Indice

1. Introduccin.
2. Reforma constitucional de 1994
3. Derecho tributario
4. Derecho comparado
5. Organo de control
6. Conclusin
7. Bibliografa
1. Introduccin.
En el sistema constitucional de 1853/60, el Congreso posea una competencia ilimitada para el dictado
de normas generales y se atribua al poder ejecutivo la potestad de reglamentar las leyes mediante los
llamados reglamentos de ejecucin. Pero tanto la practica constitucional, como la jurisprudencia y la mayora
de la doctrina admite que poda operarce una quiebra del principio de concentracin de la potestad legislativa
en el parlament en situaciones en las que se admiti la potestad del ejecutivo para emitir normas
de carcter general.
Despus de una compleja evolucin y con no pocos excesos se reconoci competencia al poder ejecutivo
para dictar normas delegadas y reglamentos de necesidad y urgencia.
No obstante el reconocimiento hubiera hecho necesario acudir a la tcnica de las materias reservadas a
la ley para limitar el ejercicio de la potestad reglamentaria sobre zonas que pertenecen a la competencia
privativa del congreso y que excluyen al poder ejecutivo.
La mayora de la doctrina nacional sostiene que corresponde al congreso la potestad para la emanacin de
leyes en sentido material, pero este principio fue quebrndose con el tiempo mediante la tcnica de la
delegacin de poderes normativos , pero esta situacin ha cambiado luego de la reforma constitucional de
1994, se consagra como prohibicin al poder ejecutivo de dictar disposiciones de carcter legislativo ( art. 99 ,
in 3, C.N). se configura la reserva legal, al prohibirse la delegacin legislativa de el ejecutivo, salvo respecto d
materias determinadas de administracin o emergencia publica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de
las bases que el congreso establezca.
En la reforma constitucional de 1994 se parte de una formula genrica que prohibe la delegacin legislativa n
el poder ejecutivo y se declara la caduca, a los cinco aos, de toda la delegacin delegada preexistente que
no contenga plazo establecido para su ejercicio. No obstante, se prescribe su admisin constitucional con
respecto a dos materias:
a. de administracin
b. de emergencia publica
El precepto que trata de salvaguardar el art. 76, se fundan las delegaciones efectuadas por el congreso en
cabeza de los distintos entes reguladores y no obstante que ellas son anteriores a su sancin constitucional
quedan legitimadas en tanto no avance sobre materias reservadas a la ley en forma absoluta.
Para determinar el mbito de presupuesto del art. 76, hemos tomado la ley 25.414 ( sancionada y promulgada
el 29 de marzo del 2001 ), dicha norma hace referencia justamente a la delegacin del ejercicio de
atribuciones legislativas., materias determinadas de su mbito de administracin, emergencia publica y sus
alcances.
Todo esto queda sujeto al plazo para su ejercicio y se establecen las bases de la delegacin, esto es lo que la
jurisprudencia denomina " la poltica legislativa".
Al incorporarce en la ultima reforma la delegacin de facultades legislativas en el rgano ejecutivo, debe
interpretarce que las mismas son con carcter restrictivo para que en la practica poltica no se desvirte bajo
ningn concepto la separacin de los poderes ni se menoscabe la jerarqua del congreso y su
trascendente funcin constitucional, la forma en que ha de ejercer el poder ejecutivo esta delegacin esta
establecida en el art 99 inc 3 de nuestra constitucin.
Anlisis constitucional del art. 76 y 29:
La delegacin de funciones que est prevista en el artculo 76 de la Constitucin Nacional no representa la
suma del poder pblico ni es tampoco el otorgamiento de las facultades extraordinarias, sino que constituye la
decisin del Congreso de que ciertas precisiones normativas sean adoptadas por el Poder Ejecutivo en el
marco de los lineamientos que fija el propio Congreso.
La Constitucin debe interpretarse en forma integral. El artculo 29, poda ser la va para cuestionar las
delegaciones cuando no haba una clara voluntad del constituyente que otorgara la facultad de delegar las
facultades legislativas en el Poder Ejecutivo.
Hoy, la realidad institucional que est consagrada por la reforma de 1994 es distinta: delegar facultades en el
marco del artculo 76 no es conceder la suma del poder pblico.
Como todos sabemos, el artculo 29 de la Constitucin es, tal como lo sostiene uno de nuestros ms
afamados tratadistas, Germn Bidart Campos, la norma ms autctona de la Carta Magna. Responde a una
clara circunstancia histrica y, por lo tanto, debe ser interpretada en el marco de ese contexto histrico y no
fuera de l.
