Guia Practica para La Mediacion Intrajudicial CGPJ

Separata Gua para la prctica de la mediacin intrajudicial
1986 by Consejo General del Poder Judicial Editor: Consejo General del Poder Judicial.C/Marques de la Ensenada, 8. 28071 Madrid.Espaa Director: Antonio Monserrat Quintana, Vocal del Consejo General del Poder Judicial Directora Adjunta: Almudena Lastra de Ins, Vocal del Consejo General del Poder Judicial Consejo de Redaccin: Margarita Ura Etxebarra, Ramn Camp i Batalla, Miguel Collado Nuo, Vocales del Consejo General del Poder Judicial Secretario: Jos Luis de Benito y Bentez de Lugo, Jefe del Servicio de Planificacin y Anlisis de la Actividad Judicial ISSN: 1139-2819 Depsito Legal: M-12338-1990 Diseo, maquetacin e impresin: Imprenta Nacional del Boletn Oficial del Estado Av. Manoteras, 54 - 28050 Madrid
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Gua para la prctica de la mediacin intrajudicial
Sumario general
Presentacin Protocolo de mediacin civil Protocolo de mediacin familiar Protocolo de mediacin penal Protocolo de mediacin social Protocolo de mediacin contencioso-administrativa
5 7 39 87 121 165
Presentacin
La mediacin es un mtodo estructurado de gestin/solucin de controversias, cualquiera que sea su denominacin, en que dos o ms partes intentan voluntariamente alcanzar por s mismas un acuerdo pacfico y satisfactorio con la intervencin de un mediador. En Europa viene siendo una constante la promocin del uso de medios alternativos de resolucin de conflictos (ADR) y en especial de la mediacin, por entender que este sistema es ms eficaz, rpido y menos costoso que acudir al sistema judicial e incluso arbitral. Y si entendemos la funcin judicial como la actividad racional que permite establecer una serie de hiptesis legales de solucin al conflicto para alcanzar la ms razonable, es tarea del juez estimular las soluciones amistosas y la derivacin hacia otro tipo de intervencin que permita a los litigantes llegar a acuerdos sobre sus intereses. No obstante el planteamiento judicial de una controversia, las partes se hallan en situacin de replantear la cuestin fuera de los estrictos mrgenes del procedimiento judicial, que reduce drsticamente las posibilidades de solucin, en la bsqueda de otras alternativas de solucin del conflicto por va de la autocomposicin. Esta derivacin, adems, disminuir considerablemente el nmero de procesos judiciales que requieran sentencia, lo que sin duda redundar en una mayor calidad en la tarea de juzgados y Tribunales.
Ahora bien, para que los jueces puedan indicar o sugerir eficazmente desde un proceso judicial el recurso a la mediacin, es absolutamente preciso que conozca las bases de esta metodologa, cuente con los instrumentos y recursos necesarios para impulsarla y participe de la ayuda de las Instituciones pblicas y privadas en su implantacin y desarrollo. En este marco, el CGPJ ha reunido a un grupo de expertos en las distintas ramas de la jurisdiccin quienes, partiendo de su experiencia en este mtodo de derivacin intrajudicial de conflictos y procurando una estructura sistemtica similar, pero con absoluto respeto a las singularidades de cada orden, han elaborado el presente documento con el objetivo de contribuir a fomentar una cultura de la mediacin que proporcione a nuestros profesionales, los Jueces, y en general a todos los servidores de la Administracin de Justicia nuevas herramientas para la resolucin de conflictos en el ejercicio de la labor jurisdiccional. Margarita Uria Etxeberra Antonio Dorado Picn
Protocolo de mediacin civil
El grupo de expertos ha estado integrado por las siguientes personas: D. Raquel Alaustrey, Magistrada del Juzgado de Primera Instancia 52 de Barcelona, que ha actuado como coordinadora del grupo. D. Diana Perulero Garca, Abogada y Mediadora de la Universidad Carlos III de Madrid, en el programa de mediacin familiar intrajudicial con los Juzgados de Legans. D. Luis Aurelio Gonzlez Martn, Magistrado del Juzgado de Primera Instancia 73 de Madrid.
Sumario
La mediacin civil en el sistema de justicia Gua para la implantacin de servicios de mediacin Protocolo de derivacin a mediacin Anexos
I. II. III. IV. Ventajas de la mediacin frente al proceso judicial Marco Legislativo Tipologa de casos Formularios
9 13 16 20 21 24 27
La mediacin civil en el sistema de justicia
El objetivo ltimo de Jueces y Magistrados es otorgar la tutela efectiva a los derechos e intereses de los ciudadanos, por imperativo del artculo 24 de la Constitucin Espaola. Desde esta perspectiva, la mediacin es un mtodo complementario para lograr otorgar la mejor tutela judicial posible en cada caso, ya que en ocasiones la sentencia, basada exclusivamente en la ley, ser slo decisin impuesta por autoridad, en una relacin de ganar-perder, pero no lograr constituirse en la solucin al problema concreto. Por norma general las decisiones impuestas no son aceptadas por aquel a quien le resultan desfavorables y dan lugar a recursos y tambin a resistirse a su efectividad por lo que tambin dan lugar a procesos de coercin (ejecucin forzosa). Como Jueces nos brinda la oportunidad de descargar los conflictos cuya solucin no pasa por una decisin jurdica y cuando se advierte que pueden existir otras mejores posibilidades que nuestra sentencia. La Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles, regula bsicamente la mediacin como un instrumento ofrecido a los sujetos privados para resolver sus conflictos. Sin embargo, la mediacin es mucho ms que eso, es un mtodo que permite realizar el valor justicia en cada caso concreto y como tal debe tener anclaje en el sistema de Justicia del pas. La mediacin se sustenta en una serie de principios que es preciso conocer: 1. Voluntariedad. Se trata de un proceso voluntario, tanto en la decisin de inicio como en su desarrollo y en su finalizacin, pudiendo ser desistido por las partes implicadas en cualquier momento.
Consejo General del Poder Judicial
Este principio de voluntariedad, sin embargo, no es incompatible con la obligatoriedad de asistencia a una primera sesin informativa en la que se explicar a las partes en conflicto, as como a sus Letrados, la finalidad y contenido del proceso de mediacin. La falta de asistencia a la sesin informativa indicada desde el Tribunal se puede considerar como una conducta contraria a la buena fe procesal. El mediador debe indicar al rgano judicial derivador qu parte o partes no asistieron a la sesin informativa (esta informacin no es confidencial). Tras la informacin que el mediador proporciona, las partes son libres de aceptar o rechazar el proceso de mediacin como mtodo para la gestin, transformacin y solucin de su conflicto. De la decisin informada que adopten, ni de los motivos que la sustenten, no se informar al Tribunal. Del mismo modo el mediador que interviene en las sesiones podr dar por finalizada la mediacin cuando estime que no resulta adecuado el proceso para el caso en cuestin. 2. Confidencialidad. Se garantizar la confidencialidad del contenido de las sesiones de mediacin y de la documentacin utilizada, no pudiendo ser declarada la informacin obtenida por el mediador a lo largo del proceso, al que asiste el secreto profesional. La confidencialidad para las partes se ancla al principio de buena fe. En el mbito puramente privado, en que el poder dispositivo de las partes sobre sus derechos e intereses tiene como nico lmite el perjuicio de tercero o las normas imperativas, el rgano judicial est al margen del desarrollo de la mediacin. nicamente tendr comunicacin del inicio y de la finalizacin del proceso de mediacin y, en su caso, del acuerdo al que las partes hayan llegado, as como de qu parte/s no asistieron de forma injustificada a la sesin informativa previa. 3. Imparcialidad y neutralidad. El mediador no tendr intereses respecto de alguna de las partes, ni respecto del objeto del conflicto. Su papel es el de catalizador que dirige el proceso, pero no se involucra en el mismo, siendo neutral y procurando el equilibrio de las partes durante el procedimiento.
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4.
Bilateralidad y buena fe. El principio de bilateralidad, en lgica consonancia con la filosofa de la mediacin, supone que ambas partes disponen de las mismas oportunidades para expresarse, sin ms limitacin que la establecida por el mediador para el buen desarrollo de las sesiones. En el proceso de mediacin, garantizada la confidencialidad y no pretendindose ganar a la otra parte, sino satisfacer el propio inters, las partes deben actuar conforme a los principios de lealtad, buena fe y respeto mutuo, durante el planteamiento y la negociacin para enfocarse correctamente a la consecucin del acuerdo, prestando la debida colaboracin y el apoyo necesario al mediador.
5.
Flexibilidad. El proceso de mediacin debe ser flexible para poder adaptarse a las circunstancias concretas del caso y de los sujetos. Las pautas a seguir se convienen en cada caso por el mediador y las partes al inicio del proceso, incluida su duracin. No es adecuado fijar una duracin igual para todas las mediaciones, aunque en las derivadas desde el Tribunal es conveniente desarrollarlas aprovechando los tiempos muertos del proceso, es decir, entre un acto o trmite y el siguiente sealado, de tal forma que de no lograrse un acuerdo, tampoco haya supuesto una dilacin para la decisin de la controversia. Profesionalidad. La mediacin es un proceso de dilogo asistido y gestionado por un profesional, con la preparacin tcnica adecuada para reconducir las posturas procesales cerradas de las partes hacia los intereses de cada uno, que debe saber aflorar y, desde all, establecer el marco para que la negociacin se encarrile hacia el acuerdo satisfactorio. La profesionalidad del mediador resultar de haber alcanzado la formacin que se exija reglamentaria, ya sea a nivel nacional o autonmico, sin perjuicio de que tratndose del desarrollo de especficas habilidades comunicativas y de gestin de conflicto, la experiencia acumulada y contrastada a travs de los correspondientes controles de calidad, debe ser igualmente valorada por el Tribunal a la hora de formar los paneles o listados de profesionales.
6.
7.
Garantas legales. El proceso que supone la autogestin del conflicto por los interesados no constituye ninguna limitacin a la asistencia letrada que en todo caso queda garantizada, sin que exista menoscabo de la funcin de asesoramiento y direccin jurdica de los Abogados de cada parte.
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Todo conflicto puede gestionarse eficazmente en mediacin. Depender bsicamente de que las partes perciban que se les brinda una oportunidad para desobstaculizar la contienda y apoderarlas de nuevo en la gestin de su asunto, pudiendo controlar en todo momento el proceso y el diseo de acuerdos conforme a su inters, valorando expectativas y riesgos y evitando la frustracin de una decisin no deseada. Ahora bien, instaurada la contienda judicial, hay determinadas situaciones conflictuales en las que las posibilidades de xito son mucho ms factibles, o un tratamiento no adversarial es mucho ms idneo, dadas las caractersticas del conflicto. Debe tenerse en cuenta que el xito de la mediacin no debe medirse en trminos cuantitativos por nmero de procedimientos judiciales terminados, sino como mejora de la calidad de vida y relaciones de las personas, de ah que sea exitosa la mediacin no slo cuando se logra el acuerdo definitivo y total, sino tambin cuando se alcanzan acuerdos parciales, se mejora la relacin existente entre las partes o se recomponen las circunstancias favorables para la relacin de futuro. Tambin es exitosa la mediacin, cuando se facilita al ciudadano su reclamacin de forma menos gravosa que acudiendo al Tribunal y, finalmente, cuando se procura un mbito de solucin global a mltiples problemticas.
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Gua para la implantacin de servicios de mediacin
Los Tribunales pueden determinar, tras valorar la controversia sometida a su decisin, que un mejor tratamiento y gestin del conflicto se podra alcanzar con la mediacin y en tal caso deben tener a su alcance servicios de mediacin a los que derivar el asunto. El problema que se plantea es que, hoy por hoy, no hay conexin entre los mediadores suficientemente formados y experimentados y los tribunales, lo que est impidiendo que en muchos territorios la mediacin se lleve a cabo convenientemente. Un sistema de Justicia eficaz y eficiente precisa de la implementacin de servicios de mediacin en los Tribunales espaoles. Es una necesidad para abandonar la Justicia decisionista y pasar a la Justicia reparadora, para minimizar los impactos negativos de tiempo, coste econmico y costes emocionales que los enfrentamientos judiciales producen en los ciudadanos y para agilizar el crdito retenido en las largas contiendas judiciales. En el momento actual se considera como el mejor sistema que en los Tribunales espaoles se contara con un panel de mediadores que deberan haber acreditado sus conocimientos y experiencia en el Tribunal, mediadores que deberan asumir el compromiso de administrar las mediaciones gratuitas en los casos en que proceda o bien bajo sistema de tarifa y tendran derecho a que la prestacin de servicios de mediacin en el entorno de los Tribunales se certificar en todo caso.
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La mediacin como sistema de Justicia debe estar garantizada para quienes tienen reconocido el derecho a justicia gratuita. Dos alternativas se proponen para la implementacin efectiva de los servicios de mediacin conectados con el Tribunal: a. Una unidad judicial gestionada desde los servicios comunes de los Tribunales, o bien desde el Decanato o Presidencia del Tribunal, al frente de la cual estuviera un Secretario o Gestor con formacin especfica de mediacin. Dicha unidad deber gestionar el panel de mediadores que se configure o bien la relacin de Centros de mediacin acreditados. Sus funciones seran informar, divulgar entre litigantes y profesionales y gestionar las derivacin judiciales hacia los concretos mediadores, as como realizar el control de calidad. Las concretas tareas seran las correspondientes a desarrollar los programas de informacin (folletos, protocolo de informacin telefnica y presencial) y de formacin especfica dirigida al personal de la Administracin de Justicia, as como realizar los modelos de documentacin de uso estandarizado en el Tribunal de que se trate, para su inclusin en el sistema informtico judicial. Asimismo le corresponde tambin el seguimiento de las mediaciones derivadas desde el Tribunal, realizando la primera sesin informativa, canalizando las comunicaciones entre el mediador y el Juez, el anlisis de tiempos, costes, resultados y nivel de satisfaccin del usuario, as como las consultas que puedan realizar los Abogados. Finalmente deber realizar la estadstica de las mediaciones, garantizando los datos personales protegidos.
b.
De no existir servicio ni unidad en el mbito comn de un tribunal y en tanto no se desarrollen, ser en el Decanato o la Presidencia del Tribunal provincial o autonmico donde se contar con un listado o panel de mediadores, que debern cumplir los requisitos de formacin y experiencia que en cada caso se determinen y se distribuirn entre ellos las mediaciones que se deriven desde los Juzgados y Salas, debiendo comunicarse por el Decanato o Secretaria de Presidencia el mediador asignado en cada caso al Juzgado solicitante.
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La relacin se establecer de forma directa entre el Tribunal y el mediador, correspondindole a ste realizar la informacin completa a las partes y dar las informaciones que sobre el desarrollo del proceso se le solicite por el tribunal. La implementacin de la mediacin en los Tribunales sin servicios comunes se efectuar por acuerdo gubernativo del Juez Decano o del Presidente del Tribunal, siguiendo los criterios que pueda establecer el Consejo General del Poder Judicial, pero que en todo caso establecer el mbito jurisdiccional en el que se implanta, los Juzgados o Tribunales en que se desarrollar, los tipos de conflictos indicados y el mtodo de conexin o relacin de los mediadores y el Tribunal. El acuerdo tambin determinar los Centros de Mediacin o Servicios externos que, por haberse convenido, realizarn mediaciones derivadas desde el Tribunal (anexo Doc. 1). En el acuerdo se fijarn los requisitos a acreditar para formar parte del panel de mediadores. Todos ellos debern contar con la habilitacin que reglamentariamente se establezca. Anualmente se publicar la relacin nominal de quienes formen parte del panel, el mbito territorial de actuacin, la especializacin o mbito conflictual en el que se desempearn, y los dems requerimientos exigidos. La designacin para el caso concreto determinar la asuncin de todas normas fijadas por el Tribunal, adems de las propias de la profesin y especialmente el cdigo de conducta europeo de los mediadores. Los mediadores estarn obligados a dar informe al Tribunal sobre la duracin del proceso y el nivel de satisfaccin de los usuarios. El Decano o Presidente podr suprimir del panel a aquellos mediadores que no se desempeen correctamente en el ejercicio del encargo. Los acuerdos gubernativos de implantacin de servicios de mediacin se comunicarn al CGPJ a efectos de registro, supervisin y estudios estadsticos.
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Protocolo de derivacin a mediacin
1.
Seleccin de casos que se han de derivar a mediacin. a) Competencia para realizar la seleccin. La seleccin de los casos que se van a derivar a mediacin la realizar el rgano judicial, quien podr invitar a las partes y sus abogados a que acudan a una sesin informativa, pudiendo realizarse tanto por Jueces como por Secretarios Judiciales. b) Forma en que ha de realizarse la derivacin a sesin informativa. La derivacin ser proveda por el Juzgado mediante una resolucin, en la que se accede a la derivacin del caso a la Institucin de Mediacin o al mediador que acuerden las partes o, en su caso, con quien exista convenio de colaboracin o acuerdo gubernativo comunicado al CGPJ. No ser precisa la suspensin del proceso salvo que lo soliciten ambas partes, que se acordar por el plazo previsto en el artculo 19 de la LEC. Se tendr en cuenta que si se efecta la derivacin a mediacin sin suspensin del curso de los autos, exista plazo suficiente para practicar las sesiones de mediacin entre la citacin y la celebracin de la vista correspondiente.
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2.
Fases procesales para la derivacin.
Cabe distinguir entre los juicios verbales, en que no hay ms trmite entre la admisin de la demanda y la vista y los dems procesos. En el Decreto de admisin a trmite de la demanda se incorporar un prrafo informando de la posibilidad de acudir a mediacin y suspender el proceso. (Alternativas Doc. 2 y Doc. 5.) Asimismo al dar traslado de la demanda se adjuntar una hoja informativa sobre los centros de mediacin a que pueden dirigirse (Doc. 4) y la comparativa entre el proceso judicial y el proceso de mediacin (Doc.3). En los procesos declarativos con contestacin escrita la derivacin podr hacerse una vez estn ambas partes personadas en el procedimiento y en cualquiera de los siguientes momentos procesales: Durante el periodo que va desde que las partes han sido emplazadas hasta la fecha de la Audiencia Previa o de la Vista. En la resolucin convocando a la audiencia previa se incluir el prrafo correspondiente (Doc. 6) y se adjuntar igualmente la comparativa (Doc. 3). En el acto de la Audiencia Previa o de la Vista. En la diligencia de ordenacin convocando a las partes a dicha audiencia se incorporar un prrafo convocando personalmente a los litigantes (Doc. 7). De acordarse la derivacin se documentar por escrito mediante diligencia de constancia (Doc. 8).
En los procesos especiales, cuando se pueda acomodar a la fase procesal oportuna. En los procesos de ejecucin, una vez se ha dado traslado del despacho de ejecucin al ejecutado, aunque no se haya personado en el procedimiento. En todo caso, se intentar derivar a mediacin todas las ejecuciones de hacer, cuando exista conflicto sobre el cumplimiento exacto de lo ordenado en sentencia (Doc. 8). La convocatoria en el caso de ejecuciones hipotecarias es conveniente realizarla al solicitar la certificacin de cargas y con anterioridad a la convocatoria de la subasta (Doc. 9).
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En los procesos concursales, en el trmite de anuncio de situacin pre-concursal previsto en el artculo 5 bis de la Ley, en la medida de que, en funcin de las circunstancias, pueda preverse un beneficio tanto para el deudor como para los acreedores. 3. Ficha de derivacin de Procesos Judiciales a cumplimentar por el Juzgado.
Para que pueda llevarse a cabo la sesin informativa el juzgado cumplimentar una Ficha de Derivacin (Doc. 10) en la que se contienen los siguientes datos: rgano judicial que deriva. Tipo de proceso y nmero. Cuestiones sobre las que versa el litigio. Momento procesal en el que est la causa y, en su caso, fecha del siguiente sealamiento o acto. Datos personales y de contacto de los litigantes. Datos de abogados y/o procuradores.
La ficha se remitir a la persona o institucin mediadora, para que proceda a convocar a sesin informativa y, en su caso, a desarrollar el resto del proceso de mediacin. La persona mediadora o la Institucin de Mediacin acusarn recibo de la recepcin de la ficha y comunicarn, si las partes han aceptado o no el proceso de mediacin y, en su caso, si ha finalizado o no con acuerdo. 4. Incorporacin del resultado al proceso.
En el caso de finalizar la mediacin sin acuerdo, se comunicar al Juzgado. Dicha comunicacin dar lugar a la continuacin de los trmites tal como estuvieran previstos (si no se ha suspendido) o a su reanudacin (si previamente se haba acordado la suspensin).
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En el caso de finalizar la mediacin con acuerdo, debe recordarse que en el poder dispositivo de las partes se incluye que se incorpore al proceso el acuerdo alcanzado. Por lo tanto deben ser las partes las que soliciten al Juzgado, con las consecuencias procesales correspondientes, a) el desistimiento bilateral; b) la renuncia a la accin; c) la desaparicin sobrevenida del objeto del proceso; d) la elevacin a escritura pblica o e) la homologacin judicial del acuerdo. El mediador debe recabar de las partes y sus Abogados su voluntad al respecto y deben ser las partes quienes comuniquen su opcin y la forma en que desean documentarlo pblicamente. La homologacin deber efectuarse siempre que as solicite, est justificada la capacidad de las partes que acuerdan y salvo que afecte a derechos indisponibles (Doc. 11); sin que sea bice para ello que el acuerdo alcanzado exceda subjetiva u objetivamente del planteamiento inicial del litigio, pues precisamente la mediacin puede haber abarcado otros litigios, otras controversias e incorporar diferentes obligaciones de las propias partes o de terceros. 5. Sistema de evaluacin y control.
Es preciso el seguimiento de la implantacin de la mediacin en los Juzgados civiles y mercantiles. Para un control de los procesos derivados a mediacin en cada Juzgado y poder evaluar el ritmo de su implantacin y eficacia es conveniente la cumplimentacin de un registro propio, que puede incorporarse al sistema informtico judicial correspondiente, o en otro caso realizarse mediante una pgina excel (Doc. 12) en la que anotar los siguientes datos: Nmero de proceso. Tema de la controversia: vecindad, divisin cosa comn, sucesiones, familia, sociedades, responsabilidad civil u otros. Fecha de la derivacin a mediacin. Fecha de inicio de la mediacin. Resultado de la mediacin.
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Anexo I Ventajas de la mediacin frente al proceso judicial
MEDIACIN Control proceso y resultado por las partes Colaboracin Ganar-ganar Conflicto ms amplio, puede abarcar Protagonismo de las partes en la solucin Ms compromiso con el resultado Posibilidad de reanudar el dilogo entre las partes Permite soluciones creativas rpido Rpido Menor coste econmico Facilita y conserva la relacin Genera empata Probabilidad alta de cumplimento Previene de conflictos futuros
TRIBUNALES Control del proceso y resultado por el Juez Adversarial Ganar-perder Conflicto legal conflictos personales u otros Decisin es del Juez Poco compromiso de las partes con el resultado Rompe todas las posibilidades de dilogo futuro entre las partes Las soluciones son ms limitadas Larga duracin Mayor coste econmico Crea distancia, costes emocionales Genera hostilidad Mas dificultad para cumplimento Reitera conflictos
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Anexo II Marco Legislativo
Normas europeas e internacionales Unin Europea Directiva 2008/52/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 21 de mayo de 2008, sobre ciertos aspectos de la mediacin en asuntos civiles y mercantiles. Resolucin del Parlamento Europeo, de 13 de septiembre de 2011, sobre la aplicacin de la Directiva sobre la mediacin en los Estados miembros, su impacto en la mediacin y su aceptacin por los Tribunales [2011/2026(INI)] Resolucin legislativa del Parlamento Europeo, de 12 de marzo de 2013, sobre la propuesta de Reglamento del Parlamento Europeo y del Consejo sobre resolucin de litigios en lnea en materia de consumo [Reglamento sobre RLL en materia de consumo) (COM(2011)0794 07-0453/2011 2011/0374(COD)] Cdigo de conducta europeo para mediadores. Reglamento UE 524/2013 del Parlamento Europeo y del Consejo de 21 de mayo de 2103 sobre resolucin de litigios en lnea en materia de consumo.
Consejo de Europa Recomendacin R (81) 7 del comit de Ministros sobre el acceso a la Justicia que propone incentivar la conciliacin de las partes y el arreglo amistoso de las controversias antes de cualquier proceso judicial as como en los procedimientos en curso.
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Recomendacin R (86) 12 del Comit de Ministros aboga que la resolucin amistosa de las controversias, cualquiera que sea el orden jurisdiccional, se pueda producir antes o durante el procedimiento judicial Recomendacin R (96) 1 del Comit de Ministros que sugiere el acceso efectivo de las personas sin recursos a los mtodos extrajudiciales de resolucin de conflictos, como la mediacin y la conciliacin, como parte del derecho a la justicia gratuita. Recomendacin R (94) 12 sobre la independencia, la eficacia y la funcin de los Jueces que consagra como una verdadera obligacin judicial, el estimular a las partes para obtener un arreglo amistoso de la controversia. Recomendacin R (95) 5 sobre la mejora del funcionamiento de los sistemas judiciales que indica a los Jueces que traten de estimular los arreglos amistosos. Recomendacin R (98) 1 que refuerza el recurso a la mediacin familiar. Recomendacin R (99)19 que tiene como objetivo la mediacin penal y su desarrollo. Recomendacin R (2001) 9 que sustenta los mtodos alternativos de resolucin de conflictos entre las autoridades administrativas y las personas privadas. Recomendacin R (2002) 10 que refuerza la mediacin en materia civil.
Normas nacionales Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles. Incorpora al Derecho espaol la Directiva CE 52/2008, estando pendiente, en estos momentos, su Reglamento de aplicacin y desarrollo. Se aplica a los conflictos transfronterizos entre los Estados miembros de la Unin Europea y a los conflictos internos, en toda la materia civil, incluida familia, que se refiera a derechos disponibles. Excluye a mediacin penal, con las Administraciones pblicas, en materia laboral y en conflictos de consumo. Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil Real Decreto 231/2008, de 15 de febrero, por el que se regula el Sistema Arbitral de Consumo (art. 38 Mediacin).
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Normas autonmicas La mayora de las normas autonmicas se refieren a mediacin familiar, exclusivamente. nicamente dos comunidades autnomas extienden su regulacin a otras materias. ANDALUCA. Ley 1/2009, de 27 de febrero, reguladora de la Mediacin Familiar. ARAGN. Ley 9/2011, de 24 de marzo, de Mediacin Familiar. BALEARES. Ley 14/2010, de 9 de diciembre, de Mediacin Familiar. CANARIAS. Ley 3/2005, de 23 de junio, para la modificacin de la Ley 15/2003, de 8 de abril, de la Mediacin Familiar y Ley 15/2003, de 8 de abril, de la Mediacin Familiar. CANTABRIA. Ley 1/2011, de 28 de marzo, de Mediacin. CASTILLA-LA MANCHA. Ley 4/2005, de 24 de mayo de 2005, del Servicio Social Especializado de Mediacin Familiar. CASTILLA Y LEN. Ley 1/2006, de 6 de abril, de Mediacin Familiar. CATALUNYA. Ley 15/2009, de 22 de julio, de mediacin en el mbito del derecho privado. Decreto 135/2012, de 23 de octubre, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley 15/2009. Resolucin JUS/2896/2012, de 17 de diciembre, por el que se fijan las tarifas en los procedimientos de mediacin de la Ley 15/2009, de 22 de julio, de mediacin en el mbito del derecho privado de Catalunya. Orden JUS/428/2012, de 18 de diciembre, por la que se regulan contenidos bsicos y el procedimiento de homologacin de formacin especfica en materia de mediacin. GALICIA. Ley 4/2001, de 31 de mayo, reguladora de la Mediacin Familiar. MADRID. Ley 1/2007, de 21 de febrero, de Mediacin Familiar. PAS VASCO. Ley 1/2008, de 8 de febrero, de Mediacin Familiar. PRINCIPADO DE ASTURIAS. Ley 3/2007, de 23 de marzo, de Mediacin Familiar. VALENCIA. Ley 7/2001, de 26 de noviembre, Reguladora de la Mediacin Familiar.
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Anexo III Tipologa de casos
Pueden sealarse como conflictos judicializados en los que recurrir a la mediacin, como mejor posible alternativa, los siguientes: 1. Cuando las partes mantengan lazos familiares o se perciba una evidente carga emocional, cualquiera que sea la pretensin jurdica formulada. a) b) c) d) e) sucesiones. particiones hereditarias o divisin de bienes comunes. reclamaciones entre familiares. alimentos entre parientes. relaciones entre miembros de una pareja, problemas derivados de segundas parejas de ascendientes o descendientes. gestin de empresas familiares. consecuencias patrimoniales de las rupturas de matrimonios o parejas. organismos tutelares y gestin de las tutelas.
f) g)
h)
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2.
Cuando el conflicto surja en una relacin continuada de las partes. a) b) c) d) e) relaciones de vecindad, inmisiones, medianera, servidumbres. propiedad horizontal. comunidades de bienes. relacin entre participes y/o rganos de administracin de sociedades. ruptura de relaciones de colaboracin empresarial (franquicias, agencia, distribucin, etc.). f) derivadas del contrato de seguro.
3.
Cuando la tutela del derecho suponga necesariamente un coste no reembolsable. a) b) reclamaciones de consumidores frente al empresario. reclamaciones de escasa cuanta.
4.
Todos aquellos en que existan entre las partes diversos litigios o se advierta que tras el actual seguirn otros. a) b) posibles acciones de repeticin. incumplimientos contractuales a consecuencia de acciones daosas de terceros. reclamaciones frente a empresas insolventes. diversas reclamaciones frente a una misma persona o conjunto de personas.
c) d)
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5.
Cuando el cauce procesal aboque a un resultado de prdida para ambas partes. a) b) c) ejecuciones hipotecarias. ejecuciones en general. responsabilidad civil por nuevas construcciones (LOE).
6.
Cuando la decisin no permita adaptarse a los matices del caso, a las circunstancias personales o comporte una percepcin subjetiva de difcil aprehensin por el Juzgador. a) imposibilidad de fijar plazos, condiciones, garantas o sustitucin de la prestacin incumplida. supuestos de insolvencia. derecho al honor, la intimidad o propia imagen.
b) c) 7.
Si existe un alto nivel de incertidumbre en el resultado econmico pretendido. a) b) c) d) e) f) responsabilidad civil extracontractual. responsabilidad civil mdica. responsabilidad civil profesional, en general. reclamaciones por cumplimiento defectuoso, de base tcnica. litigios cuya sentencia sea irrecurrible. cuando alguna de las partes lo haya indicado en sus propios escritos de alegaciones.
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Anexo IV Formularios
Doc. 1.
Acuerdo gubernativo
ACUERDO RELATIVO A LA PUESTA EN MARCHA DE UN SERVICIO DE MEDIACIN INTRAJUDICIAL EN EL JUZGADO/TRIBUNAL DE 1. Para dar cumplimiento a los previsto en los artculos 414.1, 440.1, 443 y770.7.a, entre otros, de la LEC y al amparo de la Ley 5/2012, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles, se acuerda poner en marcha un Servicio de Mediacin Intrajudicial. Dicho Servicio se prestar por la Asociacin .................................., de conformidad con la memoria presentada por dicha entidad de fecha ................................ y con arreglo a las especificaciones contenidas en la misma (En dicha memoria debern detallarse todas las cuestiones relativas a la sesin informativa y fichas de derivacin/devolucin). Inicialmente, y sin perjuicio de poder ampliar el listado con posterioridad o de que las propias partes soliciten mediacin en otros asuntos no incluidos en este listado, se ofrecer el Servicio de Mediacin en los siguientes procesos: La informacin que debe facilitar el Juzgado de conformidad con lo dispuesto en los artculos 414.1 y 440.1 de la LEC se efectuar mediante un folleto informativo que se adjuntar con la primera citacin personal del Juzgado a las
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partes y si fuese por medio de Procurador, con indicacin a ste que deber hacer llegar la misma a su representado. 5. La invitacin por el Juez a las partes para que asistencia a la primera sesin informativa sobre mediacin prevista en los artculos 414.1 y 443.3 de la LEC se realizar de forma que las partes comprendan las ventajas de la mediacin, requiriendo de las partes, correlativamente, que la decisin que adopten, especialmente en el caso de ser negativa, se explicite y razone suficientemente, tal y como establecen tales artculos.
Doc. 2. Providencia modelo para todo tipo de procesos JUICIO XXXXXX N. PROVIDENCIA En XXXXXXXXX, a XXXXXX Dispone el artculo 19 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 2000, que los litigantes estn facultados para disponer del objeto del juicio y podrn renunciar, desistir del juicio, allanarse, someterse a mediacin o a arbitraje y transigir sobre lo que sea objeto del mismo, excepto cuando la ley lo prohiba o establezca limitaciones por razones de inters general o en beneficio de tercero. Si las partes pretendieran una transaccin judicial y el acuerdo o convenio que alcanzaren fuere conforme a lo previsto en el apartado anterior, ser homologado por el tribunal que est conociendo del litigio al que se pretenda poner fin. Los actos a que se refieren los apartados anteriores podrn realizarse, segn su naturaleza, en cualquier momento de la primera instancia o de los recursos o de la ejecucin de sentencia. Asimismo, las partes podrn solicitar la suspensin del proceso, que ser acordada por el Secretario judicial mediante decreto siempre que no perjudique al inters general o a tercero y que el plazo de la suspensin no supere los sesenta das. La mediacin es un procedimiento voluntario de gestin o resolucin positiva de tensiones o conflictos en el que las partes solicitan y aceptan la intervencin de un mediador, profesional imparcial, neutral y sin capacidad para tomar decisiones por ellas, que les asiste con la finalidad de favorecer vas de comunicacin y bsqueda de acuerdos consensuados. La Unin Europea ha dictado numerosas normas sobre soluciones alternativas a los conflictos.
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En el artculo 414 de la LEC, para el juicio ordinario, se dispone que en atencin al objeto del proceso, el tribunal podr invitar a las partes a que intenten un acuerdo que ponga fin al proceso, en su caso a travs de un procedimiento de mediacin, instndolas a que asistan a una sesin informativa. Igualmente, el artculo 428 de la LEC, establece que, a la vista del objeto de la controversia, el tribunal podr exhortar a las partes o a sus representantes y a sus abogados para que lleguen a un acuerdo que ponga fin al litigio. En su caso, ser de aplicacin al acuerdo lo dispuesto en el art. 415 de esta Ley. Igualmente, en la regulacin del juicio verbal, en el artculo 443 de la LEC, se establece que en atencin al objeto del proceso, el tribunal podr invitar a las partes a que intenten un acuerdo que ponga fin al proceso, en su caso, a travs de un procedimiento de mediacin, instndolas a que asistan a una sesin informativa. Las partes de comn acuerdo podrn tambin solicitar la suspensin del proceso de conformidad con lo previsto en el artculo 19.4, para someterse a mediacin o arbitraje. Estos preceptos son aplicables por analoga a otros procesos. Pues bien, atendidas las especiales caractersticas del asunto que nos ocupa y siendo el mismo susceptible de mediacin, sin suspender el curso de los autos, procede CONVOCAR a las partes a una SESIN INFORMATIVA DE MEDIACIN instndolas a que en el plazo de CINCO DAS soliciten cita para la misma en XXXXXXXXXXXXXXXX, debiendo comunicar a este Juzgado/Tribunal el cumplimiento del requerimiento o la decisin adoptada al respecto. Se invita a los abogados de cada uno de los litigantes para que puedan asistir junto con sus clientes a dicha sesin informativa. Lbrese oficio a XXXXXXXXXXXXXXX poniendo en su conocimiento la derivacin efectuada. MODO DE IMPUGNACIN: mediante recurso de REPOSICIN ante este Juzgado, no obstante lo cual, se llevar a efecto lo acordado. El recurso deber interponerse por escrito en el plazo de CINCO DAS hbiles contados desde el siguiente de la notificacin, con expresin de la infraccin cometida a juicio del recurrente, sin cuyos requisitos no se admitir el recurso (artculos 451 y 452 de la LEC). Para interponer el recurso se necesita la constitucin de un depsito de 25 euros, consignando dicho importe en la Cuenta de Depsitos y Consignaciones abierta a
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nombre de xxxxxxxxxxxx, en Banesto, con el nmero XXXX XX, lo cual deber ser acreditado al interponer el recurso adjuntando el resguardo unido al escrito de interposicin del mismo. No se admitir a trmite ningn recurso cuyo depsito no est constituido (L.0. 1/09 Disposicin Adicional 15). Lo acuerda y firma SS.a, doy fe. Doc. 3. Hoja informativa al litigante Juzgado de Primera Instancia/Mercantil n. Procedimiento: INFORMACIN IMPORTANTE La Ley 5/2012, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles, otorga a los ciudadanos en conflicto, la posibilidad de mantener el control sobre la gestin de su problema y la solucin que mejor se adapte a su inters, pudiendo acudir a una mediacin, en aquellos supuestos en que las partes no hayan conseguido llegar a acuerdos por ellas mismas pero en los que se advierta que el acuerdo entre las partes ser la mejor solucin posible, por ser responsable, autogestionada y que preservar la relacin futura entre las partes. Vd. recibe este documento porque ya es parte demandante o demandada en un litigio judicial. Ello no impide que acuda a una mediacin. Desde este Juzgado y de conformidad con lo previsto en la Ley de Enjuiciamiento Civil, le informamos de que ese recurso puede serle muy til por ser menos costoso, ms rpido y posiblemente ms satisfactorio que dejar su asunto a la decisin judicial. La mediacin es un proceso de gestin de conflictos totalmente voluntario basado en el dilogo constructivo con intervencin de la persona mediadora, que facilita a las partes la bsqueda conjunta de las mejores respuestas posibles a sus diferencias. El mediador tiene un papel imparcial, no impone nada, sino que ayuda a las partes a comunicarse mejor y a pasar de la confrontacin a la colaboracin necesaria para conseguir acuerdos concretos que permitan satisfacer las necesidades e intereses de todas las personas implicadas en el conflicto.
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Sera conveniente que a la mayor brevedad y con suficiente antelacin a la fecha en que se le convoca a vista ante el Juez, Vd. pudiera acudir a una entrevista informativa a fin de que pueda conocer las caractersticas y ventajas de la mediacin y tenga la oportunidad de iniciar una mediacin conducida por un profesional experto. Le informamos que puede ponerse en contacto con los siguientes centros de mediacin: (INDICAR CENTRO O SERVICIO DE MEDIACIN), por ej.: Servei de Mediaci als Jutjats de Barcelona Gran Via de les Corts Catalanes, 111 08014 Barcelona Edifici C, Planta 4a (Ciutat de la Justcia) Tel. [93) 554 94 72 Extensi 4744 - Fax (93) 554 97 25 Aquest servei pertany a: Centre de Mediaci de Dret Privat de Catalunya Departament de Justcia de la Generalitat de Catalunya Doc. 4. Prrafo a insertar en la parte dispositiva del decreto de admisin de juicio verbal (para el sistema informtico judicial). Es conveniente que vaya en prrafo separado y en negrita a fin de resaltar su importancia. Infrmese a las partes y, en su caso, a los respectivos abogados de la oportunidad y conveniencia de acudir a mediacin. Doc. 5. Prrafo a insertar en la parte dispositiva de la diligencia de ordenacin que convoca a la audiencia previa (para el sistema informtico judicial). Es conveniente que vaya en prrafo separado y en negrita a fin de resaltar su importancia. Siendo el principal fin de la audiencia previa el intento de acuerdo entre las partes y a fin de no frustrar esta oportunidad de solucin del conflicto se les RECOMIENDA que, no obstante tener procurador especialmente apoderado, comparezcan por s mismas a dicho acto, asistidas de letrado.
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Se recuerda asimismo a los Sres. Letrados la oportunidad y conveniencia de acudir a mediacin con anterioridad a la audiencia previa que se convoca. Doc. 6. Constancia de la derivacin acordada en la audiencia previa D/D.a Secretario Judicial del Juzgado n. XX de XX Certifico: Que en el documento electrnico generado por el sistema de grabacin consta que las partes han convenido con el Juez derivar a mediacin el tratamiento del conflicto. (A tal fin se les convoca el da XXX ante el Centro o Servicio XXX) Doc. 7. Ejecuciones de hacer PROVIDENCIA JUEZ SR/SRA. En xxx a Atendidas las diferentes percepciones de las partes sobre la correcta realizacin de lo ordenado en sentencia, y ante la posibilidad de que los desacuerdos se diluyan mediante un dilogo correctamente dirigido en el que puedan hallarse los puntos comunes sobre los que resolver la cuestin, sin necesidad de mayores costes temporales ni econmicos SE ACUERDA derivar a ambas partes a una mediacin en la que, con total respeto al principio de confidencialidad y buena fe en la transmisin de informaciones y datos reales, puedan poner fin al litigio entre ellas. A tal fin se convoca a D. y a D. el prximo da XXXX en el Centro de mediacin XXXX sito en XXX para la sesin informativa de mediacin. MODO DE IMPUGNACIN: Contra esta resolucin cabe interponer recurso de reposicin mediante escrito presentado ante la Magistrada Jueza, en el plazo de cinco das hbiles contados desde el siguiente a su notificacin, con expresin de la infraccin cometida, sin cuyos requisitos no se admitir, conforme a lo establecido en los arts. 451 y 452 de la LEC. Asimismo, de conformidad con lo previsto en la DA 15.a de la LOPJ en la redaccin dada por la L.O. 1/2009 deber constituirse el depsito de 25 por medio de consignacin en la Cuenta de depsitos y consignaciones judiciales de este juzgado abierta en Banesto; debiendo hacerse constar en el apartado
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concepto en que se hace el ingreso los trminos: Recurso 00 Civil-Reposicin, bajo apercibimiento de no dar trmite al recurso. Lo acuerda y firma SS.a, doy fe. Doc. 8. Ejecuciones hipotecarias
PROVIDENCIA JUEZ SR/SRA. En xxx a Atendida la realidad social actual y la falta de normas que permitan un cierto equilibrio entre las partes que, hoy por hoy, no existen ni al tiempo de contratar un prstamo con garanta hipotecaria ni al tiempo de situarnos en el proceso de ejecucin; Teniendo en cuenta los principios de Derecho Europeo de los contratos en cuyo art.6.111 se prev que las partes tienen la obligacin de negociar una adaptacin del contrato o de poner fin al mismo si el cumplimiento del contrato resulta excesivamente gravoso debido a un cambio de las circunstancias siempre que a) dicho cambio de circunstancias haya sobrevenido en un momento posterior a la conclusin del contrato. b) en trminos razonables, en el momento de la conclusin del contrato no hubiera podido preverse ni tenerse en consideracin el cambio acaecido. c) a la parte afectada, en virtud del contrato, no se le pueda exigir que cargue con el riesgo de un cambio tal de circunstancias, principios que a pesar de carecer de carcter vinculante, son utilizados con cierta frecuencia por la jurisprudencia como criterios interpretativos. (As, STS de 17-12-2008 y las sentencias en ella citadas.) Vista la situacin del presente proceso en el que se pretende la ejecucin de la vivienda de D/D * sita en * Resultando a) que debido a la falta de pago de las cuotas mensuales de amortizacin se ha dado por vencida la totalidad de la deuda, lo que aun determina mayor imposibilidad de cumplir; b) que la dinmica procesal impide valorar las concretas circunstancias que impiden el cumplimiento del deudor; c) que, en todo caso, el proceso de ejecucin hipotecaria terminara con la prdida de la vivienda familiar colocando al demandado en una situacin de enorme riesgo de exclusin social; y d) que la venta en subasta de la vivienda no asegura que el Banco ejecutante pueda realizar en dinero su crdito, SE ACUERDA derivar a ambas partes a una mediacin en la que, con total respeto al principio de confidencialidad y buena fe en la transmisin de informaciones y datos reales, puedan alcanzar soluciones imaginativas que tiendan a satisfacer los
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intereses de ambas partes y que no pueden imponerse por el Juez pero sern vlidas y eficaces por acuerdo de las mismas (entrega de vivienda y alquiler social, reduccin de deuda, moratoria, etc.) A tal fin y exhortando a la responsabilidad social de todos, se convoca al Banco XXX y a D. el prximo da XXXX en el Centro de mediacin XXXX sito en XXX para la sesin informativa de mediacin. MODO DE IMPUGNACIN: Contra esta resolucin cabe interponer recurso de reposicin mediante escrito presentado ante la Magistrada Jueza, en el plazo de cinco das hbiles contados desde el siguiente a su notificacin, con expresin de la infraccin cometida, sin cuyos requisitos no se admitir, conforme a lo establecido en los arts. 451 y 452 de la LEC. Asimismo, de conformidad con lo previsto en la DA 15.a de la LOPJ en la redaccin dada por la L.O. 1/2009 deber constituirse el depsito de25 por medio de consignacin en la Cuenta de depsitos y consignaciones judiciales de este juzgado abierta en Banesto; debiendo hacerse constar en el apartado concepto en que se hace el ingreso los trminos: Recurso 00 Civil-Reposicin, bajo apercibimiento de no dar trmite al recurso. Lo acuerda y firma SS.a, doy fe. Doc. 9. Ficha de derivacin FICHA DE DERIVACIN A SESIN INFORMATIVA DE MEDIACIN Juzgado: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Procedimiento: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Autos n. . . . . . . . . . Fase del procedimiento: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Prximo sealamiento: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cuestiones en litigio: ....................................................... ...................................... Otros datos de inters: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Fecha de derivacin a sesin informativa: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Fecha de inicio de Mediacin: . . . . . . . . . . . . . . . N. Orden . . . . . . .
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IDENTIFICACIN DE LAS PARTES: DEMANDANTE: Nombre y apellidos, direccin, tel. y correo electrnico: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , Direccin: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Telfono: . . . . . . . . . . . . . . , Correo electrnico: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . DNI: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Nombre de empresa o razn social, direccin, tel. y correo electrnico: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , Direccin: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Telfono: . . . . . . . . . . . . . . , Correo electrnico: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . DNI: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Abogado/da . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , Telf.: . . . . . . . . . . . . . . . . . Correo electrnico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
DEMANDADO/A: Nombre y apellidos, direccin, tel. y correo electrnico: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , Direccin: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Telfono: . . . . . . . . . . . . . . , Correo electrnico: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . DNI: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Nombre de empresa o razn social, direccin, tel. y correo electrnico: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , Direccin: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Telfono: . . . . . . . . . . . . . . , Correo electrnico: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . DNI: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Otros afectados: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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DECIDEN INICIAR LAS SESIONES DE MEDIACIN TRAS RECIBIR INFORMACIN: S, ponindose en marcha las gestiones para llevarlo a cabo: En servicio de mediacin del Juzgado En servicio de mediacin externo No desean iniciar la Mediacin, solicitando que contine el proceso judicial. Doc. 10. Auto de homologacin
Juzgado de Primera Instancia Procedimiento: Demandante: Procurador: Abogado: Demandada: Procurador: Abogado: AUTO Magistrado/a que lo dicta: Barcelona, a HECHOS PRIMERO.En el presente proceso promovido por el Procurador *, en nombre y representacin de *, contra *; se ejercitaba la pretensin de * SEGUNDO.Tras someterse a proceso de mediacin, previa solicitud de suspensin del procedimiento judicial, las partes han presentado acuerdo para su homologacin judicial en los siguientes trminos: *
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SEGUNDO (alternativo).Tras someterse a proceso de mediacin, previa suspensin del procedimiento judicial, las partes han presentado acuerdo para su homologacin judicial que se une a continuacin de la presente resolucin y formando parte de la misma. RAZONAMIENTOS JURDICOS PRIMERO.Dispone el artculo 19.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil (LEC) que los litigantes estn facultados para disponer del objeto del juicio, excepto cuando la ley lo prohba o establezca limitaciones por razones de inters general o en beneficio de tercero. Aade el apartado siguiente que si las partes pretenden, como en este caso, una transaccin judicial y el acuerdo o convenio es conforme a lo anteriormente previsto, ser homologado por el tribunal que est conociendo del litigio al que se pretenda poner fin. SEGUNDO.En el presente caso, de los elementos obrantes en los autos, no se desprende que el acuerdo adoptado por las partes est prohibido por la ley, o establezca las limitaciones a las que hace referencia el precepto antes citado, y responde concretamente a la voluntad de las partes por haberse alcanzado en un proceso voluntario de mediacin, por lo que procede la homologacin de la transaccin, y declarar finalizado el proceso judicial. PARTE DISPOSITIVA Homologo la transaccin judicial acordada entre la parte demandante * y la parte demandada * en los trminos que constan en el antecedente de hecho primero de esta resolucin (en los trminos que constan en el documento anexo que se une a continuacin de esta resolucin y formando parte de la misma). Declaro finalizado el presente proceso, y el archivo de las actuaciones una vez hechas las oportunas anotaciones. MODO DE IMPUGNACIN: Recurso de apelacin ante la Audiencia Provincial de Barcelona. (art. 455 LEC). El recurso se interpondr mediante escrito presentado en este Juzgado en el plazo de VEINTE DAS hbiles contados desde el da siguiente de la notificacin, debiendo exponer las alegaciones en que se base la impugnacin,
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adems de citar la resolucin apelada y los pronunciamientos que impugna (art.458 LEC). Con el escrito de interposicin deber acompaarse el documento que acredite el ingreso de 50 como depsito para recurrir en la cuenta de depsitos y consignaciones de este juzgado correspondiente al presente procedimiento en Banesto. Debe hacerse constar en el apartado concepto en que se hace el ingreso los trminos: Recurso 02 Civil-Apelacin, bajo apercibimiento de no dar trmite al recurso. Lo acuerda y firma SS.a, doy fe. Doc. 12.
Nm. Proc.
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Controversia Sesin informat. Inicio Suspensin mediacin Proceso S/N Fin mediacin CA/SA Auto homologacin S/N
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Protocolo de mediacin familiar
El grupo de expertos ha estado integrado por las siguientes personas: D. M. Teresa Martn-Njera, Magistrada del Juzgado de familia n. 29 de Madrid, que ha actuado como coordinadora del grupo. D. ngeles Velasco, Inspectora del CGPJ. D. Silvia Hinojal, Abogada y especialista en Derecho Civil. D. Jos Luis Utrera, Magistrado del Juzgado de Familia 5 de Mlaga. D. Arturo Almansa, Abogado y mediador, secretario del Colegio de Abogados de Burgos.
Sumario
La mediacin familiar en el sistema de justicia Gua de la implantacin de la mediacin en un Juzgado Protocolo de derivacin a mediacin Anexos
I. II. III. IV. Ventajas de la va consensual Marco legislativo Folleto divulgativo del Servicio de Mediacin Intrajudicial Formularios
41 50 54 64 66 74 75
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La mediacin familiar en el sistema de justicia
El objeto del presente trabajo es establecer las lneas bsicas para introducir la mediacin dentro del proceso contencioso clsico, lo que se denomina mediacin intrajudicial. Podemos considerar que esta metodologa es ms adecuada para resolver los asuntos familiares que el proceso contencioso ya que en estas problemticas existe un componente emocional muy importante que no es atendido en los Juzgados, donde nicamente se resuelve la cuestin jurdica. Por otro lado, se trata de relaciones familiares que deben continuar en el tiempo de forma que, posibilitar que ese conflicto se gestione correctamente es importante, sobre todo cuando tienen hijos en comn. Debemos recordar que tanto los convenios internacionales como la legislacin nacional imponer al Juez la obligacin de velar por el superior inters del menor. Por eso se considera que la mediacin intrajudicial no es tanto una alternativa al proceso como una nueva forma de actuacin de los tribunales que ofrecen una respuesta de mayor calidad al devolver a los padres la posibilidad de autogestionar su conflicto con la ayuda de un profesional especficamente formado para ese fin. La mediacin se basa en la premisa de que, en el entorno adecuado, las partes en conflicto pueden mejorar sus relaciones y avanzar hacia la cooperacin, como sealan las Naciones Unidas en las directrices para una mediacin eficaz. La filosofa de la mediacin consiste en empoderar a los ciudadanos y facilitarles herramientas para resolver por s mismos los conflictos. Si la funcin judicial consiste en resolver conflictos, no cabe duda que en la funcin jurisdiccional est incluida la informacin sobre otras vas de resolver las controversias que resultan ms adecuadas al objeto del conflicto como es la organizacin futura de la vida de una familia. Tengamos en cuenta que, al judicializar la ruptura, los progenitores entreConsejo General del Poder Judicial
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gan su poder de decisin sobre su familia en manos de terceros (Abogados y Jueces) cuando es posible que ellos lo puedan solucionar a travs de la mediacin de una forma mucho ms razonable y adaptada a sus circunstancias concretas. Hay otro factor decisivo que es la existencia de hijos menores que son los grandesbeneficiados por el cambio de actitud de los progenitores que pasan de la confrontacin a la colaboracin. Este cambio de posicionamiento puede darse una vez iniciado el proceso a travs de la remisin a la sesin informativa de mediacin. La Ley de Mediacin otorga a los Tribunales la posibilidad de instar a las partes para que acudan a una sesin informativa, si consideran que la mediacin es mejor alternativa al proceso judicial clsico. Se trata de dar a las partes la oportunidad de llegar a una solucin consensuada con la ayuda de un tercero, que carece de poder de decisin sobre el objeto del conflicto, o al menos que se reduzcan las materias objeto de discordia o sirva para pacificar el conflicto existente o mejorar la comunicacin. El objeto de la mediacin no es slo obtener acuerdos, sino que se trata de crear un clima de dilogo donde se deshagan los malos entendidos, se validen todas las posturas y mejore la comunicacin. Hay que partir de la base de que la metodologa de la mediacin es poco conocida por el pblico de forma que esta iniciativa judicial posibilita que los progenitores puedan decidir con ms acierto sobre la forma de resolver los temas sobre los que no hayan alcanzado. En definitiva, se trata de uno de los diversos mtodos de resolucin de conflictos disponibles en una sociedad moderna que debe garantizar tambin el acceso a los Tribunales caso de no alcanzarse el acuerdo. Como dice la Ley de Mediacin, se entiende por mediacin aquel medio de solucin de controversias, cualesquiera que sea su denominacin, en que dos o ms personas intentan voluntariamente alcanzar por s mismas un acuerdo con la intervencin de un mediador. Los principios bsicos de la mediacin que hay que conocer son: Voluntariedad. Es un proceso voluntario tanto en su inicio como en su desarrollo y finalizacin de forma que, como dice la LM nadie est obligado a mantenerse en el procedimiento de mediacin ni a concluir un acuerdo. Esta
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voluntariedad no est reida con la posible obligatoriedad de la asistencia a la sesin informativa. Confidencialidad. El art. 9 de la LM establece claramente la confidencialidad del procedimiento de mediacin y de la documentacin aportada. Esta confidencialidad se extiende al mediador que quedar protegido por el secreto profesional, a las instituciones de mediacin y a las partes intervinientes que no podrn revelar la informacin que hubiera obtenido durante el proceso. Neutralidad, recogido en el art. 8: las actuaciones de mediacin se desarrollarn de forma que permitan a las partes en conflicto alcanzar por si mismas un acuerdo de mediacin, actuando el mediador de acuerdo con lo dispuesto en el art. 13. Imparcialidad, contemplada en al art. 7 en el sentido de que se garantizar que las partes intervengan con plena igualdad de oportunidades, manteniendo el equilibrio entre sus posiciones y respeto hacia los puntos de vista por ellas expresados, sin que el mediador pueda actuar en perjuicio o inters de cualquiera de ellas. En el art. 13 se contempla la obligacin del mediador de poner en conocimiento de las partes cualquier circunstancia que pueda afectar a su imparcialidad.
La mediacin est impulsada decididamente por las instituciones europeas ya que se trata de un sistema colaborativo basado en la libertad y voluntad de los ciudadanos de resolver los conflictos y procurar la paz social. Se ha constatado que es ms eficaz, ms rpido y ms econmico que el sistema judicial.
Ventajas de la va consensual
La mediacin como forma de resolver los conflictos presenta grandes ventajas que no slo alcanzan a las partes enfrentadas sino que se extienden a otros mbitos. Estas ventajas son las siguientes: Para los interesados: Favorece la comunicacin y cooperacin de las partes en la resolucin del conflicto, reconocindose responsables de sus propias vidas y de su familia redefiniendo el sistema familiar con vocacin de futuro.
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Disminuye las tensiones y aumenta el comportamiento pacfico. Se perciben ambos ganadores evitando sentimientos negativos. Al ser un procedimiento flexible, pueden decidir qu puntos negociar y tratar aunque carezcan de relevancia legal. Disminuye el coste afectivo, econmico y temporal. Establecen tambin el orden de los temas y su duracin. Los acuerdos alcanzados son ms duraderos y satisfactorios, cumplindose en un alto porcentaje. Estos acuerdos alcanzados se adaptan mejor a las necesidades y circunstancias del ncleo familiar y pueden ser distintos de los que hubiera acordado el Juez. Supone un aprendizaje para gestionar conflictos futuros. Si existe acuerdo, el trmite judicial es corto y ms econmico al poder acudir a un solo abogado y procurador. No se necesita declarar sino solo ratificar el acuerdo y quiz, explicar algn trmino del mismo. La autoestima de las partes se ve reforzada ya que se han sentido capaces de defender sus puntos de vista y llegar a acuerdos voluntarios sin la intervencin de terceros de autoridad. Aceptan mejor su situacin futura. La mediacin se ha demostrado beneficiosa aunque no se alcancen acuerdos ya que se constata una mejora de la comunicacin de las partes y una disminucin de la tensin entre ellas. No se ha realizado un seguimiento a largo plazo de los progenitores pero s hay casos en los que, despus de realizar varias sesiones de mediacin y finalizar el proceso sin acuerdo, se ha abierto una va de dilogo que ha finalizado en la liquidacin de gananciales y el abono de las deudas de alimentos pendientes que motivaban reiterados procedimientos de ejecucin. La remisin a la sesin informativa sobre mediacin consigue efectos beneficiosos segn se ha demostrado en un trabajo llevado a cabo por Jos Luis Utrera en el Juzgado de Familia de Mlaga del que es titular. Una cantidad importante de los procedimientos remitidos a sesin informativa finalizaron en mutuos acuerdos, alcanzndose consensos con posterioridad a la informacin recibida. Esto se ha constatado tambin algunos Juzgados de Madrid en
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que los datos estadsticos mencionan que un 10% de los asuntos remitidos a mediacin alcanzan acuerdos antes de iniciar la mediacin. Se facilita el reconocimiento por ambos de una coparentalidad responsable y la colaboracin futura en beneficio de los hijos. Las partes pueden expresar su sufrimiento y aceptar el del otro, favoreciendo el avance sano en las etapas de la ruptura. Las personas que han utilizado la mediacin para gestionar su ruptura consideran la mediacin como una herramienta de ayuda que mejora la comunicacin, favorece el mantenimiento de la relacin con los hijos, suaviza las emociones, cambia la percepcin del conflicto y disminuye la conflictividad. De acuerdo con la experiencia de los Jueces que han implantado la mediacin en sus Juzgados, los progenitores han manifestado que la remisin a mediacin ha supuesto para ellos una toma de conciencia del camino que haban elegido para su familia al judicializar el proceso, lo que motiv que flexibilizaran su postura y llegaran a acuerdos.
Para los hijos: Se evita el involucramiento de los hijos en el conflicto y el posible conflicto de lealtades que supone graves consecuencias para los hijos. Se mantiene la autoridad de los padres, que explican a sus hijos los cambios en la familia que han decidido de forma consensuada y coherente lo que facilita a los hijos el entendimiento de la separacin. Se limitan las consecuencias negativas. Favorece la posibilidad de una custodia compartida o de un amplio rgimen de visitas y evita la prdida de uno de los progenitores.
Para la Administracin de Justicia: Se evita la utilizacin de la va judicial para mantener el conflicto. Disminuye la carga de trabajo y se simplifican los trmites.
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Los acuerdos se cumplen voluntariamente en mayor medida por lo que se evitan nuevos procedimientos de ejecucin. Disminuyen los costes del proceso como se ha constatado en un estudio realizado por encargo del Parlamento Europeo.
Para la sociedad: Se establece una cultura de la paz y se aportan herramientas para resolver conflictos futuros de todo tipo. Disminuyen los sentimientos negativos que pueden conducir a estados depresivos y bajas laborales. La mediacin con carcter general, produce un triple efecto como recoge la Exposicin de Motivos de la reciente Ley de Mediacin: La desjudicializacin de determinadas materias que pueden tener una solucin ms adaptada a las necesidades e intereses de las partes que la que podra producirse en los Tribunales. La deslegalizacin o prdida del papel preponderante de la ley en beneficio de la autonoma de la voluntad que rige tambin en la materia objeto de conflicto. La desjuridificacin consistente en no determinar de forma necesaria el contenido del acuerdo que ponga fin al conflicto.
Cobertura orgnica de la puesta en marcha de un servicio de Mediacin Familiar Intrajudicial

