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JUIZ() DE DIREITO DA VARA CVEL DE ARACAJU SERGIPE

AO ORDINRIA COM PEDIDO LIMINAR Regime de Urgncia JOSELITO NUNES SANTOS, brasileiro, casado, portador do CPF de n? 486.965.525-04 e com R. G. sob o n" 959.238, emitido pela SSP/SE, residente e domiciliado na Av. Garcia Pedro Moreno, n 876, Centro de Itabaiana (SE), CEP 49.000000, por intermdio de seus advogados e procuradores legalmente constitudos atravs de crtula inclusa a presente com endereo profissional infra impresso no rodap aonde dever ser notificado, vem respeitosamente presena de V. Exa., contratuais dentro dos parmetros legais existentes e aplicveis in casu propor a presente AO REVISIONAL DE CONTRATO DE LEASING CUMULADA COM MANUTENO DE POSSE contra o BANCO UNIBANCO S/A, instituio financeira com endereo para citao, na P. Fausto Cardoso, s/no, Centro de Aracaju (SE), CEP n" 49010-080, pelas razes de fato e de direito a seguir aduzidas: DOS FATOS O autor firmou contrato de arrendamento mercantil (leasing), com a empresa requerida em 07 de janeiro de 2009. Pretendia, no primeiro momento, realizar um simples financiamento, sendo, no entanto, oferecido ao consumidor um negcio que, ora mantinha caractersticas de compra e venda, ora apresentava caractersticas totalmente dspares do modelo contratual oferecido. Na realidade, sendo pessoa destituda de conhecimentos especficos na rea jurdica, foi simplesmente apresentado "contrato de adeso", que no intuito do consumidor, representava um financiamento, sem qualquer explicao sobre juros e forma de clculo do mesmo.

AV. BARO DE MARUIM, N 867 BAIRRO SO JOS CEP 49.015-040 ARACAJU SERGIPE FONEFAX: (79) 3214-3450/3214-1982 E-mail: mendoncaconsultoria@infonet.com.br