Cules eran las facultades extraordinarias que se haban otorgado al gobernador de la provincia de Buenos
Aires y que determinaron la prohibicin del artculo 29 en la Constitucin del 53? Ese antecedente son las
leyes de la provincia de Buenos Aires que otorgaron competencias especiales a distintos gobernadores de
esa provincia: Martn Rodrguez en 1820, Viamonte en 1829 y Juan Manuel de Rosas en 1835 y 1851.
Como consecuencia de esas normas, el gobernador Rodrguez fue autorizado a aplicar penas sin detenerse
en la lentitud y trabas de las formas ordinarias; Rosas, a adoptar medidas segn su ciencia y conciencia, sin
otras restricciones que conservar la religin catlica y defender la causa nacional de la Federacin. En 1851
tuvo a su disposicin, sin limitacin ni reserva alguna, los fondos de la provincia, la fortuna, la vida, la fama y
el porvenir de los representantes de ella y de sus comitentes.
El artculo 29 prohibe conferir la suma del poder pblico, Ello supone que todas las competencias propias de
todos los poderes quedan en manos de un solo rgano de gobierno. Hoy no estamos haciendo eso.
El artculo 29 incrimina la concesin de facultades extraordinarias.
Ello implica, segn Nstor Sags, desorbitar a un poder del Estado, aumentando desmesuradamente sus
competencias con funciones de otro rgano o con las que no le otorga la Constitucin, lo que quiebra
el equilibrio de poderes o el de las relaciones entre el Estado y las personas. La Corte ya ha sostenido que
quien ejerce una facultad constitucional, aunque sea excepcional, no est asumiendo facultades
extraordinarias en el sentido del artculo 29, y lo tiene sentado en una vieja doctrina a partir del caso "Zabala".
Ya antes de la reforma del 94 la doctrina constitucional entenda que la delegacin de competencia legislativa
en el presidente o el hecho de que ste dicte decretos de necesidad y urgencia no significan de por s la
prctica de facultades extraordinarias. De la misma forma que en el caso del estado de sitio el Poder Ejecutivo
asume facultades especiales que no implican la violacin del artculo 29, cuando se delegan en el Ejecutivo
facultades legislativas en virtud del artculo 76 tampoco se viola el artculo 29. se trata en esencia de
emergencias constitucionales que alteran temporariamente el reparto normal de los recursos del gobierno,
pero dentro de los lmites que la propia Constitucin ha establecido.
2. Reforma constitucional de 1994
La reforma del 94 constitucionaliz la delegacin de facultades legislativas en el Poder Ejecutivo, superando
un largo debate precisamente sobre la constitucionalidad de esa delegacin que --vale la pena decirlo-- ya se
haba transformado en una prctica. Tal cual lo sealara en el debate de la nueva Constitucin el
constituyente Ral Alfonsn, la reforma constitucional del 94 incorpor el artculo 76 como una forma de
atenuar el poder presidencial. Ello fue as porque la delegacin sin limitacin alguna haba
adquirido carta de ciudadana en la prctica constitucional argentina y era necesario que la utilizacin de esa
herramienta se hiciera limitada en el tiempo, en la materia y en la forma de ejercicio y siempre bajo
el control del Congreso. Hoy, aunque se hayan levantado algunas voces en contrario en la delegacin es una
herramienta del Congreso, que es quien decide sobre su amplitud, el tiempo y los lineamientos a los que se
debe atener el Poder Ejecutivo en el uso de las facultades delegadas.
Es el Congreso el que controla el ejercicio de la delegacin y la deja sin efecto a travs del mismo mecanismo
que utiliz para otorgarla. No hacen falta, mayoras especiales. Tampoco es necesario establecer un plazo
determinado ni es menester que se den causales especficas. El Congreso sigue siendo el titular de la funcin
legislativa: delega y reasume sus funciones a su entero arbitrio. El rgido esquema presidencialista de 1853
careca de la flexibilidad y de la adaptabilidad que el mundo moderno, con su realidad compleja, reclama.