De la experiencia acumulada desde la publicacin del anterior Protocolo se constata que uno de los escollos para poner en marcha un servicio de mediacin familiar Intrajudicial es la cobertura orgnica que pueda darse a este tipo de Servicios. En el anterior Protocolo se haca referencia a la conveniencia de la firma de un convenio de colaboracin para solventar esta cuestin si bien la prctica ha de46
mostrado que ello no siempre es posible y que en otros muchos casos ese trmite demora, cuando no imposibilita, la puesta en marcha del servicio. Por ello en la presente reedicin del Protocolo se sugiere la posibilidad de dar esa cobertura orgnica mediante la adopcin de un acuerdo gubernativo bien del Juez Decano o Junta de Jueces o del Presidente de Audiencia, si el Servicio afecta a ms de un rgano jurisdiccional o seccin, bien del Juez o Presidente de seccin correspondiente si el Servicio slo se va a utilizar por un Juzgado o seccin de la Audiencia Provincial. El sustento orgnico de este tipo de acuerdos ha de partir de las siguientes consideraciones: a. La mediacin en el mbito de los procesos de familia, civiles y mercantiles tras la Leyes 15/2005 y 5/ 2012 ha pasado a ser una institucin jurdica inserta en el ordenamiento legal y ms concretamente en la LEC. As, y a los efectos que aqu interesan aparece mencionada entre otros en los artculos 19, 39, 63, 65, 66, 206, 335, 347, 395, 414, 415, 438, 440, 443, 517, 518, 539, 545, 548, 550, 556, 559, 576, 580, 770-7.a y 777.2. Por tanto la mediacin se ha incorporado al mbito de lo jurisdiccional necesitando ser implementada, desde el punto de vista organizativo, en dos momentos fundamentales: el primero en la informacin sobre los servicios de mediacin que el Juzgado debe proporcionar a los justiciables antes de la comparecencia previa del juicio ordinario o de la vista del juicio verbal [artculos 414.1 y 440 de la LEC) y el segundo en la invitacin a la asistencia a una sesin informativa que el Juez puede realizar en dicha comparecencia y vista (artculos 414.1 y 443.3 de la LEC). Entre las cuestiones que la ley de Enjuiciamiento Civil no regula y que ser necesario concretar orgnicamente para dar un cumplimiento efectivo de las previsiones de la LEC en el mbito de la mediacin estaran las siguientes: * Cmo se realiza la informacin previa que debe facilitar el Juzgado y cul sea su contenido (arts. 414.1 y 440.1). Qu consecuencias genera una respuesta positiva de los interesados a esa informacin.
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En qu momento, cmo y quin efecta la derivacin a la sesin informativa presencial. Quin realizar dicha sesin y dnde se llevar a cabo. Cmo se realizar la coordinacin Juzgados-Servicios de Mediacin respecto a los justiciables que tras la sesin informativa deciden acudir a los servicios externos de mediacin y contenido de las fichas de derivacin. Retorno de los asuntos/personas derivadas a mediacin.
* *
* b.
La organizacin y concrecin de manera eficiente de esas cuestiones entrara de lleno en las competencias atribuidas por la legislacin orgnica (LOPJ y Reglamento 1/2000 de los rganos de Gobierno de los Tribunales) a: * Presidentes de Audiencia o de Seccin en cuanto se les atribuyen facultades para adoptar las resoluciones que la buena marcha de la Administracin de Justicia aconseje (art. 58 R. 1/2000). Juntas de Jueces con competencia para unificar criterios en cuestiones jurdicas comunes o generales, con estricto respeto a la independencia judicial de cada uno de sus miembros en materias jurisdiccionales y para unificar prcticas y criterios de actuacin en los aspectos de organizacin de la oficina judicial o de realizacin material de actos procesales (arts. 64 y 65 R. 1/2000). Jueces Decanos entre cuyas funciones est coordinar la actividad de los servicios judiciales, procurando que se presten con la mayor eficacia. (art. 86 R. 1/2000). Jueces titulares de los distintos juzgados, quienes de conformidad con lo dispuesto en el artculo 165 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, tendrn en sus respectivos rganos jurisdiccionales la direccin e inspeccin de todos los servicios y asuntos, adoptarn las resoluciones que la buena marcha de la Administracin de Justicia aconseje, (art. 92 R.1/2000).
Dado que los servicios de mediacin que colaboren con los Juzgados en la implementacin de la mediacin pueden ser de muy diversa tipologa (dependientes de
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administraciones pblicas, asociaciones sin nimo de lucro, instituciones de mediacin pblicas o privadas a las que se refiere el artculo 5 de la Ley 5/2012) resulta difcil ofrecer un modelo nico de acuerdo gubernativo que de cobertura orgnica a esa colaboracin, por lo que se ha optado por ofrecer un modelo que ser necesario adaptar por Juzgados y Tribunales a sus circunstancias concretas. Se adjunta en el anexo. El Acuerdo Gubernativo debe ir acompaado por una memoria que presentar la institucin o asociacin que vaya a prestar el servicio de mediacin familiar en la que debern constar los datos de las personas fsicas que vayan a realizar la mediacin, indicando su titulacin y experiencia. Deber incluir un currculum de los mediadores para que el Juez pueda constatar su nivel de calidad y que su titulacin cumple las exigencias legales para ser mediador, sobre todo si no se encuentran avalados por una institucin pblica. Conviene ser extremadamente cuidadoso con esta materia ya que, en la actualidad, ante la falta de reglamentacin sobre la materia, hay unas diferencias importantes en calidad y duracin de los cursos que se imparten. Esta informacin debe ser pblica. Tambin constar en la memoria la forma de organizacin del servicio y la coordinacin con el Juzgado, los modelos de derivacin, lugar donde se desarrollan las sesiones, si tienen carcter gratuito y en general todas las cuestiones necesarias para el funcionamiento del servicio. Se aconseja que la mediacin sea gratuita para las partes sin perjuicio de que el mediador reciba la oportuna remuneracin. Y que el servicio se realice a travs de una institucin pblica ya que ello garantiza al Juez un control por parte de un organismo pblico. Tambin resulta aconsejable que los mediadores efecten una encuesta de satisfaccin de los usuarios como forma de realizar un control de calidad del servicio y poder corregir las anomalas que puedan existir. Una vez adoptado el acuerdo deber comunicarse a los rganos gubernativos superiores (Decanato, Presidencia de la Audiencia, Tribunal Superior y Consejo General del Poder Judicial, segn correspondan) a efectos de constancia, control de legalidad y difusin.
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Gua de implantacin de la mediacin en un Juzgado
Para poner en marcha un servicio de mediacin intrajudicial se necesita un juez que desee implicarse en esta nueva forma de trabajar y conozca la metodologa y un servicio de mediacin. De la experiencia acumulada durante estos aos tanto en el mbito nacional como internacional se constata que el papel del Juez es fundamental para implantar un servicio de mediacin. Se necesita, por tanto, un Juez conocedor de la metodologa y que tenga muy claro sus ventajas. Su papel se inicia cuando decide implantarlo en su Juzgado ya que debe buscar mediadores y promover los acuerdos necesarios con las personas y estamentos que han de involucrarse en el proceso. Una vez que se pone en funcionamiento el servicio, es el que debe valorar los procedimientos que se derivarn a la sesin informativa como luego veremos, tanto mediante la lectura de los escritos rectores del proceso como en las comparecencias y vistas que celebre. Al inicio del proceso es conveniente hablar con el Secretario Judicial, del que tambin puede surgir la iniciativa y que debe recoger los datos estadsticos con el apoyo de la oficina judicial, quienes tambin se encargarn de remitir las hojas de derivacin y unir a las actuaciones la informacin que se reciba del equipo de mediacin. Es el encargado tambin, a travs de la oficina, de remitir la informacin sobre la mediacin a las partes como luego veremos. Se debe contar tambin con el Fiscal, si tiene el Juzgado alguno asignado, con el equipo psicosocial y con el personal del Juzgado, al objeto de forma un equipo dispuesto a colaborar en la iniciativa. Se aconseja informar a todos ellos sobre las ventajas del sistema. Se
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considera conveniente que todos tengan conocimientos sobre esta metodologa especfica. Para ello se considera esencial la organizacin de cursos en todos los estamentos sobre esta materia. Como ya se recoge en el protocolo de 2008, no basta con que un Tribunal decida implantar la mediacin, es necesario que existan mediadores con experiencia suficiente (en principio se recomienda dos aos de prctica como mediador para participar en el proyecto) que puedan garantizar la calidad del servicio de la mediacin intrajudicial. Aqu no bastan voluntarismos ya que est en juego no solo el prestigio de la propia metodologa sino tambin del Tribunal. De la eficacia y poder de conviccin de los mediadores en la sesin informativa depende la aceptacin de las partes para acudir a mediacin. Deben ser profesionales contrastados ya que en otro caso la mediacin no ser bien recibida. Estos mediadores deben dar garantas de independencia, seriedad y confidencialidad, ser profesionales cualificados y con acreditadas habilidades para transmitir a los ciudadanos las ventajas del sistema. Se recomienda que el equipo de mediacin est vinculado a instituciones pblicas que garanticen la formacin de sus integrantes as como la gratuidad del sistema. En el momento actual como se coment, el servicio se puede poner en marcha por el Presidente de la Audiencia, Junta de jueces o Juez titular y debe contactar con un servicio de mediacin. En este sentido cuenta con el apoyo del CGPJ actual que puede ponerle en contracto con algn servicio de mediacin o indicarle la forma de actuar. El servicio de mediacin debe contar con mediadores con experiencia suficiente que pueda garantizar la calidad del servicio, y cumplir los requisitos legales en cuanto a su formacin. Es aconsejable contar tambin con un local en la sede del Juzgado para llevar a cabo la sesin informativa. Es necesario por tanto ponerse en contacto con la Administracin responsable de facilitar los medios materiales si no se dispone de un local vaco en el propio Juzgado. Tambin se pueden realizar las sesiones informativas en un local que facilite el servicio de mediacin, si bien es preferible la solucin anterior ya que escenifica la importancia que tiene esa sesin para el Tribunal y que se encuentra ntimamente relacionada con el sistema Judicial.
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Una vez contactado el servicio de mediacin es necesario hacer un trabajo conjunto para establecer modelos de derivacin, definir la forma de actuar, concretar la forma de citar a la sesin informativa, establecer en su caso horarios de atencin, concretar el lugar donde se van a realizar las sesiones tanto la informativa como las de mediacin caso de aceptar y coordinarse en la informacin que se va a dar a los justiciables entre ambos organismos para que el servicio funcione debidamente. Tambin es el momento de redactar la informacin escrita sobre mediacin que se remitir a los justiciables. La confidencialidad debe quedar debidamente garantizada. Es aconsejable tambin hacer reuniones peridicas para mejorar el servicio y analizar su funcionamiento. Es conveniente que el servicio se gil y la sesin informativa se realice lo ms pronto posible. Todas estas decisiones se documentarn mediante una memoria que se unir al acuerdo gubernativo. Tambin es aconsejable informar al colegio de Abogados de la puesta en marcha del servicio e involucrarles en su desarrollo. Se puede organizar en el Colegio de Abogados una charla explicativa sobre el servicio creado. La informacin a los letrados es muy importante de cara a la divulgacin y sobre todo, de cara al conocimiento de que la mediacin supone un servicio til para los propios letrados y no tiene que suponer una afectacin de sus intereses profesionales, pudindose realizar por el Juez o el equipo de mediacin. Se ha constatado que la incorporacin de los letrados a las sesiones informativas ha supuesto una mayor conciliacin de los abogados con la mediacin. Con el tiempo los letrados comienzan a apreciar que la derivacin a mediacin tambin les conviene a ellos e incluso en algunos casos han solicitado ellos mismos la derivacin. Como hemos dicho la primera sesin informativa presencial (PSIP) es el instrumento ms til para dar a conocer las ventajas de la mediacin familiar intrajudicial a las partes y a los operadores jurdicos. Esta sesin deber ser siempre gratuita. Es esencial que la derivacin a la sesin informativa se realice desde el propio juzgado siendo importante el que la efecte el Juez en resolucin judicial con el fin de que las partes acudan. En efecto, si el Juez es el que hace la derivacin o bien la realiza el Secretario en las comparecencias de inventario o liquidacin de bienes es ms probable que se acuda a la sesin. La Reforma de la LEC operada por la Ley de Mediacin va en ese sentido ya que otorga al Juez esa posibilidad (art. 443 LEC).
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Las partes suelen estar confundidas sobre lo que se pretende en mediacin y el hecho de que acudan a la PSIP resulta esencial para poder explicar personalmente lo que se pretende y su importancia tanto para ellos como para sus hijos. Por eso deben arbitrarse los medios necesarios para garantizar la inmediata citacin de los interesados. Se considera til la creacin de agendas nicas informticas o en su defecto deber arbitrarse la posibilidad de que el juzgado consiga la cita por telfono o fax con carcter inmediato. Una vez puesto en marcha el servicio se inician las derivaciones a la sesin informativa presencial de mediacin.
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a.
Cundo se deriva?
Lo primero que es necesario sealar es que no se pueden dar instrucciones detalladas ya que depender de las circunstancias de la unidad familiar y de la urgencia del caso. La LEC deja en libertad al Juez y esta gua no puede ni debe ir ms all. Se trata, por tanto, de informar sobre las diversas opciones disponibles, sus ventajas e inconvenientes. Hay que tener en cuenta que cada familia y situacin es diferente por lo que la derivacin deber acomodarse a las circunstancias de cada supuesto. La LEC en su art. 443 modificado por la Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin, establece que el tribunal podr instar a las partes a que asistan a una sesin informativa sobre medicacin en la vista del juicio verbal. Sin embargo en mediacin familiar dado que existe el trmite de contestacin por escrito, es preferible hacerlo en un momento anterior, en concreto a la vez que se cita al juicio verbal, ya que se trata de aprovechar los tiempos muertos que existen entre el sealamiento a vista y la celebracin de la misma. La sesin informativa, por tanto, debe realizarse con anterioridad a la vista y de la forma ms rpida para que puedan conocer la mediacin e incluso iniciar el proceso si lo desean, antes del sealamiento. Se aconseja realizar la derivacin cuando las dos partes estn personadas en autos. El motivo es que, si el demandado no se ha personado, es difcil que acuda a la sesin informativa. Tambin es posible que est conforme y por tanto resulte innecesaria la mediacin en ese caso. Por otro lado la personacin en autos oponindose a la demanda es la escenificacin de dos progenitores que estn interesados en sus hijos y que no se ponen de acuerdo y este es un buen punto de partida para remitir a mediacin.
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Se puede hacer la derivacin en el momento de admisin a trmite de la demanda, si bien en este ltimo caso se desconoce la posicin procesal del demandado que puede estar conforme con la demanda y, adems, se corre el riesgo de que no se localice al demandado y se pierda la cita. Se puede hacer tambin la derivacin en la fase de medidas provisionales, el da de la comparecencia una vez que se conozca la posicin de la parte demandada y se constate por tanto que no han alcanzado acuerdos. En este caso, se puede suspender la vista a instancia de las partes o una vez finalizada la comparecencia, y en el propio auto resolutorio remitir a las partes a mediacin. La eleccin del momento depender de la urgencia en adoptar las medidas y, si es con suspensin de la comparecencia, deber el Juez contar con el consentimiento de las partes que son las que pedirn la suspensin del curso de los autos para acudir a mediacin. En cualquier caso, siempre que exista una comparecencia o vista, el Juez deber informar a las partes y sus letrados de la conveniencia de remitir el asunto a mediacin explicando sus ventajas. A veces resulta conveniente la derivacin en la sentencia definitiva cuando se considera conveniente la mejora de la comunicacin entre las partes para tratar determinadas cuestiones relativas a los hijos con objeto de evitar litigios posteriores. Esta conveniencia puede derivarse del informe del equipo psicosocial quien tambin puede aconsejar la mediacin a los progenitores. Puede derivarse en ejecucin de sentencia, en el momento del despacho de ejecucin, en la vista de oposicin a la ejecucin si se considera necesario o en el auto que resuelve la oposicin sobre todo cuando existen diversas ejecutorias entre las mismas partes, con el objeto de que lleguen a acuerdos sobre las vacaciones, gastos extraordinarios etc. Si se trata de una ejecucin de medidas econmicas se recomienda derivar a mediacin cuando hay oposicin a la ejecucin. El secretario Judicial puede remitir a mediacin cuando lo considere necesario, sobre todo si se trata de una ejecucin de medidas personales. La derivacin a mediacin en ejecucin no suspender las actuaciones. En el caso de controversias sobre el ejercicio de la patria potestad previstas en el art. 156 del CC en las medidas urgentes del artculo 158 del mismo texto legal solicitadas para evitar perjuicios a los menores, el momento idneo para remitir a mediacin es en la vista que se suele convocar aunque tambin puede derivarse a
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la vista del escrito inicial sin perjuicio de sealar la comparecencia. Es posible tambin la derivacin en el auto que resuelve la controversia si se detecta que existe falta de comunicacin entre los progenitores, malos entendidos, etc. En el caso de que se derive en la propia vista o comparecencia o en la resolucin que recaiga posteriormente es conveniente que el Juez informe a las partes de las ventajas de la mediacin, sobre todo para sus hijos, hacindoles ver que deben comunicarse de forma respetuosa en todas las cuestiones que afecten a sus hijos, que hay veces que las separaciones producen un bloqueo en esa relacin parental y que la mediacin sirve precisamente para desbloquear esa situacin. Se har especial mencin a las ventajas de abaratamiento de costes, rapidez del procedimiento y facilidad en el cumplimiento de los acuerdos. Cuando se trata de un proceso de modificacin de medidas, con carcter general, no existe urgencia en la resolucin por lo que es recomendable hacer la derivacin a la sesin informativa. La mediacin tambin es posible en segunda instancia y presenta sus ventajas frente a la efectuada en primera instancia ya que el momento personal de las partes suele ser distinto que cuando se present la demanda. Ha podido producirse un desencanto sobre las soluciones que el proceso contencioso puede ofrecer. Ha transcurrido un tiempo mayor desde la ruptura por lo que esta puede haber sido asimilada por las partes, y como tercera ventaja, las cuestiones en las que se muestran enfrentadas en este momento suelen ser menores. La derivacin a la sesin informativa podra efectuarse tanto con anterioridad a la resolucin del recurso como en la sentencia definitiva. En definitiva, es el Juez o el Secretario Judicial en los asuntos de su competencia, el que evaluar en cada caso el momento procesal ms idneo para hacer esta derivacin. b. En qu procedimientos?
En todos aquellos asuntos que se tramitan en los Juzgados relativos a cuestiones matrimoniales o paterno filiales, incluidos las discrepancias sobre el ejercicio de la patria potestad, las visitas de abuelos-nietos, la determinacin de los gastos extraordinarios, las modificaciones de medidas, ya sea en trmite o en ejecucin de
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sentencia, as como la sustraccin internacional de menores. En principio no debe hacerse limitaciones apriorsticas de los temas a tratar aunque depender de los acuerdos que se alcancen con el servicio de mediacin. En algunos casos se remiten preferentemente las familias en que existen hijos menores. A modo enunciativo, destaca por acertada, amplia y pormenorizada la relacin de materias que contiene el artculo 2 de la Ley 15/2009, de Mediacin en el mbito del Derecho Privado, de la Comunidad de Catalua que es el siguiente: Artculo 2. 1. Objeto de la mediacin.
La mediacin familiar comprende de forma especfica: a) Las materias reguladas por el Cdigo civil de Catalua que en situaciones de nulidad matrimonial, separacin o divorcio deban ser acordadas en el correspondiente convenio regulador. Los acuerdos a alcanzar por las parejas estables al romperse la convivencia. La liquidacin de los regmenes econmicos matrimoniales. Los elementos de naturaleza dispositiva en materia de filiacin, adopcin y acogida, as como las situaciones que surjan entre la persona adoptada y su familia biolgica o entre los padres biolgicos y los adoptantes, como consecuencia de haber ejercido el derecho a conocer los datos biolgicos. Los conflictos derivados del ejercicio de la potestad parental y del rgimen y forma de ejercicio de la custodia de los hijos. Los conflictos relativos a la comunicacin y relacin entre progenitores, descendientes, abuelos, nietos y dems parientes y personas del mbito familiar. Los conflictos relativos a la obligacin de alimentos entre parientes.
b) c) d)
e)
f)
g)
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h)
Los conflictos sobre el cuidado de las personas mayores o dependientes con las que exista una relacin de parentesco. Las materias que sean objeto de acuerdo por los interesados en las situaciones de crisis familiares, si el supuesto presenta vnculos con ms de un ordenamiento jurdico. Los conflictos familiares entre personas de nacionalidad espaola y personas de otras nacionalidades residentes en el Estado espaol. Los conflictos familiares entre personas de la misma nacionalidad pero diferente de la espaola residentes en el Estado espaol. Los conflictos familiares entre personas de diferentes nacionalidades distintas a la espaola residentes en el Estado espaol.
i)
j)
k)
l)
m) Los requerimientos de cooperacin internacional en materia de derecho de familia. n) La liquidacin de bienes en situacin de comunidad entre los miembros de una familia. Las cuestiones relacionales derivadas de la sucesin de una persona. Los conflictos surgidos en las relaciones convivenciales de ayuda mutua. Los aspectos convivenciales en las acogidas de ancianos, as como en los conflictos para la eleccin de tutores, el establecimiento del rgimen de visitas a las personas incapacitadas y las cuestiones econmicas derivadas del ejercicio de la tutela o de la guarda de hecho. Los conflictos de relacin entre personas surgidos en el seno de la empresa familiar. Cualquier otro conflicto en el mbito del derecho de la persona y de la familia susceptible de ser planteado judicialmente.
o) p) q)
r)
s)
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c.
Cmo se seleccionan los casos?
Es necesario seleccionar los casos que se citan a la sesin informativa a travs de la lectura de la demanda y contestacin en su caso, quedando fuera los supuestos en los que existan problemas mentales graves o abuso de sustancias ambas contrastadas y los de violencia de gnero, por prohibicin legal expresa. Es necesario recordar que la Ley Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre, de violencia domstica, en su art. 44 n. 5 prohbe la mediacin en estos supuestos. En el caso de problemas mentales o abuso de sustancias, no basta su sola mencin en los escritos sino que es necesario que sean graves y que tengan una constancia documental. Es posible que, aun concurriendo estas situaciones, si tienen carcter leve, el sujeto conserve su capacidad de compromiso por lo que sera factible la mediacin. En caso de duda, es mejor citar a la sesin informativa y el mediador decidir finalmente si el caso es o no mediable. Es posible que estas circunstancias no consten en el procedimiento y sern tambin los mediadores los que considerarn si el caso es o no mediable. Si es otro tipo de procedimientos (ejecucin, jurisdiccin voluntaria etc.) se valoraran los escritos de las partes y tambin se recabar su opinin si se remite despus de una comparecencia o vista. En este ltimo caso es conveniente hablarles de esta metodologa y lograr su conformidad para la asistencia a la sesin informativa. En caso de duda es recomendable optar por remitir a mediacin. La experiencia indica que casi todos los asuntos pueden beneficiarse de la mediacin aun cuando no se consigan acuerdos. Por ello conseguir que no se falle a la sesin informativa es muy importante. La valoracin de si el caso es o no mediable le corresponde finalmente al mediador (art. 22.1. L.M.). Sin embargo, la inicial valoracin judicial es recomendable, ya que da confianza a las partes al ser una recomendacin personal del juez o del Secretario en su caso. d. Cmo se hace la derivacin?
La convocatoria a la sesin informativa se realizar por resolucin motivada en la que se explicara de forma sucinta en qu consiste la mediacin, recordando que la informacin de qu parte asiste no es confidencial (art. 17,1 LM) por lo que el Juez
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podr valorar esa circunstancia junto con el resto del material probatorio y haciendo constar que, de llegar a acuerdos, pueden obtener la devolucin del 60% de la tasa abonada, de ser ese su caso. Tambin se recomienda pedir a los procuradores el telfono de los clientes, de no constar en las actuaciones y recordarles que deben informarles personalmente. Es aconsejable informar de que, en caso de no desear asistir, las partes debern explicar los motivos de su decisin de conformidad con lo dispuesto en el apartado 1. del segundo prrafo del art 414 de la LEC. Se acompaa modelo de resolucin. El Juzgado remitir al servicio de mediacin una ficha de derivacin para que cuente con unos datos mnimos. Deber contener el nmero del proceso, su tipo, los datos de los intervinientes, nombre y apellidos, telfono y nmero de hijos. Se citar a las partes a la sesin informativa a travs de sus procuradores de estar personados y si no personalmente. Es aconsejable tambin llamar por telfono a los interesados para confirmar la cita, que la conocen y de paso, comenzar a hablar sobre medicacin. Esta llamada telefnica pueden hacerla los mediadores y se ha demostrado muy eficaz para que ambas partes acudan a la sesin informativa. Se recomienda que la sesin informativa se realice con rapidez y agilidad. La citacin se realizar en principio por los funcionarios adscritos al juzgado de la forma acordada con el servicio de mediacin contando con las fechas y horarios sealados por el servicio. Se puede hacer mediante comunicacin telefnica, fax, etc. y se recomienda que existan agendas conjuntas. e. Cmo se desarrolla la sesin informativa?
A la sesin informativa deben asistir las dos partes personalmente y pueden acudir tambin los abogados de las partes si lo desean, con objeto de que puedan ser informados por el mediador del desarrollo del proceso si bien se recomienda que se respete un espacio de intimidad para las partes, ya que son los progenitores los que deben informarse del mtodo. Por tanto la sesin informativa, si acuden los abogados, constar de dos partes, una en la que estarn presentes los abogados y otra solo las partes. Conviene recordar que el objeto de la mediacin es que las partes por s mismas puedan resolver sus conflictos sin entregar ese poder de decisin a terceros (abogados y jueces). Sin embargo es importante que los abogados se encuentren implicados En este sentido no se les debe excluir. La presencia de los
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procuradores no es necesaria al acudir las partes por s mismas que son las que finalmente deben conocer el mtodo y decidir si desean iniciar la mediacin. Esta sesin informativa es esencial ya que la medicacin no es conocida. El contenido de la sesin informativa ser el que consta en el art. 17 de la LM y responder tambin a las inquietudes de las partes. Como ya se ha comentado tiene una gran importancia para el desarrollo de la metodologa. Se adjunta informacin sobre su contenido en el anexo. Si por motivo justificado las partes no pueden acudir a la sesin informativa, se sealar para otro da, si lo solicitan. Como ya se ha comentado, si no desean acudir a la sesin informativa, debern informar de esta decisin y de las razones de la misma (art. 440 1. LM). f. Cmo consta en autos el resultado de la sesin informativa?
El servicio de medicacin remitir al juzgado informacin sobre si han acudido ambas partes o solo una de ellas, indicando en este caso qu parte ha acudido y cual no. Tambin informar si han decidido acudir a medicacin o no lo desean. Toda esta informacin de gestin del servicio es importante para la coordinacin. Se adjuntan en el anexo modelos de fichas. La ficha facilitada por el servicio de mediacin al juzgado no debe contener informacin sobre cul de los dos no quiere acudir a mediacin, ni los motivos de la negativa. g. Qu trascendencia procesal tiene?
Una vez realizada la sesin informativa, si las partes desean someterse a mediacin (art. 770.2. de la LEC) sus representantes procesales presentarn escrito hacindolo constar y manifestando si desean la suspensin del juicio o su continuacin. El art. 16.3 de la LM regula este supuesto de forma que no es obligatorio solicitar la suspensin del procedimiento. Es posible que deseen probar la metodologa y exista plazo suficiente para practicar las sesiones de medicacin antes de la vista y esperar al momento del sealamiento, en el que tambin pueden solicitar la suspensin para permitir a las partes ese espacio de acuerdo sin interferir en el proceso judicial. Si no se solicita la suspensin bastar que el juzgado tome conocimiento de la decisin.
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Si las partes no desean acudir a mediacin el juicio continuar. Es posible que ambas partes soliciten la suspensin del proceso para someter la controversia a mediacin ya sea por escrito o en la comparecencia de medidas o en la vista del juicio, en cuyo caso se dictar un auto en el que se accede a la derivacin del caso al servicio de mediacin y se acuerda la suspensin del proceso por el plazo previsto en el art. 19 de la LEC. Puede ser que la mediacin contine una vez finalizado el plazo de suspensin contenido en el art. 19 de la LEC. En este caso los letrados podrn solicitar una nueva suspensin del proceso. Finalizada la mediacin, ya sea a iniciativa de las partes o del mediador, o por haber alcanzado acuerdos, el servicio de mediacin comunicar al juzgado dicho extremo, entregando a las partes el acuerdo mediacional alcanzado [total o parcial) y remitiendo al juzgado una ficha a los efectos de constancia (modelo de ficha se adjunta), respetando el principio de confidencialidad. No deben remitirse al Juzgado los acuerdos alcanzados ni tampoco informacin sobre la causa de finalizacin de la medicacin. Se recomienda en todos los supuestos que se realicen encuestas de satisfaccin de los usuarios del servicio de mediacin a fin de valorar su funcionamiento y poder mejorarlo. Se adjunta modelo de encuesta en el anexo. h. Reanudacin del proceso.
Este apartado se utilizar nicamente si es proceso ha sido suspendido por decidir las partes acudir a mediacin y pueden darse varios supuestos: Si no se han alzando acuerdos mediante la metodologa de la mediacin se alzar la suspensin del proceso a peticin de cualquiera de las partes, reanudndose el curso de los autos en el trmite en que se encontraba, en el caso de haberse solicitado. Se recomienda que estos asuntos tengan prioridad en los sealamientos a fin de compensar la demora que el intento mediacional haya podido generar. A tal fin es til que esa circunstancia se haga constar en lugar destacado y visible de la cartula (puede ser colocando una etiqueta rotulado MEDIACIN).
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Si el acuerdo ha sido parcial debern las partes ponerlo de manifiesto al juzgado, reanudndose el proceso contencioso respecto a las cuestiones no consensuadas en la forma expuesta en el prrafo anterior. La resolucin final que se dice [auto o sentencia) recoger el acuerdo alcanzado sobre las medidas que hayan sido consensuadas con el mediador (de no considerarse perjudicial para los hijos) y resolver sobre las que exista discrepancia. Si el acuerdo ha sido total debern las partes presentar escrito solicitando el cambio de procedimiento a consensual (art. 770.5 LEC), acompaando el correspondiente convenio regulador previsto en los artculos 90 del Cdigo Civil y 777.2 de la LEC y en su caso el acuerdo final alcanzado en el procedimiento de medicacin familiar, continundose la tramitacin conforme a lo dispuesto en este precepto. Se considera conveniente que exista un convenio regulador aunque hay veces que presentan directamente el acuerdo de mediacin. Si la mediacin con acuerdo total se ha desarrollado en trmite de ejecucin se dictar auto bien aprobando los acuerdos si no suponen una modificacin sustancial de las medidas acordadas en su da, o acordndolas cautelarmente en base al artculo 158.4 del CC y remitiendo a las partes al proceso de modificacin consensual del art. 775.2 de la LEC. Los abogados tambin pueden informar del acuerdo en la vista del juicio principal o de la comparecencia de medidas y previa ratificacin, el Juez aprobar el acuerdo como se hace normalmente si el consenso lo alcanzan los abogados. El acuerdo de mediacin deber, por tanto, incorporarse a las actuaciones por medio de los abogados y procuradores de las partes que siguen siendo los interlocutores procesales y se documentar utilizando los mecanismos legales que se encuentran previstos y que se utilizan en el caso de acuerdos alcanzados a travs de la negociacin de los abogados.
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Anexo I Ventajas de la va consensual
VA CONSENSUAL 1. 2. 3. 4. Construye relaciones. Favorece la comunicacin. Disminuye tensiones. Aumenta comportamiento pacfico. Se alienta la cooperacin. Se limitan las consecuencias negativas y posibles secuelas en hijos. Favorece su ajuste personal No se les somete a eleccin. No se sienten culpables. Les proporcionan informacin coherente, segn su edad. No se les hace protagonistas.
VA CONTENCIOSA 1. Aumenta distanciamiento. Favorece la incomunicacin.
Aumentan las tensiones. Favorece comportamientos conflictivos. 3. Aumenta la competicin. Se hacen vctimas y desfiguran la realidad. 4. Probabilidad alta de consecuencias negativas en los hijos. 5. 6. 7. Desajuste emocional. Conflicto de lealtades. Sentimientos de culpa. Inseguridad / Desinformacin. Manipulacin / Objeto reivindicacin.
5. Eleva la satisfaccin psicolgica y personal. Aceptacin mejor de su situacin futura. 6. 7. Asumen responsabilidades los propios participantes. Retoman su protagonismo. Se ajustan los acuerdos u opciones a sus necesidades reales.
Probabilidad de alteracin emocional psicolgica. Disminuye protagonismo delegando la toma de decisin en el Juez. Actitud negativa, a la defensiva.
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VA CONSENSUAL 8. 9. 10. 11. 12. Aumenta su informacin general e informacin coherente a hijos. Empieza a desaparecer sentimiento ganador / perdedor. Mira al futuro. Favorece la flexibilidad, colaboracin ante posibles cambios, incidencias. Disminuye el coste: 13. afectivo econmico temporal
VA CONTENCIOSA 8. Estn ms desinformados. Dan informacin contradictoria a hijos. 9. Luchan por ser ganadores a costa del otro.
10. Se centran en el pasado. 11. Inflexibilidad ante posibles cambios.
12. Aumenta el coste: afectivo econmico temporal
Probabilidad alta de cumplimientos de resolucin judicial.
13. Disminuye probabilidad del cumplimiento de la resolucin judicial.
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Anexo II Marco legislativo
Sin intencin de ser exhaustivos existen numerosas referencias legislativas a la mediacin que se recogen a continuacin con el fin de facilitar la bsqueda a los interesados. Normas internacionales El Convenio de La Haya de 1980 sobre sustraccin internacional de menores que en su artculo 7 insta a los Estados firmantes a establecer mecanismos que posibiliten que se llegue a acuerdos en estas materias. El Convenio de La Haya de 19 de octubre de 1996 sobre competencia, ley aplicable, reconocimiento, ejecucin y cooperacin en materia de responsabilidad parental y medidas de proteccin de los menores ratificado por Espaa. El Convenio de La Haya de 23 de noviembre de 2007 sobre la reclamacin internacional de alimentos de los menores y de otros miembros de la familia.
Es necesario resaltar la gua de buenas prcticas en mediacin nacida en el seno del Convenio de La Haya de 25 de octubre de 1980 sobre aspectos civiles de la sustraccin internacional de menores que se encuentra disponible en portal de internet de la Conferencia de La Haya y que ha sido publicada en fechas recientes. En septiembre de 2012 se publicaron unas directrices de las Naciones Unidas para una mediacin eficaz que, si bien no se refieren al mbito estrictamente familiar, tienen una gran importancia para el conocimiento y desarrollo de la mediacin.
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Por parte del Consejo de Europa existen tres Recomendaciones bsicas que promueven la mediacin en materia civil: 1. Recomendacin 12/1986 que impone a los Jueces de los estados miembros como una de sus principales tareas la bsqueda de un acuerdo amigable entre las partes, en todos los asuntos que se plantean y sin tener en cuenta las fases del proceso en que se hallen. Esta recomendacin considera viable la mediacin antes del proceso, durante el proceso y despus del proceso. Recomendacin 1/1998 de 21 de enero de 1998 del Comit de Ministros del Consejo de Europa sobre mediacin familiar desde la que se insta a los gobiernos de los Estados Miembros a instituir y promover la mediacin familiar, o si fuera el caso, reforzar y profundizar la regulacin ya existente y desarrollar los principios bsicos sobre los que debe asentarse. Todo ello por considerar la mediacin como medio apropiado para la resolucin de los conflictos familiares. El libro V se refiere a la relacin entre la mediacin y los procedimientos ante autoridad judicial u otra competente y recoge que los EEMM debern reconocer la autonoma de la mediacin y la posibilidad de que esta haya tenido lugar antes, durante o despus del procedimiento judicial, instando a los EEMM para que establezcan mecanismos que aseguren la correcta relacin entre ambos procedimientos. 3. Recomendacin 10/2002 de 18 de septiembre sobre mediacin en materia civil que enuncia principios importantes para la promocin de la mediacin.
2.
Existen tambin numerosas referencias en la legislacin europea a la mediacin en asuntos de Derecho de familia: La Convencin Europea sobre el ejercicio de derechos del nio elaborada por el Consejo de Europa y aprobada el 25 de enero de 1996 favorece tambin el recurso a la mediacin. El Reglamento 2201/2003 sobre competencia, reconocimiento y ejecucin de resoluciones judiciales en materia matrimonial y de responsabilidad parental sobre hijos comunes recoge en su artculo 55 el que las autoridades centrales de los EEMM facilitarn la celebracin de acuerdos a travs de mediacin o por otros medios.
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La Directiva 2008/52/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 21 de mayo de 2008, sobre ciertos aspectos de la mediacin en asuntos civiles y mercantiles, norma fundamental que obliga a los EEMM a trasponer la regulacin sobre la mediacin en un periodo de tiempo determinado. La Resolucin del Parlamento Europeo, de 13 de septiembre de 2011, sobre la aplicacin de la Directiva sobre la mediacin en los Estados miembros, su impacto en la mediacin y su aceptacin por los Tribunales [2011/2026(INI)]. Normas nacionales Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles. Incorpora al Derecho Espaol la Directiva CE 52/2008, estando pendiente de publicacin, en estos momentos, su Reglamento de aplicacin y desarrollo. Se aplica a los conflictos transfronterizos entre los Estados miembros de la Unin Europea y a los conflictos internos, en toda la materia civil, incluida familia, que se refiera a derechos disponibles. Es claro que esta Ley recoge las caractersticas de la mediacin y modifica artculos de la Ley de Enjuiciamiento Civil que se aplican en los procesos de Familia por lo que es plenamente aplicable en esta materia. Excluye a mediacin penal, con las Administraciones pblicas, en materia laboral y en conflictos de consumo. Esta norma ha modificado la LEC. Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil. La mediacin familiar se encuentra incluida en la LEC desde la modificacin introducida por la Ley 15/2005 que modific, en la materia que ahora interesa los artculos 770-7.a y 777-2. Esta Ley tambin menciona la mediacin en su disposicin final 3.a en la que se contemplan los principios por los que se rige esta materia.
Normas autonmicas La mayora de las normas autonmicas se refieren a mediacin familiar, exclusivamente.
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ANDALUCA. Ley 1/2009, de 27 de febrero, reguladora de la Mediacin Familiar. ARAGN. Ley 9/2011, de 24 de marzo, de mediacin familiar. BALEARES. Ley 14/2010, de 9 de diciembre, de mediacin familiar.
CANARIAS. Ley 3/2005, de 23 de junio, para la modificacin de la Ley 15/2003, de 8 de abril, de la Mediacin Familiar y Ley 15/2003, de 8 de abril, de la mediacin familiar. CANTABRIA. Ley 1/2011, de 28 de marzo, de mediacin. CASTILLA-LA MANCHA. Ley 4/2005, de 24 de mayo, del Servicio Social Especializado de Mediacin Familiar. CASTILLA Y LEN. Ley 1/2006, de 6 de abril, de mediacin familiar. CATALUNYA. Ley 15/2009, de 22 de julio, de mediacin en el mbito del derecho privado. Decreto 135/2012, de 23 de octubre, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley 15/2009. Resolucin JUS/2896/2012, de 17 de diciembre, por el que se fijan las tarifas en los procedimientos de mediacin de la Ley 15/2009, de 22 de julio, de mediacin en el mbito del derecho privado de Catalunya. Orden JUS/428/2012, de 18 de diciembre, por la que se regulan contenidos bsicos y el procedimiento de homologacin de formacin especfica en materia de mediacin. GALICIA. Ley 4/2001, de 31 de mayo, reguladora de la mediacin familiar. MADRID. Ley 1/2007, de 21 de febrero, de Mediacin Familiar. PAS VASCO. Ley 1/2008, de 8 de febrero, de Mediacin Familiar. PRINCIPADO DE ASTURIAS. Ley 3/2007, de 23 de marzo, de Mediacin Familiar. VALENCIA. Ley 7/2001, de 26 de noviembre, Reguladora de la Mediacin Familiar.
Adems de las mencionadas, existen multitud de normas autonmicas que regulan la mediacin familiar. Sin nimo exhaustivo y para facilitar la bsqueda conviene citar las siguientes: ANDALUCA. Decreto de Andaluca 37/2012 de 21 de febrero, para aprobar Reglamento desarrollo de la Ley 1/2009 reguladora de la mediacin familiar en la CA de Andaluca. Orden de 16 de mayo de 2013, por la que se aprueban los modelos de solicitud de inscripcin bsica, modificacin, prrroga y cancelacin en el registro de Mediacin Familiar de Andaluca, de designacin de persona mediadora y de mediacin familiar gratuita y el documento de aceptacin del proceso de mediacin. Orden de 16 de mayo de 2013, por la que se
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regulan las tarifas aplicables en los procedimientos de mediacin familiar gratuita y el sistema de turnos. Orden de 16 de mayo de 2013, por la que se establecen los contenidos mnimos de la formacin especfica de las personas mediadoras. ARAGN. Resolucin de Aragn de 2 de abril de 2012 por el que establece la organizacin y funcionamiento de las competencias que tienen encomendadas en materia de mediacin familiar intrajudicial BALEARES. Resolucin de Baleares de 4 de noviembre de 2008 por el que se crea la Comisin de valoracin y homologacin de la formacin en materia de mediacin familiar. Decreto 66/2008 de 30 de mayo de 2008. Reglamento que desarrolla la Ley 18/2006 de mediacin familiar. CANARIAS. Orden de Canarias de 25 de noviembre de 2009 por la que se establecen los modelos de solicitud de cuestionario estadstico necesarios para el desarrollo de la mediacin familiar. Orden de Canarias de 10 de marzo de 2008 que establece disposiciones de desarrollo de las actuaciones de mediacin familiar y fija las tarifas de la mediacin familiar en supuestos de gratuidad. Decreto Canarias 144/2007, de 24 de mayo. Reglamento que desarrolla la Ley de Mediacin Familiar. Ley 3/2005 de 23 de junio, modifica la Ley 15/2003, de 8 de abril, de mediacin familiar de la comunidad canaria. CASTILLA Y LEN. Decreto de Castilla y Len 61/2011, de 13 de octubre, por el que se aprueba el Reglamento que desarrolla la Ley de mediacin familiar de Castilla y Len. Orden de Castilla y Len 1034/2007, de 30 de mayo, por la que se crea el fichero automatizado de datos de carcter personal de cursos de mediacin familiar. Orden de Castilla y Len de la Consejera de Familia 1036/2007, de 30 de mayo, por el que se crea el fichero automatizado de datos de carcter personal de mediacin familiar gratuita. CATALUA. Orden de Catalua de Justicia/428/2012, de 18 de diciembre, de contenidos bsicos y procedimiento de homologacin de la formacin especfica en materia de mediacin en el mbito del Derecho privado en Catalua. Decreto de Catalua 135/2012, de 23 de octubre. Reglamento de la Ley 15/2009 de mediacin en el mbito de Derecho privado. Ley Catalua 25/2010, de 29 de julio, libro II del CC de Catalua relativo a la persona y la familia. Ley
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Catalua 15/2009, de 22 de julio, de la mediacin en el mbito del Derecho privado. Resolucin JUS/196/2010, de 28 de enero, de implantacin del Programa piloto de mediacin en mbitos del derecho civil distintos del derecho de familia al amparo de la Ley 15/2009, de 22 de julio, de mediacin en el mbito del derecho privado. GALICIA. Orden de Galicia de 2 de febrero de 2009 por la que se regulan las subvenciones por la cobertura del coste de procesos de mediacin familiar en Galicia y se procede su convocatoria. Orden de Galicia de 31 de julio de 2008 por la que establecen subvenciones para la cobertura del costo del proceso de mediacin familiar en Galicia y se procede a su convocatoria. Orden de Galicia de 3 de junio de 2008 que fija las tarifas de mediacin familiar en Galicia. Orden de Galicia de 24 de octubre de 2007 por la que se establece la regulacin de ayudas a la cobertura del costo del proceso de mediacin familiar en Galicia y su convocatoria. Decreto de Galicia 159/2003, de 31 de enero, por el que establece la regulacin de la figura del Mediador familiar, el Registro de Mediadores familiares de Galicia y el reconocimiento de la mediacin gratuita. LA RIOJA. Resolucin de 21 de marzo de 2003, de la Secretara General Tcnica de la Consejera de Desarrollo Autonmico y Administraciones Pblicas, por la que se dispone la publicacin del resumen de la Adenda al convenio de colaboracin entre el Gobierno de La Rioja y la Asociacin de puntos de encuentro y mediacin de La Rioja para la prestacin del servicio relativo al funcionamiento del punto de encuentro familiar. Resolucin de 19 de febrero de 2013, de la Secretara General Tcnica de la Consejera de Presidencia y Justicia, por la que se dispone la publicacin del resumen del convenio suscrito entre el Gobierno de La Rioja, a travs de la Consejera de Presidencia y Justicia, y el Ilustre Colegio de Abogados de La Rioja, para la asistencia y defensa jurdica a las vctimas de delitos de violencia de gnero, violencia domstica y/o intrafamiliar y para el funcionamiento del servicio de mediacin intrajudicial dependiente del Gobierno de La Rioja. MADRID. Orden de Madrid 14/2007, de 11 de enero, por el que se crea la convocatoria de subvenciones entidades locales por desarrollo de programas sobre mediacin familiar. De encuentro familiar prevencin tratamiento de violencia en entornos familiares y sociales de menores y convocatoria 2007. Orden de Madrid 13/2006, de 12 de enero, por la que se convocan subvenciones a las
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entidades locales para el desarrollo de programas de mediacin familiar prevencin de violencia familiar y favorecer la participacin social infantil para 2006. Orden de Madrid 916/2005, de 28 de abril, en la que se crean las bases de la convocatoria de subvenciones entidades locales para el desarrollo de programas dirigidos a favorecer la mediacin familiar prevenir la violencia familiar y favorecer la participacin social infantil y la convocatoria para 2005. MURCIA. Orden de Murcia de 1 de marzo de 2013 por la que se establecen los precios pblicos de los servicios de mediacin familiar y de los puntos de encuentro familiar en la regin de Murcia. Convenio de Murcia de 29 de diciembre de 2006 para la prestacin de servicios de mediacin familiar a travs de programas de punto de encuentro familiar. Convenio de Murcia de 30 de diciembre de 2005 conveniente la CA la regin de Murcia la consejera de trabajo poltica social de sucesin para la mediacin de la regin de Murcia para la prestacin de servicios de mediacin en caso de conflicto intergeneracional y a travs de punto de encuentro familiar. Orden de Murcia de 7 de agosto de 2002 por la que se crea un procedimiento de seleccin del institucin sin fines de lucro para la prestacin de servicios de mediacin en caso de conflicto intergeneracional y a travs de punto de encuentro familiar. NAVARRA. Ley Foral de Navarra 3/2011, de 17 de marzo, sobre custodia de los hijos en los casos de ruptura de la convivencia los padres de aparte. Orden foral de Navarra 147/2007 de 23 de julio que clasifica el servicio de mediacin familiar. PAS VASCO. Decreto del Pas Vasco 84/2009, de 21 de abril. Consejo asesor de la mediacin familiar. Decreto del Pas Vasco 246/2002, de 21 de noviembre, de mensaje por el que se crea registro de personas mediadoras y de la preparacin de mediacin familiar requerida para la inscripcin. COMUNIDAD VALENCIANA. Resolucin de la Comunidad Valenciana de 20 de octubre de 2010 por la que se crea un convenio de colaboracin entre la Generalitat a travs de la consejera de justicia Administraciones pblicas, el Ilustre Colegio de Abogados de Elche y el Consejo General del Poder Judicial por la puesta en marcha del servicio piloto de mediacin familiar que colabore con el juzgado de familia de la localidad y la realizacin de las prcticas de primer curso despertar mediacin familiar. Ley de la Comunidad
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Valenciana 12/2008, de 3 de julio, de proteccin integral de la infancia adolescencia de la Comunidad Valenciana. Decreto 100/2002, de 4 de junio, del Gobierno Valenciano, por el que se regula la acreditacin, funcionamiento y control de las entidades de mediacin de adopcin internacional y el Registro de Reclamaciones formuladas contra las entidades de mediacin acreditadas en la Comunidad Valenciana. Decreto de la Comunidad Valenciana por la que se desarrolla nm. 41/2007, de 13 de abril, porque se regula la Ley 7/2001 reguladora de la mediacin familiar en el mbito de la Comunidad Valenciana.
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Anexo III Folleto divulgativo del Servicio de Mediacin Intrajudicial
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Doc. 1. Acuerdo relativo a la puesta en marcha de un servicio de mediacin intrajudicial en el juzgado/tribunal de ...... 1. Para dar cumplimiento a los previsto en los artculos 414.1, 440.1, 443 y 770.7.a entre otros, de la LEC y al amparo de la Ley 5/2012, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles, se acuerda poner en marcha un Servicio de Mediacin Familiar Intrajudicial. Dicho Servicio se prestar por la Asociacin de conformidad con la memoria presentada por dicha entidad de fecha y con arreglo a las especificaciones contenidas en la misma (En dicha memoria debern detallarse todas las cuestiones relativas a la sesin informativa y fichas de derivacin/devolucin). Inicialmente, y sin perjuicio de poder ampliar el listado con posterioridad o de que las propias partes soliciten mediacin en otros asuntos no incluidos en este listado, se ofrecer el Servicio de Mediacin en los siguientes procesos: La informacin que debe facilitar el Juzgado de conformidad con lo dispuesto en los artculo 414.1 y 440.1 de la LEC se efectuar mediante un folleto informativo que se adjuntar con la primera citacin personal del Juzgado a las partes y si fuese por medio de Procurador, con indicacin a ste que deber hacer llegar la misma a su representado. La invitacin por el Juez a las partes para que asistencia a la primera sesin informativa sobre mediacin prevista en los artculos 414.1 y 443.3 de la LEC se
2.
3.
4.
5.
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realizar de forma que las partes comprendan las ventajas de la mediacin, requiriendo de las partes, correlativamente, que la decisin que adopten, especialmente en el caso de ser negativa, se explicite y razone suficientemente, tal y como establecen tales artculos. Doc. 2. Contenido de la sesin informativa La Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles, establece: Artculo 17. 1. Informacin y sesiones informativas.
Recibida la solicitud y salvo pacto en contrario de las partes, el mediador o la institucin de mediacin citar a las partes para la celebracin de la sesin informativa. En caso de inasistencia injustificada de cualquiera de las partes a la sesin informativa se entender que desisten de la mediacin solicitada. La informacin de qu parte o partes no asistieron a la sesin no ser confidencial. En esa sesin el mediador informar a las partes de las posibles causas que puedan afectar a su imparcialidad, de su profesin, formacin y experiencia; as como de las caractersticas de la mediacin, su coste, la organizacin del procedimiento y las consecuencias jurdicas del acuerdo que se pudiera alcanzar, as como del plazo para firmar el acta de la sesin constitutiva.
2.
Las instituciones de mediacin podrn organizar sesiones informativas abiertas para aquellas personas que pudieran estar interesadas en acudir a este sistema de resolucin de controversias, que en ningn caso sustituirn a la informacin prevista en el apartado 1. CONCEPTO DE LA SESIN INFORMATIVA
La sesin informativa o premediacin es aquella en la que el mediador o comediadores acogen a las partes en conflicto, conjunta o individualmente y les exponen de forma simple y clara:
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En qu consiste el proceso de mediacin. Descripcin del papel del mediador en el proceso. Los principios integradores y las reglas que regirn su desarrollo.
Los mediadores en este primer contacto debern conquistar a las partes llevndolas a participar en la mediacin hacindoles ver las ventajas de solucionar su controversia sin someterla al criterio ni decisin de una tercera persona, para lo que debern esforzarse en crear un clima propicio capaz de generar la confianza tanto en el propio proceso como en los mediadores. A travs de esta sesin informativa previa el mediador ha de conseguir hacerles partcies del esfuerzo que va a suponer trabajar en la mediacin y los beneficios que dicho esfuerzo les va a reportar de cara, no slo a la solucin del conflicto en s, sino a futuro, poniendo especial nfasis en la autorresponsabilidad y deuteroaprendizaje de las partes. Del buen hacer de los mediadores en la sesin informativa previa, depender en buena medida que las partes decidan acudir a la mediacin como va de resolucin de su conflicto. La primera reunin del mediador con las partes es uno de los momentos clave del proceso de mediacin. Esta etapa inicial se utiliza para recabar informacin esencial tal como: La motivacin de los partes para acudir a mediacin. Los antecedentes inmediatos que dieron lugar al conflicto. El estado emocional actual de las partes. Los estilos de los partes en cuanto a interaccin y comunicacin. Las medidas legales que se hubieran tomado en su caso. La intervencin de otros participantes o profesionales.
En la sesin inicial con las partes el mediador debe: Proporcionar la estructura inicial. Obtener la confianza y la cooperacin de las partes. (Conseguir ganarse la confianza de las partes redunda en varios aspectos esenciales para el proceso: la confianza en la figura del mediador, la confianza en el proceso de mediacin y la confianza en la conveniencia de una solucin mediada.) Fomentar la participacin activa de las partes en el proceso.
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El guin de esta reunin inicial debera ser: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. Presentacin personal y bienvenida cordial. Agradecer la asistencia y presencia en el proceso. Explicar el proceso a seguir. Conocer las posibilidades y los lmites de la mediacin. Referir las normas bsicas: voluntariedad, confidencialidad, neutralidad, libertad para continuar el proceso y respeto hacia la otra parte. Aclarar la funcin del mediador. Aclarar que el objetivo de la mediacin es el de ayudar, a las dos partes, a lograr una comprensin ms clara de la situacin. Informar que el mediador puede dar por terminada la mediacin por el motivo fundado que considere. Informar que las partes pueden abandonar la mediacin cuando lo deseen. Recomendar a las partes que dispongan del adecuado asesoramiento legal, antes, durante y despus del proceso de mediacin. Aclarar el valor legal de los acuerdos.
En cuanto a quin es conveniente que participe en esta sesin informativa o premediacin, sin duda es fundamental la presencia de ambas partes y del mediador pero resulta interesante en muchos casos que las partes acudan a esta sesin informativa acompaadas de sus letrados, lo cual fomenta el conocimiento de la mediacin como sistema complementario de resolucin de conflictos. El conocimiento de la mediacin por los letrados facilitar el desarrollo del proceso y de su participacin en la homologacin judicial de los acuerdos alcanzados. El objetivo fundamental de la sesin informativa previa es el de conquistar a las partes para que participen en el proceso de mediacin, por ello, ser esencial que el mediador se preocupe de trasmitirlas la confianza necesaria para que esto sea posible, ofreciendo un buen ambiente fsico y emocional que permita la perfecta
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interrelacin entre las partes y el mediador, creando un clima de confianza de las partes con el proceso y con el mediador. Los principales objetivos de esta primera sesin son: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Los mediadores se preocuparn de proporcionar a las partes una informacin clara y simple sobre el proceso de mediacin. Los mediadores informarn y transmitirn los valores de la mediacin. Realizar una breve exposicin sobre lo que es la mediacin y sus ventajas como medio de solucionar su controversia (ilusionar y responsabilizar). Suministrar a las partes informacin detallada del proceso. Proporcionarles la oportunidad de valorar al mediador y dejar claro cul es el rol del mediador. Que el mediador tenga la ocasin de valorar si las partes son adecuadas para la mediacin. Informar a las partes que los acuerdos a los que puedan llegar en mediacin tienen eficacia jurdica, pudiendo en caso necesario ser objeto de homologacin judicial. Informar a las partes que si deciden iniciar la mediacin han de firmar los documentos correspondientes de compromiso con el proceso.
8.
Deberemos distinguir entre la mediacin intrajudicial y la extrajudicial, ya que tambin las sesiones informativas observarn algunas diferencias importantes por esa distincin. I) Mediacin Intrajudicial. Los juzgados o tribunales son los que derivan las cuestiones planteadas por las partes a mediacin. Dos notas diferenciadoras: 1. GRATUIDAD.En la actualidad la mayora de los programas de mediacin intrajudicial en Espaa, tienen carcter gratuito y debera intentar mantenerse hasta que la mediacin sea conocida y aceptada de forma generalizada.
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2.
SEDE JUDICIAL.En relacin con el lugar en que debe celebrarse esa sesin informativa se entiende la necesidad de que la misma se lleve a cabo en sede del rgano judicial contando as con la proximidad y facilidad de coordinacin entre mediadores.
Doc. 3. Propuesta de contenido para incorporar en la resolucin judicial convocando a las partes a la sesin informativa de mediacin Examinados los escritos de demanda y contestacin, se estima que el caso es susceptible de mediacin por lo que en beneficio de los menores y en base a lo dispuesto en los arts. 158 del Cdigo Civil y 19, 443 n. 3 y 770 n. 7 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, procede: convocar a las partes a una sesin informativa de mediacin el da ..... de ...... de ...... a las ..... que tendr lugar en la Sala de Mediacin Familiar, que se encuentra en la planta baja del edificio de los Juzgados de Familia de Madrid (calle Francisco Gervs n. 10), debiendo informar las partes, una vez realizada, si desean la continuacin del proceso o su suspensin en el plazo de cinco das. Caso de inasistencia de las partes a la sesin informativa, debern explicar los motivos de su no asistencia de conformidad con lo dispuesto en el art. 414 apartado 1. segundo prrafo de la LEC. Las partes convocadas deben asistir personalmente a la sesin informativa de mediacin familiar y si as lo desean pueden acudir acompaados de sus letrados. La mediacin es una alternativa eficaz para la resolucin de diversos conflictos familiares, que pueden tener una especial incidencia en los hijos si los hubiera, a travs de un proceso tcnico que facilita la consecucin de acuerdos y soluciones y de cuya utilizacin se desprenden mltiples beneficios para todos los implicados. Ante la constatacin de algunos supuestos en que no se ha informado a los clientes de la citacin ante el equipo de mediacin, se acuerda requerir a los procuradores de las partes para que en el plazo de tres audiencias aporten los telfonos de sus poderdantes. El servicio de mediacin es gratuito. Se recuerda a las partes que la conversin de un proceso contencioso en un proceso de mutuo acuerdo supone la devolucin del 60% de las tasas abonadas para la tramitacin del presente proceso.
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Doc. 4.
Ficha de control PUNTO DE INFORMACIN SOBRE MEDIACIN FAMILIAR INTRAJUDICIAL (PIM)
PROTOCOLO DE DERIVACIN DE LOS JUZGADOS AL PIM JUZGADO DE FAMILIA ........... AUTOS N. ........... FECHA ........... *CAF...........
PROCEDIMIENTO: SEPARACIN DIVORCIO RUPTURA PAREJA DE HECHO MODIFICACIN DE MEDIDAS EJECUCIN DE SENTENCIA RELACIONES PATERNO-FILIALES RELACIONES ABUELOS-NIETOS MEDIDAS PROVISIONALES MUTUO ACUERDO OTROS
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IDENTIFICACIN DE LOS PARTICIPANTES EN LA MEDIACIN NOMBRE Y APELLIDOS PARTE DEMANDANTE ............................................................................ ............................................... ............................................................................................................ ............................................... ............................................................................................................ ............................................... ............................................................................................................ ............................................... ............................................................................................................ ............................................... ............................................................................................................ ............................................... PARTE DEMANDADA ............................................................................. ............................................... ............................................................................................................ ............................................... ............................................................................................................ ............................................... ............................................................................................................ ............................................... ............................................................................................................ ............................................... ............................................................................................................ ............................................... TFNO. CONTACTO
N. HIJOS ........................ EDADES ............................................................................................. SUSPENSIN DEL PROCEDIMIENTO NO S ADJUNTAR COPIA
FECHA PREVISTA PARA EL JUICIO .............................................................................................................................................................. * A cumplimentar por el Ayuntamiento
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Doc. 5. Auto acordando la suspensin del curso del proceso al haber solicitado las partes someterse a un servicio de mediacin intrajudicial. Acta de suspensin de una vista con similar finalidad JUZG. DE 1. INSTANCIA .... C/ Tlf.: ..................................... Fax: ....................................... NIG: 2906742C20005001010 AUTO D./Da ................................................................................. En ...................................... a ........ de .......................... de .................................................................... ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.El presente proceso ha sido promovido por el Procurador Sr/a., en nombre y representacin de frente a , sobre . SEGUNDO.Encontrndose el proceso en el trmite de se ha solicitado por todas la partes la suspensin del proceso, interesando la intervencin del Servicio de mediacin intrajudicial. FUNDAMENTOS DE DERECHO NICO.Dispone el artculo 19.4 de la Ley 1/2000, de Enjuiciamiento Civil [LEC), que las partes podrn solicitar la suspensin del proceso, que ser acordada mediante auto por el tribunal siempre que no perjudique al inters general o a tercero, y que el plazo de la suspensin no supere los sesenta das. Igualmente el artculo 770.7. de la LEC en su redaccin por Ley 15/2005 seala que las partes de comn acuerdo podrn solicitar la suspensin del proceso de conformidad con lo previsto en el artculo 19.4 de la LEC para someterse a mediacin. En el mismo sentido el artculo415 de la LEC. En el presente caso, de los elementos obrantes en los autos, no se desprende que la suspensin solicitada perjudique el inters general o a tercero, al contrario puede
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suponer una pacificacin del conflicto familiar que enfrenta a las partes y beneficiar a los hijos menores, por lo que procede acceder a lo solicitado, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 179.2 de la Ley citada. PARTE DISPOSITIVA ACCEDIENDO a lo solicitado, SE SUSPENDE el curso de los autos por sesenta das computados desde el siguiente a la notificacin de esta resolucin, a fin de que las partes puedan acudir al Servicio de mediacin intrajudicial de este Juzgado. El curso del proceso se reanudar si lo solicita cualquiera de las partes. En caso de finalizar con xito la mediacin interesada debern las partes instar el cambio de procedimiento c consensual en la forma que proceda. Pasado el plazo sealado en el anterior apartado, o antes si se dedujere alguna peticin dse cuenta. Contra esta resolucin cabe recurso de REPOSICIN ante este Juzgado, no obstante lo cual se llevar a efecto lo acordado. El recurso deber interponerse por escrito en el plazo de CINCO DAS hbiles contados desde el siguiente de la notificacin, con expresin de la infraccin cometido a juicio del recurrente, sin cuyos requisitos no se admitir el recurso (artculos 451 y 452 de la LEC). Lo acuerda y firma EL/LA MAGISTRADO-JUEZ, doy fe. EL/LA MAGISTRADO-JUEZ EL/LA SECRETARIO/A
Acta de vista en la que las partes manifiestan su deseo de acudir al servicio de mediacin y se acuerda la suspensin de la vista Madrid, a de octubre de 2006 con asis.
Siendo la hora sealada ante su SS. Ilma. Sra. D. mi asistencia la Secretaria y de Ministerio Fiscal, comparece don, con DNI n. tido por su Letrado don y por el Procurador don
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Comparece asimismo la parte demandada, don , con DNI nmero asistido de su Letrado don y por el Procurador don A continuacin se da cuenta de las actuaciones por m, la Secretaria.
, .
Por SS. se invita a las partes a la Mediacin Familiar, teniendo en cuenta las circunstancias que concurren en el presente caso. Por los Letrados de ambas partes se solicita la suspensin del presente acto con el fin de acudir a Mediacin Familiar. Por el Ministerio Fiscal se muestra su conformidad. Por SS. se acuerda la suspensin del procedimiento para que acudan a Mediacin Familiar debiendo instar las partes lo que a su derecho convenga respecto a la continuacin de procedimiento. Doc. 6. Encuesta de satisfaccin ENCUESTA DE SATISFACCIN DEL CIUDADANO (Opinin del ciudadano acerca de las siguientes cuestiones)
1. Tuvo conocimiento del programa de mediacin a travs de: a. Juzgado 2. b. Abogado c. Amigos d. Otro profesional e. Medios de comunicacin
El nivel de accesibilidad/disponibilidad del servicio ha sido adecuado? b. Bastante c. Normal d. Regular e. Malo
a. Mucho
3. En la primera sesin informativa, cmo cree que se le explic el proceso de mediacin? a. Muy bien b. Bien c. Normal d. Mal e. Muy mal
4. Se le dio la oportunidad de expresar sus puntos de vista? a. Mucha b. Bastante c. Normal d. Poca e. Ninguna
5. Cmo entiende ahora el punto de vista de la otra parte? a. Mucho mejor b. Mejor c. Igual d. Peor e. Mucho peor
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6. Cree que consigui identificar mejor sus preocupaciones ? a. Muy alta b. Alta c. Normal d. Baja e. Muy baja
7. Cmo considera la habilidad del mediador para permanecer neutral? a. Muy alta 8. b. Alta c. Normal d. Baja e. Muy baja
Cmo considera la habilidad del mediador para tratarle con respeto? b. Alta c. Normal d. Baja e. Muy baja
a. Muy alta 9.
El desarrollo del calendario de sesiones se ha correspondido con los plazos establecidos? b. Alta c. Normal d. Baja e. Muy baja
a. Muy alta 10.
Considera que el tiempo dedicado ha sido suficiente? c. Normal d. Escaso e. Muy escaso
a. Muy equilibrado b. Bastante 11.
Considera adecuados los contenidos tratados en las sesiones de mediacin? c. Normales d. Poco adecuados e. Inadecuados
a. Muy adecuados b. Adecuados 12.
Gracias a la mediacin su comprensin y relacin con la otra parte es ahora b. Mejor c. Igual d. Peor e. Mucho peor
a. Mucho mejor
13. Considera que un proceso de mediacin es beneficioso, aunque no se alcancen acuerdos? a. S 14. b. Un poco c. No sabe d. Casi nada e. Nada
El nivel de satisfaccin global respecto a su proceso de mediacin llevado a cabo es: b. Satisfactorio d. Indiferente e. Poco satisfactorio e. Nada
a. Muy satisfactorio
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Protocolo de mediacin penal
El grupo de expertos ha estado integrado por las siguientes personas: D. Ana Carrascosa Miguel, Inspectora del CGPJ, que ha actuado como coordinadora del grupo. D. Rosa Garrido, Abogada y mediadora en el programa intrajudicial de Madrid. D. Rosa M. Freire Prez, Magistrada y Letrada de la Escuela Judicial en Barcelona. D. Mara de la 0 Silva Fernndez, Fiscal de la Secretara Tcnica de la Fiscala General del Estado. D. Esther Erice, Presidenta de la Audiencia Provincial de Navarra.
Sumario
La mediacin penal en el sistema de justicia Gua para la implantacin del procedimiento de mediacin penal intrajudicial Protocolo de derivacin a mediacin en las diversas fases del proceso penal Anexos
I. II. III. Marco legislativo Tipologa de casos derivables a mediacin Formularios
89 91 93 111 114 117
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La mediacin penal en el sistema de justicia
Utilizar la mediacin en el mbito judicial penal supone un cambio de cultura, tanto de la sociedad, como de los profesionales que intervenimos en el sistema judicial. Hace falta devolver a la sociedad civil su responsabilidad de resolver el conflicto. La mediacin lo permite de varios modos (BENEFICIOS): Para la vctima: le hace participar activamente y de forma voluntaria en la resolucin del conflicto que le afecta. Le permite ser reparada de los daos y perjuicios sufridos y la recuperacin de la tranquilidad personal. Para el encausado: le facilita la concienciacin y el responsabilizarse de las propias acciones y consecuencias, as como la posibilidad de entender el delito y obtener beneficios previstos en el Cdigo Penal. Para la justicia: le proporciona una nueva concepcin, nuevas formas de respuesta penal con sentido educativo, promoviendo actitudes hacia la responsabilizacin y la reparacin. Para la sociedad: le da a conocer otras formas de reaccin de la justicia, acercando la justicia a los ciudadanos; puede facilitar una disminucin de la conflictividad social. La mediacin obedece y se rige por unos principios que revelan su naturaleza al tiempo que la protegen en su implantacin de eventuales riegos y excesos: Voluntariedad de las partes. El proceso de mediacin exige la participacin voluntaria e informada de la vctima y de la persona infractora.
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Gratuidad. El proceso ser totalmente gratuito debido al carcter pblico que tiene el Derecho penal; los gastos derivados de la mediacin sern asumidos por la Administracin de Justicia. Confidencialidad. Se garantizar la confidencialidad de la informacin que se obtenga en el proceso de mediacin. Las expresiones vertidas verbal o documentalmente en el acta de reparacin nicamente tendrn valor de prueba si son ratificadas como tales por la vctima y el acusado en el acto del juicio oral. Oficialidad. Le corresponde al Juez, previo acuerdo o a iniciativa del Ministerio Fiscal, o del abogado defensor, la derivacin de los casos al Servicio de Mediacin Penal. Flexibilidad. El proceso de mediacin debe ser flexible en cuanto a los plazos especficos para las entrevistas individuales y la conclusin del proceso. Bilateralidad. En correlato lgico de la filosofa subyacente en la mediacin, ambas partes tienen oportunidades para expresar sus pretensiones, sin ms limitacin que la establecida por el mediador para el buen desarrollo de las sesiones. En todo caso, debern expresar sus posiciones y voluntad de reparacin y de aceptacin de las mismas ante el juez en el acto del juicio oral, o en cualquier otro momento procesal que ponga fin al procedimiento penal.
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Gua para la implantacin del procedimiento de mediacin penal intrajudicial
El primer requisito para la implantacin es, lgicamente, su regulacin legal a travs de las reformas necesarias de nuestro ordenamiento jurdico actual en el orden penal: Cdigo Penal y Ley de Enjuiciamiento Criminal, adems de la regulacin o reglamentacin estatutaria del Mediador y reglamentacin a nivel de las Comunidades Autnomas con competencias transferidas en materia de Justicia. Teniendo en cuenta que en el Anexo 2 se abordan las Propuesta de necesidades legislativas y reglamentarias, no atendremos aqu al vigente marco legislativo para analizar los requisitos necesarios en el momento actual para una implantacin efectiva, los cuales tendrn que ser tenidos en cuenta tambin en la futura regulacin legal. Partimos de una idea central: la necesaria unificacin o homogeneizacin a nivel territorial de la implantacin del procedimiento de mediacin penal dentro del proceso penal vigente, que es nico e igual en todo el territorio estatal, con el objetivo de eliminar la actual heterogeneidad en las prcticas actuales aunque con la flexibilidad necesaria en sus formas, pero respetando unos principios bsicos de actuacin. Y por otro lado, de la necesaria extensin a todos los territorios de la implantacin de la mediacin penal. Ambas cuestiones: unificacin o homogeneizacin y extensin en todo el territorio estatal son esenciales para la institucionalizacin de la mediacin penal ante la ausencia actual de regulacin legal y evitar las distorsiones que en la actualidad provoca los distintos niveles de implantacin, de organizacin y protocolizacin del procedimiento de mediacin penal. Son cuestiones que, en definitiva y
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fundamentalmente, derivan del cumplimiento de los principios de tutela judicial efectiva y de igualdad ante la Ley y exigira: Homogeneizar los programas y la implantacin del procedimiento de mediacin penal intrajudicial en todos los territorios a travs de la firma y suscripcin de Acuerdo de implantacin y Protocolo de actuacin de programas de mediacin penal intrajudicial a nivel estatal entre Consejo General del Poder Judicial, Fiscala General del Estado, Consejo General de la Abogaca, Consejo General de los Procuradores y Ministerio de Justicia, y a nivel territorial con cada una de las Comunidades Autnomas con competencias en materia de justicia. Dotacin de medios materiales y personales mnimos necesarios para la implantacin por las administraciones con competencia en materia de Justicia (Estado o Comunidades Autnomas). Atencin prioritaria a la formacin de los intervinientes en el proceso, de los mediadores y a la necesidad de constituir puntos de informacin para los usuarios. Adems debern divulgarse la mediacin penal entre los profesionales de la justicia: jueces, fiscales, secretarios judiciales, abogados, procuradores, funcionarios de los cuerpos de la administracin de justicia y polica judicial en cursos organizados por sus respectivos organismos de direccin. Homologacin por administracin pblica estatal o autonmica competentes en materia de justicia para el ejercicio por los profesionales de la mediacin: mediadores, equipos de mediacin, asociaciones o entidades privadas de mediacin en los distintos territorios y creacin de un Registro Pblico de Mediadores homologados a nivel estatal y autonmico y regulacin de su Estatuto. Establecimiento de un control eficaz del cumplimiento de los acuerdos mediadores en cada rgano judicial con la colaboracin de los Equipos mediadores que realizaran un seguimiento de la reparacin acordada e informar, si es requerido por el rgano judicial de oficio o a instancia de las partes o del Ministerio Fiscal, sobre el cumplimiento y ejecucin del Plan de reparacin acordado. Creacin de Comisin de Evaluacin y Seguimiento de la implantacin de programas de mediacin a nivel estatal y territorial, formada por todos los agentes jurdicos intervinientes en los programas, para el adecuado control de calidad y buenas prcticas en el desarrollo de los programas de mediacin. En cada territorio se crear una Comisin de Evaluacin y Seguimiento que centrar toda la informacin del desarrollo de los programas de mediacin puestas en marcha, que remitir a la Comisin de carcter estatal con una valoracin de los resultados obtenidos y propuestas de mejoras y buenas prcticas.
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Protocolo de derivacin a mediacin en las diversas fases del proceso penal
1.
1.1 a)
Mediacin penal en la fase de instruccin

