros do STF. Esta disposio, contudo, est suspensa por ADIN.
XVI Proibio de acumulao remunerada de cargos pblicos - possvel acumular 2 cargos remunerados se houver compatibilidade de horrio, apenas nas seguintes situaes - Professor pode acumular 2 cargos de professor. - Professor pode acumular com cargo tcnico ou cientfico - possvel acumular 2 cargos privativos da rea da sade. - mdicos, enfermeiro, fisioterapeutas, etc. XXI Obrigao de licitao - Salvo em casos de dispensa e inexigibilidade XXXVII 4 - Atos de improbidade administrativa - Perda da funo pblica - Suspenso dos direitos polticos - Indisponibilidade dos bens - Ressarcimento ao errio 5 - Ressarcimento ao errio imprescritvel 6 - Responsabilidade civil objetiva em dano cometido pelo agente, com direito de regresso.
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