La idea de los convencionales constituyentes, fue la de flexibilizar el sistema presidencial y de hacerlo ms
apto para responder a tiempo a las emergencias y situaciones excepcionales que se plantean en un mundo
como el que nosotros enfrentamos. A las tradicionales emergencias constitucionales que ya estaban
reguladas, como el estado de sitio y la intervencin federal, la reforma de 1994 incorpor las emergencias
pblicas en general, teniendo en la mira especialmente las emergencias y crisis econmicas, en cuya
resolucin la demora en la adopcin de medidas puede generar un perjuicio enorme para el pas. Para hacer
frente a estas emergencias la Constitucin del 94 otorga, al mismo tiempo, una facultad al Poder Ejecutivo: la
de dictar decretos de necesidad y urgencia, y otra al Congreso: la de delegar sus funciones. Esto debe ser
entendido exactamente as: como una facultad del propio Congreso. El principio de pesos y contrapesos
caracterstico del sistema de divisin de poderes se mantiene inalterable, ya que si bien
ambas herramientas concentran la decisin del Ejecutivo, al mismo tiempo, se refuerza el control en el
Congreso de la Nacin. . El Congreso tendr una gran tarea de control y revisin de las decisiones del Poder
Ejecutivo. Asumir as el perfil de un rgano legislativo moderno y gil que fija la poltica legislativa. Siguiendo
la terminologa utilizada por la Corte Suprema, da directivas y controla su cumplimiento y, cuando estima que
se han incumplido los lineamientos que ha fijado, reasume el ejercicio en plenitud de las funciones que haba
delegado. Despus de haber aprobado este Parlamento a travs de la ley 25.148 la ratificacin de la totalidad
de la delegacin legislativa sobre materias determinadas de administracin o situaciones de emergencia
pblica acontecidas con anterioridad a la reforma constitucional de 1994; despus de haber aprobado
mltiples leyes sobre delegaciones en las ms diversas materias incluida la impositiva, el discurso sobre
poderes especiales, facultades extraordinarias y su secuela de acusaciones o amenazas de acusaciones
sobre traicin a la Patria resulta, por lo menos, llamativo. Al delegar hoy funciones en el Poder Ejecutivo,
queda claro que es el Congreso el que define los lineamientos rectores de la normativa futura; o sea, su
patrn o estndar de poltica legislativa. Como ha sostenido la Corte, no puede juzgarse invlido el
reconocimiento legal de atribuciones que quedan libradas al arbitrio razonable del rgano ejecutivo, siempre
que la poltica legislativa haya quedado claramente establecida. Esta es la doctrina que la Corte fijara en el
caso "Domnguez c/Kiser Aluminio". Asimismo, la Corte ha reiterado que ante situaciones de grave crisis o
de necesidad pblica el Congreso est obligado a adoptar medidas tendientes a salvaguardar los intereses
generales. En el marco de estas hiptesis, el Congreso puede sancionar la legislacin indispensable para
armonizar los derechos y garantas individuales con las conveniencias generales, como forma de impedir que
los derechos amparados por dichas garantas corran el riesgo de convertirse en ilusorios por un proceso de
desarticulacin de la economa.
La norma autoriza la derogacin total o parcial de algunas leyes con un objetivo claro: hacer eficiente a la
administracin pblica. Adems se refiere a aquellas leyes que afecten el funcionamiento operativo de
la burocracia estatal, en especial aquella relativa a sus misiones y funciones. Las facultades impositivas que
se conceden en el punto II del artculo 1 tampoco violan los lmites impuestos por el artculo 76 de la
Constitucin Nacional. Un principio elemental de la interpretacin jurdica afirma que donde la ley no distingue
no debemos distinguir, sin perjuicio de la interpretacin restrictiva que merece cualquier delegacin. Es
evidente que el constituyente de 1994 no quiso introducir en el artculo 76 los lmites temticos que s impuso
para los decretos de necesidad y urgencia previstos en el artculo 99. Si hubiera querido que se aplicaran lo
habra establecido expresamente, como hizo en otras normas en las que ved la aplicacin de cierta
institucin a algunos temas, tal el caso del artculo 99 inciso 3) y del artculo 39, referido a iniciativa popular.
Por otra parte, el propio artculo indica cules son los lmites dentro de los que cuales podr usarse la facultad
impositiva y qu exenciones no podrn modificarse.
Los incisos c) y d) del punto II del artculo 1 implican el reconocimiento de las necesidades de las provincias y
de las particularidades de las economas regionales, garantizndoles un trato adecuado a sus circunstancias.
En cuanto a las facultades del inciso e) en materia de desregulacin no puede decirse, como se ha afirmado
por all, que la delegacin sea una norma en blanco ni que ella sea abierta. La facultad que se delega para
derogar o modificar normas de rango legal no podr afectar los cdigos de fondo, las leyes penales o
previsionales ni la ley de convertibilidad, entre otras disposiciones previstas especficamente en ese inciso. En
cuanto a la posibilidad de privatizar, en el punto III del artculo 1 se establece claramente cules son las
exclusiones y limitaciones, quedando a salvo entre otros organismos --y quiero destacarlos especialmente-- ,
las universidades, el Banco de la Nacin Argentina, la AFIP y los entes reguladores. El artculo 2 no slo
aclara que las restricciones establecidas en los artculos anteriores son las bases del ejercicio de la
delegacin que vamos a hacer sino que, adems, fija de modo claro cuatro restricciones
En los artculos 76 y 100 inciso 12), hasta tanto se concrete la creacin de la Comisin Bicameral
Permanente, no slo se crea una comisin de control con representacin pluralista y proporcional a la
representacin parlamentaria de las fin tiene que ser racional y razonable.