Fase de contacto En el trmite de Diligencias previas
Incoadas diligencias previas de los arts. 774 y ss de la LECr por el Juzgado de Instruccin, el/la Juez, con acuerdo del Ministerio Fiscal, podr resolver someter el proceso a la mediacin penal, en cuyo caso, en la primera declaracin en calidad de persona imputada, se informar a sta de forma sucinta por el/la Secretario/a Judicial de la posibilidad de someter el proceso a la mediacin penal. A estos efectos, en cuanto conste la designacin de Letrado/a para la persona imputada, se informar a ste igualmente de la posibilidad de la mediacin, para lo cual, en aquellos casos en que se estime necesario, la persona imputada podr entrevistarse de forma reservada con su Letrado/a, a fin de que le informe del proceso a seguir y de las consecuencias de la mediacin. En todo caso, la mediacin deber ser acordada por el Juez de instruccin, previo acuerdo del Ministerio Fiscal, dado que los acuerdos alcanzados por las partes sobre la reparacin del dao podrn valorarse a los efectos de una atenuacin de la responsabilidad penal. Todo ello sin perjuicio de que, en cualquier momento de la
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tramitacin de las Diligencias Previas el/la Juez, de oficio o a solicitud del Ministerio Pblico, de la vctima, persona imputada o de sus representantes legales, pueda resolver someter el procedimiento a la mediacin. La derivacin podr acordarse por Auto o por providencia, segn los casos. Su fundamentacin ser sencilla y en ella deber hacerse constar el plazo que se concede para hacer la mediacin [habitualmente 30/60 das) y todas aquellas circunstancias con relevancia procesal, si se suspende el procedimiento para su realizacin o si, por el contrario se va a seguir instruyendo mientras se hace la mediacin en aquellas materias que no interfieren con el proceso mediacional (por ejemplo, realizndose periciales). Si la persona imputada y su Letrado/a expresan una buena disposicin inicial hacia la mediacin, se pone en conocimiento del Servicio de Mediacin para el inicio del proceso. Bien por el/la Secretario/a Judicial o bien por uno de los miembros del equipo de mediacin se elaborar un expediente con los siguientes datos, si constaren: Copia de la denuncia. Copia de las declaraciones. Copia de informes periciales que contengan algn dato de relevancia: patologas, adicciones, lesiones, tasacin de daos a los efectos de determinar la cuanta de la reparacin, etc. Datos para localizar a las partes, telfonos y domicilios fundamentalmente.
Si el expediente es confeccionado por el Secretario judicial, lo remitir al servicio de mediacin. Todo ello sin perjuicio de que, si no fuere posible por cualquier causa, se puede incorporar despus. El Juzgado, notificar la providencia o Auto a la persona acusada y a la vctima, en la que se indicarn las razones que avalan la decisin de derivacin a la mediacin y que los profesionales encargados de realizarla se pondrn en contacto con ellos. Paralelamente se remitir una carta a la vctima explicndole con trminos sencillos por qu ese asunto ha sido elegido para participar en el proceso de me94
diacin e invitndole a formar parte de l. En esa carta se establecer una fecha citndola a sesin informativa. Respecto al contacto con la vctima, hay que tener en cuenta que la nueva Directiva Europea, 29/12, establece que: Desde el primer contacto con la autoridad competente, a la vctima se le informar entre otros, de los servicios de justicia reparadora existentes (art. 4.1.j). Las condiciones para el acceso a los servicios de justicia reparadora, segn el art. 12, es que redunden en inters de la vctima y se basan en el consentimiento libre e informado de la misma, consentimiento que podr retirarse en cualquier momento, siendo informada previamente de forma exhaustiva e imparcial sobre el mismo y sus posibles resultados, as como los procedimientos para supervisar la aplicacin de todo acuerdo. La informacin y orientacin brindada a la vctima, por las autoridades, servicios de apoyo a las vctimas y de justicia reparadora, deben ofrecerse, en la medida de lo posible, a travs de una diversidad de medios y de forma que pueda ser entendida por la vctima. La informacin y las orientaciones deben proporcionarse en trminos sencillos y en un lenguaje accesible al igual que se debe garantizar que la vctima pueda ser entendida durante las actuaciones, teniendo en cuenta su capacidad mental, intelectual, emocional, alfabetizacin, y fsica. Al igual que durante los procesos penales.
El contacto con ambas partes por parte del Equipo de mediacin ser telefnico, exponiendo con claridad en qu consiste la mediacin [definicin bsica de encuentro con la vctima basado en el dilogo y reconocimiento, al menos parcial, de los hechos), proceso (entrevistas personales con las dos partes, y una conjunta), condiciones (reconocimiento de hechos, asuncin de la reparacin del dao, renuncia a cualquier tipo de violencia frente a la vctima, escucha y dilogo con ella, si procede), y las consecuencias (reparacin del dao, reconocimiento de hechos, posible apreciacin de atenuante). Ante la respuesta de ambas partes, se realizar una sesin inicial, individual con cada una de ellas, para que manifiesten su conformidad a participar en la mediacin, a cuyos efectos se firmar un documento de consentimiento informado.
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Si la vctima fuese menor de edad, necesariamente tiene que acudir acompaada de su representante legal. En caso de desigualdad de criterio entre el/la menor y su representante legal, prevalecer la decisin del menor. El mismo criterio se seguir cuando la vctima sea una persona judicialmente incapacitada. El plazo de contestacin definitiva acerca de la voluntad de participar en la mediacin ser de 7 das desde la informacin por parte del Juzgado y subsiguiente llamada de los profesionales mediadores, sin perjuicio de que, en atencin a las circunstancias del caso, nmero de vctimas o personas imputadas implicadas o complejidad del asunto, sea preciso dilatar dicho plazo. Si la vctima se negase a participar en el proceso y la persona imputada manifestase su intencin de hacerlo, el Equipo de mediacin podr documentar la actividad desarrollada por ste (voluntad de reparacin, actividades efectivamente realizadas en orden a reparar el dao causado) a los efectos penolgicos que correspondan, sin que ello suponga en ningn caso menoscabo de su derecho a la defensa. En caso de que ambas partes presten su consentimiento informado para la mediacin, el Juzgado, sin perjuicio de las diligencias de investigacin que deba hacer y a las que est obligado por Ley, permitir que se pueda realizar el proceso de mediacin con anterioridad a dictar Auto de Procedimiento Abreviado [art. 780 de laLECr.) o de transformacin en juicio de faltas (art. 779 de la LECr.), a fin de que el plan de reparacin alcanzado por las partes pueda ser tomado en consideracin por el Ministerio Fiscal en su escrito de conclusiones provisionales. b) En el Juicio de faltas
Si por el Juzgado se hubiera incoado juicio de faltas o se hubiese dictado Auto de transformacin en faltas, a la vista de la naturaleza de los hechos, corresponder al Juez, con acuerdo del Ministerio Pblico, someter la cuestin al proceso de mediacin. Sin perjuicio del derecho de las partes a solicitarlo por si o por medio de su Letrado/a. Si la persona denunciada y, en su caso, su Letrado/a mostrasen su buena disposicin inicial a la mediacin, se proceder de forma semejante al trmite de Diligencias Previas, debiendo el/la Secretario/a Judicial poner en conocimiento del Equipo
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de mediacin el inicio del proceso. Bien el propio Secretario, bien un miembro del equipo de mediacin elaborar un expediente que estar disposicin del equipo de mediacin que contendr copia de los siguientes documentos: Copia de la denuncia. Copia de las declaraciones, si constaren. Copia de los informes periciales que obren en autos. Los datos necesarios para localizar a las pares (telfonos, domicilio, etc.).
Por el Juzgado se dictar providencia acordando el sometimiento del proceso a la mediacin y la intervencin del Equipo de mediacin a tales efectos. Si no se hubiera hecho la informacin y la derivacin en el acto del juicio se remitir a las partes sendas cartas informndoles, con lenguaje claro y sencillo del motivo de haberse seleccionado ese asunto para mediar, contenido de la mediacin, ofrecimiento de participar en mediacin; se informar, de la voluntariedad, confidencialidad, respeto y cortesa, e igualmente de la gratuidad para ambas partes, algo que estara en consonancia, con el anteproyecto del C. Penal Procesal, en su art. 144.5, que as lo dice, la mediacin penal ser siempre gratuita. En las cartas se les citar ya para la sesin informativa. El plazo para la prestacin definitiva del consentimiento informado para la mediacin ser igualmente de siete das, contados desde la informacin del Juzgado y llamada del Equipo de mediacin. Si la parte denunciante, o alguna de las partes, en los supuestos de denuncias cruzadas, no mostrare su acuerdo con la mediacin, el Equipo de mediacin podr documentar la actividad desarrollada por la otra parte (voluntad de reparacin, actividades efectivamente realizadas en orden a reparar el dao causado) a los efectos penolgicos que correspondan. En ningn caso podr suponer un menoscabo del derecho a la defensa. El Juzgado de Instruccin, a fin de facilitar el proceso de mediacin y dentro de los plazos legalmente establecidos, a fin de impedir la prescripcin de la falta, dilatar el sealamiento para acto de juicio en espera de la finalizacin del proceso.
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1.2
Fase de acogida
Esta fase se inicia cuando las dos partes han consentido iniciar el procedimiento. Consiste en una entrevista individual con cada una de las partes en conflicto. Se les informa del contenido y naturaleza del proceso de la mediacin: partes que participan, duracin estimada, forma de realizacin, normas y funciones del mediador (neutralidad, imparcialidad, confidencialidad y objetividad), as como los posibles efectos e incidencias en el procedimiento judicial. En estas entrevistas individuales el Equipo de mediacin podr conocer de las partes la percepcin de los hechos, vivencias, emociones, miedos, actitudes y posibles consecuencias en relacin con la otra parte, as como el inters, necesidad y capacidad para someterse al proceso. La persona mediadora deber conocer de la persona acusada su situacin especfica con la justicia y los posibles beneficios que puede lograr, as como el nivel de responsabilidad asumido respecto del delito y las consecuencias. De la vctima podr tener conocimiento de las emociones, daos padecidos, consecuencias derivadas del delito y necesidad e inters en ser reparada. Con esta informacin, la persona mediadora valorar si procede o no iniciar la fase de encuentro dialogado, con base en la existencia del conflicto y su dimensin, observando que la mediacin no sea perjudicial para ninguna de las partes y que el verdadero inters de las partes sea el de buscar una solucin al conflicto, basado en el dilogo, el respeto, el reconocimiento de la verdad y la reparacin. El Equipo de mediacin, cuando lo considere necesario, ofrecer informacin a las partes sobre las posibilidades de acceso a otros Servicios de Cooperacin con la Justicia. As mismo, con el consentimiento de la persona afectada, podr recabar de dichos Servicios informacin til al procedimiento de mediacin.
1.3
Fase de encuentro dialogado
Esta fase consiste en la entrevista conjunta con las dos partes, si ambas lo desean y la persona mediadora lo considera posible, puesto que es posible llegar a un acuerdo sin que la vctima y la persona infractora se vean fsicamente, utilizando otras formas de comunicacin indirectas. Esta fase puede durar una o varias sesiones, segn la complejidad del caso, la situacin emocional de las partes o el nmero de vctimas.
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Ambas partes han de llegar a un acuerdo comn que satisfaga sus pretensiones, pero ese pacto final ha de ser presentado ante el Juez, por lo que la libertad de actuacin de las partes est delimitada por el propio proceso penal, que posteriormente va a condenar al acusado y a ejecutar la reparacin de la vctima; por ello es que este encuentro no recibe la denominacin de negociacin y s de encuentro dialogado, toda vez que en muchas ocasiones el acuerdo econmico al que hay que llegar indemnizacin econmica lo fija el Ministerio Fiscal y es innegociable.
1.4
Fase de acuerdo
Despus del encuentro dialogado, y si las partes alcanzan una decisin comn basada en su conviccin e inters, se redacta un documento en el que quede plasmado el Acuerdo de reparacin, que llevar implcito un Plan de reparacin. En caso que se concluya sin acuerdo, el Equipo de mediacin informar de esta circunstancia al Juzgado, respetando la confidencialidad de lo tratado. El documento que acredite que la mediacin se ha desarrollado convenientemente, el nmero de sesiones y otros aspectos fundamentales, se firmar por las partes y por los representantes legales de alguna de ellas, si los hubiere, entregndose una copia a cada una de ellas, al Ministerio Fiscal y al Juzgado de Instruccin. En todo caso el informe dirigido al Juzgado y que deberamos entregar a la Fiscala debe ser escueto y respetuoso con la presuncin de inocencia. La Directiva Europea 29/12, en vigor, dice que el infractor tendr que haber reconocido los elementos fcticos bsicos del caso, e igualmente reitera la confidencialidad de los debates de justicia reparadora. a) En el trmite de Diligencias Previas
Remitido el acta de acuerdo y si se hubiese finalizado la prctica de diligencias informativas necesarias, el Juzgado de Instruccin dictar Auto de Procedimiento Abreviado, con traslado a las partes a fin de que procedan conforme al art. 780 de la LECr. En caso de formular escrito de acusacin, y a fin de valorar penolgicamente el acuerdo alcanzado, podr plantearse por el Ministerio Pblico, por el/la Letrado/a de la defensa y de la acusacin particular, en su caso, que se proceda conforme a
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lo dispuesto en el art. 784.3 de la LECr., bien mostrando la defensa su conformidad con el escrito de calificacin del Ministerio Fiscal o redactando nuevo escrito conjunto de calificacin en el que se recojan los trminos del acuerdo alcanzado y las variaciones que procedan en la calificacin y valoracin penolgica de los hechos. b) Juicio de Faltas
Finalizada la mediacin, el Juzgado de Instruccin sealar fecha para el acto de juicio, pudiendo la persona denunciante o denunciada ejercitar su derecho a no acudir al mismo. A instancia del Ministerio Fiscal, y sin perjuicio de la incorporacin del acta de Acuerdo como prueba documental del procedimiento, podr comparecer la persona mediadora a fin de dar cuenta de la mediacin llevada a cabo. A los efectos de la calificacin de los hechos y de la pena a imponer, se valorar el acuerdo alcanzado en los trminos del art. 638 del Cdigo Penal. En la agenda de sealamientos de Juicios de faltas, los Juzgados de Instruccin procurarn la celebracin acumulada de los procesos con mediacin, a fin de facilitar la organizacin del trabajo del Ministerio Pblico y del Equipo de mediacin.
1.5
Plazo para la realizacin de la mediacin
El plazo para la realizacin de la mediacin, tanto en las Diligencias Previas como en el Juicio de Faltas, ser de un mes desde la firma del consentimiento informado. No obstante, el/la Juez puede ampliar el plazo, a peticin del Equipo de mediacin, cuando existan serias posibilidades de llegar a un acuerdo y para ello sea necesaria su ampliacin (principio de flexibilidad).
1.6 a)
Fase de comparecencia de conformidad y juicio Ante el Juzgado o Tribunal sentenciador
Si no existe acuerdo o conformidad entre las partes, se abrir juicio oral y se enviarn los Autos al Juzgado de lo Penal para el enjuiciamiento que corresponda.
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En caso de acuerdo y conformidad se dar traslado de los escritos de calificacin de conformidad al Juzgado de lo Penal que corresponda, conforme a lo dispuesto en el art. 787 de la LECr. A tales efectos, podr solicitarse, por cualquiera de las partes, la ratificacin previa del acuerdo por el equipo de mediacin en el acto de juicio. Todo ello sin perjuicio de que la conformidad pueda alcanzarse en el mismo acto del juicio oral, con carcter previo a la prctica de la prueba. El/la Juez, en su caso, velar por la idoneidad de la valoracin jurdica que tanto el Fiscal como el/la abogado defensor otorguen a los acuerdos, dictando sentencia de conformidad cuando proceda. b) Ante el Juzgado de Instruccin
En el supuesto de Juicio de Faltas, nos remitimos a lo dicho anteriormente. Cabe la no comparecencia voluntaria o la celebracin con asistencia de los mediadores.
1.7
Fase de reparacin o ejecucin de acuerdos
La reparacin podr llevarse a cabo en la forma que las partes hayan acordado en el plan de reparacin que el/la Juez podr incluir como contenido de la responsabilidad civil derivada del delito o de la falta art. 110 CP. Queda a disponibilidad de las partes considerar reparado el dao con el simple desarrollo del encuentro dialogado, restitucin, reparacin del dao, indemnizacin, peticin de perdn, reconocimiento de hechos u otras formas semejantes. En todos los procedimientos por delito, la reparacin del dao deber concluirse con carcter previo a la formulacin del escrito de conclusiones provisionales, a los efectos de su valoracin efectiva como circunstancia modificativa de la responsabilidad penal. Ahora bien, dicho requisito puede quedar a disposicin, dentro de los lmites legales, del Ministerio Pblico y de las partes. Este mismo criterio se aplicar a los Juicios de faltas, donde la reparacin del dao deber ser previa a la celebracin del juicio, sin perjuicio de los acuerdos que se puedan alcanzar en otro sentido y que no supongan conculcacin de derechos.
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1.8
Fase de seguimiento
El seguimiento de la reparacin se efectuar, en primer trmino, a travs del Juzgado de Instruccin competente, quien podr en todo momento solicitar informes al equipo de mediacin sobre el estado del procedimiento, el cumplimiento y ejecucin del Plan de reparacin. En el supuesto de Procedimiento Abreviado, el seguimiento por el Juzgado de Instruccin se dirigir a comprobar el efectivo cumplimiento de los acuerdos alcanzados, ejecucin que ha de ser anterior al escrito de conclusiones provisionales del Ministerio Fiscal, a fin de que en el mismo se recoja la atenuacin que corresponda, en atencin a la mediacin alcanzada y a la reparacin del dao satisfecha. Ello no obstante, en caso de que las acusaciones y la defensa hubieran pospuesto la ejecucin total o parcial del acuerdo a la fase de ejecucin de sentencia, corresponder al Juzgado de lo Penal competente para la ejecucin el seguimiento de dicho acuerdo de reparacin. En el supuesto de Juicio de faltas, corresponder al Juzgado de Instruccin el seguimiento del Plan de reparacin acordado por las partes y la ejecucin de la sentencia en los trminos que se establezcan.
2.
2.1
Mediacin penal en la fase de enjuiciamiento