Diligente com suas obrigaes, contudo, o autor foi percebendo um excessivo valor nas parcelas a serem pagas mensalmente, totalmente incompatveis com o valor que foi emprestado. Por diversas vezes o autor procurou o banco requerido, recebendo como resposta que "se o contrato estava assinado, deveria assim ser cumprido." Diante de qualquer atraso, encargos altssimos vinham a incidir sobre as parcelas, dificultando o adimplemento do contrato. Apenas neste momento, o autor tomou conhecimento de ilegalidades plasmadas no negcio, que proporcionavam um excesso na cobrana do emprstimo. Sob os auspcios do princpio do pacta sunt servanda pretende a requerida desconsiderar a norma constitucional e a legislao infra-constitucional impelindo o consumidor busca de seus direitos perante o poder judicirio. DO DIREITO A relao de consumo e aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor. Cdigo de Defesa do Consumidor promoveu uma radical mudana de enfoque para as relaes contratuais nas quais uma Empresa fornece servios e um particular os aufere como destinatrio final. Tamanha foi a transformao no direito dos contratos e no direito das obrigaes em geral que novos paradigmas de "relao jurdica" foram criados, chamando para si outras garantias conferidas pelo Estado, que no aquelas vazadas no Cdigo de Bevilqua. O que temos no caso sub judice, conforme os elementos internos da relao travada entre o Sr. Joselito Nunes Santos e o Banco UNlBANCO, confrontados com o disposto nos artigos 1, 2 e 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor, uma Relao de Consumo. Isto porque, analisando o papel social juridicamente relevante do autor, percebemos que este consumidor final do objeto de prestao de servios do banco: a prestao de crdito; por outro lado, analisando o papel social juridicamente relevante do banco requerido, chegamos concluso de que este fornece diversos servios de crdito e gesto patrimonial, como no caso em tela. Doutrina e jurisprudncia demonstram entendimento unssono: "A CARACTERIZAO DO BANCO OU INSTITUIO FINANCEIRA COMO FORNECEDOR EST POSITIVADA NO ART. 3, CAPUT DO CDC E ESPECIALMENTE DO 2" DO REFERIDO ARTIGO, O QUAL MENCIONA EXPRESSAMENTE COMO SERVIOS AS ATIVIDADES DE NA TUREZA BANCRIA, FINANCEIRA, DE CRDITO. (MARQUES Cludia Limo. Contratos no cdigo de defesa do consumidor. 3" ed So Paulo: Saraiva, 1999, p. 198).
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A letra da lei realmente no deixa espao para dvidas a respeito da natureza, consumerista da relao jurdica, definindo expressamente o servio bancrio como espcie subsumida s diretivas do CODECON: " 2- SERVIOS QUALQUER ATIVIDADE FORNECIDA Nl MERCADO DE CONSUMO, MEDIANTE REMUNERAO INCLUSIVE AS DE NATUREZA BANCRIA, FINANCEIRA DE CRDITO E SECURITRIA, SALVO AS DECORRENTES DAS RELAOES DE CARTER TRABALHISTA. Se estamos diante de uma relao de consumo, devemos afastar a tratativa clssica dos contratos, adotando o disposto na legislao protetiva do Cdigo de Defesa de Consumidor. Neste sentido, assevera Fbio Ulhoa Coelho: "A relao de consumo, tal como se pode concluir das definies: contidas nos arts. 2 e 3 do Cdigo de Defesa do Consumido: configura o objeto da legislao protecionista do consumidor. Se c ato jurdico envolve, de um lado, pessoa que se pode chamar d( consumidora e, de outro, algum que se pode ter por fornecedor ento o regime da disciplina do referido ato se encontra no Cdigo de Defesa do Consumidor." (COELHO, Fabio Ulhoa. C empresrio e os Direitos do Consumidor. So Paulo: Saraiva, 1994, p.43) Trata-se de contratos no qual todas as clusulas so predispostas, sendo assim classificado enquanto "contrato por adeso". Nesta espcie de contrato tem-se come caracterstica a limitao da vontade do contratante hipossuficiente - no caso o consumidor adeso ou no ao pr-disposto. Justamente pela necessidade de proteo ao contratante que no possui menor possibilidade de decidir sobre os termos do contrato, que o Cdigo de Defesa de Consumidor regula extensivamente a questo: "ART. 54. CONTRATO DE ADESO AQUELE CUJAS CLUSULAS TENHAM SIDO APROVADAS PELA AUTORIDADE COMPETENTE OU ESTABELECIDAS UNILATERALMENTE PELO FORNECEDOR DE PRODUTOS OU SERVIOS, SEM QUE O CONSUMIDOR POSSA DISCUTIR OU MODIFICAR SUBSTANCIALMENTE SEU CONTEDO.
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r A INSERO DE CLUSULA NO FORMULRIO NO DESFIGURA A NATUREZA DE ADESO DO CONTRATO. 2 NOS CONTRATOS DE ADESA-O ADMITE-SE CLUSULA RESOLUTRIA, DESDE QUE A ALTERNATIVA, CABENDO A ESCOLHA AO CONSUMIDOR, RESSALVANDO-SE O DISPOSTO NO 2 DO ARTIGO ANTERIOR 3 OS CONTRATOS DE ADESO ESCRITOS SERO REDIGIDOS EM TERMOS CLAROS E COM CARACTERES OSTENSIVOS E LEGVEIS, DE MODO A FACILITAR SUA COMPREENSO PELO CONSUMIDOR. 4 AS CLUSULAS QUE IMPLICAREM LIMITAO DE DIREITO DO CONSUMIDOR DEVERO SER REDIGI DAS COM DESTAQUE, PERMITINDO SUA IMEDIATA E FCIL COMPREENSO. H que se ressaltar que estamos em um campo do Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel mesmo diante da inexistncia de relao de consumo (o que no se admite), pois nos termos do artigo 29 deste diploma legal temos o consumidor por equiparao. Cabe ressaltar que desvirtuamento do modelo de "contrato de arrendamento financeiro", em desfavor ao consumidor, em nenhum momento fica claro para o negociante leigo. Apenas atravs da leitura tcnico-jurdica e tcnica-matemtica as ilegalidades afloram, sendo topicamente abordadas, a seguir. Neste sentido, cabe lembrar a advertncia do Ministro do Superior Tribunal de Justia, Jos Antnio Delgado: O LEASING, NA PRTICA, VEM SEMPRE AFETADO, EM SUA CONSTITUIO, PELA FORMA CONTRATUAL ADESIVA. EM CONSEQNCIA, A INTERPRETAO DE SUAS CLUSULAS H DE SER FEITA TENDO EM CONSIDERAO ESSE FATO, PELO QUE NA-O SE PODE CONSIDERA COMO REGRA ABSOLUTA, DE QUE A VALIDADE E A EFICCIA DAS MESMAS ESTO APEGADAS AO PRINCPIO DO 'PACTA SUNT SERVANDA' (DELGADO JOS ANTNIO. LEASING: DOUTRINA E JURISPRUDNCIA. CURITIBA: JURU, 1999, P. 123)
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O contrato de arrendamento mercantil financeiro, segundo Magistrio do Ministro do Superior Tribunal de Justia, possui: a) os equipamentos so adquiridos, primeiramente, pela empresa leasing, a qual vai financiar, por indicao do cliente; b) "aps a aquisio, os referidos equipamentos so arrendados, fazendo-se constar nos contratos a clusula de compra to logo se extingua o prazo contratual." (DELGADO, Jos Antnio. Leasing: Doutrina e Jurisprudncia. Curitiba: Juru, 1999, p. 123) Neste sentido, a explicao clara e precisa do precedente jurisprudencial do Superior Tribunal de Justia: O leasing contrato complexo, consistindo fundamentalmente num arrendamento mercantil com promessa de venda do bem aps o trmino do prazo contratual, servindo ento as prestaes como pagamento antecipado da maior parte do preo." (Superior Tribunal de Justia. Resp 16.824-0 So Paulo, ReL Min. Athos Gusmii.o Carneiro) Assim, conforme planilha de clculos em anexo o valor da parcela fixa, se calculada conforme determina a Lei, deveria ser o de R$ 323,83 (trezentos e vinte e trs reais e oitenta e trs centavos), e tendo o autor pago durante 22 meses parcela mensal de R$ 625,33 (seiscentos e vinte e cinco reais e trinta e trs centavos), conseqentemente pagou R$ 301,50 (trezentos e um reais e cinquenta centavos) mensais a mais, o que perfaz um total de R$ 6.633,00 (seis mil seiscentos e trinta e trs reais). Por conta deste abuso na cobrana dos valores, o autor est com a parcela de abril do corrente ano, em atraso, uma vez que as prestaes esto muito alm das suas condies de pagamento, sendo que as parcelas possuem como data de vencimento o dia de cada ms. O interesse jurdico da presente ao consiste, alm da reviso contratual e da repetio de indbito, na obteno de liminar para fins de proibio ao ru de ingressar com busca e apreenso do veculo, uma vez que, em estando as parcelas em discusso judicial, incabvel seria a retomada do veculo pelo requerido. Alm de tudo, com a presente ao, pretende-se evitar que o nome do autor seja incluso em cadastros de mal pagadores, tudo a ser obtido mediante deferimento de medida liminar em tutela antecipada.