Ahora, le corresponde al Poder Ejecutivo ejercer esas facultades con razonabilidad y sin violar los lmites
impuestos, generando las condiciones necesarias para el logro de los objetivos comprometidos, que son la
reactivacin de la economa, la promocin de las inversiones y el desarrollo de las economas regionales en
un marco de respeto a los derechos de todos los argentinos.
3. Derecho tributario
Aunque dira que su trascendencia est ms bien dada por las circunstancias polticas, sociales y econmicas
que estamos viviendo que por su contenido.
En efecto, el contenido de esta iniciativa en materia de delegacin de facultades no tiene nada de novedoso
porque frente a una institucin que ha sido tan duramente castigada en los ltimos tiempos, que ha sido
vituperada, vilipendiada y agraviada, est presente para decirle s a la Repblica, para decirle s a
la responsabilidad, para actuar con grandeza y para estar a tono con las responsabilidades que la hora
nos demanda la ley parece ms trascendente por todo el escenario que se ha montado alrededor de ella que
por su propio contenido. En una palabra, estamos poniendo en marcha un dispositivo constitucional
introducido por la Convencin Constituyente de 1994. Y esta fue una disposicin que vino a reforzar realmente
el estado de derecho y no a atacarlo, porque para nadie es un secreto que las delegaciones legislativas se
venan haciendo sin norma constitucional y haban sido aceptadas por la doctrina y la jurisprudencia de
nuestro ms alto tribunal.
Adems, la delegacin legislativa no era una invencin sino que estaba aceptada en el derecho comparado y
en instituciones avanzadas de otros pases. Lo que hizo el constituyente de 1994 fue simplemente darle
constitucionalidad a algo que se haba hecho prctica y que haba sido aceptado por la jurisprudencia como
un modo de reforzar el estado de derecho y no de debilitarlo; como un modo de afianzar la divisin de poderes
del Estado, lo cual constituye uno de los pilares de la Repblica, y no para atacar la divisin de poderes del
Estado, porque en esta norma se dice que se puede hacer esto, pero hasta ac y no ms all; y en tales
circunstancias y durante determinado tiempo. Es decir que se le est poniendo los lmites.
Pero la delegacin es una institucin tpica del Derecho Administrativo. Siempre se habl de la delegacin por
la cual se autoriza a que un rgano transfiere a otro el ejercicio de su propia competencia. Lo que ocurre es
que en materia legislativa, siempre se ha cuestionado la posibilidad de que el Poder Legislativo pudiera ceder
facultades al Poder Ejecutivo.
De todos modos, nuestra jurisprudencia fue reconociendo esto. Por ejemplo, en el caso "Delfino", de 1927 y a
travs de una rica jurisprudencia que fue sucedindose y que incluy los clebres casos "Mouviel", de 1957 y
el ms reciente caso "Cochia", la Corte Suprema acept ampliamente la validez de la legislacin delegada..
En el fallo "Delfino" la Corte dijo que no existe propiamente delegacin sino cuando una autoridad investida de
un poder determinado hace pasar el ejercicio de ese poder a otra autoridad o persona, descargando sobre ella
esas facultades.
En los autos "Direccin Nacional de Recaudacin Previsional c/ More", de 1985, el procurador General de la
Nacin, Juan Octavio Gauna sostuvo que la permanente expansin del mbito de actividades del Estado
social impone que la extensin del rea legislativa adquiera singulares proporciones, determinando ello la
existencia de la controlada y limitada delegacin de facultades, sin perjuicio del principio de divisin de
poderes, ya que el Congreso no pierde la titularidad del poder.
En el artculo 76 de la Constitucin Nacional se establecen claramente los lmites o las condiciones en base a
las cuales se debe fijar esa delegacin. As, empieza con el principio general que es la prohibicin. Y esto hay
que tenerlo muy en cuenta a la hora de interpretar la delegacin, porque si es una prohibicin y se la admite
en ciertos y determinados casos, desde ya que la interpretacin debe ser restrictiva y los casos enumerados
taxativos, es decir que no se pueden extender por analoga ni por similitud.
Por eso si bien el principio es la no delegacin, ella se admite en materia de administracin o de emergencia
pblica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la delegacin que el Congreso establezca.