Inicio del proceso de mediacin
Esta fase se inicia una vez las actuaciones se encontraren a disposicin del rgano competente para el enjuiciamiento conforme al art. 785 de la LECr. Si, examinadas las actuaciones, el/la Juez o el Tribunal, con acuerdo del Ministerio Fiscal, valorase la conveniencia de someter el proceso a mediacin en la fase de enjuiciamiento, el/la Secretario/a judicial realizar una llamada al abogado/a defensor/a para informarle de que su caso ha sido seleccionado para un procedimiento de mediacin. El objetivo de la llamada es detectar obstculos y generar confianza en el abogado/a. Ello no obstante, si cualquiera de las partes del proceso, ya sea la persona autora del hecho, su representacin legal o el Ministerio Pblico considerasen oportuno someter el proceso a mediacin en esta fase, lo
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pondrn en conocimiento del Juez o Tribunal, quien, con acuerdo del Ministerio Fiscal, valorar la conveniencia de la mediacin. Si ste se opone la causa seguir el proceso ordinario para el sealamiento del juicio oral. 2.2 Contacto con la persona acusada y su abogado/a defensor/a
Una vez que el/la Juez o Tribunal, con acuerdo del Ministerio Fiscal, haya valorado la conveniencia de someter el proceso a mediacin, el/la Secretario/a Judicial realizar una llamada al abogado/a defensor/a para informarle de que su caso ha sido seleccionado para una experiencia de mediacin. El objetivo de la llamada es detectar obstculos y generar confianza en el/la letrado/a. Si el/la abogado/a expresara una buena disposicin inicial hacia la mediacin, se pondr en conocimiento del equipo de mediacin para el inicio del proceso. El/la Secretario/a judicial elaborar y remitir al EQUIPO DE MEDIACIN un expediente con los siguientes datos: Copia de la denuncia. Copia de las declaraciones. Copia del escrito de acusacin del Ministerio Fiscal. Copia del escrito de defensa. Copia de informes periciales que contengan algn dato de relevancia: patologas, adicciones, lesiones, tasacin de daos a los efectos de determinar la cuanta de la reparacin, etc.
El Juzgado o el Tribunal, a instancia de cualquiera de las partes, dictar una providencia de derivacin de la causa al proceso de mediacin y la enviar a la persona acusada y a la vctima, en la que se indicarn las razones que avalan la decisin de derivacin a la mediacin y que los profesionales encargados de realizar la mediacin se pondrn en contacto con ellos/as. El contacto con ambas partes por parte del equipo de mediacin ser telefnico y con una carta explicativa, en la que se expondr claramente en qu consisConsejo General del Poder Judicial
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te la mediacin (definicin bsica de encuentro con la vctima basado en el dilogo y reconocimiento, al menos parcial, de los hechos), proceso (entrevistas personales, con las dos partes, y una conjunta), condiciones (reconocimiento de hechos, asuncin de la reparacin del dao, renuncia a cualquier tipo de violencia frente a la vctima, escucha y dilogo con ella, si procede) y las consecuencias (reparacin del dao, reconocimiento de hechos, apreciacin de atenuante). Ante la respuesta de ambas partes, se realizar una sesin inicial, individual con cada una de ellas, para que manifiesten su conformidad para participar en la mediacin, a cuyos efectos se firmar un documento de consentimiento informado. El plazo de contestacin definitiva acerca de la participacin en la mediacin ser de 15 das (aunque no debe considerarse el plazo de naturaleza preclusiva) desde la notificacin de la providencia judicial. Si la contestacin es negativa por cualquiera de las dos partes, se documentar la misma y por el Juzgado se dictar providencia haciendo constar el seguimiento de la causa por los cauces ordinarios para el sealamiento de juicio oral, notificndose la misma al Ministerio Fiscal, a las partes y al Equipo de mediacin. Si la vctima se negase a participar en el proceso y la persona acusada manifestase su intencin de hacerlo, el Equipo de mediacin podr documentar la actividad desarrollada por ste (voluntad de reparacin, actividades efectivamente realizadas en orden a reparar el dao causado) a los efectos penolgicos que correspondan. En ningn caso podr suponer un menoscabo del derecho a la defensa. Si la vctima fuese menor de edad, necesariamente tiene que acudir acompaada de su representante legal. En caso de desigualdad de criterio entre el/la menor y su representante legal, prevalecer la decisin de la persona menor de edad, (art. 2 de la LOPJM). El mismo criterio se seguir cuando la vctima sea una persona judicialmente incapacitada.
2.3
Fase de acogida
Esta fase se inicia cuando las dos partes han consentido iniciar el procedimiento. Consiste en mantener una entrevista individual con cada una de las partes en con104
flicto. Se les informa del contenido y naturaleza del proceso de la mediacin: partes que participan, duracin estimada, forma de realizacin, normas y funciones de la persona mediadora (neutralidad, imparcialidad, confidencialidad y objetividad), as como los posibles efectos e incidencias en el procedimiento judicial. En estas entrevistas individuales el equipo de mediacin podr conocer de las partes la percepcin de los hechos, vivencias, emociones, miedos, actitudes y posibles consecuencias en relacin con la otra parte, as como el inters, necesidad y capacidad para someterse al proceso. La persona mediadora deber conocer de la persona acusada su situacin especfica con la justicia y los posibles beneficios que puede lograr, as como el nivel de responsabilidad asumido respecto del delito y las consecuencias. De la vctima podr tener conocimiento de las emociones, daos padecidos, consecuencias derivadas del delito y necesidad e inters en ser reparada. Con esta informacin, la persona mediadora valorar si procede o no iniciar la fase de encuentro dialogado con base en la existencia del conflicto y su dimensin, observando que la mediacin no sea perjudicial para ninguna de las partes y que el verdadero inters de las partes sea el de buscar una solucin al conflicto, basada en el dilogo, el respeto, el reconocimiento de la verdad y la reparacin. El Equipo de mediacin, cuando lo considere necesario, ofrecer informacin a las partes sobre las posibilidades de acceso a otros Servicios de Cooperacin con la Justicia. As mismo, con el consentimiento de la persona afectada, podr recabar de dichos Servicios informacin til al procedimiento de mediacin.
2.4
Fase de encuentro dialogado
Esta fase consistir en la entrevista conjunta con las dos partes, si ambas lo desearan y el mediador lo considerase posible, puesto que es posible llegar a un acuerdo sin que la vctima y la persona infractora se vean fsicamente, utilizando otras formas de comunicacin indirectas. Esta fase puede durar una o varias sesiones, segn la complejidad del caso, la situacin emocional de las partes o el nmero de vctimas. Se aplican las tcnicas de la mediacin controlando los niveles de tensin, asegurando a las partes el uso de la palabra, aclarando opiniones, resumiendo y traduciendo las mismas.
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2.5
Fase de acuerdo
Despus del encuentro dialogado, y si las partes alcanzan una decisin comn basada en su conviccin e inters, se redacta un documento en el que quede plasmado el acuerdo de reparacin, que llevar implcito un plan de reparacin. En caso que se concluya sin acuerdo, el Equipo de mediacin informara de esta circunstancia al Juzgado o al Tribunal pero respetando la confidencialidad de lo tratado. El documento que acredite que la mediacin se ha desarrollado convenientemente, el nmero de sesiones y aspecto fundamentales se firmar por las partes y representantes legales de alguna de ellas si los hubiere, entregndose una copia a cada una de ellas, y al Juzgado de lo penal, quien lo remitir al Ministerio Fiscal a efectos de notificacin. El mediador interviniente ratificar dicho Acuerdo a presencia judicial al presentar el mismo ante el Juzgado. La vctima podr ratificar judicialmente el Acuerdo de mediacin si la misma lo solicita y siempre que no sea necesaria su presencia en el acto del juicio oral a peticin del Ministerio Fiscal. El Acuerdo podr ser firmado por los/as Letrados/as para garantizar el derecho a la defensa. Por el/la Juez de lo Penal se proceder a dictar Auto de admisin de pruebas y sealamiento de juicio oral, citando al Ministerio Fiscal y a las partes (acusado, vctima, y sus representantes procesales). No se citar al mediador ni a los testigos, salvo que la vctima con excepcin del caso anteriormente citado, ni peritos propuestos y admitidos, salvo que el Ministerio Fiscal o la representacin procesal de las partes manifiesten la necesidad de su presencia, de todos o algunos, en el acto del juicio oral si la mediacin es parcial respecto a los hechos imputados y en relacin a estos ltimos o el mediador, en casos excepcionales, lo solicite a peticin propia. En tales casos, dicha manifestacin se har constar en el traslado de la causa para notificacin del auto de sealamiento por el Ministerio Fiscal y las partes, el mediador interviniente lo har constar en el Acuerdo de Mediacin. Es conveniente la celebracin en un mismo da de varios juicios con mediacin para facilitar el trabajo de los/as Fiscales y del Equipo de mediacin. Si el proceso de mediacin no llegase a un Acuerdo, el mediador interviniente elaborar un documento que remitir al Juzgado de lo penal que, a su vez, dictar providencia, la cual notificar a todas las partes ponindoles en conocimiento el seguimiento de la causa por los cauces ordinarios de sealamiento de juicio oral.
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2.6
Plazo para la realizacin de la mediacin
El plazo para la realizacin de la mediacin es de un mes desde la firma del consentimiento informado. No obstante, el/la Juez o el Tribunal puede ampliar el plazo, a peticin del Equipo de mediacin, cuando existan serias posibilidades de llegar a un acuerdo y para ello sea necesaria su ampliacin (principio de flexibilidad). 2.7 Fase de comparecencia de conformidad y juicio
Si no hay acuerdo, se abrir juicio oral. Si hay acuerdo, el/la Juez o Tribunal citar a las partes, persona acusada, vctima y persona mediadora al acto del juicio, que se iniciar con el trmite de conformidad, en la que se podr modificar el escrito de calificacin, haciendo suyos los acuerdos alcanzados en el proceso de mediacin, siempre dentro de los trminos de legalidad (art.787 LECr.) y valoracin de la mediacin antes expuestos. El abogado/a y Ministerio Fiscal definirn y debatirn las consecuencias jurdicas (determinacin exacta de la pena y posibles medidas suspensivas o sustitutivas de la pena). Ambas partes entrarn en la Sala y podrn exponer ante el/a Juzgador/a los hechos, acuerdos y dems cuestiones que deseen expresar. En caso de que cualquiera de las partes manifieste en dicha comparecencia su oposicin al acuerdo alcanzado, se proceder a la celebracin del juicio mediante la prctica de prueba. El/la Juez o el Tribunal, en su caso, velar por la idoneidad de la valoracin jurdica que tanto el Ministerio Fiscal como el/la abogado/a defensor/a otorguen a los acuerdos, dictando sentencia de conformidad cuando proceda. Si dentro del proceso de mediacin vctima o acusado plantearan dudas sobre el alcance penolgico del Acuerdo u otras cuestiones jurdicas, el mediador interviniente lo pondr en conocimiento del Ministerio Fiscal y podr remitir a ambas partes al ministerio Fiscal a dichos efectos. 2.8 Fase de reparacin o ejecucin de acuerdos
La reparacin podr llevarse a cabo en la forma que las partes hayan acordado en el Plan de reparacin, que el/la Juez o el Tribunal podr incluir como contenido de la
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responsabilidad civil derivada del delito art. 110 CP, o como regla de conducta del art. 83 CP en caso de que se adoptase la suspensin de la ejecucin de la condena. La ejecucin material de la reparacin deber, al menos, iniciarse, con anterioridad al acto del juicio oral. La reparacin puede entenderse suficiente, si as lo acuerdan las partes, con el desarrollo del contenido del encuentro dialogado: restitucin, reparacin, indemnizacin, peticin de perdn, reconocimiento de hechos y otras que la prctica de esta experiencia vaya dando y que sean consideradas como idneas por el/la Juez o el Tribunal, el Ministerio Fiscal y el/la abogado/a defensor/a. Si dentro del proceso de mediacin se contemplara la reparacin del dao por medio del pago de la indemnizacin, el mediador interviniente remitir al acusado y a su representacin procesal al Juzgado de lo penal a dicho efectos, o le facilitar el nmero de cuenta del Juzgado.
2.9
Fase de seguimiento
El seguimiento de la reparacin se efectuar a travs del Juzgado o Tribunal sentenciador, o en su caso, el rgano jurisdiccional encargado de la ejecucin.
3.
Mediacin penal en la fase de ejecucin
Tras el Auto de firmeza de la sentencia arts. 798, 974, 975, 985 y 988 LECrim se obtiene el ttulo ejecutivo necesario para comenzar el proceso de ejecucin (arts. 141.6, 143 LECrim y 245.4 LOPJ). Una vez que el Juez encargado de la ejecucin, con acuerdo del Ministerio Fiscal, ha valorado la conveniencia de someter el proceso a mediacin en la fase de ejecucin, el secretario judicial se pondr en contacto con el abogado defensor a fin de informarle de que su caso ha sido seleccionado para un procedimiento de mediacin.
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Si se acepta la mediacin y se lleva a cabo con xito, se documenta en un acta en que se plasmar el acuerdo de reparacin, que llevar implcito como ya hemos visto en otras fases procedimentales un plan de reparacin. Si no hay acuerdo, el Juez o Tribunal podr, no obstante, decidir sobre la suspensin, sustitucin o informe del indulto valorando, en su caso, las circunstancias que concurran, por ejemplo, los esfuerzos del condenado por reparar a la vctima y su actitud haca el logro de la reparacin. Si hay acuerdo, el mediador lo comunicar al Juzgado o Tribunal, junto con el documento que lo contiene, firmado por las partes. El Juez encargado de la ejecucin podr, si lo considera conveniente, citar a la persona acusada, vctima y mediador. La mediacin finalizada podr ser valorada por el Ministerio Fiscal y el rgano responsable de la ejecucin, junto a otros elementos concurrentes a los efectos de concesin de suspensiones de condena, sustituciones o informes para indulto.
Sistemas de evaluacin y control Para el control directo e inmediato de la actividad mediadora se propone el uso de dos fichas u hojas de recogida de datos y de control y seguimiento de los procesos de mediacin penal intrajudicial (Anexo III). La primera es de carcter general y la segunda se trata de una ficha que debe acompaar a cada uno de los asuntos que se deriven a mediacin penal; esta ficha va dirigida al rgano judicial y a la fiscala que participen en un proceso de mediacin y por lo tanto debe ser cumplimentada por los Fiscales, Jueces y Secretarios judiciales que acten en los procedimientos penales en los que se produzca una derivacin del caso a mediacin. Pretende, pues, constituirse en una herramienta de trabajo al servicio de quienes operan en la mediacin penal intrajudicial para permitirles recoger toda la informacin relevante y, tambin, en un instrumento destinado a valorar y analizar los procesos de mediacin que se llevan a cabo en los distintos territorios que podran acoger los organismos y administraciones con competencia en materia de justicia, es decir el Consejo General del Poder Judicial y la Fiscala General del Estado, el
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Ministerio Justicia y las Comunidades Autnomas. La informacin es condicin necesaria para conocer y seguir las experiencias y actividades de mediacin, para operar el necesario control de calidad, homogeneizar prcticas, recopilar aquellas que se consideren buenas soluciones a los problemas que se planteen, analizar los resultados y detectar obstculos, para promover la reflexin y proposicin de las modificaciones adecuadas. Se propone adems, desde una perspectiva a largo plazo, los siguientes sistemas de conocimiento y control de la actividad: Creacin de Comisin de Evaluacin y Seguimiento de la implantacin de programas de mediacin a nivel estatal y territorial, formada por todos los agentes jurdicos intervinientes en los programas, para el adecuado control de calidad y buenas prcticas en el desarrollo de los programas de mediacin. En cada territorio se crear una Comisin de Evaluacin y Seguimiento que centrar toda la informacin del desarrollo de los programas de mediacin puestas en marcha, que remitir a la Comisin de carcter estatal con una valoracin de los resultados obtenidos y propuestas de mejoras y buenas prcticas. Elaboracin de Memoria Anual sobre la implantacin de los programas de mediacin penal intrajudicial por la Comisin de Evaluacin y Seguimiento de carcter estatal con toda la informacin remitida por las Comisiones territoriales, conteniendo la valoracin de los resultados obtenidos y propuestas de futuro. Realizacin de Visitas de conocimiento por los Servicios de Inspeccin del Consejo General del Poder Judicial y Fiscala General del Estado a los rganos judiciales y fiscalas en que se llevan a cabo los programas de mediacin para la supervisin y divulgacin de buenas prcticas en el desarrollo del programa. Traslado de los informes de dichas visitas a las Comisiones de Evaluacin y Seguimiento territorial y estatal de la implantacin de la mediacin penal intrajudicial.
110
Anexo I Marco legislativo
La legislacin internacional Naciones Unidas Carta de los Derechos Humanos, de 26 de junio de 1945, Captulo VI, artculo 34, refleja para la solucin de controversias la negociacin, la investigacin, la mediacin, la conciliacin, el arbitraje, el arreglo judicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales u otros medios pacficos a su eleccin. Resolucin 53/243, de 6 de octubre de 1999, sobre la declaracin y programa de accin sobre una cultura de Paz. Resolucin 55/59 sobre Plan de accin sobre Justicia Restaurativa. Resolucin 26/1999, de 28 de julio, sobre el desarrollo y la implementacin de la mediacin y las medidas de la Justicia Restaurativa en la Justicia criminal. Resolucin 14/2000, de 27 de julio, sobre principios bsicos del uso de la Justicia Restaurativa en los procesos criminales, que anima el intercambio y experimentacin en el mbito de la mediacin penal. Informe del Secretario General del Consejo Econmico y Social de las Naciones Unidas, de 7 de enero de 2002, sobre la reforma del sistema de justicia penal: logro de la eficacia y la equidad. La Justicia Restaurativa.
111
Standards y normas para la prevencin del crimen y la Justicia criminal, Comisin de Prevencin del Crimen y Justicia Criminal, de 18 de abril de 2002, sobre Principios bsicos sobre el uso de los programas de Justicia Restaurativa en los procesos criminales.
Europa 1. Consejo de Europa. Las Recomendaciones
La Recomendacin nm. R (83)7 est orientada a potenciar la participacin del pblico en la elaboracin y aplicacin de polticas criminales que tienden a prevenir la criminalidad y a facilitar la indemnizacin y la reparacin a la vctima. La Recomendacin nm. R (85)11, relativa a la posicin de la vctima en el marco del proceso y del derecho penal. La Recomendacin nm. R (87)18, sobre la simplificacin de la justicia penal, recomienda a los gobiernos potenciar la aplicacin de los principios de no criminalizacin y de intervencin mnima. Se recomienda recurrir a acuerdos de compensacin entre el autor y la vctima y evitar la accin penal, si el sujeto cumple las condiciones acordadas. La Recomendacin nm. R (99)19, sobre mediacin en el mbito penal: Define la mediacin y establece los principios generales de actuacin, orientados tanto a las jurisdicciones penales juveniles como a la jurisdiccin penal de adultos. 2. Unin Europea
La Directiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 25 de octubre de 2012. La Decisin marco del Consejo de 15 de marzo de 2001 relativa al estatuto de la vctima en el proceso penal (2001/220/JAI) ha sido recientemente sustituida por la Directiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 25 de octubre de 2012, de 25 de octubre de 2012 por la que se establecen normas mnimas sobre los derechos, el apoyo y la proteccin de las vctimas de delitos: Derecho a garantas en el contexto de los servicios de justicia reparadora
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La legislacin espaola La ley Penal Juvenil es la nica Ley Penal donde se regula la mediacin/reparacin entre vctima e infractor. La Ley de Violencia de contra la Mujer prohbe expresamente la mediacin en estos supuestos. El Cdigo Penal vigente no regula la mediacin. No obstante, prev expresamente el otorgamiento de determinados beneficios jurdicos al infractor que repare el dao causado a la vctima, que segn los casos pueden consistir en: La apreciacin de la atenuante genrica del artculo 21.5, que recoge como una de las circunstancias atenuantes de la responsabilidad criminal, que el culpable haya reparado el dao ocasionado a la vctima o aminorado sus efectos en cualquier momento del procedimiento, antes del juicio oral.. No puede olvidarse la apreciacin de alguna de las atenuantes especficas reguladas en diversos tipos penales de la parte especial del Cdigo. La extincin de la responsabilidad penal por el perdn del ofendido. En estos casos un proceso de mediacin puede facilitar la obtencin de un acuerdo con el cual el perjudicado se considere plenamente reparado y, como consecuencia retire la denuncia y el Juez o Tribunal pueda archivar la causa. Asimismo, la flexibilidad de algunos artculos del Cdigo Penal hace posible una amplia interpretacin que permite, en diferentes casos, la mediacin como un instrumento muy til para facilitar una efectiva reparacin al perjudicado, favorecer la rehabilitacin del infractor y en fase de ejecucin, posibilitar la obtencin de otros beneficios jurdicos, como la suspensin de la condena, la libertad condicional, o el indulto de la pena.
El Borrador del Anteproyecto de Cdigo Procesal Penal: El Libro II lleva la rbrica Disposiciones Generales sobre las actuaciones procesales y la Mediacin Penal y su ttulo VI est dedicado a la La Mediacin Penal.
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Anexo II Tipologa de casos derivables a mediacin
1.
Infracciones penales
Es una opinin muy generalizada que la existencia de un listado cerrado puede resultar contraproducente porque puede obstaculizar y hasta impedir el acceso a mediacin de tipos no incluidos en l al crear estereotipos que operan a modo de freno automtico en los operadores jurdicos para impedir una actitud ms abierta y amplia ante la mediacin penal. FALTAS: La mediacin penal no se ha de descartar tampoco para las faltas, detrs de muchas de las denuncias penales tramitadas en los diversos juzgados de instruccin y de paz de nuestro pas por infracciones calificadas como faltas subyacen conflictos generados a partir de relaciones personales, familiares, laborales, continuadas en el tiempo, cuya resolucin por la va jurisdiccional resulta tan insuficiente e insatisfactoria para los interesados que las denuncias se multiplican, se superponen, y se cruzan, provocando numerosos juicios pendientes con relacin a las mismas personas. DELITOS MS GRAVES: Desde la perspectiva opuesta, hay quienes defienden la exclusin de la mediacin en los delitos ms graves dada la importancia del bien jurdico que se protege. No obstante la experiencia demuestra que no se debera descartar el proceso de mediacin en estos supuestos, debe permitirProtocolo de mediacin penal
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se que sea la vctima de la infraccin quien decida si desea someterse al proceso de mediacin, y, contar asimismo con la determinacin en el mismo sentido del acusado o condenado. No cabe duda que hasta en delitos muy graves, la mediacin podra llevarse a efecto pasado un tiempo de cumplimiento de pena de prisin. Como se ha analizado en el primer epgrafe de este trabajo, estos encuentros restaurativos pueden tener efectos legales a nivel penitenciario. No se deben excluir los tipos penales en los que no haya concrecin de la cuanta del dao. La mediacin repara no slo el dato material sino, por encima de ello, el dao moral. Por ello hay muchos tipos de acuerdos, no slo los de contenido econmico o dinerarios, que responden al perjuicio diferente que puede haberse causado. DELITOS SIN VCTIMA: Los delitos sin vctima, es decir, los delitos de peligro abstracto, delitos contra bienes colectivos o bienes supra individuales, no pueden incluirse en la mediacin por su propia naturaleza. REINCIDENCIA: La realidad cotidiana de la mediacin que se realiza en el procedimiento penal de adultos pone en evidencia que no se debe excluir a las personas que ya han cometido delitos con anterioridad a su intervencin en el proceso de mediacin, pues los momentos vitales en que se cometen las infracciones son distintos y deben, pues, recibir un tratamiento diferenciado. Debe adems considerarse que, en muchas ocasiones, ser la primera vez que al victimario se le concede la posibilidad de responsabilizarse del dao que ha causado, repararlo y pedir perdn por ello. Otro supuesto diferente es el que se planteara si la recada en el delito por el infractor se produce tras la participacin en un proceso de mediacin previo. En este caso, s se podra plantear dudas sobre la eficacia de la mediacin en estrictos trminos de prevencin especial. No obstante, si la vctima quiere mediar, porque necesita de ello, incluso en los casos en los que la persona infractora sea reincidente habra que intentar la mediacin. En todos estos casos el mediador controlar que el victimario no participe en le procedimiento con fines espurios, de ser as, har que cese la mediacin.
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2.
Por razn de la vctima
Cabe cuestionarse la viabilidad de la mediacin autor vctima en el caso de las vctimas menores de edad, incapaces, las mujeres vctimas de la violencia machista y las vctimas de delitos violentos. No es fcil definir criterios generales, sino que habr que atender a cada caso concreto. Depende de qu menor de edad estemos hablando, de su edad, de su madurez y de su predisposicin a someterse al proceso, contando siempre con sus representantes legales, como es obvio. Depende tambin del grado y tipo de incapacidad. Sobre las mujeres vctimas de la violencia machista habra tambin que observar el grado y la reiteracin de la violencia y el deseo de la vctima por someterse al proceso.
3. a. b. c. d.
Situaciones polmicas de derivacin a mediacin Cuando la persona acusada est en situacin irregular en Espaa. En el delito continuado (art. 74 del Cdigo Penal). Cuando una de las partes no est en el pleno uso de sus facultades mentales. Cuando hay varias personas vctimas o acusadas y slo participa una.
116
Anexo III Formularios
Doc. 1:
Ficha de recogida de datos por periodos Juzgado de Instruccin n. Juzgado de lo Penal n. Juzgado de lo Penal de Ejecutorias n. Juzgado de Vigilancia Penitenciaria n. Audiencia Provincial de , Seccin n.
RGANO JUDICIAL:
FISCALA PROVINCIAL/ DE REA: Fiscal coordinador:
EQUIPO TCNICO DE MEDIACIN: Entidad Privada: Entidad Pblica: estatal/autonmica/local Nmero de miembros: Formacin: jurdicos/psiclogos/educadores sociales/ socilogos/otros
FECHA DE INICIO PROCESO DE MEDIACIN: FECHA DE FINALIZACIN PROCESO DE MEDIACIN: MOTIVO/CAUSA