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O contrato de arrendamento mercantil, pelas suas peculiaridades, de natureza atpica resultante de um entrosamento de contratos. Todavia, nem por isso, pode fugir s especificaes e determinaes legais que o Ordenamento Jurdico Ptrio baliza s relaes contratuais, ou seja, tudo se pode contratar desde que nos limites da lei (artigo 104 do Cdigo Civil Brasileiro). Pelo que se constata examinando as parcelas pagas e suas respectivas variaes ms a ms, chega-se a concluso que a arrendante, na cobrana das mesmas, vem capitalizando o juro ms a ms, de forma contrria determinao legal expressa, qual seja, Decreto 22.626/33 - Lei de Usura). Tal forma de cobrana de juros tipifica o ilcito de anatocismo. O anatocismo, ou seja, a cobrana de juros sobre juros encontra vedao na lei e em reiteradas decises dos nossos Tribunais, como adiante se verifica: JUROS - CAPITALIZAO - INSTITUIES FINANCEIRAS "Comercial. Capitalizao de juros. Instituies financeiras. Prevalece a proibio do artigo 4 da Lei de Usura (Decreto 22.626/33), ainda em relao s instituies financeiras do sistema financeiro nacional" (AC un da 3'! T. do STJ - Resp 13. 829-PR - ReL Min. Dias Trindade - j. 29.10.91 - Recte.: Murara e Filhos Ltda e outros; Recdo.: Unibanco - Unio de Bancos Brasileiros S/A - DJU 102.12.91, p. 17.537 - emenda oficial). JUROS - ANATOCISMO - LEI ESPECIAL - CAPITALIZAO MENSAL - VEDAO- "Execuo. Direito Privado. Juros. Anatocismo. Lei Especial Semestralidade. Capitalizao mensal vedada. Precedentes. Recurso no conhecido 1 - A capitalizao de juros (juros de juros) vedada pelo nosso direito, mesmo quando expressamente convencionada, no tendo sido revogada a regra do artigo 4 do Decreto 22.626/33 pela Lei 4.595/64. O anatocismo, repudiado pelo verbete n 121 da smula do Supremo Tribunal Federal, no guarda relao com o anunciado 596 da mesma smula 11 - Mesmo nas hipteses contempladas em leis especiais, vedada a capitalizao mensal" (Ac da 4(,1 T do ST J - mv do Resp 4724 - MS - Rel Min. Salvio de Figueiredo - j. 11.06.91 - Recte.: Banco do Brasil S/A; Recdo.: Engerco engenharia Construo e Representao Ltda. DJU 102.12.91, pp 17. 530/40 ementa oficial). nclito Julgador, o anatocismo Ouros de juros) se encontra claramente delineado na forma e evoluo das parcelas cobradas pela requeri da, tal maneira de