De esta manera, se fija claramente que la regla general es la prohibicin de la delegacin legislativa, lo que
impide la existencia de legislacin delegada.
A ese respecto, Bianchi dice que "la intencin del constituyente ha sido la de prohibir --como regla--
toda clase de delegacin legislativa, no slo la que ya estaba prohibida sino tambin la que estaba permitida a
travs de la lnea jurisprudencial Delfino - Mouviel - Cochia. (Bianchi, Alberto, "La delegacin legislativa luego
de la reforma constitucional de 1994", La Ley, 1996-IV, pgina 769).
Sin embargo, esa regla general tiene dos excepciones: la primera, cuando la delegacin se otorgue sobre
materias determinadas de administracin y, la segunda, cuando se establezca para enfrentar una situacin de
emergencia pblica.
4. Derecho comparado
Una forma de aportar fundamentos, de alguna manera; en la legislacin extranjera es comn la existencia de
normas similares a las de nuestra Constitucin en lo que respecta a la delegacin de facultades.
As, a simple ttulo de ejemplo, podemos mencionar que el artculo 76 de la Constitucin de Italia de 1947,
aunque confirma el principio de divisin de poderes, admite que el ejercicio de la funcin legislativa puede
delegarse en el gobierno, pero nicamente con determinacin de los principios y criterios directivos y slo por
tiempo limitado y con objetos definidos. Cualquier similitud con nuestra norma no es casual sino que se la ha
tenido en cuenta por parte de los constituyentes de 1994.
Lo mismo ocurre con el derecho constitucional espaol, ya que el inciso 1 del artculo 82 del Captulo II,
titulado "De la elaboracin de las leyes", de la Constitucin de Espaa de 1978 --que termin con
la dictadura de Franco-- establece que las cortes generales podrn delegar en el gobierno la potestad de
dictar normas con rango de ley sobre materias determinadas no incluidas en el artculo anterior. Y este
artculo anterior hace referencia a las leyes orgnicas relativas al desarrollo de derechos fundamentales, como
libertades pblicas, estatutos de autonoma y rgimen electoral. Es decir que tambin en Espaa la
delegacin tiene que ser concreta, sobre materias determinadas y se excluye el dictado de leyes sobre
derechos fundamentales como rgimen electoral y autonomas regionales, tema este ltimo que es muy caro
para el derecho espaol.
Asimismo, si analizamos las constituciones de los Estados Unidos y de Alemania tambin veremos que las
normas sobre delegacin tienen un hilo conductor que las posibilita, aunque por distintas razones --pudiendo
mencionar entre ellas a la emergencia--, y siempre por tiempo determinado y sobre bases y materias
prefijadas.
Ahora bien, cules son las materias determinadas de administracin? Este es el primer supuesto. Qu son
materias determinadas de administracin? Esto se ha preguntado desde hace mucho tiempo.
Siguiendo a Marienhoff podemos decir que se trata de cuestiones materialmente administrativas que, por ello,
corresponderan al mbito de competencia del Poder Ejecutivo, aunque por expresa disposicin constitucional
han sido atribuidas al Poder Legislativo.
Es decir que la materia determinada de administracin es aquella materia administrativa que normalmente
debera corresponder en cuanto a su manejo al Poder Ejecutivo, pero que la Constitucin ha puesto en
cabeza del Poder Legislativo. Entonces, en virtud de esta delegacin se la estamos devolviendo, en ciertos y
determinados casos, al Poder Ejecutivo. Esas son las materias determinadas de administracin.
Decretos de necesidad y urgencia o facultades delegadas?
En la ley 25.148 se ratifica la legislacin delegada. En su artculo 2 se seala lo siguiente: "A los efectos de
esta ley se considerarn materias determinadas de administracin, aquellas que se vinculen con:
a. La creacin, organizacin y atribuciones de entidades autrquicas institucionales y toda otra entidad que
por disposicin constitucional le competa al Poder Legislativo crear, organizar y fijar sus atribuciones.
Quedan incluidos en el presente inciso, el correo, los bancos oficiales, entes impositivos y aduaneros,
entes educacionales de instruccin general y universitaria, as como las entidades vinculadas con
el transporte y la colonizacin.
b. La fijacin de las fuerzas armadas y el dictado de las normas para su organizacin y gobierno;
c. La organizacin y atribuciones de la Jefatura de Gabinete y de los Ministerios;
d. La creacin, organizacin y atribuciones de un organismo fiscal federal, a cargo del control y fiscalizacin
de la ejecucin del rgimen de coparticipacin federal;
e. La legislacin en materia de servicios pblicos, en lo que compete al Congreso de la Nacin;
f. Toda otra materia asignada por la Constitucin Nacional al Poder Legislativo, que se relacione con la
administracin del pas.