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ASUNTOS DERIVADOS A MEDIACIN PERIODO SEMESTRAL/ANUAL: 1. 2. 3. 4. 5. Nmero: Con Acuerdo: Sin Acuerdo: Nmero Sentencias: Tipos delictivos:
OBSERVACIONES: Problemas o dificultades detectados en el periodo evaluado PROPUESTAS DE MEJORAS 0 MODIFICACIONES DEL PROCESO DE MEDIACIN: VALORACIN DEL ORGNO JUDICIAL: Juez/Magistrado/Secretario Judicial y ofician de Fiscala. Observaciones. VALORACIN DEL FISCAL. Observaciones. VALORACIN DE LOS LETRADOS. Observaciones. VALORACIN DEL EQUIPO TCNICO. Observaciones. VALORACIN SOBRE LA COORDINACIN ENTRE LOS AGENTES PARTICIPANTES: Observaciones. DATOS SOBRE NMERO DE ASUNTOS DERIVADOS A MEDIACIN SEMESTRAL/ ANUAL: Ficha de recogida de datos de cada proceso de mediacin
Doc. 2:
Nmero de causa: rgano Judicial: Fiscal interviniente: Delito/Falta: Hecho delictivo: Imputado/Acusado:
(Hombre / Mujer / Edad / Antecedentes Penales / Nacional / Extranjero / Estado civil / Hijos / Enfermedad mental, discapacidad u otras circunstancias / Toxicomanas / Relacin de parentesco con vctima / situacin personal: libertad / prisin)
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Nmero de imputados: Ha intervenido previamente en una mediacin?: Positiva: cumplimiento efectivo si / no. Negativa: Motivos Vctima:
(Hombre / Mujer / Edad / Antecedentes Penales / Nacional / Extranjero / Estado civil / Hijos / Enfermedad mental, discapacidad u otras circunstancias / Toxicomanas / Relacin de parentesco con imputado / acusado / situacin personal: libertad / prisin) Tiempo de duracin proceso de mediacin: Derivacin a Mediacin: a) b) c) de oficio: Juez / Secretario Judicial a instancia Equipo Tcnico de Mediacin a instancia de parte: Fiscal / Letrado del acusado / del imputado / Letrado de la vctima
Resultado de la derivacin a Mediacin:
(Positiva / Negativa: motivo / Informe del Fiscal: positivo / negativo: motivo. Observaciones) Resultado de la Mediacin: a) Con Acuerdo Contenido del Acta de Acuerdo: Reconocimiento hechos: s / no Peticin de perdn o disculpas Acuerdo alcanzado: pago responsabilidad civil / modo y forma / compensacin moral b) Sin Acuerdo: Motivo: imputado / acusado; vctima; equipo tcnico de mediacin
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c)
Observaciones: a) Efectividad Acuerdo de Mediacin ante el rgano Judicial: Juzgado de Instruccin / Juzgado de lo Penal / Audiencia Provincial:
1. Inicio del cumplimiento del acuerdo antes del sealamiento del Juicio Oral: s/ no: motivos, total / parcial 2. Sealamiento de Juicio Oral: s/ no: motivo 3. Celebracin del Juicio Oral: s/ no / total / parcial: motivo 4. Sentencia de conformidad: s/ no: motivo 5. Reconocimiento expreso del proceso de mediacin en la sentencia: s/ no 6. Fallo de la Sentencia: contenido 7. Concordancia del Fallo con el Acuerdo de Mediacin: s/ no: motivo. Total / parcial. 8. Observaciones b) Juzgado Penal de Ejecutorias / Juzgado de Vigilancia Penitenciaria
1. Concordancia de la Resolucin Judicial con el contenido del Acuerdo de Mediacin: s/ no: motivo. Total / parcial 2. Observaciones Ejecucin Sentencia:
1. Ante el mismo rgano Judicial: s/ no 2. Seguimiento del cumplimiento del acuerdo de mediacin contenido en Sentencia por los servicios de mediacin: s/ no. 3. Cumplimiento: s/ no: motivo. Total / parcial. 4. Consecuencias del incumplimiento total o parcial del fallo de la Sentencia: 5. Observaciones:
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Protocolo de mediacin social
El presente trabajo ha sido realizado por Mara Rosario Garca lvarez, Magistrada de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid. En la elaboracin del formato de preguntas y respuestas de la gua y los anexos han colaborado las abogadas y mediadoras Ilaria Infante y Susana Talavera Rivera.
Sumario
La mediacin laboral en el sistema de justicia Marco legislativo Gua para la implantacin de un servicio de mediacin Anexos
I. II. Servicio de Mediacin de los Juzgados de lo Social de Madrid Experiencia del Juzgado de lo Social n. 3 de Bilbao
123 126 130 150 160
122
La mediacin laboral en el sistema de justicia
Son muchas las razones que se pueden esgrimir para poner de manifiesto que la decisin judicial, la sentencia, aunque imprescindible no es siempre suficiente. En primer lugar, una respuesta estrictamente jurdica es por su propia naturaleza de contornos delimitados y perfiles estrechos porque esta es la nica forma en la que el conflicto jurdico puede ser convenientemente manejado en los tribunales a travs del juicio vindose as obligada a dejar de lado muchos aspectos que una perspectiva ms amplia tomara en consideracin, aspectos que abarcan consecuencias econmicas, sociales y, por supuesto, personales y emocionales de las partes afectadas. En segundo trmino, la respuesta ajustada a derecho no es siempre la solucin ms justa para las partes ni es la respuesta sentida y percibida como resolucin y por tanto como realmente pacificadora. Justicia es un trmino relativo y polifactico y el criterio del vencimiento, propio de la respuesta judicial, agudiza esta caracterstica. Los complejos y delicados equilibrios sociales y econmicos conseguidos en los convenios colectivos (a veces no siempre en trminos de derecho sino de oportunidad) pueden verse afectados por la sentencia la cual tambin puede incidir negativamente en la relacin de trabajo individual generando al perdedor una sensacin de agravio que lejos de resolver el conflicto, cuya solucin se persegua, lo alimenta hacia el futuro para hacerlo renacer con diferentes facetas y muchas veces con devastadoras consecuencias en aquellas relaciones que estaban llamadas a pervivir. Finalmente, ni la lentitud propia del proceso de adopcin de la decisin judicial, ni su carcter impositivo, ni el rigor del procedimiento, a veces tan necesarios y de
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indudable valor, pueden responder siempre y adecuadamente a una sociedad cambiante, compleja, global, que exige una adaptacin gil y flexible a las transformaciones de toda ndole que se producen y que demandan, ms que nunca, la cooperacin y la participacin en la adopcin de las decisiones que afectan a empresarios y trabajadores, a nivel colectivo e individual. La solucin negociada de los conflictos en todas sus formas posibles es algo necesario y que debe potenciarse legal y judicialmente, antes del proceso y durante el mismo por cuanto el moderno concepto de Acceso a la Justicia abarca tanto el acceso a mtodos judiciales como extrajudiciales de resolucin de los litigios. En este sentido, la mediacin, como frmula de solucin negociada en la que interviene un tercero el mediador que facilita las negociaciones, ha demostrado su eficacia en el seno de la relacin laboral siendo muchas las razones para ello: 1. La existencia de altos componentes de EMOCIONALIDAD en las disputas laborales. Se suele decir que la prdida del trabajo es el tercer acontecimiento ms estresante en la vida de una persona, solo precedido por la muerte y por el divorcio. Cuando el medio de ganarse la vida est en juego como en un despido o en una extincin de contrato, o cuando la relacin se ha visto enturbiada en su desarrollo diario, necesariamente el conflicto se produce en una atmsfera cargada emotivamente. La presencia de un mediador puede ayudar a las partes no solo a ventilar el aspecto emocional y su frustracin en un ambiente neutro, dndoles la oportunidad de hablar y ser odos de una forma diferente a la del juicio, sino tambin a encontrar soluciones creativas que les permitan seguir adelante y mirar hacia el futuro. La PRIVACIDAD y CONFIDENCIALIDAD de la mediacin puede ser a veces un factor muy importante para empresario y trabajador. Ambos pueden querer que una situacin desagradable finalice cuanto antes y se solucione de forma permanente, permitindoles continuar y dejar el incidente detrs de ellos y entre ellos. El impacto de una controversia puede ser enorme en la vida de las partes. No solo los aspectos econmicos y jurdicos son importantes: hay facetas no legales y no monetarias que a veces son las verdaderas barreras para el acuerdo. La CREATIVIDAD DE LAS SOLUCIONES en estos casos es particularmente importante.
2.
3.
124
4.
Tambin hay consideraciones estrictamente prcticas como el AHORRO DE COSTES, sea en tiempo y/o dinero o de otro tipo. El coste econmico de un juicio abarca no solo el que se ocasiona a las partes y al Estado de forma directa, sino tambin el indirecto que comprende el coste personal y emocional de todas las partes implicadas. El efecto disruptivo de un juicio se propaga en la empresa y en el centro de trabajo a travs de los canales informales de comunicacin, generando a su vez mayores costes, directos, indirectos y de oportunidad. Dentro del aspecto prctico hay que destacar igualmente la RAPIDEZ de la mediacin, de especial importancia en el mbito laboral. Una disputa rutinaria en mediacin puede resolverse en un da o dos. En muchos litigios laborales la solucin se establecer en funcin de los hechos que se prueben, con la consiguiente inseguridad que esto genera por cuanto no solo depender de las pruebas que las partes pueden ofrecer, sino de la valoracin del juez que con frecuencia tambin se basar en criterios tcnicos complejos. A ello se aade la limitada posibilidad de revisin de los hechos en fase de recurso y la existencia de asuntos sin recurso. La flexibilizacin de las decisiones empresariales en las ltimas reformas laborales obliga en muchas ocasiones a atender en su anlisis a elementos no jurdicos y a manejar y valorar conceptos jurdicos ambiguos o imprecisos como la buena fe en la negociacin, la oportunidad, la conveniencia... El acuerdo en estos casos da SEGURIDAD.
5.
6.
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Marco legislativo
La LJS ya no habla exclusivamente de acto de conciliacin puesto que ha incluido tambin a la mediacin. Aunque no definida conceptualmente, caben aproximaciones formales e informales pudiendo todas ellas estar acogidas por la LJS. La mediacin vinculada preprocesal e intraprocesalmente a la LJS es aquella que se celebra ante el rgano administrativo que asuma estas funciones o ante el rgano que se cree mediante Acuerdos Interprofesionales por las organizaciones sindicales y empresariales ms representativas. Las previsiones al respecto contemplan los casos de incumplimiento, las subsanacin de omisiones, los supuestos excluidos, las posibilidades de impugnacin de lo convenido coherente con su naturaleza de contrato transaccional, la eficacia de lo acordado que tiene fuerza ejecutiva y se lleva a cabo por los trmites de la ejecucin de sentencia que procediera, y las consecuencias de la incomparecencia (arts. 63, 66, 81, 64, 65, 67, 68, 66). El art. 91 del ET y los diferentes preceptos que en la misma norma aluden a la mediacin completan el marco legal cuyas ltimas reformas potencian la mediacin como forma de solucin de conflictos. En virtud de aquel precepto se pueden establecer en los Convenios Colectivos y en los Acuerdos Interprofesionales procedimientos como la mediacin y el arbitraje para la resolucin de las controversias colectivas sobre interpretacin y aplicacin de los convenios. Los conflictos individuales pueden someterse voluntariamente a estos procedimientos.
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Finalmente, los arts. 82 y 85 y la Disposicin Adicional Decimotercera del ET permiten que estos procedimientos sean aplicables a los desacuerdos acaecidos en los perodos de consultas (a los que pueden sustituir) derivados de los arts. 40, 41, 47 y 51 del ET y a todos los supuestos de descuelgue del Convenio cuando se admite. Para los desacuerdos en las comisiones paritarias de los Convenios y en los procedimientos concursales se contempla tambin la posibilidad de acudir a los procesos de mediacin y arbitraje. Con este marco legal se ha generado una gran diversidad de Acuerdos de mbito estatal y autonmico en cuya configuracin influyen muchos factores entre ellos, adems de los recursos disponibles, el nmero de conflictos individuales y colectivos que existe en cada Comunidad Autnoma. Estos Acuerdos han ido generando, diseando y perfilando procesos de solucin extrajudicial que se han extendido a conflictos diversos de ndole colectiva en todas las Comunidades Autnomas, en algunas de ellas tambin a conflictos plurales y en otras, de forma muy limitada, a conflictos individuales 1. Cuando el rgano creado por Acuerdo asume conflictos susceptibles de resolucin judicial, el trmite de conciliacin/mediacin que se produce ante ellos se convierte en el trmite a que se refiere el art. 63 LJS. La conciliacin administrativa queda para aquellos conflictos no asumidos por los procedimientos de origen negociado, que son la mayora en aquellas CCAA en las que los procedimientos del correspondiente Acuerdo no se extienden a los conflictos individuales. Esta conciliacin administrativa se ha convertido en un mero trmite, un registro burocrtico de avenencias y no avenencias, un papel a sellar necesariamente antes de ir al juzgado, revelando uno de las peores caras de la realidad de la burocratizacin: que solo hay acuerdo cuando las partes ya lo haban logrado previamente, aprovechando la cita para la constitucin del ttulo, o para perfilar lo acordado o formalizar aquello que ya haban pensado o decidido aceptar. A lo anterior se aade la circunstancia que el eje central de la reforma introducida en su momento por la LJS y por otras normas posteriores ha supuesto una ampliacin de las competencias del orden jurisdiccional social lo que, unido a la situacin de crisis econmica, ha determinado el consiguiente notable incremento en el volumen global de los asuntos sometidos a los Juzgados y
1
Los enlaces a los rganos y a los textos de los acuerdos pueden consultarse en www.fsima.es.
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Tribunales laborales sin que, al mismo tiempo, se hayan revalorizado y promovido de forma efectiva y prctica los procedimientos no jurisdiccionales de solucin de conflictos individuales, en principio llamados a colaborar con la Justicia en la reduccin de la conflictividad laboral. A la concurrencia de estos elementos se ha unido la pasividad y la ausencia de una autntica poltica de promocin no meramente declarativa de intenciones de los sistemas no jurisdiccionales y que ha llevado a que, en un corto plazo, ya se han socavado algunas de las seas de identidad que haban venido caracterizando a esta jurisdiccin 2. La situacin descrita no es ajena ni indiferente al mbito judicial, desde el que hace tiempo se demanda el cumplimiento del compromiso asumido en la LJS de cooperar de forma efectiva con el sistema judicial para agilizar la jurisdiccin social, ofreciendo al ciudadano lo mejor de ambos mundos en la solucin de sus conflictos laborales, y que se lleve a cabo una poltica pblica de apoyo material de los procedimientos no jurisdiccionales cuya revalorizacin, en definitiva, es el resultado de la progresiva afirmacin y consolidacin de una cultura laboral que refuerza las tendencias de cooperacin, concertacin y dilogo sociales, en detrimento de las de conflicto, oposicin y rivalidad; de una cultura laboral que, por lo mismo, ensancha y multiplica tanto los escenarios para el desarrollo de las prcticas de negociacin como los mtodos de bsqueda de acuerdos... 3. Resulta evidente y necesario, por tanto, que la conciliacin administrativa tal y como la conocemos de paso a otros modelos activos, comprometidos, participativos y sobre todo eficaces, como es la mediacin. Y es evidente tambin, porque lo que est en juego es el Acceso a la Justicia, que esta opcin debe ser posible para todos los conflictos laborales no excluidos por ley, con independencia del nmero de ellos y del territorio donde se encuentren. Como consecuencia desde el mbito judicial se debe potenciar la solucin mediada con todos los medios que tenga a su alcance a travs de diversas y buenas prcticas que inviten a las partes a conocer y acudir a la mediacin, recordndoles la posibilidad en las citaciones (art. 82.3 LJS), y en cualquier otro momento y manera
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Tal y como se anticip en Dictamen del CES emitido sobre la US. Valds Dal-R, F. (2006). Los Sistemas de Solucin Extrajudicial de Conflictos Laborales. Situacin actual y perspectivas de futuro, p. 199. Ed. Fundacin Sima.
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en las que sea posible, con una interpretacin y forma flexible y con una oferta tambin flexible, tomando en consideracin que: 1. Solo la conciliacin y mediacin que se realiza ante el rgano administrativo o ante el rgano creado por la negociacin colectiva que haya asumido la competencia al respecto se constituye directamente en ttulo ejecutivo conforme a la LJS. La invitacin judicial a las partes a acudir a la mediacin de los rganos administrativos o de los creados por la negociacin colectiva constituye una mediacin intrajudicial por cuanto el asunto est bajo conocimiento judicial. El resultado de lo que all ocurra y la calidad del proceso que se preste sobre cualquier asunto sub iudice nos incumbe y preocupa. Las invitaciones a las partes para buscar una solucin negociada pueden abarcar otras formas que se desarrollen intrajudicialmente a travs de la figura de la conciliacin procesal, potenciando las tareas en este sentido de Juez y Secretario a travs de interpretaciones y frmulas flexibles, al haber evidenciado la prctica que en muchas ocasiones no es la mejor solucin de entre las diversas posibles que se celebre el mismo da e inmediatamente antes del juicio. La realidad y la prctica tambin han evidenciado que para que la mediacin no sea un simple formalismo requiere tiempo, medios y locales adecuados que permitan la comunicacin y el dilogo relajado, formacin en mediacin de las personas que intervienen como mediadores y confidencialidad para que las ofertas y propuestas de las partes no se conozcan por el llamado posteriormente a resolver, pues tal circunstancia inhibira la negociacin.
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La falta de asuncin de labores de mediacin en los conflictos individuales por los rganos administrativos y de creacin convencional (o su asuncin muy concreta y limitada), la escasez de tiempo de los rganos judiciales para asumir esta labor, la sobrecarga de trabajo a la que se ven expuestos, la ausencia de formacin en tcnicas de mediacin, en suma, la insuficiencia de recursos materiales y humanos para llevarla a cabo ante el elevado nmero de litigios laborales individuales permite el desarrollo de experiencias de mediacin en sede judicial a travs de frmulas de calidad que cooperen adecuadamente con nuestros tribunales, facilitando, educando y potenciando la solucin negociada para aquellos conflictos que lo merezcan y que lo soliciten, permitiendo a los rganos judiciales reservar y administrar adecuadamente sus esfuerzos.
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Gua para la implantacin de un servicio de mediacin
Presentacin Mediacin es un trmino amplio que internacionalmente se usa para describir una variedad de prcticas diseadas para ayudar a las partes de un conflicto mediante la intervencin de un tercero neutral que facilita las negociaciones. A los presentes efectos mediacin puede describirse como un proceso en el cual un tercero imparcial ayuda a las partes a comunicarse y a negociar con el objeto de resolver el conflicto que existe entre ellas. Sirvindose del proceso de mediacin y colaborando de forma ms o menos activa y directa o indirectamente muchos juzgados y tribunales en muy diferentes jurisdicciones estn desarrollando programas de mediacin vinculados a los juzgados con el objeto de brindar a las partes un entorno tranquilo y seguro en el que puedan buscar una solucin negociada a su conflicto. Junto a los criterios inspirados por la mejor calidad de la justicia (mejor servicio, ms vas de solucin y mayor satisfaccin) tambin los juzgados se mueven por criterios de eficiencia, es decir, por reducir el volumen de asuntos que pesan sobre nuestros tribunales y por ahorrar costes a las partes y al Estado, costes que se traducen en tiempo y dinero y cuya reduccin conlleva al mismo tiempo una paralela disminucin del tiempo de espera para la resolucin del asunto. Por otro lado, cuantos ms asuntos se negocien y lleguen a una solucin consensuada, mayor es el tiempo y los recursos judiciales que pueden destinarse a aquellos otros casos en los que, por sus caractersticas, sea necesaria la decisin judicial.
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Sin embargo, a medida que las experiencias se han ido desarrollando y creciendo en nmero, mayor es la consciencia de que puede haber una gran variedad de supuestos en su diseo e implementacin y de que, por el contrario, se carece de una gua y de unos principios generales que orienten no solo el comienzo, sino tambin la implementacin prctica, su desarrollo y mejora. El establecimiento de una pequea hoja de ruta con unos principios orientadores que promuevan la calidad de los programas ayudar a facilitar esfuerzos y a potenciar la efectividad de los ya realizados y los que en el futuro se realicen, as como su aceptacin por los usuarios, incluyendo aquellos cuyo nico contacto con el sistema pblico de justicia pudiera ser exclusivamente su participacin en un proceso de mediacin auspiciado por nuestros tribunales. La riqueza de las experiencias posibles, las diferencias de medios materiales y humanos existentes entre los distintos territorios, el diferente volumen de asuntos, las distintas necesidades y costumbres de los diversos foros y, en fin, una multitud de variedades posible, entre ellas el diferente enfoque que se adopte en relacin con la mediacin, aconseja que se considere programa de mediacin vinculado al juzgado a cualquier programa o servicio al que el juzgado remita o aconseje remitir asuntos que estn bajo conocimiento judicial, sobre una base voluntaria o en cumplimiento de una previsin legal. El objetivo de la Gua que sigue est destinado a fomentar y a orientar prcticas y programas de la mejor calidad y, por lo tanto, para que sean usados por los juzgados y los servicios/programas como una herramienta para conseguir ese objetivo. En este sentido debe ser entendida la expresin debe que se utiliza en ocasiones a lo largo del texto que no pretende ni est destinado a ser una norma que genere deberes y obligaciones cuyo incumplimiento de lugar a responsabilidad o a funcionar como unas reglas o un procedimiento reglado que inhiba la creatividad y la innovacin y que, por consiguiente, impidan el nacimiento, desarrollo y expansin de nuevas experiencias. Al contrario, se reconoce expresamente que cuando se recomienda judicialmente el uso de la mediacin hay que tomar en cuenta las necesidades, posibilidades, recursos y circunstancias locales y personales y que no se debe por criterios formales, polticos o de escasez de medios, sean humanos o materiales, desalentar a los juzgados, a las instituciones y a los individuos de adoptar y promover la solucin negociada con aquellos medios que tengan a su alcance.
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Otro rasgo debe ponerse de relieve: se parte de reconocer que la LJS establece la posibilidad de que las partes puedan tener acceso a servicios de mediacin para someter su conflicto al proceso de mediacin no solo con carcter previo a la demanda, sino tambin intraprocesalmente en todo momento, incluso en fase de ejecucin de sentencia. Esos servicios de mediacin aparecen por tanto legalmente vinculados de forma intraprocesal a los rganos judiciales a los que tratan de ayudar. Es ms, la ley establece que se debe advertir y, en consecuencia, recomendar a las partes su utilizacin. Encajan, por tanto, en la definicin que se adopta de programa o servicio de mediacin vinculado al Juzgado por cuanto el rgano judicial recomienda su utilizacin sobre una base voluntaria en virtud de una previsin legal. El legislador ha configurado el servicio de mediacin ante el rgano administrativo o el que asuma sus funciones como una posibilidad. Por consiguiente, como la realidad ha demostrado, la mediacin prevista en la ley puede o no materializarse con carcter general en todo el territorio nacional y, tambin como consecuencia, puede materializarse de distinta forma y en distinto grado de intensidad en funcin de los distintos territorios, localidades y caractersticas (como la experiencia tambin ha demostrado con los servicios de conciliacin). Como posibilidad, no significa realidad, ni tampoco exclusividad, se considera que existe espacio para el desarrollo de otras experiencias vinculadas de distinta manera a los tribunales, que pueden llevarse a cabo con objetivos y de forma diferentes y cuya insercin y eficacia procesal ser simplemente distinta, fruto de la entrada en juego de diferentes mecanismos procesales. En definitiva, la Gua est destinada a orientar a todos los programas y servicios de mediacin vinculados de una u otra forma a los juzgados de lo Social, vinculacin que viene determinada por la recomendacin legal y/o advertencia judicial a las partes de la conveniencia de utilizar el proceso de mediacin para resolver un conflicto que ya est sub iudice, esto es, bajo conocimiento judicial. La posible recomendacin u oferta judicial de acudir al proceso de mediacin proporcionado por servicio distinto de los previstos en la LJS se inspira en el respeto de la solucin negociada y del principio dispositivo consagrado en el art. 19 de la LEC, en el reconocimiento explcito de que las partes son las dueas de su conflicto y que cada uno de ellas es diferente, con necesidades diversas, pudiendo requerir a su vez diferentes escenarios para negociar.
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Algunos de los criterios que se establecen se aplicarn con ms fuerza en unos programas que en otros. No se aplican sin embargo a las conciliaciones presididas por el juez o por el secretario: aunque ambos pueden igualmente usar en esas conciliaciones judiciales muchas de las tcnicas usadas por los mediadores, se rigen por su propio cdigo tico de actuacin y, especialmente, actan ejerciendo funciones jurisdiccionales discrecionales legalmente atribuidas. Se ha optado por desarrollar el trabajo dando respuesta a una serie de preguntas frecuentes, planteadas de forma sencilla, para ayudar a guiar los primeros pasos de aquellos rganos judiciales que deseen desarrollar iniciativas de mediacin. Por ello la Gua se trata de organizar de forma secuencial abordando primero aquellos aspectos que se esperan puedan surgir al inicio pasando seguidamente a aquellos otros relativos a la incidencia procesal, monitorizacin y evaluacin propios de etapas posteriores. Una segunda precisin: cuando se habla de rgano judicial o de juzgado se utiliza con carcter general en el bien entendido sentido de que puede referirse a un solo rgano, a un conjunto de ellos o a sus servicios comunes. Se alberga la esperanza de que exista una general aceptacin y utilizacin de la Gua y de que la misma sirva para potenciar y promover la confianza y la satisfaccin en nuestro sistema pblico de Justicia y, como consecuencia, en la utilizacin de cualquiera de los procesos distintos al judicial cuyo uso se recomienda desde los tribunales, entre ellos el proceso de mediacin. No puede olvidarse que cuando un juzgado recomienda el uso de la mediacin no est guiado primordial y exclusivamente por el objetivo de ver el caso resuelto. Nuestra misin es impartir justicia y el primer aspecto del que somos directa y principalmente responsables es el de desarrollar un proceso justo lo cual incluye, entre otros muchos aspectos, asegurar que las partes se encuentran en igualdad de condiciones y de respeto. De ello se sigue que la principal preocupacin de un juzgado que recomiende el uso del proceso de mediacin debe ser la de asegurarse que aquello que recomienda y que se vincula a la Administracin de Justicia, con independencia del carcter pblico o privado de quien lo desarrolle, sea de la mejor calidad y responda al valor ms preciado de un proceso justo: la igualdad y el respeto. Definiciones Mediacin: proceso en el cual un tercero imparcial con formacin especfica ayuda a las partes a comunicarse y a negociar con el objeto de resolver el conflicto que existe entre ellas.
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Servicio de Mediacin: cualquier programa o servicio compuesto por uno o varios individuos al que el juzgado remita o aconseje remitir asuntos que estn bajo conocimiento judicial, sobre una base voluntaria o en cumplimiento de una previsin legal. Profesional: el trmino abarca a los posibles asesores de las partes, sean abogados o graduados sociales. Principios orientadores 1. Como parte del Acceso a la Justicia debe proporcionarse el acceso efectivo a servicios de mediacin de la forma ms amplia posible y desde todas las sedes judiciales, teniendo en cuenta la diversidad cultural de los posibles usuarios, incluida la utilizacin de un idioma distinto. A tal efecto, los Servicios de Mediacin Intrajudicial deben garantizar el fcil acceso a su sede de la misma forma que se garantiza el acceso a la sede judicial. Para asegurar el acceso a mediacin y la utilizacin del proceso, las posibles barreras formales tienen que ser interpretadas en consonancia y de forma flexible por el Juzgado, as como la recomendacin que establece el art. 82 de la LJS pudiendo establecer el rgano judicial criterios distintos a la escueta mencin escrita destinados a informar y posibilitar el acceso a mediacin. Si alguien distinto del juez o secretario realiza la informacin sobre el proceso de mediacin y recomienda su utilizacin, se deben establecer para ello criterios precisos y claros. Especialmente si se trata de partes que acten por s mismas debe tenerse en cuenta que su acceso a la informacin jurdica puede ser limitado y que pueden ser ms susceptibles de verse forzados, intimidados o inducidos a aceptar un acuerdo. Si las partes no estn asistidas por profesional, el Servicio de Mediacin Intrajudicial y el Juzgado deben hacer un esfuerzo especial para dar a conocer y explicar las alternativas de negociacin evitando en todo momento generar la percepcin de que la parte no asistida debe llegar a un acuerdo. En el mismo sentido, la igualdad en el acceso a mediacin debe llevar a evitar la tendencia a sobreproteger y no recomendar mediacin a la parte no asistida, mxime cuando con frecuencia este tipo de partes pueden representarse a s mismas y beneficiarse de la informalidad y flexibilidad del proceso de mediacin, encontrando soluciones que satisfagan sus necesidades.
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Una de las mayores barreras para el uso de la mediacin es el desconocimiento de su disponibilidad as como una falta de entendimiento del proceso, tanto por las partes como por los profesionales. Una efectiva diseminacin de material escrito al alcance de los usuarios anunciando la disponibilidad del servicio as como qu se puede esperar a resultas del proceso suele ser de gran utilidad. El Juzgado debe tratar de remover las barreras que dificulten el uso de la mediacin y de otros procesos de negociacin informando a los litigantes debidamente. En el momento de la interposicin de la demanda se puede suministrar a las partes y a los profesionales informacin en relacin con la disponibilidad del proceso de mediacin. El personal del juzgado que est en una posicin de responder a preguntas de los usuarios puede conocer el funcionamiento del proceso de mediacin de manera que lo puedan explicar y responder a las preguntas que se les formulen. Es posible optar por formar a personas especficas a las que se remitan los usuarios para responder a sus preguntas. El Servicio de Mediacin debe ubicarse en un local y con un horario de apertura que facilite el acceso de las partes. El local debe garantizar la seguridad del mediador y de las partes, as como la confidencialidad. La mediacin debe estar disponible para las partes con independencia de los recursos que el Juzgado tenga a su disposicin o de los recursos que el territorio en concreto tenga para ofrecer mediacin a travs de los rganos encargados de tramitar la va previa legalmente prevista. La flexibilidad en el diseo y el desarrollo de experiencias permite que las partes puedan tener acceso a experiencias de mediacin que se desarrollen de forma interna en los juzgados, a travs de diferentes modalidades. Debe tenerse presente que la Recomendacin R (92) de la OIT sugiere establecer mecanismos gratuitos para la conciliacin/mediacin voluntaria en casos de conflicto laboral4.
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Una opcin es la modalidad de mediadores voluntarios trabajando pro bono. Esta opcin tiene el riesgo de disminuir el valor de lo que debera ser una verdadera profesin: la de mediador. Al mismo tiempo se corre el peligro de agotar las fuerzas y el entusiasmo de aquellas personas que lo realizan y de que los mismos no sean siempre comprendidos. No obstante, en las primeras fases cuando el proceso es ampliamente desconocido o en pocas de escasez de recursos y de financiacin es posible y ha sido frecuente en otras jurisdicciones acudir a estas vas las cuales permiten difundir, educar y diseminar informacin sobre el proceso y permiten en cualquier caso el ofrecimiento de mediacin.
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Cmo se puede implantar la mediacin en el Juzgado? En primer lugar es necesario un rgano judicial que decida potenciar o fomentar de forma especfica el uso de la mediacin como posible mtodo de resolucin de determinados asuntos de su Juzgado. Junto al juez debe existir un servicio de mediacin dispuesto a colaborar. La implicacin activa y personal del juez puede resultar un factor decisivo del xito de la mediacin. Su conocimiento y su apoyo al proceso pueden convertirle en un aliado y clave del xito del programa. Junto al juez la figura del secretario judicial cobra una especial relevancia. En muchas ocasiones es el secretario judicial el promotor de la iniciativa y el juez el que colabora con l. Por regla general, ambos trabajarn en equipo en la toma de las decisiones. Es conveniente que ambos, o al menos uno de ellos, cuenten con una formacin mnima sobre la metodologa y el funcionamiento del proceso de mediacin, pues con ello se facilita no solo la recomendacin judicial, sino tambin las respuestas a las posibles preguntas que el rgano judicial pueda recibir. Esa formacin debe centrarse en las diferencias entre mediacin, conciliacin y enjuiciamiento, la posibilidad de soluciones creativas diferentes a la sentencia, la necesidad de pervivencia de la relacin entre las partes etc. Esta informacin cuando es proporcionada por los jueces y/o los secretarios les convierte en los mejores abogados de la mediacin al explicar el proceso a las partes y les facilita la seleccin de los casos para mediacin. Junto al rgano judicial la otra pieza clave es el servicio de mediacin que debe estar formado por mediadores con experiencia suficiente, que puedan dar un servicio de calidad pues ste, no puede olvidarse, va a estar vinculado al rgano judicial. Junto al juez y al servicio de mediacin, los Colegios Profesionales (Abogados y Graduados Sociales) juegan un papel relevante en el desarrollo y xito del programa. Qu cobertura orgnica puede tener la colaboracin con un servicio de mediacin? La experiencia acumulada en otras jurisdicciones ha puesto de manifiesto que uno de los escollos que el Juez encuentra a la hora de tratar de poner en marcha una experiencia de mediacin es la cobertura orgnica. Si bien en muchas ocasiones se ha hecho referencia a la conveniencia de firmar convenios o acuerdos de colabo136
racin para el desarrollo de experiencias pilotos, la prctica ha demostrado que no siempre es posible y que, cuando lo es, este trmite se demora y retrasa la puesta en marcha del servicio. En otros mbitos jurisdiccionales se ha optado por la posibilidad de dar esa cobertura orgnica mediante la adopcin de un Acuerdo Gubernativo, bien del Juez Decano o Junta de Jueces o del Presidente del Tribunal Superior de Justicia, si el servicio afecta a ms de un rgano jurisdiccional o seccin (en caso de rganos colegiados), bien del Juez o Presidente de seccin correspondientes si el servicio slo se va a utilizar por un Juzgado o Seccin de Sala. Dado que los servicios de mediacin que colaboren con los juzgados en la implementacin de las posibles experiencias de mediacin pueden ser en teora de muy diversa tipologa (dependientes de administraciones pblicas, rganos creados por acuerdos derivados de la negociacin colectiva, asociaciones sin nimo de lucro, instituciones de mediacin...) resulta difcil ofrecer un modelo nico de acuerdo gubernativo que de cobertura orgnica a esa colaboracin, por lo que ser necesario su adaptacin por Juzgados y Tribunales a las concretas circunstancias. No obstante, y a los efectos de su pertinente adaptacin se considera que el acuerdo debe expresar la finalidad y objetivos, el organismo que vaya a colaborar con el juzgado, detallando las cuestiones relativas a la forma de funcionamiento como, p. ej. el momento procesal elegido, la forma de recomendar la mediacin, casos elegidos, la informacin sobre mediacin que va a ofrecer el juzgado, las obligaciones que asume el servicio, etc. El Acuerdo, una vez adoptado, deber comunicarse a los rganos gubernativos superiores (Decanato, Presidencia, Tribunal Superior y Consejo General del Poder Judicial, segn corresponda) a efectos de aprobacin, constancia, control de legalidad y difusin. Qu objetivos pueden perseguirse a la hora de promover el uso de la mediacin? El rgano judicial debe establecer sus objetivos a la hora de aconsejar el uso de la mediacin. Entre los posibles objetivos se encuentran: 3 3 3 3 3 proporcionar diferentes posibles vas de solucin. incrementar la participacin de las partes en la resolucin de su caso. proporcionar un mecanismo que solvente el verdadero conflicto entre las partes. facilitar una pronta resolucin del caso sin la demora del juicio. reducir el coste que para las partes y para el Estado supone el proceso judicial.
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3 3 3 3 3 3
aumentar el grado de satisfaccin de las partes y su compromiso con el cumplimiento de lo acordado. ayudar a las partes a buscar soluciones diferentes a las que pueden obtenerse en sentencia. proporcionar el acceso a un proceso ms flexible e informal. incrementar la capacidad de gestin de los asuntos por parte del rgano judicial con los medios que tiene a su alcance. incrementar la capacidad de las partes para resolver sus conflictos sin intervencin judicial. reducir el volumen de asuntos pendientes.
A la hora de recomendar el proceso de mediacin el juzgado debe establecer sus objetivos y prioridades. No es necesario que exista una alta pendencia para recomendar el uso de la mediacin pero la claridad en los objetivos es necesaria para decidir qu casos son ms adecuados para mediacin y evaluar posteriormente el resultado de la mediacin. Qu casos pueden ser seleccionados para mediacin? Los recursos disponibles en los juzgados e incluso en los potenciales servicios de mediacin pueden ser escasos. Aunque idealmente la gran mayora de los asuntos son susceptibles de una solucin negociada, la realidad (previsin legal, recursos disponibles, enfoques, decisiones organizativas...) impone a veces la necesidad de hacer seleccin entre determinados asuntos. a. Si un juzgado o servicio, por cualquier causa (escasez de recursos del servicio, oportunidad, en funcin de las materias...) se ve en la situacin de seleccionar entre ciertas categoras de asuntos, las razones de la seleccin deben responder a criterios claros, que pueden ser algunos de los siguientes:
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Alta probabilidad de que la mediacin tenga xito por el tipo de materia. La continuacin del procedimiento judicial puede ser perjudicial para las partes o para terceros. El conflicto afecta a partes que deben mantener una relacin.
b.
De la misma forma pueden ofrecerse argumentos en contra de la adecuacin de un caso para mediacin: Necesidad de enjuiciamiento pblico de una determinada conducta. Necesidad de constituir un precedente legal. Repetidos o numerosos incumplimientos de las normas que aconsejan un tratamiento conjunto y uniforme. Cuando una parte o las dos son incapaces de negociar por s mismas o con la asistencia de su abogado/graduado social.
Cmo se puede ofrecer la mediacin? La promocin de la mediacin antes de la interposicin de la demanda y en cualquiera de las fases del procedimiento judicial antes de sentencia cumple una misin importante que no debe descuidarse: la de prevenir el proceso judicial y/o su continuacin. Esta labor preventiva del proceso judicial y de la sentencia no es misin exclusiva de los rganos judiciales sino que compete a todos los profesionales usuarios del servicio pblico. Por ello, es conveniente que los Juzgados, la Administracin y los Colegios de profesionales trabajen conjuntamente para dar a conocer y ofrecer el proceso de mediacin a las partes. La oferta de mediacin debe adems ser continua a lo largo del proceso, aunque puede variar en funcin de los casos. Siempre es aconsejable realizarla procesalmente lo antes posible, de manera que las partes tengan la opcin de decidir adecuadamente acerca de su participacin en el proceso. El rgano judicial puede invitar a las partes a conocer y acudir a la mediacin recordando su posibilidad en las citaciones pero tambin en cualquier otro momento y de cualquier otra manera que sea posible, interpretando de forma flexible las distintas posibilidades que el procedimiento brinde. Puede, por ejemplo, ofrecerse con el decreto de citacin a juicio, o de forma separada al mismo, o con ocasin de otra resolucin, o comparecencia procesal, por escrito o de palabra. Juez y Secretario deben decidir cmo y cundo puede resultar ms efectivo. Es importante tener presente que la falta de familiaridad con el proceso suele ser la causa por la que las partes y los profesionales jurdicos no utilicen la mediacin,
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incluso cuando la tienen a su alcance. Muchas veces no conocen cules son sus ventajas, o no saben cmo prepararse o participar en una sesin de mediacin. Es por ello tambin que el simple y escueto recordatorio escrito de la conveniencia o posibilidad de acudir a mediacin no suele ser bastante, siendo necesario proporcionar ms informacin y desarrollar una conducta ms proactiva. La experiencia ha demostrado que una vez que el profesional jurdico conoce y entiende cmo funciona la mediacin, facilitan el proceso y la posibilidad de acuerdo se incrementa. De aqu se deduce que a mayor familiaridad con la mediacin y cuanta ms informacin se reciba por diversas vas, ms posibilidades habr de que se utilice y de que sus usuarios se sientan cmodos con su utilizacin. Qu informacin se debe proporcionar sobre la mediacin? La informacin sobre mediacin y sobre la existencia de un servicio/programa de mediacin puede abarcar muchos aspectos e incidir en unos ms que en otros, en funcin de lo que se quiera transmitir. No tiene por qu y no debera ser proporcionada exclusivamente por los rganos judiciales. Los servicios de mediacin y los Colegios de Abogados y de Graduados Sociales y sus correspondientes profesionales tienen el deber de proporcionar informacin sobre mtodos de resolucin diferentes al proceso judicial, entre ellos la mediacin. Esta informacin debe abarcar como mnimo aspectos relativos a: 3 3 3 3 la existencia del servicio de mediacin. las diferencias entre mediacin, conciliacin, el juicio y arbitraje en su caso. Las ventajas que el uso de la mediacin conlleva especialmente al posible ahorro de tiempo y dinero. Las consecuencias que se derivan de la participacin en el proceso.
Pero tambin puede abarcar otros. As, sin nimo de ser exhaustivo: 3 Informacin de tipo general: La forma en la que el servicio opera. La informacin necesaria que los abogados/graduados sociales y partes puedan necesitar.
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La forma en la que la mediacin y el procedimiento encajan. La normativa que pueda ser de aplicacin. Los objetivos y las limitaciones del servicio (en relacin con las clases de asuntos y las normas que puedan ser de aplicacin). El proceso de seleccin de los casos que acceden al servicio. Casos, asuntos o temas apropiados para mediacin. Quines son los mediadores y la forma de su seleccin. Detalles en relacin con la forma de operar el servicio (situacin, horarios de apertura y de funcionamiento, datos de contacto...).
Informacin sobre el proceso: El objeto de la mediacin. La confidencialidad del proceso. El papel de las partes y de los abogados/graduados sociales en mediacin, as como la mencin de que no son necesarias hacer ofertas y concesiones o llegar a un acuerdo. El papel del mediador, incluyendo su falta de autoridad para imponer una solucin. El carcter voluntario de la aceptacin de cualquier acuerdo. Las ventajas y desventajas de participar en el proceso. La posible ejecucin de los acuerdos y su constitucin en ttulo ejecutivo. La relacin de la mediacin con el proceso judicial y su correspondiente incidencia.
Si un juzgado, servicio o Colegio Profesional tiene especial inters en promover el uso de la mediacin, debe hacer un esfuerzo tambin especial en difundir la informacin.