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cobrana no foi pactuada pelas partes, e mesmo que o fosse, desrespeitaria a lei sendo nula pleno "iuris". Desta forma, o contrato em apreo vem sendo executado pela requerida em posio distante com determinado em lei. Viola o artigo 104 do Cdigo Civil Brasileiro que impe validade dos atos jurdicos, agente capaz, objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel, e forma prescrita em lei. Os juros impostos na cobrana da parcelas ms a ms vo de encontro ao prescrito em lei, o que compromete a validade do contrato em apreo. Viola tambm o artigo 4 da Lei de Usura Decreto 22.626/33 que diz: " proibido contar juros dos juros; esta proibio no compreende a acumulao de juros lquidos em conta corrente ano a ano." (grifamos). Jorge Pereira Andrade em sua elucidativa obra Contratos de Franquia e Leasing, assim caracteriza a arrendatria (requerente): "Arrendatria considerada figura principal do contrato, porque dela a idia; a iniciativa sua, resultante da necessidade de um bem mvel ou imvel para atender a sua atividade, por no ter ou no querer descapitaJizar parte de seu patrimnio na aquisio daquele bem." (IN On cit. Ed. Atlas, 1993, pg. 55.) A situao posta no presente processo leva a concluses diversas da definio supra referida. O requerente no s viu-se descapitalizado como se encontra devendo, inobstante o que j pagou, o dobro do valor do bem, e na eminncia de perd-lo, perder o que j pagou e ficar devendo muito ainda. uma situao inconcebvel numa sociedade democrtica onde os direitos devem ser respeitados e inspirados da mxima popular de que o direito de um vai at onde termina o direito do outro. Neste sentido, pede-se a antecipao de tutela no sentido de legitimar a consignao em pagamento do valor alcanado nas planilhas juntadas em anexo, antecipando os termos da reviso do contrato. Todos os requisitos previstos no artigo 273 do digesto processual encontramse presentes: a) prova inequvoca: conforme planilhas contbeis juntadas em anexo, e nos termos do contrato travado entre as partes, fica expressa a cobrana antecipada de valor para compra do bem, assim como a aplicao de juros em patamar muito superior ao permissivo constitucional; b) verossimilhana: o consumidor no encontra-se em situao de inadimplncia. Pretende, to somente, que o contrato seja cumprido nos termos do direito positivo;

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c) fundado receio de dano irreparvel: caso no seja determinada a antecipao de tutela, o consumidor ser impelido a pagar valores excessivos, pautados na ilegalidade. Ademais, sendo parte hipossuficiente, sofre consideravelmente mais os efeitos da injusta perda de numerrio que um banco; d) inexistncia de perigo de irreversibilidade: o banco requerido, nos termos dos anexos, tem recebido quantias a mais desde 01112/2008., ou seja, no corre qualquer risco de irreversibilidade, vez que seu crdito, com a consignao de pagamento, continuar a ser pago! 6. A tutela antecipatria visando a manuteno de posse do bem Diante da cobrana abusiva de juros e do valor residual de garantia, tanto no momento da contratao, quanto diludo nas parcelas, o consumidor, como demonstrado, tem sido impulsionado a pagar por quantias excessivas. Requer-se, neste sentido, antecipadamente, a manuteno de posse do bem objeto do contrato, sob os mesmos fundamentos acima dispostos para o pedido de antecipao de tutela quanto a consignao de valores. O Tribunal de Alada do Estado do Paran, alis, tem mostrado entendimento favorvel a esta espcie de tutela: TRIBUNAL DE ALADA DO ESTADO DO PARAN. AGRA VO DE INSTRUMENTO 0095159-5 - CURITIBA - 2a VARA DA FAZENDA PBLICA - AC 8319 - JUIZ DOMINGOS RAMINA - TERCEIRA CMARA CVEL Unnime - Julg.: 15/04/97 - DJ: 02/05/97. (. .. ) EM FACE DA CONSIGNAO DOS VALORES DAS CONTRAPRESTAES DO ARRENDAMENTO, COM EXCLUSO DAS PARCELAS DA ANTECIPAO DA GARANTIA DO VALOR RESIDUAL, QUE OBJETO DE DISCUSSO JUDICIAL, DESCARACTERIZADA ESTA A MORA DA DEVEDORA, PELO QUE SE JUSTIFICA A CONCESSO DA LIMINAR DE MANUTENO DE POSSE DO BEM ARRENDADO EM FAVOR DA ARRENDATRIA AT QUE, NA LIDE PRINCIPAL, SE DEFINA O VALOR EXATO DA DVIDA.