O sea que la legislacin delegada ya ha sido definida por la ley 25.148 y no necesitamos acudir a
interpretaciones doctrinarias. Justamente, teniendo en cuenta esas materias determinadas de administracin
son las que se van a delegar al Poder Ejecutivo .
Por otra parte, adems de las materias determinadas de administracin, la ley hace referencia a la
emergencia pblica.
A diferencia de los decretos de necesidad y urgencia, en los cuales el Congreso acta a posteriori, en este
caso el Parlamento acta a priori. Efectivamente, en el caso anterior, el que decreta que hay necesidad y
urgencia a fin de atribuirse potestades legislativas es el propio Poder Ejecutivo. Dice "Por razones de
necesidad y urgencia, yo asumo el Poder Legislativo en estas materias --que, como sabemos, no pueden
versar sobre derecho penal, laboral, previsional e impositivo-- y lo comunico al Congreso".
Los dos casos respecto de los cuales la Constitucin ha establecido la emergencia son los vinculados con los
decretos de necesidad y urgencia y los relacionados con la legislacin delegada. La nica diferencia es que
en este ltimo caso el Congreso acta a priori. Dice "por tales y cuales causas --por necesidad de
administracin o por emergencia-- le vamos a conceder al Poder Ejecutivo ciertas y determinadas facultades".
El control se hace a priori cuando establecemos los lmites, pero tambin a posteriori, porque interviene la
misma Comisin Bicameral Permanente establecida para los decretos de necesidad y urgencia.
Bidart Campos, siguiendo esta lnea de pensamiento, entiende que el presidente slo puede emitir decretos
de necesidad y urgencia cuando existe, en razn de la urgencia, la imposibilidad de legislar; mientras que de
existir esa posibilidad el Congreso podr, en todo caso, delegar en el presidente las facultades que crea
convenientes. (Bidart Campos, Germn. Tratado Elemental de Derecho Constitucional. Tomo IV, pgina 347.)
Barra sostiene que en el caso de la delegacin esa intervencin posterior del Congreso es posible, aunque no
la prev expresamente la norma constitucional. Es que nada puede impedir que el Congreso se encuentre
disconforme con la manera en que el Ejecutivo ejerci la competencia delegada, y derogue o modifique la
norma delegada sin perjuicio de su validez y vigencia hasta ese momento. En la situacin de emergencia
pblica, discrecionalmente valorada por el Congreso, lo que excluye su revisin judicial, el legislador entiende
que la forma ms rpida y efectiva de enfrentarla es a travs de la delegacin en favor del Ejecutivo, para lo
cual debe establecer un plazo para su ejercicio y las bases o polticas.
Qu son las bases?
Son las finalidades, los criterios, inclusive los medios fundamentales apropiados que la norma delegada
deber respetar. La ley de delegacin debe contener estos requisitos para su validez constitucional, los que s
pueden ser examinados por los jueces y respetados por la norma delegada.
Cuando las razones que justifican la delegacin se fundamentan en emergencia pblica, la Constitucin no
establece limitaciones por la materia. Como sabemos, los decretos de necesidad y urgencia no pueden recaer
sobre ciertas y determinadas materias. Ahora bien, cuando hay delegacin legislativa, se establece algn
tipo de lmite? No se establecen expresamente, pero efectivamente existen limitaciones porque no se pueden
alterar los principios constitucionales bsicos.
Al respecto debemos hacer una interpretacin armnica de la Constitucin para impedir que por va de la
delegacin se puedan alterar principios constitucionales fundamentales, porque la emergencia tiene grado y
recae sobre determinada materia. Por ejemplo, en la materia impositiva en cuanto a la facultad de
crear tributos, es decir, el aspecto constitutivo de la obligacin fiscal, no puede ser materia de delegacin, as
como tampoco la reglamentacin de los derechos bsicos previstos en los artculos 14 y 14 bis de la
Constitucin Nacional. Se podrn preguntar por qu. Porque no hay emergencia que pueda justificarlo. Cul
sera la razn de emergencia para delegar una funcin para que se reglamente el artculo 14, para que se
cree un impuesto o para que se altere el principio del artculo 14 bis de la Constitucin Nacional? No hay
razn.
La Constitucin no quiere que se deleguen integralmente las facultades para legislar sobre materia laboral,
previsional, de la seguridad o asistencia social.