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Cmo funcionan los Servicios de Mediacin Intrajudicial y qu relacin tienen con el Juzgado? Hay que hacer recogida de datos y evaluacin? La mediacin slo prospera si los profesionales que la desarrollan se comprometen con la tarea y ofrecen un servicio de calidad. Desde el momento que un asunto sujeto a conocimiento judicial recibe la advertencia, consejo, recomendacin o invitacin de someterse a mediacin en un concreto servicio, ste tiene la responsabilidad ante los juzgados de velar porque sus profesionales renan las calificaciones necesarias y cumplen con el compromiso que han asumido: ayudar a las partes a buscar una solucin negociada a su conflicto. Dado que en la mediacin intrajudicial el juzgado recomienda el uso de la mediacin y los Servicios de Mediacin reciben casos remitidos por el juzgado y por lo tanto sub iudice, el servicio de mediacin es responsable ante el rgano judicial de la calidad de la mediacin y del servicio que presta. En consecuencia es conveniente el establecimiento de mecanismos de interlocucin que permitan la revisin peridica por parte de los juzgados, as como una comunicacin regular, clara y efectiva sobre el servicio de colaboracin prestado a los juzgados. Lo anterior es especialmente aplicable a los organismos legalmente previstos como encargados de la tramitacin de la va previa al ser una de sus misiones agilizar la jurisdiccin. Como la intervencin en la mediacin es voluntaria el juzgado no tiene obligacin de proporcionar informacin o documentacin al mediador o al servicio de mediacin. Si el servicio de mediacin est vinculado al juzgado legal, institucionalmente o en virtud de acuerdo, aqul debe informar al juzgado sobre su actuacin, de manera que se permita la correcta gestin procesal y el seguimiento y la evaluacin del caso sub iudice remitido a mediacin. Si el mediador es elegido privada y libremente por las partes por propia decisin sin intervencin judicial, aqul no tiene deber alguno de informacin. La informacin puede abarcar aspectos como el caso, tipo de asunto, identificacin de las partes y sus abogados/graduados sociales, del mediador y del resultado del proceso de mediacin. Tambin puede ser necesario proporcionar cierta informacin relacionada con los objetivos perseguidos por el juzgado, por ejemplo, tiempo de resolucin del proceso si lo que se persigue es la pronta resolucin del
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caso. En general, la informacin a proporcionar debe ser adecuada para permitir la evaluacin y: 3 el control y la gestin del caso por parte del juzgado y la recopilacin de los datos que el rgano judicial deba proporcionar al Servicio de Inspeccin del Consejo General del Poder Judicial. la supervisin de la calidad del servicio prestado (porcentaje de casos que aceptan el proceso de mediacin; de estos, porcentajes de casos que llegan a un acuerdo; la media de tiempo entre la remisin a mediacin y el acuerdo, etc.). la naturaleza de los acuerdos e informacin relativa al grado de satisfaccin de las partes.
El juzgado puede designar una persona encargada de la supervisin, monitorizacin y evaluacin de los servicios de mediacin. Esta persona debe conocer los objetivos perseguidos, as como el proceso de mediacin y los procesos judiciales. Las partes a las que se recomienda mediacin deberan tener acceso a un mecanismo a travs del cual puedan formular quejas en relacin con el proceso de mediacin. Una vez que la mediacin ha concluido, el juzgado debera ser informado de lo siguiente: a. Si las partes no llegan a un acuerdo, el mediador debe informar de la falta de acuerdo sin realizar ningn comentario ni recomendacin. Si se alcanza un acuerdo, se puede proporcionar informacin al Juzgado sobre su existencia (no sobre su contenido), o sobre su existencia y contenido quedando a criterio de las partes la decisin sobre cmo proceder en relacin con el proceso judicial pendiente: desistir, incorporar el acuerdo al procedimiento judicial si es ttulo ejecutivo por haberse conseguido ante los rganos que contempla la LJS, solicitar su homologacin por las vas procesales adecuadas como cualquier otro acuerdo.
b.
En la medida que sea posible, si fuera necesario realizar comunicaciones con el juez que conoce del asunto aquellas deben realizarse por las partes y/o por sus abogados/graduados. Si el mediador debe comunicarse con el juez por cualquier circunstancia el medio ms adecuado es por escrito o a travs del secretario o del resto del personal del juzgado.
143
Estn sujetos los mediadores a un cdigo tico de actuacin? Los mediadores deben comportarse conforme a un cdigo tico que normal y principalmente comprender enunciados relativos a los siguientes aspectos: 1. Imparcialidad hacia todas las partes que significa estar libre de todo favoritismo o prejuicio, sea de palabra o por accin u omisin, incluida la apariencia de parcialidad y un compromiso de servir a ambas partes y no solo a una de ellas. Conflicto de intereses: un mediador no puede iniciar el proceso o debe abstenerse de proseguir si percibe que su intervencin puede generar un claro conflicto de inters. El mediador tiene la obligacin de revelar cualquier circunstancia que pueda crear o dar la apariencia de parcialidad o de un conflicto de intereses. El deber de revelar cualquiera de estas circunstancias pervive a lo largo del proceso. Adems si el mediador ha representado o asistido a la parte previamente de cualquier forma, debe revelar tambin esta circunstancia. Las partes tienen el derecho de rechazar al mediador en quien concurra un conflicto de intereses. El mediador no puede nunca prometer resultados ni exagerar en cuanto a las ventajas del proceso ni sobre sus calificaciones o trayectoria. Confidencialidad: a salvo que la ley o por voluntad de las partes se disponga otra cosa el mediador debe tratar toda la informacin obtenida en el proceso de mediacin como confidencial si bien existen excepciones como, por ej., aquella informacin que a juicio del mediador suponga o evidencie un peligro fsico inminente para una de las partes o para tercero. El papel del mediador en el proceso de acuerdo: el mediador tiene la responsabilidad de asegurarse que las partes comprenden adecuadamente los trminos del acuerdo para lo cual pueden valerse de los profesionales que les asisten. Igualmente debe ser consciente y sensible a inadecuadas presiones para lograr un acuerdo, aconsejando a las partes que busquen el correspondiente consejo y/o asesoramiento.
2.
3. 4.
5.
Los mediadores en el mbito civil y mercantil estn sujetos a un Cdigo tico para Mediadores, cuyos principios estn establecidos en la propia Ley 5/2012, as como al Cdigo Europeo de Conducta para Mediadores (European Code of Conduct for Mediators).
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Qu papel tienen los abogados y graduados sociales en el proceso de mediacin? Los juzgados deben animar a los profesionales para que recomienden la mediacin a sus clientes, informndoles de las ventajas y desventajas de la mediacin. Para ello es importante que el juzgado y los profesionales conozcan los diferentes papeles posibles en el proceso de mediacin: a. Antes de que sus clientes decidan mediar, pueden dar consejos iniciales acerca de si es en su mejor inters participar en el proceso, as como sobre los derechos que les asisten en relacin con el juicio. Los abogados y graduados sociales pueden asistir a las sesiones de mediacin y participar activamente durante la mediacin. Tambin pueden participar indirectamente aconsejando a los clientes antes, durante y despus de la mediacin. Los abogados y graduados sociales pueden revisar los documentos, ayudar a redactar los acuerdos o redactarlos por s mismos. Despus de la mediacin, los abogados y graduados sociales pueden completar todos los aspectos procesales en relacin con el acuerdo o continuar con el procedimiento si no ha existido acuerdo. Si es necesario, los abogados y graduados sociales pueden constituir el ttulo ejecutivo o iniciar las actuaciones para su ejecucin.
b.
c.
d.
e.
Las partes, consultando con su abogado/graduado tienen derecho a decidir si en la mediacin stos deben o no estar presentes. De la intervencin de los profesionales jurdicos pueden derivarse muchas ventajas cuando tienen un papel activo en el proceso de mediacin. Por ejemplo, puede ser a veces la mejor va de conseguir un acuerdo justo cuando las partes no tienen habilidades para negociar por s mismas o cuando hay demasiadas emociones en juego. Su intervencin puede reducir tambin la produccin de determinadas consecuencias perjudiciales cuando no se alcanza un acuerdo. Su presencia, sin embargo, tambin puede acarrear ciertos inconvenientes, pues puede reducir la participacin directa de las partes y restar eficiencia al proceso de
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mediacin. En muchos casos, el papel ms adecuado para el profesional ser el de asesorar a su cliente sobre los aspectos legales de su caso (la faceta de derechos) que pueden ser aplicados judicialmente y aconsejarles sobre estrategias de negociacin, permitiendo a las partes que negocien por s mismas. En otros casos, cuando el cliente carece de las habilidades necesarias para negociar, puede ser aconsejable una participacin ms intensa del profesional, actuando siempre en conjuncin con el cliente. Se considera que son las partes y no el mediador quien tiene que decidir si los abogados/graduados estn o no presentes en las sesiones as como el grado de su intervencin. Este criterio se adopta en reconocimiento expreso del poder de disposicin de las partes y de su libre capacidad de decisin. En la misma lnea no se debera exigir que las partes jueguen un papel predominante en la sesin de mediacin si no desean hacerlo as. Puede darse la situacin de que una parte decida que su abogado/graduado social no estar presente en la mediacin pero que, sin embargo, s revisar los trminos del acuerdo antes de su firma, pudiendo aplicar el abogado/graduado social criterios diferentes. Puede ocurrir tambin que ciertas partes, sobre todo aquellas menos sofisticadas o que carezcan de experiencia en negociacin, deseen que otra persona adems de su abogado/graduado social est presente en la mediacin. Consideran que esa presencia les ayudar a proteger sus intereses y les evitar sentirse coaccionados para llegar a un acuerdo. Este es un aspecto que debe ser considerado seriamente por los mediadores. Los profesionales nunca deben ser excluidos si las partes quieren su presencia. La presencia de otras personas debe decidirse por el mediador y las partes en cada caso. Qu consecuencias procesales tiene el sometimiento al proceso de mediacin? Hay que distinguir dos supuestos, en funcin de ante quien se desarrolle la mediacin: a. Mediacin ante el rgano administrativo que asuma las funciones o ante el rgano que se cree mediante Acuerdos Interprofesionales por las organizaciones sindicales y empresariales ms representativas.
146
En estos casos, la LJS contiene una serie de previsiones al respecto: Obligatoriedad de la solicitud como va previa de la conciliacin o mediacin regulando los efectos en caso de incumplimiento [arts. 63 y 66) y la subsanacin en caso de omisin (art. 81.2). Las situaciones y modalidades procesales en las que no es exigible (art. 64). Los efectos sobre la prescripcin [interrupcin) y sobre la caducidad (suspensin) art. 65. Las posibilidades de impugnacin de lo convenido ante el rgano competente mediante una accin de nulidad por las causas que invalidan los contratos, sujeta aplazo de caducidad (art. 67). Eficacia de lo convenido con fuerza ejecutiva por los trmites de la ejecucin que proceda (art. 68).
b.
Mediacin ante un Servicio distinto de los anteriores. Solo la mediacin que se celebra conforme a los procedimientos que pudieran estar establecidos de acuerdo con el art. 63 constituye va previa, permite la suspensin del procedimiento en los trminos del art. 82 y constituye ttulo para iniciar accin ejecutiva, pudiendo llevarse a efecto por los trmites de ejecucin de sentencia (art. 68). No obstante, las partes de una disputa laboral est o no judicializada pueden decidir por motivos diversos someter la misma a una mediacin prestada por un Servicio distinto a los indicados en la LJS. Entre dichos motivos pueden encontrarse, simplemente, la no asuncin de funciones de mediacin por los rganos administrativos o equivalentes. La libertad de las partes al respecto es total en la misma medida que hay total libertad para negociar al ser la mediacin esencialmente una forma de negociacin asistida. Por ello pueden beneficiarse de la posibilidad de suspensin por medio de la solicitud que ahora se regula en los arts. 83.1 LJS y 19.4 LEC.
El sometimiento a un proceso de mediacin durante la tramitacin de un procedimiento judicial no debe acarrear consecuencia procesal negativa alguna para las partes. Las consecuencias negativas pueden manifestarse de muchas formas. Por
147
ejemplo, si las partes han solicitado la suspensin del juicio puede ocurrir que el caso se ponga al final de la lista de sealamientos en una fecha muy lejana, lo que puede inhibir a las partes incluso de entrar en el proceso de mediacin. Tambin puede ocurrir que se hagan determinadas inferencias de las razones por las que no llegaron a un acuerdo, o de que estas se utilicen despus en la conciliacin judicial, etc. Cualquier preocupacin de las posibles consecuencias que el sometimiento al proceso de mediacin o la no consecucin del acuerdo pueda acarrear inhibir a las partes de intentar la mediacin o, lo que es peor, puede inducirlas a llegar a un acuerdo que no se quiso. Qu consecuencias procesales tiene la consecucin de un acuerdo? a. La LJS establece claramente que los acuerdos logrados en mediacin en los rganos administrativos o que asuman sus funciones tendrn fuerza ejecutiva. Un acuerdo logrado con un mediador distinto de los anteriores, bien sea a travs de una experiencia que desarrolle internamente un juzgado o con cualquier otro mediador puede constituirse en ttulo ejecutivo en la misma medida que un acuerdo privado entre las partes a travs de los diversos mecanismos procesales existentes incluida la homologacin judicial. En este ltimo aspecto rigen los principios bsicos contractuales aplicables a la transaccin: el acuerdo debe contener los elementos necesarios que permitan su validez, cumplimiento y su consiguiente ejecucin si se lleva ante un juzgado. De la misma forma rigen las reglas bsicas y clsicas de nulidad de los contratos y las derivadas de la limitacin que suponen la existencia de derechos indisponibles. Como se trata aqu de mediacin intrajudicial, es decir, en relacin con un asunto que est sub iudice, el acuerdo puede ser presentado ante el juzgado para su revisin por el rgano judicial y, en su caso, su incorporacin procesal a los autos, convirtindose as en ttulo directamente ejecutable. En la firma del acuerdo de asunto sub iudice, con independencia de la proteccin que puedan proporcionar los profesionales, la proteccin ltima la proporciona la revisin por el secretario y/o juez, necesaria para su incorporacin a autos. Estos deben revisar y dar al acuerdo logrado en mediacin el mismo valor que a cualquier otro acuerdo segn provenga de las partes o de los r148
b.
ganos administrativos o que hagan sus funciones, es decir, no hay razones para ser ms estrictos ni ms permisivos con un acuerdo logrado en mediacin. Es posible, por tanto, que algunos trminos de un acuerdo privado logrado en mediacin no se acepten o se pida su modificacin por el juzgado. c. Se puede incluir en los acuerdos la posibilidad de acudir de nuevo a mediacin antes de recurrir a la adopcin de otras medidas como la ejecucin judicial. Se pueden lograr acuerdos en mediacin sobre aspectos de ejecucin de la sentencia.
d.
Anexos A continuacin se acompaan a modo de ejemplo las dos experiencias pilotos desarrolladas en los Juzgados de lo Social de Madrid y en Bilbao. Debido a las particulares circunstancias concurrentes diferentes normas procesales, medios, recursos, objetivos, posibilidades de colaboracin, etc. en cada una de ellas se parte de modelos y de presupuestos diferentes: a. en la de Madrid, mediante la colaboracin de un equipo de mediadores actuando pro bono a travs de una entidad de mediacin sin nimo de lucro, participando hasta 10 rganos judiciales quienes, en determinados casos seleccionados por los secretarios judiciales, remiten informacin escrita sobre el Servicio de Mediacin a las partes para que stas decidan, a la vista de dicha informacin, si desean ponerse en contacto con el Servicio para ampliarla y/o iniciar el proceso de mediacin. en la de Bilbao, de la implicacin directa y proactiva del titular del rgano judicial quien desarroll su experiencia en un perodo limitado y bajo la vigencia de la derogada LPL, con la colaboracin del Consejo de Relaciones Laborales del Pas Vasco. La mediacin se recomienda en este caso de forma verbal y directa por el juez.
b.
149
Anexo I Servicio de Mediacin de los Juzgados de lo Social de Madrid
El procedimiento de actuacin A. Derivacin a mediacin
Cada uno de los Juzgados que participan en el proyecto remite junto con el decreto de citacin a juicio pero de forma independiente al mismo, informacin escrita sobre el Servicio de Mediacin Intrajudicial as como sobre el proceso, sus caractersticas y su incidencia procesal. No obstante, la oferta podr ser realizada por el rgano judicial en cualquier fase del procedimiento judicial. La informacin se proporciona en forma de una invitacin en papel de color amarillo que se acompaa al decreto pero independiente al mismo (ver apartado F). Los asuntos susceptibles de ser remitidos al Servicio de Mediacin son los siguientes: Conciliacin vida familiar-laboral Sanciones Modificacin sustancial de las condiciones de trabajo Vacaciones Movilidad geogrfica Despido disciplinario
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La invitacin a mediacin no tiene ninguna incidencia en la fecha de sealamiento del juicio fijada en el decreto de citacin que se mantiene. Sin haber recibido informacin escrita cualesquiera partes que hayan interpuesto una demanda pueden de forma voluntaria solicitar mediacin con excepcin de aquellos procedimientos que por Ley estn excluidos. Para facilitar la divulgacin de la informacin sobre el proceso y el servicio se dispone de folletos informativos convenientemente distribuidos. Primer contacto con el Servicio
B.
Las partes y/o sus representantes, una vez recibida la invitacin, o por propia iniciativa, contactan presencial, telefnica o telemticamente con el Servicio, que les informa sobre los principios y el proceso de mediacin, responde a sus preguntas y solventa sus dudas. A continuacin una vez recibida dicha informacin adicional, la parte podr formalizar una solicitud de mediacin firmando un documento de primer contacto facilitando los datos de la otra parte y/o los de su representante legal. C. Contacto con la parte convocada a mediacin
Una vez firmada la solicitud de mediacin por una de las partes el Servicio designa a los mediadores responsables de realizar la mediacin, quienes tendrn que ponerse en contacto con la otra parte y/o su abogado/graduado social para informarle sobre la solicitud de mediacin recibida, el proceso y el Servicio, respondiendo a sus dudas y preguntas. Estas actuaciones se realizan preferiblemente por telfono para evitar el desplazamiento de las partes. D. Sesiones de mediacin
Aceptada la mediacin por ambas, las partes sern convocadas por los mediadores en el plazo ms breve posible, siempre inferior a quince das, para que acudan al Servicio en la sede de los Juzgados de lo Social de Madrid a los efectos de celebrar la mediacin. Antes de su inicio los mediadores informarn nuevamente a las partes sobre el proceso firmando ambas el documento de Aceptacin del programa y Acuerdo de sometimiento a mediacin, que tiene lugar acto seguido. La fecha del juicio no se ve alterada por ello, salvo decisin distinta de las partes.
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E.
Resultado de la mediacin
Las sesiones de mediacin pueden finalizar con acuerdo total, parcial o sin acuerdo. En el supuesto de alcanzarse un acuerdo las partes y/o los profesionales que les asistan tomarn las decisiones en relacin con su incidencia procesal, esto es, si quieren simplemente desistir del procedimiento, o presentar el acuerdo ante el Juzgado para su homologacin e incorporacin en autos, o bien recoger los trminos del acuerdo en una conciliacin a realizar ante el Secretario Judicial. Si el acuerdo es parcial, o no hubo acuerdo, las partes conservan la fecha sealada para conciliacin y juicio para que el Juez resuelva en su caso sobre las cuestiones respecto a las que an existe discrepancia.
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F. F. 1
Esquemas Contacto por invitacin
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F. 2
En el supuesto de contacto directo con el Servicio
F.3
En el supuesto de contacto directo con el Servicio
La invitacin a participar en el proceso de mediacin Por Acuerdo del Consejo General del Poder Judicial (CGPJ) de fecha ....se aprob la implantacin de una experiencia piloto de mediacin intrajudicial en los Juzgados de lo Social de Madrid con dos objetivos: ofrecer una forma de resolucin consensuada y ms satisfactoria para las partes caracterizada por la voluntariedad, la flexibilidad y la confidencialidad y contribuir a descongestionar los tribunales. Para su puesta en marcha el CGPJ y.... han suscrito un Convenio para la implantacin de un servicio de mediacin en los juzgados. Conforme a lo acordado en el mismo, las partes implicadas en una demanda por vacaciones, conciliacin de la vida familiar y laboral, modificacin de condiciones de trabajo de carcter indivi154
dual, movilidad geogrfica, y sanciones que deseen buscar una resolucin negociada en todo o en parte a su litigio, podrn solicitar una mediacin en el Servicio de Mediacin sito en la c/ Princesa, 3, planta sptima. La mediacin puede tener lugar en cualquier estado del proceso si las partes de comn acuerdo as lo deciden. Para ello solo tienen que solicitar y recibir informacin sobre el proceso y formalizar la solicitud en el servicio que estar disponible los viernes de 10 a 13 h. Si voluntariamente y de comn acuerdo deciden iniciar la mediacin, sern citados en la fecha ms conveniente para las partes en funcin de la disponibilidad del servicio y en el menor tiempo posible, inferior a un mes. El proceso es voluntario y flexible, y no perjudica el procedimiento judicial que sigue su curso correspondiente sin alteracin ni suspensin alguna en todas sus fases procesales. No es la conciliacin judicial desarrollada en el curso del proceso ni la solicitud del proceso de mediacin ante el Servicio de Mediacin Arbitraje y Conciliacin. Si las partes llegan a un acuerdo, el mismo ser firmado por ellas y sus abogados. El acuerdo ser trasladado al procedimiento correspondiente para su homologacin, salvo que las partes dispongan otra cosa. Si no se logra acuerdo en la sesin de mediacin, no quedar constancia alguna en el procedimiento judicial, conservando las partes intacto su derecho para intentar la conciliacin judicial y celebrar juicio ante el Juzgado al que por turno ha correspondido. Todo lo que tenga lugar en la sesin de mediacin es estrictamente confidencial y no puede ser revelado en el juicio posterior. La mediacin es voluntaria y gratuita y se lleva a cabo por mediadores con formacin acreditada ajenos al juzgado pero el proceso y el servicio estn visados y controlados por el Consejo General del Poder Judicial a travs de uno de los Magistrados de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia con el que, a travs del servicio, podrn contactar para cualquier incidencia o informacin relacionada con el mismo. Siendo el objeto del presente procedimiento uno de los considerados por sus caractersticas como susceptible de mediacin, se le invita a participar en la experiencia piloto, conocer el Servicio de Mediacin y recibir voluntariamente informacin sobre la sesin de mediacin los viernes de 10 a 13 h personalmente en................. o en el telfono.................
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G. Encuesta de satisfaccin. La presente Encuesta de Satisfaccin es annima y confidencial.
Por favor, es muy importante para el Servicio contar con su valoracin de algunos aspectos del procedimiento de mediacin en el que usted ha participado. Por supuesto, su respuesta slo ser utilizada para su anlisis estadstico y ser gestionada directamente por la coordinadora del Consejo General del Poder Judicial y sus servicios tcnicos. Muchas gracias por su colaboracin.
N. Exp. Judicial: N. Registro:
N. Exp. Mediacin
Fecha:
EVALUACIN DEL PROCESO 1. En este procedimiento ha participado usted como: demandante demandado abogado/graduado demandante abogado/graduado demandado 2. Antes de iniciar este procedimiento estaba familiarizado con el proceso de mediacin? S Haba participado en alguna mediacin anteriormente? S No No
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3.
Cmo tuvo usted conocimiento del Servicio por primera vez? a travs del folleto con el decreto de citacin alguien me inform quin? vi algn cartel otros Explquelo:
4.
Por favor, indique Qu importancia tiene para usted cada una de las razones siguientes a la hora de utilizar la mediacin? Si alguna de las situaciones indicadas no se produjo, por favor, indique no aplicable.
1 (Nada importante), 2 (algo importante), 3 (importante), 4 (Muy importante), 5 (no aplicable)
1 Obtener una mejor resolucin que con la sentencia Obtener una solucin ms rpida que la sentencia Decidir exactamente cul va a ser la solucin Ahorrar gastos Mejorar la relacin con la otra parte Me lo recomend el abogado Me lo recomend el juez Me lo propuso la otra parte
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5.
Por favor, indique el grado de satisfaccin con los aspectos que se mencionan de la mediacin.
1 (Muy insatisfecho), 2 (insatisfecho), 3 (ni satisfecho ni insatisfecho), 4 (satisfecho), 5 (muy satisfecho)
1 Duracin de la mediacin Resultado de la mediacin Posibilidad de hablar Tratamiento recibido 6. Evaluacin del mediador
Mediador 1 Nombre: Indique el grado de satisfaccin con los siguientes aspectos del mediador 1 en este procedimiento.
1 Imparcialidad Forma en la que condujo la sesin Cuidado y atencin puesto al asunto Preparacin del asunto Grado de confianza que le gener
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Mediador 2 Nombre: Indique el grado de satisfaccin con los siguientes aspectos del mediador 2 en este procedimiento.
1 Imparcialidad Forma en la que condujo la sesin Cuidado y atencin puesto al asunto Preparacin del asunto Grado de confianza que le gener 7.
Elegira de nuevo la mediacin para resolver un asunto similar? S No Depende del asunto Puede
8. Por favor, indique cualquier sugerencia o comentario que pueda tener, as como cualquier aspecto que considere relevante y que no se contenga en este formulario.
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Anexo II Experiencia del Juzgado de lo Social n. 3 de Bilbao
El procedimiento A. Derivacin a mediacin
Una vez interpuesta la demanda, el Juez al examinarla decidir si el caso es susceptible de ser sometido a la mediacin intrajudicial. Cuando decida que es aconsejable someterlo a mediacin en el mismo Auto de admisin a trmite de la demanda lo comunicar a las partes y les citar a una primera entrevista en el Juzgado para ser informados de la mediacin como medio alternativo de resolucin de conflictos, en dicho Auto tambin se fijar provisionalmente la fecha del juicio para el caso de que las partes decidan no acudir a la mediacin tras la entrevista con el Juez. B. Entrevista inicial
El juez y las partes con sus representantes se reunirn para que por parte del Juez se les informe sobre la mediacin en una entrevista inicial, en la que se informar de esta forma alternativa de resolucin de conflictos y en las incidencias procesales que ello puede conllevar en el procedimiento en curso. Realizada la entrevista, las partes podrn acceder a intentar la utilizacin de esta forma alternativa de solucin de su controversia, en caso de hacerlo firmarn un documento de aceptacin y derivacin del asunto a los profesionales de la media160
cin, y si es necesario, atendiendo a la fecha probable de sealamiento, se podr suspender la misma conforme a lo previsto en el artculo 83 de la LPL, suspensin que podr tambin decidirse posteriormente si las sesiones de mediacin se alargan de manera justificada. En un principio la mediacin no va a suponer una dilacin en la fecha de sealamiento, dado que las sesiones de mediacin pueden celebrarse generalmente entre la primera entrevista y la fecha inicialmente prevista para el juicio, sin dilacin alguna, salvo supuestos concretos que lo requieran. Si no se aceptase la mediacin por las partes, se continuar de forma normal el proceso, quedando las partes citadas para el da del juicio. C. Sesiones de mediacin
Aceptada la mediacin las partes sern convocadas por el mediador para que acudan a las instalaciones del Consejo de Relaciones Laborales, CRL, a las sesiones de mediacin que correspondan y que el mediador entienda necesarias en orden a poder alcanzar un acuerdo. D. Acuerdo
Si el acuerdo se alcanza bien de manera total como parcial, se redactar por el mediador, con el auxilio de los representantes de las partes y las partes concurrirn en el Juzgado aportando el acuerdo o desistiendo del proceso si lo consideran oportuno, si el acuerdo es total el Juez dictar Auto en el que recoger el acuerdo alcanzado que ser ejecutivo como una conciliacin, en caso de discrepancias o dudas respecto a su interpretacin podr convocarse al mediador y a las partes para su esclarecimiento. Si el acuerdo es parcial las partes sern convocadas a juicio para resolver sobre las cuestiones respecto a las que no se haya alcanzado un acuerdo y celebrado ste en la Sentencia se resolver sobre lo no acordado y se recoger el acuerdo parcial alcanzado. En caso de que no exista acuerdo alguno las partes sern convocadas a juicio procedindose a su celebracin y al dictado de la correspondiente sentencia. Dado el carcter confidencial de la mediacin una vez convocadas las partes a juicio, no podr proponerse al mediador como testigo, salvo las excepciones establecidas en el artculo 7 de la Directiva 52/2008 y tampoco podrn ser utilizadas las conversaciones o manifestaciones que se hayan realizado en las sesiones de
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mediacin, dado que esas alegaciones no sern admitidas por el Juez, las mismas han de quedar al margen del proceso, tendiendo por no realizadas las manifestaciones que al efecto pudieran hacer las partes. En el siguiente cuadro queda reflejado el iter del procedimiento que acabamos de explicar:
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Casos susceptibles de mediacin Respecto a los casos objeto de mediacin, y sin perjuicio de que cualquier otro pueda ser introducido en esta lista, a priori seran los siguientes: Acoso laboral Vulneracin de derechos fundamentales Conciliacin vida familiar-laboral Sanciones Modificacin sustancial de condiciones de trabajo Vacaciones Reconocimiento de derecho Cantidades Teniendo, en todo caso, en cuenta las circunstancias particulares de cada caso para determinar si puede ser susceptible de mediacin o no. No son susceptibles de esta experiencia piloto de mediacin, a priori, los procedimientos de despido, las demandas colectivas, los conflictos colectivos, los procesos de materia electoral, y de impugnacin de convenios y los procesos de seguridad social, sin perjuicio de que existan otros supuestos que no puedan incardinarse en esta forma alternativa de resolucin de conflictos.
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Protocolo de mediacin contencioso-administrativa
COMPONENTES DEL GRUPO DE TRABAJO: M. Concepcin Garca Vicario, Presidenta de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y Len Burgos. Gerardo Carballo Martnez, Asesor del Defensor del Pueblo de Espaa.
Sumario
La mediacin contencioso-administrativa en el sistema de justicia Gua para la implantacin de servicios de mediacin Protocolo de derivacin a mediacin Anexos
I. II. III. IV. Marco legislativo Tipologa de casos Doctrina judicial Formularios
167 171 174 189 191 193 199
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La mediacin contencioso-administrativa en el sistema de justicia
La mediacin intrajudicial en la jurisdiccin contencioso-administrativa tiene unas caractersticas y connotaciones propias derivadas, en primer lugar de los sujetos del proceso la Administracin y los sujetos privados y de su distinta supremaca jurdica. La vinculacin de la Administracin al principio de legalidad, puede limitar y llegar a excluir el espacio para encontrar soluciones acordadas. Por ello, las singularidades propias de este orden jurisdiccional exigen modular e interpretar en cada momento los fines que le son propios a la Administracin pblica, integrando un equilibrio entre el inters general, como finalidad que persigue la Administracin, con la buena gobernanza y la necesidad en la sociedad actual de que la Administracin se convierta en una administracin relacional, que promueva la confianza de los ciudadanos, escuchando y reconociendo sus diferencias, sin olvidar los intereses pblicos. Se trata de crear a travs de la mediacin una relacin diferente entre la Administracin y la sociedad, un modo de abordar los conflictos que surjan en el diseo y aplicacin de las polticas pblicas a travs del dilogo y la bsqueda de soluciones satisfactorias para las partes implicadas. En una primera aproximacin, la mediacin administrativa se entiende como expresin de la libertad personal y de la justicia como valores superiores de nuestro ordenamiento jurdico, toda vez que est dirigida a interactuar en las relaciones entre la Administracin y los ciudadanos. El principio de disposicin y la autonoma de la voluntad presentes en dicha institucin coadyuvan a la ms adecuada
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realizacin de los derechos y deberes fundamentales, habida cuenta de lo prevenido en el artculo 10.1 de la Constitucin. Desde otra perspectiva, el control jurisdiccional de las Administraciones Pblicas que se atribuye en exclusiva al poder judicial conforme a lo dispuesto en los artculos 106 y 117 de la Constitucin, no excluye que los conflictos que surjan entre los ciudadanos puedan ser resueltos por vas diferentes de la jurisdiccional, pudiendo complementarse con el establecimiento de tcnicas compositivas intrajudiciales o extraprocesales no especficamente incardinadas en la funcin de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado que contribuyan a la proteccin jurdica de los derechos de los ciudadanos. El principio constitucional de reserva de jurisdiccin, que imposibilita la atribucin al poder ejecutivo de funciones jurisdiccionales, no impide, sin embargo, que la comunidad instituya frmulas o tcnicas, como la mediacin, que contribuya a resolver los conflictos que oponen a los ciudadanos con las Administraciones Pblicas. No obstante, para que la mediacin tenga una sustantividad propia en nuestro ordenamiento jurdico-administrativo y pueda ser utilizada en este mbito con la garanta y efectividad necesarias, es preciso dotarla de la suficiente autonoma conceptual y operativa frente a otros distintos modelos de mediacin. En este sentido, debe completarse su materializacin con la puesta en marcha de una ley especfica de mediacin administrativa y contenciosa que atienda a las singularidades que se derivan de la propia dinmica en la que se desenvuelve el Derecho Administrativo y con las directrices necesarias para resolver las dificultades que conlleva utilizar la mediacin en un escenario de derecho pblico en el que existe, a priori, una situacin de desigualdad real entre las partes, como consecuencia de la prerrogativa administrativa y la relacin general y especial de sujecin en la que se encuentran los sujetos privados frente a la Administracin. La mediacin intrajudicial en este orden jurisdiccional se muestra como un mecanismo de solucin complementario de controversias, teniendo en cuenta los siguientes caracteres que constituyen su carta de naturaleza: 1. Sustituye la posible resolucin judicial por la que hayan acordado las partes a travs de una base de propuesta realizada por el mediador. No se trata de una
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justicia transaccional o de reparto equivalente de intereses, sino de alcanzar un acuerdo consensuado manteniendo un equilibrio entre las garantas de los derechos pblicos y privados en juego. 2. Evita los efectos nocivos de una justicia tarda o la meramente cautelar que no satisface plenamente el derecho constitucional de tutela judicial efectiva. No obstante, debe reconocerse a la mediacin su propia sustantividad, con un valor material admitido social y jurdicamente a travs de muchas disciplinas. La mediacin reduce la proliferacin de recursos innecesarios y ofrece una frmula menos costosa y ms rpida de resolucin de numerosos conflictos. Con la mediacin administrativa en este orden procesal se postulan nuevas estrategias participativas para hacer frente a procesos judiciales de difcil concrecin, cuya respuesta en el marco de una sentencia, no responde, en algunos casos, a las expectativas de las partes procesales. Si bien es cierto que el artculo 117.3 de la Constitucin atribuye, en exclusiva, al Poder Judicial, la funcin de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, como forma de resolver conflictos intersubjetivos de intereses, sin embargo, tambin lo es que juzgar no es la nica solucin posible para de resolver conflictos entre la Administracin y los ciudadanos.
3.
4.
5.
Son objetivos de la mediacin intrajudicial: 1. Brindar un procedimiento complementario al proceso que permita un mayor equilibrio entre los derechos e intereses pblicos y privados en juego. Conseguir una alternativa a las dificultades que le son propias a la jurisdiccin: la complejidad del acceso a la misma, la intervencin necesaria de letrado, las dilaciones en la tramitacin, el incremento de la litigiosidad y los costes y formalidades del proceso. Trabajar en la transformacin de la relacin Administracin/ciudadano, a travs de la bsqueda de frmulas flexibles que permitan que la potestad administrativa se pueda tambin ejercer aprovechando la comunicacin entre las
2.
3.
169
partes y la introduccin por ellas de aspectos subjetivos que suelen quedar al margen del procedimiento formal. 4. Alcanzar una mayor comprensibilidad de todo el proceso para ambas partes.
En todo caso, el grupo de trabajo considera que, la prctica de la mediacin deber atender a las reglas especficas de legalidad administrativa y contractual, atinentes a la validez de los acuerdos derivados de mediacin que no vulneren o vayan en contra del ordenamiento jurdico, del inters publico y del principio de buena administracin, que enlaza con el principio de eficacia y calidad en los servicios pblicos a los que est sometida toda actuacin administrativa.
170
Gua para la implantacin de servicios de mediacin
1.
El xito de la implantacin de la mediacin intrajudicial requiere la cooperacin de todos los operadores jurdicos y que stos se convenzan de los beneficios de la mediacin y de la bondad de la medida. Se ha de concienciar a Jueces, Secretarios, Abogados, Procuradores y dems partes vinculadas a un proceso judicial, que la mediacin es operativa y jurdicamente viable en la jurisdiccin contencioso-administrativa. Resulta esencial la formacin de todos los intervinientes en tcnicas de mediacin para mejorar las habilidades y capacidades mediadoras, ya sea desde las Facultades de Derecho, Colegios Profesionales, as como en la formacin inicial y continuada de Jueces y Magistrados. Es conveniente que los Abogados reciban formacin en esta materia al objeto de que se convenzan de que las soluciones negociadas garantizan los derechos e intereses legtimos de sus clientes. Siguiendo las Recomendaciones del Comit de Ministros del Consejo de Europa, la ltima de ellas de 1.999, se recomienda que los Abogados acompaen y asesoren a sus clientes. Su asistencia puede favorecer la consecucin del acuerdo porque el litigante se encontrar asistido de un profesional de su confianza, lo que disipar dudas y recelos.
2.
3.
4.
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5.
Se considera necesaria la presencia de los propios litigantes en los procesos de mediacin, ya sean personas fsicas o jurdicas, siendo imprescindible en este ltimo caso que quien acuda tenga plena capacidad para la negociacin. La inasistencia de las partes frustrar, casi siempre, las posibilidades de llegar a un acuerdo. Se ha de incidir en la necesidad de una formacin adecuada del Mediador; Corresponde a los poderes pblicos garantizar la calidad en la prestacin del servicio de mediacin contando con profesionales competentes, los cuales sern elegidos atendiendo a criterios de igualdad, mrito y capacidad. Los mediadores administrativos debern guiarse por unos estndares ticos de comportamiento que respondan a una concepcin ideolgica de contenido democrtico inspirada en el respeto a las partes intervinientes y al uso de modelos de conducta que generen una fuente de valor estable para la integridad de la organizacin en la Administracin de Justicia, por apelacin a la calidad y eficiencia en el servicio pblico de la justicia. Para ello, debe establecerse un Estatuto del Mediador, con inclusin de derechos y deberes especficos, promoviendo su formacin y aprendizaje a travs de evaluaciones externas. En todo caso, es aconsejable la elaboracin de un cdigo deontolgico que se acomode al Cdigo de Conducta Europeo de Mediadores, eliminando aquellas prcticas que puedan comprometer la responsabilidad, neutralidad, independencia, imparcialidad y objetividad de los mediadores en el ejercicio del servicio pblico que tienen encomendado.
6.
7.
8.
Para garantizar el xito de la mediacin contencioso-administrativa, se considera ms apropiado que se lleve a cabo por un profesional debidamente cualificado y ajeno al proceso judicial. Lo anterior no impide que el juez o magistrado pueda ejercer de mediador informal o conciliador en los trminos expuestos en el artculo 77 de la LRJCA, dado que es un medio eficaz para descargar la jurisdiccin, no supone la paralizacin del procedimiento y es inocua desde el punto de vista de la independencia judicial, garantizando plenamente la libertad de las partes. Este intento de conciliacin que contempla el citado artculo 77 LRJCA, cuando el juicio se promueva sobre materias susceptibles de transaccin puede
9.
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realizarse, bien mediante Auto expreso en el que, sin prejuzgar el contenido del fallo y sin or previamente a las partes, el juez realiza una propuesta de solucin transada que es notificada a las partes, concedindoles un plazo prudencial para efectuar las alegaciones que tengan por conveniente; o bien convocndolas a una comparecencia, sometiendo a la consideracin de las mismas la posibilidad de alcanzar un acuerdo que ponga fin a la controversia. 10. Por lo que respecta a las dificultades que en el orden competencial puedan presentarse para que el mediatario que represente a la Administracin adopte acuerdos en la fase final de la mediacin, debe equilibrarse y flexibilizarse el rgimen de autorizacin en la toma de decisiones, moderando el rigor que establece la Ley General Presupuestaria para regular la transaccin. En suma, se deben arbitrar mecanismos giles para la adopcin de acuerdos administrativos que autoricen a los representantes legales de la Administracin para allanarse o transigir en sede judicial. 11. El trmino mediacin administrativa se relaciona de forma natural con la misin que le corresponde realizar al Defensor del Pueblo y figuras similares en su tarea de supervisin de los derechos de los ciudadanos frente a la actuacin de la administracin. La intervencin que, en algunos supuestos, realiza el Defensor del Pueblo a travs del uso de criterios de justicia material, equidad y de oportunidad, es una referencia indicativa que puede orientar el funcionamiento de la mediacin en la jurisdiccin contencioso-administrativa. 12. Es necesario promover las oportunas reformas legislativas que regulen en una norma especfica la mediacin en el orden jurisdiccional contenciosoadministrativo, adaptada al marco normativo previsto con carcter general en la Directiva 2008/52/CE. Sin perjuicio de ello, es conveniente el establecimiento de Programas-Piloto en determinados Juzgados o Tribunales, conforme a unos Protocolos de Actuacin pautados, como el que ha tenido reflejo en el reciente Convenio de Colaboracin suscrito el 30 de abril de 2013, por el Consejo General del Poder Judicial y la Fundacin Valsan para la promocin y defensa de los valores democrticos, cuya finalidad es poner en prctica diversos proyectos de esta naturaleza, comenzando en Canarias, como paso previo a la puesta en marcha de manera general de la mediacin intrajudicial en la jurisdiccin contencioso-administrativa.
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Bases de actuacin para llevar a cabo la mediacin en el proceso contencioso-administrativo