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TRIBUNAL DE ALADA DO ESTADO DO PARAN. AGRAVO DE INSTRUMENTO 0099092-1 - GUARA - VARA CVEL - AC 7851. JUIZ SRGIO RODRIGUES - QUARTA CMARA CVEL. UNNIME JULG.: 26/02/97 - DJ: 14.03.97 POR UNANIMIDADE DE VOTOS, NEGARAM PROVIMENTO. (. .. ) A DECISO QUE DEFERE A MANUTENO DE POSSE COM DEPSITO A MENOR RETIRA DO ARRENDATRIO A CONDIA-O DE INADIMPLENTE E ESBULHADOR, CONDIO DE PROCEDIBILIDADE DA REINTEGRAO DE POSSE - NO SE PODE AFASTAR DO JUDICIRIO LESO OU AMEAA A DIREITO - PREJUZO NO COMPROVADO - PRESENTES OS REQUISITOS PARA A ANTECIPAO DA TUTELA. "RECURSO CONHECIDO E NO PROVIDO. DOS PEDIDOS Isto posto, nclito Julgador, requer digne-se V. Exa., em receber a presente ao julgando-a procedente em seu pedido para efeitos de: 1 - A concesso de medida liminar (inaudita altera pars) em antecipao de tutela, para fins de obstar a apreenso do veculo financiado pelo autor, de modo a mantlo na posse do bem, dando como garantia a compensao dos valores a serem repetidos com os valores devidos pelo autor, tudo nas suas devidas propores, e em carter de extrema urgncia; 2 - seja, nos termos do artigo 273 do Estatuto Processual Civil Ptrio com as modificaes introduzidas pelas Leis 8.950, 8.951, 8.952 e 8.953, seja antecipada a tutela pedida para efeitos de que se conceda requerida o depsito em 48 horas, ou no prazo que entender cabvel este Douto Juizo, das quantias devidas, ordem deste Juzo, no montante dos valores sem o acrscimo dos juros de juros, e no valor de R$ 323,83 (trezentos e vinte e trs reais e oitenta e trs centavos) e que corresponde a 23 parcela, bem como o valor das vincendas at deciso final da presente; 3. A citao da empresa requerida, no endereo declinado no cabealho, atravs de carta com aviso de recebimento (AR), para que, querendo, apresente contestao, sob pena de sofrer os efeitos da revelia; 4. Que ao final da presente ao seja concedida reviso do contrato, sendo declarada a aplicabilidade dos juros de 12% ao ano, assim como expurgado o valor pago adiantado a ttulo de valor residual de garantia, tanto no momento da contratao, quanto o
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valor residual pago em parcelas diludas, procedendo, assim, a reviso do contrato de consumo, deduzindo o que o autor pagou a mais at o presente momento; Requer, outrossim, seja a requerida citada de todos os termos da presente para que, querendo, promova defesa, no prazo legal, sob pena de revelia, por AR como o prev o Estatuto Processual Ptrio, no endereo retro mencionado. Protesta e desde j requer provar o alegado por todos os meios de prova em direito permitidos, sejam periciais, documentais ou testemunhais, "mxime" o depoimento pessoal do representante da requerida. D-se a presente o valor de R$ 6.633,00 (seis mil seiscentos e trinta e trs reais) .. Termos em que J. esta aos autos Pede e espera deferimento Aracaju (SE), 14 de dezembro de 2011.

JAMES MENDONA
ADVOGADO

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