Adems debemos tener en cuenta que el Congreso tiene a su cargo todos los poderes residuales no
expresamente atribuidos al Poder Ejecutivo o al Poder Judicial, segn lo establece el artculo 75, inciso 32) de
la Constitucin. Por ello, como poder con algn grado de preeminencia sobre los otros y constituidos por la
representacin del pueblo de las provincias tiene una competencia exclusiva e indelegable en cuanto a la
reglamentacin de los derechos bsicos.
Este es otro principio a tenerse en cuenta.
En este sentido Manuel Mara Diez ha sostenido de administracin? Este es el primer supuesto. Qu son
materias determinadas de administracin? Esto se ha preguntado desde hace mucho tiempo. Siguiendo a
Marienhoff podemos decir que se trata de cuestiones materialmente administrativas que, por ello,
corresponderan al mbito de competencia del Poder Ejecutivo, aunque por expresa disposicin constitucional
han sido atribuidas al Poder Legislativo. Es decir que la materia determinada de administracin es aquella
materia administrativa que normalmente debera corresponder en cuanto a su manejo al Poder Ejecutivo, pero
que la Constitucin ha puesto en cabeza del Poder Legislativo. Entonces, en virtud de esta delegacin se la
estamos devolviendo, en ciertos y determinados casos, al Poder Ejecutivo. Esas son las materias
determinadas de administracin.
Quin es el titular de la delegacin?
Indudablemente, el titular de la delegacin es nicamente el Poder Ejecutivo. Esto no es lo que esta haciendo
el Congreso; esta delegando una facultad constitucional al seor presidente de la Nacin.
De acuerdo con el artculo 87 de la Constitucin, el nico titular del Poder Ejecutivo es el presidente de la
Nacin.
Por supuesto que es as. No obstante, todos los actos que dicte el Poder Ejecutivo como consecuencia de la
delegacin de facultades, adems de ser refrendados por el seor jefe de Gabinete de Ministros, se debera
realizar con un acuerdo general de ministros. Esto sera una forma de ampliar el mbito de responsabilidad
del Poder Ejecutivo, porque tambin lo son los que refrendan el acto.
Dicho esto, debe quedar claro que el nico titular de la delegacin es el titular del Poder Ejecutivo, que es el
presidente de la Nacin. Por que en alguna jurisprudencia de la Corte se autorizaba la delegacin en cuerpos
administrativos. Eso no lo admite la Constitucin y el Congreso no lo puede decidir. La delegacin se hace al
titular del Poder Ejecutivo, al presidente de la Nacin que, segn el inciso 12) del artculo 100 de la
Constitucin Nacional, debe contar con el refrendo del seor jefe de Gabinete de Ministros, sin lo cual los
actos estaran viciados de nulidad absoluta.
5. Organo de control
El rgano de control parlamentario es la Comisin Bicameral Permanente. El hecho de que no est creada no
implica que el Congreso pierda la facultad de controlar. En el proyecto se establece la creacin de una
comisin para el control de las facultades y, en ese sentido, nuestro bloque propondr que hoy mismo
dictemos una resolucin por la que se constituya dicha comisin para el ejercicio del control de la legislacin
delegada.
La ley 24.631, en su artculo 8, establece que hasta tanto se cree la Comisin Bicameral Permanente las
funciones sern ejercidas por las comisiones de Presupuesto y Hacienda y de Asuntos Constitucionales de
ambas cmaras del Congreso. Esta sera una solucin transitoria hasta tanto se cree la mencionada Comisin
Bicameral Permanente.
Queda claro que como un ejercicio de esa facultad de control, aunque no se lo diga expresamente, el
Congreso tiene la posibilidad de derogar o modificar esas normas delegadas por razones de legalidad a travs
de la comisin que creamos.
No debemos olvidar lo que es el doble control ya que el Poder Judicial tambin tiene la facultad del control de
constitucionalidad mediante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Creo que no podemos dejar de mencionar este juego armnico de los poderes porque si el Congreso delegara
inconstitucionalmente, el Poder Judicial estara en condiciones de revocar esa situacin.
En este sentido, ms all de las facultades de delegacin que le compete al Poder Legislativo y de aquellas
vinculadas con el ejercicio por parte del propio Poder Ejecutivo, el control de constitucionalidad tambin existe
por parte del Poder Judicial
No slo se trata del control que el Congreso va ejercer como poder delegante, sino tambin del inherente al
Poder Judicial a travs de sus jueces de declarar la inconstitucionalidad, aun de oficio, de acuerdo con lo que
fija la Constitucin reformada en 1994.