1. Concepto
La mediacin intrajudicial administrativa es un medio de solucin de litigios alternativo y complementario a la Administracin de justicia, en el que dos o ms partes legitimadas intentan voluntariamente, en el curso de un proceso contencioso-administrativo, alcanzar por s mismas un acuerdo, sobre la base de una propuesta elaborada por un tercero mediador.
2. 1.
mbito de aplicacin La mediacin podr ser aplicada en asuntos que se diriman en sede judicial en cualquier momento de la primera instancia o de los recursos o de la ejecucin de sentencia. La resolucin por la que se acuerde admitir el trmite de mediacin, siempre que no se haya podido realizar el emplazamiento que contempla el artculo 49 de la Ley29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa (LRJCA), se notificar a cuantos aparezcan como interesados en el proceso, emplazndoles para que puedan personarse en el procedimiento de mediacin en calidad de demandados en el plazo de nueve das. La notificacin se practicar con arreglo a lo dispuesto en la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn.
2.
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3.
La mediacin contenciosa no ser compatible con el procedimiento para la proteccin de los derechos fundamentales de la persona a los que se refiere el artculo 114 y siguientes de la ley jurisdiccional. Tampoco podr actuar en materia electoral ni en aquella que se derive de un recurso contencioso-administrativo contra disposiciones de carcter general. El acuerdo de mediacin solo podr ser homologado si lo acordado no fuera contrario al ordenamiento jurdico ni lesivo del inters pblico o de terceros.
4.
3. 1.
Suspensin del proceso contencioso-administrativo El comienzo de la mediacin suspender el proceso judicial si ello fuera necesario. El Juez que conozca del procedimiento, si considera que el asunto puede ser susceptible de mediacin, dictar una providencia instando a las partes a pronunciarse sobre si aceptan someter su pleito a mediacin, para lo cual conceder un trmino de diez das a fin de que aqullas muestren su aquiescencia, de forma expresa o, en su caso, de forma tcita, cuando no se oponga la Administracin demandada.
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2.
En la providencia deber figurar con claridad el objeto del litigio que puede ser sometido a mediacin. En todo caso, deber contener: a) La expresa referencia a los principios rectores de la mediacin; b) la posibilidad de que las partes acudan a una primera diligencia informativa con el mediador o mediadores que designen; c) La necesaria previsin de que sean las partes quienes acudan de manera personal a las sesiones de mediacin acompaadas de su asesor legal, as como, por parte de la Administracin, tambin el tcnico en virtud de cuyo informe o actuacin se hubiera llegado al acuerdo impugnado; d) La consignacin de que mientras duren las conversaciones, el pleito principal puede quedar suspendido, sin que sean computables plazos de prescripcin o caducidad; e) Las prevenciones necesarias sobre las consecuencias inherentes al incumplimiento de los principios de buena fe y reciprocidad que pudieran ser observadas por el mediador en el transcurso de las sesiones, incluido el apercibimiento sobre imposicin de costas. Una vez obtenida la respuesta afirmativa de las partes, el Secretario Judicial dictar un Decreto, dndoles traslado de la oportunidad de iniciar las conversaciones que pudieran derivar en acuerdo o desacuerdo, concediendo para ello un plazo no superior a sesenta das, plazo que podra excepcionalmente ser ampliado en un mes ms, a peticin conjunta de ambas partes, si las circunstancias de las actuaciones lo hiciera aconsejable. Al trmino del plazo concedido, el mediador habr de presentar al Juez el acuerdo al que han llegado las partes. El Juez del proceso homologar el acuerdo, mediante Auto, y ordenar su inclusin en el proceso, a efectos de llevar a cumplimiento los resultados a que hayan llegado las partes. Igualmente diligenciar lo necesario para la designacin de mediadores que se realizar seleccionando a stos por el orden que ocupen en el registro oficial de mediadores creado al efecto. Una vez finalizada la mediacin con o sin acuerdo se levantar la suspensin del proceso si ste se hubiera suspendido continuando con el trmite que corresponda.
3.
4.
5.
4. 1.
La mediacin institucional La mediacin se realizar por profesionales designados por instituciones de mediacin, las entidades pblicas o privadas y las corporaciones de derecho
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pblico que tengan entre sus fines el impulso de la mediacin, facilitando el acceso y organizacin de la misma, incluida la designacin de mediadores. Debern garantizar la transparencia en la designacin de mediadores y asumirn solidariamente la responsabilidad derivada de su actuacin.
5. 1.
Las partes en la mediacin Las partes en la mediacin no estn sujetas a reglas de procedimiento admonitivas ni sancionadoras. Podrn elegir libremente su nivel y grado de intervencin en el marco de un procedimiento de mediacin que ser informal, libre y no ritual. Las partes en conflicto actuarn conforme a los principios de buena fe, confianza legtima y respeto mutuo. Las partes debern prestar colaboracin y apoyo permanente a la actuacin del mediador, manteniendo la adecuada deferencia hacia su actividad, teniendo en cuenta la autoridad que representa. Si bien son las partes interesadas quienes de manera personal han de acudir a la mediacin, podrn ser asistidas de sus abogados, asesores y tcnicos pertinentes. Si se trata de personas jurdicas debern tener plena capacidad para la negociacin y la adopcin de acuerdos. En el caso de las Administraciones Pblicas, adems de los Abogados del Estado y representantes legales de la Administracin, podrn acudir aquellos tcnicos que sean designados por el rgano administrativo autor del acto impugnado y hayan tenido intervencin principal en relacin con el objeto del proceso.
2.
3.
4.
6. 6.1 1.
Procedimiento de mediacin Solicitud de inicio Sin perjuicio de las facultades del juez para que en cualquier momento del proceso pueda ejercer una funcin mediadora de carcter informal, el proceConsejo General del Poder Judicial
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dimiento de mediacin deber iniciarse a instancias del Juez competente, de comn acuerdo entre las partes o a peticin de una de ellas. 2. Podrn someterse a mediacin con carcter general las controversias que se diriman en sede judicial contenciosa, en cualquier momento de la primera instancia, o de los recursos, o de la ejecucin de la sentencia. El Juez con la colaboracin de los Secretarios Judiciales, seleccionar las materias susceptibles de mediacin administrativa intrajudicial, de acuerdo con lo previsto en las bases 9 y 10. La participacin del Secretario Judicial se centra en la adopcin de medidas tcnico-procesales que permitan que el procedimiento de mediacin intrajudicial se desenvuelva con normalidad, para lo cual dictar las diligencias de ordenacin, de constancia, de comunicacin y decretos, como resoluciones propias de los Secretarios, en virtud de lo dispuesto en el artculo 456 LOPJ y 206.2 LEC. Los Secretarios Judiciales no ejercern funciones propias de mediacin, sin perjuicio de las que se refieran a las de colaboracin, cooperacin y las inherentes a su cargo, de conformidad con lo previsto en el Real Decreto 1608/2005, de 30 de diciembre, por el que se aprueba el Reglamento Orgnico del Cuerpo de Secretarios Judiciales. La intervencin del Magistrado, Juez, Secretario Judicial o, en su caso, el Fiscal como mediadores administrativos, nicamente podr realizarse cuando no acten de forma simultnea con el ejercicio de sus funciones jurisdiccionales o procesales y no tengan participacin directa, mediata o inmediata en las actuaciones procesales correspondientes al litigio sobre cuyo objeto se realiza la mediacin.
3.
4.
5.
6.
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6.2 1.
Informacin y sesiones informativas Examinadas las materias y los procesos susceptibles de mediacin, una vez aceptada por las partes la derivacin del juez a mediacin, el Secretario judicial dictar un Decreto acordando el inicio de mediacin y solicitando a las partes su comparecencia en el da y hora sealados para participar en la sesin informativa de mediacin, advirtiendo a los litigantes de las consecuencias que se deriven de su incomparecencia. Igualmente, el Secretario judicial, comunicar al Mediador su designacin, siendo llamado a travs de otra diligencia de comunicacin para la fecha acordada. En dicha sesin el mediador, con la asistencia del Secretario judicial, informar a las partes de las posibles causas que puedan afectar a su imparcialidad, de las caractersticas de la mediacin, la organizacin del procedimiento, las consecuencias jurdicas del acuerdo que se pudiera alcanzar, as como del plazo para firmar el acta de la sesin constitutiva. En los supuestos de mediacin obligatoria, se podr tener por intentada la mediacin y cumplida la obligacin legal justificando la asistencia de, al meConsejo General del Poder Judicial
2.
3.
4.
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nos, una de las partes. En este caso, el mediador documentar tal circunstancia, entregando copia a los comparecientes. 6.3 1. Sesin constitutiva y declarativa El procedimiento de mediacin comenzar sin la intervencin del Juez ni del Secretario judicial, mediante una sesin constitutiva en la que las partes expresarn su deseo de desarrollar la mediacin y dejarn constancia de los siguientes aspectos: a) b) c) d) e) La identificacin de las partes. La designacin del mediador y, en su caso, de la institucin de mediacin o la aceptacin del designado por una de las partes. El objeto del conflicto que se somete al procedimiento de mediacin. El programa de actuaciones y duracin mxima prevista para el desarrollo del procedimiento. Desarrollo de la mediacin y participacin de las partes a travs de un proceso de dilogo contestado y conducido por el mediador en sus distintas fases. La declaracin de aceptacin voluntaria por las partes de la mediacin y de que asumen las obligaciones de ella derivadas. El lugar de celebracin y la lengua del procedimiento.
f) g) 2.
De la sesin constitutiva y declarativa se levantar un acta en la que consten estos aspectos. Se levantar tambin acta razonada declarando que la mediacin se ha intentado sin efecto. Desarrollo de las actuaciones de mediacin Proceso ordinario a) El Juez o Tribunal que conozca del procedimiento, si considera que el asunto puede ser susceptible de mediacin, dictar una providencia
7. 7.1
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instando a las partes a pronunciarse sobre si aceptan someter su pleito a mediacin, para lo cual conceder un trmino de diez das a fin de que aqullas muestren su aquiescencia, de forma expresa o, en su caso, de forma tcita, cuando no se oponga la Administracin demandada. b) Sin perjuicio de que pueda instarse en cualquier otra fase del procedimiento, tanto el demandante como el demandado podrn solicitar la derivacin del pleito a mediacin a travs del escrito de demanda y de contestacin por medio de otros, o por escrito presentado en el plazo de tres das, contado desde que se notifique la diligencia de ordenacin, declarando concluso el periodo de prueba. Igualmente, el Juez, de oficio, podr instar a las partes a que se sometan a mediacin, en cualquier fase del pleito anterior a la declaracin de concluso, en los trminos previstos en la Base 3. El Secretario Judicial acordar a la vista de lo actuado la prctica de la mediacin por medio de Decreto con suspensin si ello fuese necesario del curso de las actuaciones por un plazo no superior a sesenta das a contar desde la fecha de notificacin de dicho trmite. En dicho Decreto, citar a las partes para comparecer en el da y hora sealados para su celebracin. Este plazo puede prorrogarse a instancia de parte y previo informe del mediador cuando las circunstancias as lo justifiquen y se aprecie la existencia de indicios que puedan conducir a un acuerdo consensuado. Una vez recibida por el Juez el acta final de mediacin, si no hay acuerdo, el proceso se reanudar en la fase en que se encontrase. Aunque se reanude el proceso, el Juez o Tribunal admitir el acuerdo que se alcance posteriormente siempre que tenga lugar en cualquier momento anterior al da en que el pleito haya sido declarado concluso para sentencia. e) Si las partes llegaran a un acuerdo que implique la desaparicin de la controversia, el Juez o Tribunal dictar Auto declarando terminado el
c)
d)
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procedimiento, siempre que lo acordado no fuera manifiestamente contrario al ordenamiento jurdico ni lesivo del inters pblico o de terceros. f) La ejecucin de dicho Auto se realizar de acuerdo con lo previsto en el artculo 103 y siguientes de la LRJCA. No obstante, las partes pueden acordar como contenido del acuerdo que se homologue la posibilidad de pactar la forma de cumplimiento del mismo. La accin para impugnar la validez de la mediacin tanto en el proceso abreviado como en el ordinario, se ejercitar ante el mismo Juzgado o Tribunal al que hubiera correspondido la demanda, por los trmites y con los recursos establecidos en la ley jurisdiccional y supletoriamente, en la Ley de Enjuiciamiento Civil. Si como consecuencia de la mediacin las partes acuerdan someter a la decisin del juzgado o tribunal la terminacin del proceso a travs de la renuncia, desistimiento, satisfaccin extraprocesal o por carencia sobrevenida del objeto litigioso, se dictarn las resoluciones procesales que correspondan, ateniendo a las competencias del Juez, el Tribunal o el Secretario Judicial, segn proceda y de acuerdo con lo establecido, a efectos de impugnacin, en la Ley Jurisdiccional, as como en la Ley de Enjuiciamiento Civil.
g)
h)
i)
7.2
Procedimiento abreviado a) El Juez que conozca del procedimiento, si considera que el asunto puede ser susceptible de mediacin, dictar una providencia instando a las partes a pronunciarse sobre si aceptan someter su pleito a mediacin, para lo cual conceder un trmino de diez das a fin de que aqullas muestren su aquiescencia, de forma expresa o, en su caso, de forma tcita, cuando no se oponga la Administracin demandada. El demandante podr solicitar el recibimiento del pleito a mediacin a travs del escrito de demanda por medio de otros.
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Asimismo, el Juez, de oficio, podr instar a las partes a que se sometan a mediacin, en cualquier fase del pleito anterior a la declaracin de concluso. b) El Secretario Judicial acordar a la vista de lo actuado la prctica de la mediacin por medio de Decreto, con suspensin si ello fuese necesario del curso de las actuaciones por un plazo no superior a sesenta das y con citacin a las partes para comparecer en el da y hora sealados para su celebracin. El procedimiento de mediacin deber sustanciarse con celeridad y con anterioridad a la celebracin de la vista, cuya sesin tendr una duracin razonable. Dicho plazo puede prorrogarse a instancia de parte y previo informe del mediador cuando las circunstancias as lo aconsejen y se presuma la posibilidad real de un acuerdo consensuado que ponga fin al litigio y al conflicto. La suspensin de actuaciones no ser acordada si la mediacin puede realizarse en el tiempo que media entre la admisin de la demanda y la celebracin de vista, tal como prev el artculo 78.3 de la LJ para el procedimiento abreviado. Una vez recibida por el Juez el acta final de mediacin, si no se ha llegado a un acuerdo, el Juez celebrar la vista de conformidad con el trmite previsto en el artculo 78 de la LRJCA para el procedimiento abreviado, sin perjuicio de lo prevenido en el art. 78.3 de la LRJCA, en cuyo caso, el Secretario judicial, una vez que la Administracin demandada no solicite celebracin de vista, proceda de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 57 LRJCA, declarando concluso el pleito sin ms trmite, una vez contestada la demanda. En el supuesto de alcanzarse un acuerdo que implique la desaparicin de la controversia, el Juez o Tribunal dictar auto declarando terminado el procedimiento, siempre que lo acordado no fuera manifiestamente contrario al ordenamiento jurdico ni lesivo del inters pblico o de terceros. La ejecucin de dicho Auto se realizar de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 103 y siguientes de la LRJCA.
c)
d)
e)
f)
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g)
No obstante, las partes pueden acordar como contenido del acuerdo que se homologue, la posibilidad de pactar la forma de cumplimiento del mismo.
8. 1.
Terminacin del procedimiento Con la terminacin del procedimiento se devolvern a cada parte los documentos que hubiere aportado. Con los documentos que no hubieren de devolverse a las partes, se formar un expediente que deber conservar y custodiar el mediador o, en su caso, la institucin de mediacin, una vez terminado el procedimiento, por un plazo de seis meses. La renuncia del mediador a continuar el procedimiento o el rechazo de las partes a su mediador slo producir la terminacin del procedimiento cuando no se llegue a nombrar un nuevo mediador. El acta final determinar la conclusin del procedimiento y, en su caso, reflejar los acuerdos alcanzados de forma clara y comprensible, o su finalizacin por cualquier otra causa. El acta deber ir firmada por todas las partes y se entregar un ejemplar original a cada una de ellas. mbito formal de la mediacin
2.
3.
4. 9.
La mediacin ser aplicable: a) b) En los supuestos en que el ordenamiento jurdico permite la transaccin. En los supuestos en que el ordenamiento jurdico admita la terminacin convencional del procedimiento administrativo (artculo 88 Ley 30/1992) En los supuestos para los cuales el ordenamiento jurdico prevea procedimientos compositivos impugnatorios y sustitutivos de la va del recurso administrativo al amparo del artculo 107.2 de la Ley 30/1992. Respecto al ejercicio de potestades discrecionales de la Administracin. En la fijacin de hechos controvertidos en las potestades regladas o que son presupuesto de aplicacin de normas jurdicas.
c)
d) e)
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10. 1.
mbito material de la mediacin Podrn ser sometidos a mediacin siempre que se den los presupuestos formales anteriores: a) La fijacin de la cuanta de indemnizaciones, justiprecios, compensaciones o rescates. Determinacin de las reglas sobre las prestaciones en las relaciones bilaterales. Contratos de derecho pblico y privado, convenios y reintegro de subvenciones. Legislacin urbanstica, medio ambiente y ordenacin del territorio, as como la concrecin de magnitudes, parmetros y estndares en la aplicacin de dicha legislacin. Actividades molestas, insalubres, nocivas y peligrosas. La inactividad de la administracin, la va de hecho y el silencio administrativo.
b)
c)
d) e)
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f)
Las ejecucin de medidas en la potestad disciplinaria y sancionadora de la Administracin. Ejecucin de sentencias. Las dems que se establezcan en normas legales o sean acordadas por el Juez competente. Funcin Pblica, mobbing o acoso laboral.
g) h)
i)
11. El acuerdo de mediacin 1. El acuerdo de mediacin intrajudicial puede versar sobre una parte o la totalidad de las materias sometidas a dicho procedimiento. Igualmente, podr afectar total o parcialmente al objeto del pleito. En tal caso, el juez deber dictar la sentencia que corresponda, resolviendo la pretensin que quede por dirimir, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 11.3 de la Ley Orgnica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial.
186
2.
En el acuerdo de mediacin intrajudicial deber constar la identidad y el domicilio de las partes, el lugar y fecha en que se suscribe, las obligaciones que cada parte asume y que se ha seguido un procedimiento de mediacin ajustado a las previsiones de esta ley, con indicacin del mediador o mediadores que han intervenido y, en su caso, de la institucin de mediacin en la cual se ha desarrollado el procedimiento. El acuerdo de mediacin intrajudicial deber firmarse por las partes o sus representantes y el mediador en el mismo da de su conclusin. Cuando se trate de acuerdos que deban ser autorizados por la Administracin competente a travs del correspondiente testimonio, la aceptacin deber presentarse al mediador, en el plazo mximo de diez das desde el acta final, para su firma.
3.
4.
Del acuerdo de mediacin se entregar un ejemplar a cada una de las partes, reservndose otro el mediador para su conservacin. Dicho documento ser ttulo que lleva aparejada ejecucin. Cualquiera de las partes podr protocolizar notarialmente el acuerdo de mediacin a su costa. El acuerdo de mediacin produce efectos de cosa juzgada para las partes, en el caso de que no se haya recurrido por el interesado o por terceros. Autorizacin del acuerdo de mediacin El acuerdo de mediacin intrajudicial deber ser autorizado por la autoridad competente cuando afecte directamente a bienes y derechos de la Hacienda pblica. No ser necesaria la autorizacin y bastar la intervencin del Abogado del Estado o representante legal de la Administracin cuando el acuerdo de mediacin intrajudicial se refiera a: a) Afectaciones patrimoniales indirectas y asuntos de menor cuanta que no alcancen el lmite de la cuanta casacional.
5.
12. 1.
2.
187
b)
Reclamaciones de cantidad, expropiacin forzosa y responsabilidad patrimonial de la Administracin. Las que se refieran a las competencias sealadas en las bases 9 y 10.
c) 13. 13.1
Ejecucin de los acuerdos Formalizacin del ttulo ejecutivo
El acuerdo de mediacin administrativa tendr eficacia ejecutiva y ser ttulo suficiente para que el juez o tribunal pueda dictar la resolucin judicial que corresponda. 13.2 Terminacin espontnea del proceso
Ser vlido el acuerdo de mediacin por el que alguna de las partes se compromete a desistir, renunciar o allanarse en el proceso. 13.3 Denegacin de ejecucin de los acuerdos de mediacin
No podrn ejecutarse los acuerdos cuyo contenido afecte al inters pblico y sea contrario a Derecho.
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Anexo I Marco legislativo
1.
Recomendacin del Comit de Ministros R/86-12, del Consejo de Europa, sobe las Medidas para Prevenir y reducir la carga de trabajo excesiva en los Tribunales y, en especial, la Recomendacin RE (2001) 9 del Comit de Ministros de los Estados miembros, sobre los modos alternativos de regulacin de los litigios entre las autoridades administrativas y las personas privadas. Como instituto inspirador de la mediacin, la Directiva 2008/52/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 21 de mayo de 2008, sobre ciertos aspectos de la mediacin en asuntos civiles y mercantiles. Artculos 88 y 107.2 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn, as como el artculo 77 de la Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa. Artculo 456.3 c) Ley Orgnica 19/2003, de 23 de diciembre, de Modificacin de la Ley Orgnica 6/1985, del Poder Judicial. Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediacin en asuntos civiles y mercantiles. Artculo 19 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Con singular referencia a la mediacin y la transaccin judicial.
2.
3.
4.
5. 6.
189
7.
Artculo 415 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil, sobre conciliacin o transaccin, de acuerdo con la clusula de supletoriedad contenida en el artculo 4 de la citada norma y Disposicin Final Primera de la LRJCA. Ley 3/1998, de 27 de febrero, sobre proteccin del Medio Ambiente, de la presidencia del Gobierno Vasco. Mediacin institucional surgida en el mbito sectorial urbanstico. Ley 1/2011, de 28 de marzo, de Mediacin de la Comunidad Autnoma de Cantabria.
8.
9.
190
Anexo II Tipologa de casos (Criterios valorativos del juez o tribunal para derivar litigios a mediacin)
Principio de buen derecho a favor del recurrente. La apariencia de buen derecho debe ser clara y manifiesta, sin necesidad de profundizar en el fondo del asunto. Cuando un anlisis jurdico de la viabilidad de las pretensiones en conflicto demuestra la fundada sostenibilidad de alguna de ellas. Asuntos que ya han sido tratados en otros procesos sustanciados en el rgano judicial o Tribunal y que han dado lugar a la estimacin o desestimacin del recurso. Asuntos en los que pueda apreciarse dificultad de grado para conocer las pretensiones que se diriman en el proceso por existir cuestiones prejudiciales, colaterales o incidentales al proceso. Asuntos cuya discrecionalidad en la decisin administrativa permite a travs de la mediacin realizar una valoracin mas adecuada del acto administrativo que se impugna en la medida en que se pueda buscar otra alternativa de entre las legalmente posibles. Asuntos en los que la representacin procesal de la Administracin demandada rechaza la pretensin del demandante con una oposicin formal.
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Asuntos que, por su propia naturaleza, son resueltos habitualmente por allanamiento, renuncia o desistimiento. Asuntos que, en ejecucin de sentencia, deben someterse a una valoracin de las partes por tratarse de la determinacin de cuanta econmica o de la fijacin de unidades mtricas de longitud, volumen o de superficie. Asuntos en los que, como consecuencia del petitum, se evidencie que una estimacin de la sentencia no satisface el derecho del ciudadano al no resultar posible su eventual ejecucin. Asuntos en los que, como consecuencia del silencio administrativo, puede persuadirse a la Administracin del deber de dictar una resolucin definitiva o de pronunciarse sobre la controvertida va de hecho. Asuntos relacionados con la inactividad administrativa y en especial, con la desestimacin presunta y el silencio administrativo positivo o negativo. Supuestos de extensin de efectos de una sentencia firme a otros interesados que se encontrasen en idntica situacin jurdica que los favorecidos por el fallo (art. 110 LRJCA) Supuestos del llamado procedimiento testigo, por el cual se tramita un solo procedimiento con carcter preferente dejando en suspenso la tramitacin de los dems, previa audiencia de las partes, y extendiendo el resultado del mismo a todos los restantes (art. 111 LRJCA).
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Anexo III Doctrina judicial (mediacin y terminacin convencional)
1.
Sentencia STSJ ICAN 2929/1998. 7 de septiembre. Terminacin convencional artculo 88 ley 30/1992. Alcalde del Ayuntamiento de Agimes y particular para resolver las diferencias entre ambas partes en relacin con los invernaderos propiedad de este ultimo en la Playa de Vargas. FJ segundo: El Convenio impugnado no es una mera declaracin de intenciones, sino un autntico contrato o convenio, una declaracin de voluntades con la finalidad de poner fin a un conflicto entre Administracin y un particular. En l las partes se comprometen a realizar determinadas actuaciones, algunas muy concretas y ciertas, lo que no es ninguna declaracin de intenciones sino un compromiso firme y definitivo. Estas estipulaciones no son mera exposicin de intenciones, sino autnticas declaraciones de voluntad vinculantes. No se puede entender como acto de tramite excluido de impugnacin, sin perjuicio de la eventual repercusin que tendra su anulacin sobre el acto de la Comisin de Gobierno, pues de ser el impugnado nulo, el de esta quedara vaco de contenido. STS 5193/2011, de 29 de junio. Sala de lo contencioso Administrativo tribunal Supremo. FJ segundo Adems el art. 88 de la Ley 30/1992, del PAC y RJAP, invocado por los recurrentes se refiere a la terminacin convencional de un procedimiento administrativo, que no parece ser el caso aqu enjuiciado, donde la Administracin demandada y competente como hemos visto, no es parte de ese convenio invocado en el escrito de demanda y por tanto no est obligado por el mismo. Igualmente STS 5006/2011, de 22 de junio.
2.
193
3.
SAN 4758/2010, de 8 de octubre. FJ noveno: Canarias. Tambin son de tener en cuenta las diferentes posiciones de la empresa recurrente y del SDC en la fase de terminacin convencional del expediente, que permiten apreciar mejor las caractersticas de las clusulas de venta mnima a que nos venimos refiriendo. SAN 2394/2009, de 6 de mayo. Mediacin administrativa respecto a un procedimiento de naturaleza fuertemente singular encaminado a la solucin de los conflictos de interconexin entre distintos operadores en el mbito de las telecomunicaciones. FJ Tercero Y es que la Administracin ocupa aqu una posicin en cierta medida calificable, en sentido lato, como mediadora, aunque tambin fuertemente encaminada a conseguir la materializacin del inters general que acompaa, de suyo, a la existencia de interconexin entre operadores. Por eso, por esa misma funcin singular que la Administracin ejerce, y porque no resultan aplicables sin ms ninguna de las categoras ya citadas, no resulta extrao asimilarla a estos estrictos efectos a otros procedimientos en los que la Administracin adopta esa posicin mediadora. As, por ejemplo, en una norma extravagante a la Ley 30/1992 , pero vigente y de aplicacin general, como es la Ley 14/2000, de 29 de diciembre, de Medidas fiscales, administrativas y del orden social, y en concreto en su disposicin adicional vigsima novena (Rgimen jurdico aplicable a la resolucin administrativa en determinadas materias), se dice que la terminacin convencional de procedimientos administrativos, as como los procedimientos de mediacin, arbitraje o conciliacin, no estn sujetos al rgimen de silencio administrativo previsto en la Ley 30/1992, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. STS 6097/2003, de 7 de octubre. La terminacin convencional no configurara un acto administrativo, de carcter esencialmente unilateral, sino que nos hallaramos ante un contrato o convenio por ser fruto de varias voluntades, como entiende la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas. STS 5272/2003, de 22 de julio. El artculo 88 de la Ley 30/1992 solamente permite la terminacin convencional del procedimiento administrativo cuando el respectivo pacto o acuerdo no sea contrario al ordenamiento jurdico ni recaiga sobre materias no susceptibles de transaccin y tengan por
4.
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objeto satisfacer el inters pblico encomendado a la Administracin actuante, con el alcance, efectos y rgimen jurdico especfico que en cada caso prevea la disposicin que lo regule. STS 3509/2007, de 18 de abril. FJ primero. 7. STSJ GAL 5582/2008, de 12 de marzo. FJ primero: Terminacin convencional del proceso contencioso administrativo a travs de transaccin. Art. 77 LJ. STC 217/1991, de 14 de noviembre. La compatibilidad de la mediacin con la reserva de jurisdiccin prevista para el juez estatal en el artculo 117 de la Constitucin ha sido afirmada por la doctrina del Tribunal Constitucional al declarar la compatibilidad con el derecho a la tutela judicial efectiva de la exigencia de trmites previos al proceso, como son los de conciliacin o de reclamacin administrativa previa (por todas, la STC 60/1989 y 162/1989). Auto nm. 206/2005, de 10 mayo, del Tribunal Constitucional (Pleno). Sentencia de la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Supremo de 11 octubre 2004. Sentencia nm. 1988/2008, de 12 marzo, del Tribunal Superior de Justicia de Galicia. Sentencias de 20 de noviembre de 2008 y de 16 de marzo de 2009 de la Audiencia y Nacional y la sentencia de 6 mayo 2009.
8.
9.
10. Mediacin administrativa penitenciaria. Auto expdte. 349/2006, de 3 de agosto de 2007. Juzgado de Vigilancia Penitenciaria n. 1 de Madrid. Expediente sancionador interno centro penitenciario. (...) Se revoca la sancin de tres das de aislamiento en celda que se impuso a (...) en el acuerdo sancionador de fecha 30/05/07, el cual se deja sin efecto, por haberse sometido el mismo a un proceso de mediacin. 11. Derecho administrativo sancionador. Terminacin convencional. Sentencia nm. 853/1998, de 7 septiembre. Tribunal Superior de Justicia de Islas Canarias, Las Palmas. F.J. Tercero, Estima la Administracin demandada que la posibilidad de poner fin a un procedimiento administrativo mediante la terminacin convencional es una posibilidad recogida en el artculo 88 de la LRJ-PAC (RCL 1992\2512, 2775 y RCL 1993\246) y que el acuerdo recurrido cumple los requisitos de no ser contrario al ordenamiento jurdico ni versa sobre materias no susceptibles de transaccin.
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Nos resulta difcil compartir esta opinin cuando en el acuerdo se compromete el Ayuntamiento a otorgar una licencia de obras o ste renuncia a ejercer la potestad sancionadora en materia urbanstica respecto de determinados inmuebles; sin necesidad de estudiar cmo se pueden dar por ciertos determinados extremos sin que en autos existan elementos suficientes para su constatacin. La realidad slo puede ser una. Hemos de recordar la STS 30 abril 1979 ( RJ 1979/1592 ), donde se afirma con rotundidad que estn fuera del trfico jurdico las potestades administrativas de ejercicio rigurosamente reglado, como las dos enunciadas, por lo que no pueden ser objeto de convenio. Slo en casos de habilitaciones legales especficas, cuando el inters pblico y las circunstancias concurrentes determinen que la atribucin a la Administracin de la correspondiente potestad sea con el suficiente grado de discrecionalidad, resultar posible la terminacin convencional que se refiere el artculo 88 Ley de Procedimiento Comn. 12. El Consejo de Estado en el Dictamen 3239/2003, de 18 de diciembre. Determin que la Ley permite, en principio, la transaccin de los derechos no econmicos, previa instruccin del oportuno expediente. Puede tambin transigirse sobre los derechos econmicos de la Hacienda Pblica, tal y como prev el apartado 1 del artculo 39 de la LGP. En consecuencia, y en base al referido precepto, el rgano consultivo concluye que cabe transigir sobre los derechos econmicos de la Hacienda Pblica, siempre que concurran los requisitos exigidos por el art. 1809 del CC (LEG 1889, 27). No obstante, respecto de las deudas tributarias, debe sealarse que la transaccin nicamente es posible cuando exista una disposicin legal que expresamente la autorice. 13. TC en sentencia 176/1996, de 11 de noviembre. En cuyo fundamento de derecho cuarto, establece que [] no cabe entender que, por el hecho de someter voluntariamente determinada cuestin litigiosa al arbitraje de un tercero, quede menoscabado y padezca el derecho a la tutela judicial efectiva que la CE reconoce a todos. Una vez elegida dicha va ello supone tan slo que en la misma ha de alcanzarse el arreglo de las cuestiones litigiosas mediante la decisin del rbitro y que el acceso a la jurisdiccin legalmente establecido ser slo el recurso por nulidad del L.A. y no de cualquier otro proceso ordinario en el que sea posible volver a plantear el fondo del litigio tal y como antes fue debatido en el proceso arbitral.
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14. STS 3726/2013, de 3 de julio. Terminacin Convencional expropiacin forzosa. F.J. Tercero (...) Se configura, conforme se expresa en la sentencia de 16 de mayo de 2003 (recurso de casacin 11382/1998) como un acuerdo que se manifiesta por la adhesin del particular y constituye una de las formas de terminacin del expediente, cuya naturaleza es un negocio jurdico de derecho administrativo. Se trata de un supuesto de los que el artculo 88.1 de la Ley de las Administraciones Pblicas y Procedimiento Administrativo Comn denomina terminacin convencional del procedimiento. 15. Responsabilidad patrimonial de la Administracin y terminacin convencional. STSJ CL 3143/2013, de 7 de junio. F.J. quinto : c) En efecto, consta en autos una Propuesta de Acuerdo indemnizatorio fechada el 23 de marzo de 2010, y firmada por la actora, en la que se deca que la Direccin General de Desarrollo Sanitario haba acordado la terminacin convencional del procedimiento al considerar que concurren los requisitos para el nacimiento de la responsabilidad patrimonial de la Administracin... apreciando que se produjo un retraso de dos meses en el diagnstico de una carcinoma ductal infiltrante bilateral, que influy en la prdida de oportunidad teraputica de la enfermedad neoplsica que caus el fallo multiorgnico a consecuencia del cual falleci doa Sara, proponindose dicha terminacin convencional. 16. ATS de 07/04/2003, recurs: 1197/2000 NICO.-La cuestin planteada, en torno a la admisibilidad o inadmisibilidad, ya en el trmite del recurso de casacin, de lo que las partes denominan terminacin transaccional, puede resolverse en sentido afirmativo partiendo de la base de que el art. 77 de la Ley de esta Jurisdiccin aunque referido a los procedimientos en primera o nica instancia entre otros modos de terminacin del procedimiento puede entenderse aplicable cuando, como aqu, se halla en trmite de recurso de casacin, si se tiene en cuenta que, en definitiva, significa la transaccin un acuerdo que implique la desaparicin de la controversia, conforme al apartado 3 de dicho precepto, que es lo que aqu sucede, pudiendo tambin argumentarse que, en vista del carcter supletorio de la Ley de Enjuiciamiento Civil, a tenor de la Disposicin Final 1. de la Ley 29/98, de 13 de Julio,
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y del art. 4 de la Ley 1/2000, de 7 de Enero, de Enjuiciamiento Civil, nada puede obstarse para que, en efecto, se admita aqu la terminacin transaccional, prevista en el art. 19 de esta ltima Ley, conforme al que, en el apartado 1 de dicho precepto se establece un criterio general favorable en torno a las facultades de los litigantes para disponer del objeto del juicio, y a que, en concreto, se alude a la facultad de transigir sobre lo que sea objeto del mismo, mientras que en sus apartados 2 y 3 claramente se refiere a la transaccin judicial, y a que sta, al igual que los otros actos, pueden realizarse en cualquier momento de la primera instancia o de los recursos o de la ejecucin de sentencia, de modo que procede estimar el recurso de splica interpuesto contra la providencia en que, por parte de esta Sala, se adoptaba otra posicin, dejando sta sin efecto y aprobando y homologando la transaccin de que se trata, puesto que la Ley no la prohbe, y en vista de que lo acordado no es manifiestamente contrario al ordenamiento Jurdico ni lesivo del inters pblico y de terceros, ni versa sobre materias que, como las recogidas en los arts. 1810 y siguientes del Cdigo Civil, exigiran algn requisito especfico o no fueran susceptibles de transaccin.
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I.
Modelo de Providencia en el Procedimiento Abreviado de propuesta derivacin a las partes del pleito a mediacin de
JUZGADO DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Nm. PROCEDIMIENTO ABREVIADO Sobre: De D./Doa Procurador Sr./a D./Doa Contra Administracin Procurador Sr./a D./Doa PROVIDENCIA MAGISTRADO/A-JUEZ SR./SRA. Datos de Juez En ,a de
de 2013
Primero.-En el/los presentes autos se sigue Procedimiento Abreviado N. . instado por la parte recurrente contra la resolucin dictada por.. de fecha.. por la que se acuerda.
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Segundo.-Admitida que fue la demanda mediante Decreto de fecha. acordando su traslado a la demandada, citando a las partes para la celebracin de vista, con indicacin de da y hora, y requerida la Administracin demandada para la remisin del expediente administrativo en el plazo indicado, se aprecia que el objeto del litigio se refiere a estimacin de cantidad o versa sobre materias susceptibles de transaccin. Tercero.-De conformidad con lo preceptuado en el art. 77 de la LRJCA, en relacin con lo prevenido en el art. 19.3 de la LEC, de aplicacin supletoria en virtud de la Disposicin Final Primera de la LRJCA, se estima factible la posibilidad de alcanzar un acuerdo que puede poner fin a la controversia, habida cuenta de que la mediacin se presenta como un medio alternativo de resolucin de conflictos con una identidad material y procesal anloga a la conciliacin a la que refiere el precitado artculo 77 de la LRJCA. Cuarto.-Se entiende por mediacin intrajudicial administrativa aquel medio de solucin de litigios alternativo y complementario a la Administracin de justicia, en el que dos o ms partes legitimadas intentan voluntariamente, en el curso de un proceso contencioso-administrativo, alcanzar por s mismas un acuerdo, sobre la base de una propuesta elaborada por un tercero mediador. Quinto.-La mediacin se rige por los principios de confidencialidad, neutralidad e imparcialidad del mediador. El pleito principal quedar suspendido, sin que sean computables plazos de prescripcin o caducidad, salvo que las partes acuerden lo contrario. Sexto.-Una vez aceptada la mediacin por las partes, stas podrn elegir libremente su nivel y grado de intervencin en el marco de un procedimiento de mediacin que ser informal, libre y no ritual. Igualmente las partes actuarn conforme a los principios de buena fe, confianza legtima y respeto mutuo. Sptimo.-Si las partes llegan a un acuerdo a travs de la intervencin del mediador, el citado acuerdo solo podr ser homologado por el Juez a travs de un Auto, si lo acordado no fuera manifiestamente contrario al ordenamiento jurdico ni lesivo del inters pblico o de terceros.
200
En virtud de lo expuesto, ACUERDO: Or a las partes, por trmino de DIEZ DAS para que aleguen lo que a su derecho convenga sobre la posibilidad de alcanzar un acuerdo que ponga fin a la controversia a travs de la mediacin intrajudicial. MODO DE IMPUGNACIN Contra la presente resolucin cabe interponer Recurso de Reposicin en el plazo de CINCO DAS a contar desde el siguiente al de su notificacin, que deber ser interpuesto ante este mismo rgano Judicial y sin perjuicio del cual se llevar a efecto la resolucin impugnada. Conforme a lo dispuesto en el apartado 4 de la Disposicin Adicional Decimoquinta de la LOPJ, para la interposicin del recurso de reposicin deber constituirse un depsito de 25 euros en la Cuenta de Depsitos y Consignaciones de este rgano judicial, abierta en Datos de rgano Judicial, Cuenta n. | ---debiendo indicar en el campo concepto, la indicacin del recurso seguida del Cdigo -Contencioso-Reposicin. Si el ingreso se hace mediante transferencia bancaria deber incluir tras la cuenta referida, separados por un espacio con la indicacin recurso seguida del cdigo - contencioso-reposicin. Si efectuare diversos pagos en la misma cuenta deber especificar un ingreso por cada concepto, incluso si obedecen a otros recursos de la misma o distinta clase, indicando en el campo de observaciones la fecha de la resolucin recurrida utilizando el formado dd/mm/aaaa. Quedan exentos de su abono en todo caso, el Ministerio Fiscal, el Estado, las Comunidades Autnomas, las Entidades Locales y los Organismos Autnomos dependientes, debindose acreditar, en su caso, la concesin de la justicia gratuita. A tenor de lo prevenido en el apartado 8 de la D.A. 15. en los supuestos de estimacin total o parcial del recurso, en la misma resolucin se dispondr la devolucin de la totalidad del depsito. As, lo acuerda y firma el/la Ilmo./Ilma. Sr/Sra. Magistrado/a. de todo lo cual, yo el/la Secretario/a doy fe. El/La Magistrado/a Juez, El/La Secretario/a Judicial,
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II.
Modelo de Decreto en el Procedimiento Abreviado de derivacin del pleito a mediacin de
JUZGADO DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Nm. PROCEDIMIENTO ABREVIADO Sobre: De D./ Doa Procurador Sr./a D./Doa Contra Administracin Procurador Sr./a D./Doa DECRETO Sr./a Secretario/a Judicial: DON/DOA En ,a de
de 2013
ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.-Que en los presentes autos se sigue Procedimiento Abreviado N. instado por la parte recurrente contra la resolucin dictada por. de fecha.. por la que se acuerda.. SEGUNDO.-Que por providencia de. , se acord or a las partes, por trmino de diez das para que aleguen lo que a su derecho convenga sobre la posibilidad de alcanzar un acuerdo que ponga fin a la controversia a travs de la mediacin intrajudicial, conforme establece el artculo 77 de la Ley jurisdiccional. TERCERO.-Que evacuando el citado trmite, la parte recurrente mediante escrito de.. ha mostrado su conformidad con someter el litigio a mediacin.
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Por su parte, el Sr. Abogado del Estado ha manifestado que no se opone a participar en una sesin de mediacin, si bien, deber solicitar la autorizacin correspondiente a la que se refiere el precitado artculo 77.1 de la Ley Jurisdiccional. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO.-La mediacin se ofrece como un medio alternativo de resolucin de conflictos con una identidad material y procesal anloga a la conciliacin a la que refiere el precitado artculo 77 de la LRJCA. SEGUNDO.-En el presente caso, las partes evacuando el traslado conferido mediante providencia de han mostrado su aquiescencia, de forma expresa o, en su caso, de forma tcita (cuando no se oponga la Administracin demandada) para someter el asunto a mediacin intrajudicial, por lo que se dan las condiciones procesales y materiales para su efectividad. PARTE DISPOSITIVA Se acuerda, con suspensin del curso del proceso por un plazo no superior a sesenta das, derivar el pleito a mediacin, para lo cual se convoca a las partes para que comparezcan el da. de.. de 2013 en.. con el fin de participar en una sesin nica de mediacin que deber comenzar con una sesin informativa. En el supuesto de que el mediador considere que se puede producir una situacin de desigualdad entre los mediatarios, podr valorar la posibilidad de realizar una sesin de premediacin con cada una de ellas. MODO DE IMPUGNACIN Contra la presente resolucin cabe interponer recurso de reposicin en el plazo de CINCO DAS, a contar desde el siguiente al de su notificacin ante el Secretario que la dicta. La interposicin del recurso de reposicin no tendr efectos suspensivos respecto de la resolucin recurrida. As, lo decreto y firmo el/la Secretario/a Judicial Don/Doa Juzgado.. EL/LA SECRETARIO/A JUDICIAL Secretario/a del
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III. Modelo Auto de Homologacin de mediacin intrajudicial en el Procedimiento Abreviado JUZGADO DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Nm. PROCEDIMIENTO ABREVIADO Sobre: De D./ Doa Procurador Sr./a D./Doa Contra Administracin Procurador Sr./a D./Doa AUTO En ,a de de 2013 de
ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.-En este Juzgado se sigue Procedimiento abreviado N. . a instancias de representado por el/la Procurador/a y defendido/a por el Letrado/a contra la resolucin de habiendo comparecido como parte demandada representada por y defendida por... SEGUNDO.-Una vez admitida la demanda, mediante providencia de. se acord oir a las partes, por trmino de diez das para que alegasen lo que a su derecho convenga sobre la posibilidad de alcanzar un acuerdo que ponga fin a la controversia a travs de la mediacin intrajudicial. TERCERO.-Evacuado el traslado conferido, por la parte recurrente se present escrito de fecha.. mostrando su conformidad con someter el litigio a mediacin, habiendo manifestado la representacin procesal de la Administracin demandada que no se opona a participar en una sesin de mediacin. CUARTO.-A la vista de lo actuado, mediante Decreto de se acord con suspensin del curso del proceso por un plazo no superior a sesenta das, derivar el pleito a mediacin.
204
QUINTO.-Con fecha se ha presentado por las partes, para su homologacin, acuerdo de mediacin intrajudicial, en los siguientes trminos (transcribir el contenido del acuerdo). FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO.-La mediacin administrativa como sistema alternativo de resolucin de conflictos encuentra encaje en nuestra Constitucin como expresin de la libertad personal y de la justicia como valores superiores de nuestro ordenamiento jurdico (art. 9.1 y 10.1 CE). En este sentido no existe precepto que se oponga a la mediacin, porque el principio de libertad en el que se apoya esta figura supera las fundamentaciones a travs de las cuales opera el poder judicial en virtud de lo dispuesto en los artculo 24 y 117 CE, y como ha sealado el Tribunal Constitucional, respecto al principio de tutela judicial efectiva, no es un derecho de libertad ejercitable sin ms directamente a partir de la Constitucin, sino un derecho prestacional, slo ejercitable por las causas procesales existentes y con sujecin a su concreta ordenacin legal (SAN 2394/2009, Sentencia STSJ ICAN 2929/1988. STS 5193/2011 y SAN 2394/2009). SEGUNDO.-La mediacin intrajudicial est recogida implcitamente en el artculo 77 de la Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa (LRJCA), y la mediacin administrativa est prevista en los artculos88.1 y 107.2 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. La coexistencia de la mediacin con la reserva de jurisdiccin prevista para el juez estatal en el artculo 117 de la CE ha sido afirmada por la doctrina del Tribunal Constitucional al declarar la compatibilidad del derecho a la tutela judicial efectiva con la exigencia de trmites previos al proceso, como son los de conciliacin o de reclamacin administrativa previa (STC 217/1991, de 14 de noviembre, que cita en su texto por todas, la STC 60/1989 y 162/1989). TERCERO.-Dispone el Art. 77 de la LRJCA, en su apartado 1, que, en los procedimientos en primera o nica instancia, el Juez o Tribunal, de oficio o a solicitud de parte, una vez formuladas la demanda y la contestacin, podr someter a la consideracin de las partes el reconocimiento de hechos o documentos, as como la posibilidad de alcanzar un acuerdo que ponga fin a la controversia, cuando el juicio se promueva sobre materias susceptibles de transaccin y, en particular, cuando verse sobre estimacin de cantidad.
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CUARTO.-En el presente caso, las partes han llegado voluntariamente a un acuerdo para poner fin a la controversia a travs de la mediacin como medio alternativo de resolucin de conflictos y el contenido del citado acuerdo se corresponde con una de las materias susceptibles de transaccin en los trminos que contempla el artculo 77.1 de la LRJCA en atencin a la naturaleza del acto impugnado. QUINTO.-Consta la autorizacin del representante de la Administracin pblica demandada (explcita o implcitamente por su estatus jurdico) para suscribir el acuerdo de mediacin, sin que por ninguna de las partes haya presentado ninguna objecin en cuanto al cumplimiento de las reglas de confidencialidad, neutralidad e imparcialidad. SEXTO.-De los elementos obrantes en los autos, no se desprende que el acuerdo adoptado por las partes sea contrario al ordenamiento jurdico ni lesivo del inters pblico o de terceros, ni que desconozca ninguna de las limitaciones a las que hace referencia el precitado art. 77 de la LRJCA, por lo que procede la homologacin del acuerdo adoptado, declarando la terminacin convencional del proceso judicial. Por lo expuesto: ACUERDO Aprobar y homologar judicialmente, con todos los efectos jurdicos previstos, el acuerdo adoptado por las partes en virtud de mediacin intrajudicial, en los trminos expuestos en el Antecedente de Hecho Quinto de la presente resolucin, al no ser el mismo manifiestamente contrario al ordenamiento jurdico, ni lesivo del inters pblico o de terceros, por lo que no existiendo motivos que justifiquen la continuacin del proceso, se declara finalizado mismo, acordndose su archivo. MODO DE IMPUGNACIN En atencin a que se trate de un proceso del que el Juzgado conoce en primera o nica instancia art. 79 y 80.1.c) de la LRJCA: a) Recurso de apelacin en un solo efecto en el plazo de QUINCE DAS, a contar desde el siguiente al de su notificacin, ante este rgano Judicial.
206
Conforme a lo dispuesto en el prrafo 3 de la Disposicin Adicional Decimoquinta de la LOPJ, para la interposicin del recurso de apelacin deber constituirse un depsito de 50 euros en la Cuenta de Depsitos y Consignaciones de este rgano judicial, abierta en Datos de rgano Judicial, Cuenta n. | debiendo indicar en el campo concepto, la indicacin recurso seguida del Cdigo -- Contencioso-Apelacin. Si el ingreso se hace mediante transferencia bancaria deber incluir tras la cuenta referida, separados por un espacio con la indicacin recurso seguida del cdigo -- contencioso-apelacin. Si efectuare diversos pagos en la misma cuenta deber especificar un ingreso por cada concepto, incluso si obedecen a otros recursos de la misma o distinta clase, indicando en el campo de observaciones la fecha de la resolucin recurrida utilizando el formato dd/mm/aaaa. Quedan exentos de su abono en todo caso, el Ministerio Fiscal, el Estado, las Comunidades Autnomas, las Entidades Locales y los Organismos Autnomos dependientes, debindose acreditar, en su caso, la concesin de la justicia gratuita. A tenor de lo prevenido en el apartado 8 de la D.A. 15. en los supuestos de estimacin total o parcial del recurso, en la misma resolucin se dispondr la devolucin de la totalidad del depsito. b) Recurso de Reposicin en el plazo de CINCO DAS a contar desde el siguiente al de su notificacin, que deber ser interpuesto ante este mismo rgano Judicial y sin perjuicio del cual se llevar a efecto la resolucin impugnada.
As, lo acuerda y firma el/la Ilmo./Ilma. Sr./Sra. Magistrado/a. de todo lo cual, yo el Secretario/a doy fe. El/la Magistrado/a El/la Secretario/a Judicial
207

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Separata Gua para la prctica de la mediacin intrajudicial

Gua para la prctica de la mediacin intrajudicial

Protocolo de mediacin civil

Protocolo de mediacin civil

La mediacin civil en el sistema de justicia

Protocolo de mediacin civil

Gua para la implantacin de servicios de mediacin

Consejo General del Poder Judicial

Protocolo de derivacin a mediacin

Protocolo de mediacin civil

Fases procesales para la derivacin.

Anexo I Ventajas de la mediacin frente al proceso judicial

Protocolo de mediacin civil

Anexo II Marco Legislativo

Anexo III Tipologa de casos

Protocolo de mediacin civil

Protocolo de mediacin civil

Protocolo de mediacin civil

Consejo General del Poder Judicial

Registro / Pag. excel

Protocolo de mediacin civil

Protocolo de mediacin familiar

Protocolo de mediacin familiar

La mediacin familiar en el sistema de justicia

Cobertura orgnica de la puesta en marcha de un servicio de Mediacin Familiar Intrajudicial

Gua de implantacin de la mediacin en un Juzgado

Consejo General del Poder Judicial

Protocolo de derivacin a mediacin

Protocolo de mediacin familiar

Cmo se seleccionan los casos?

Consejo General del Poder Judicial

Anexo I Ventajas de la va consensual

VA CONTENCIOSA 1. Aumenta distanciamiento. Favorece la incomunicacin.

Protocolo de mediacin familiar

10. Se centran en el pasado. 11. Inflexibilidad ante posibles cambios.

12. Aumenta el coste: afectivo econmico temporal

Probabilidad alta de cumplimientos de resolucin judicial.

13. Disminuye probabilidad del cumplimiento de la resolucin judicial.

Consejo General del Poder Judicial

Anexo II Marco legislativo

Consejo General del Poder Judicial

Anexo III Folleto divulgativo del Servicio de Mediacin Intrajudicial

Protocolo de mediacin familiar

Protocolo de mediacin familiar

Ficha de control PUNTO DE INFORMACIN SOBRE MEDIACIN FAMILIAR INTRAJUDICIAL (PIM)

Consejo General del Poder Judicial

N. HIJOS ........................ EDADES ............................................................................................. SUSPENSIN DEL PROCEDIMIENTO NO S ADJUNTAR COPIA

FECHA PREVISTA PARA EL JUICIO .............................................................................................................................................................. * A cumplimentar por el Ayuntamiento

Protocolo de mediacin familiar

Protocolo de mediacin familiar

Consejo General del Poder Judicial

a. Muy alta 10.

a. Muy equilibrado b. Bastante 11.

a. Muy adecuados b. Adecuados 12.

Protocolo de mediacin familiar

Protocolo de mediacin penal

89 91 93 111 114 117

Protocolo de mediacin penal

La mediacin penal en el sistema de justicia

Protocolo de mediacin penal

Gua para la implantacin del procedimiento de mediacin penal intrajudicial

Protocolo de derivacin a mediacin en las diversas fases del proceso penal

Mediacin penal en la fase de instruccin