Esto ha sido porque en algn momento en la provincia de Buenos Aires se dict una ley poniendo a merced
del entonces gobernador la fama, la fortuna y el honor de los ciudadanos. Efectivamente, la Legislatura de la
Provincia de Buenos Aires sancion leyes por las que se otorgaron poderes extraordinarios y la suma del
poder pblico al entonces gobernador Juan Manuel de Rosas.
El 6 de diciembre de 1829 esa Legislatura lo inviste de las facultades extraordinarias que "juzgue necesarias"
para arreglar la administracin interior, proveer a sus necesidades, prevenir ataques y afianzar el orden y la
tranquilidad pblica.
La ley del 7 de marzo de 1835 deposita la suma del poder pblico de la provincia en la persona del
gobernador sin ms restricciones que las que paso a enunciar. Fjense qu parentesco puede haber entre
aquellas disposiciones y esta; las nicas limitaciones que haba para el gobernador eran las siguientes:
deber conservar, defender y proteger la religin catlica apostlica romana; deber sostener y defender la
causa nacional de la Federacin que han proclamado todos los pueblos de la Repblica. Por su parte, el
artculo 3 deca: "El ejercicio de ese poder extraordinario durar por todo el tiempo que, a juicio del
gobernador electo, fuese necesario"; es decir, indefinidamente.
Por si esto fuera poco, como dicen algunos vendedores, la ley del 20 de setiembre de 1851 completa la
atribucin de la suma del poder pblico cuando pone fondos, fortuna, vida y fama a disposicin de Rosas,
concentrando en l todas las funciones de gobierno.
Qu tiene que ver lo que se esta haciendo hoy, dentro de la Constitucin, con todos los parmetros legales,
con todos los controles y garantas, con las instituciones de la Repblica funcionando a pleno, con un Senado,
con una Cmara de Diputados, con un Poder Judicial, con un Ministerio Pblico extra poder -segn sostienen
algunos- con todo aquello? Hay que ser exagerado para pretender comparar ambas cosas.
Sobre este tema Segovia dice que la norma del artculo 29 es inaplicable a la delegacin de facultades
legislativas, ya que la misma "no envuelve la concesin de poderes absolutos extraordinarios; tampoco
constituye en supremo al Poder Ejecutivo ni significa un sometimiento del Poder Legislativo. La delegacin de
facultades legislativas implica un traspaso de facultades legislativas normales, ordinarias y controlables por el
Congreso". (Segovia, Juan Fernando. "Delegacin de facultades legislativas" en Atribuciones del presidente
argentino, pgina 323.)
Qu facultades extraordinarias esta cediendo el congreso?
Ac lo dice Segovia: esta cediendo facultades ordinarias, facultades del congreso. Lo extraordinario son la
circunstancia y la excepcionalidad. Es extraordinario que se deba ceder , pero las facultades que se ceden no
son extraordinarias. Por ello, si no hubiera existido el artculo 76 de la Constitucin de 1994, quiz, se podra
hra, cuando la delegacin se otorgue sobre materias determinadas de administracin y, la segunda, cuando
se establezca para enfrentar una situacin de emergencia pblica.
6. Conclusin
La constitucin argentina establece el principio de que la delegacin legislativa esta prohibida y sanciona con
la nulidad absoluta e insanable a aquellas disposiciones de carcter legislativo que emita el poder ejecutivo,
sin embargo, el propio texto constitucional autoriza al congreso a delegar en el poder ejecutivo su facultad
legislativa en materias determinadas de administracin o de emergencia publica, con plazos previstos no
importa revisin de las relaciones jurdicas nacidas al amparo de las normas dictadas con o consecuencia de
la delegacin legislativa, siempre y cuando las mismas haya respetado el derecho vigente (art. 76 y 99 inc3).
Los decretos del poder ejecutivo que ejercen dichas dificultades delegadas deben ser refrendados por el jefe
de gabinete de ministros y estar sujetos al control de una Comisin Bicameral Permanente Ad-hoc ( art. 100
inc 2).
Tenemos disposiciones generales que contiene principios generales, respecto de las cuales el nico juez que
se pueda invocar es la corte constitucional, que no tiene ni el tiempo ni el deseo para afrontar cuestiones
tericas del derecho tributario y se lava las manos atenindose a la discrecionalidad del legislador.
De esta situacin de asfixia se puede salir solo con una ley general que afronte, incluso en un sistema
tributario de masa, el tema de la ignorancia inevitable de la ley tributaria.
La ley tributaria debe ser imparcial, el problema es la imparcialidad de la ley que aun siendo preordenada a
golpear determinados presupuestos econmicos y por tanto determinados sectores sociales del pas, debe ser
siempre puesta en inters general, es decir debe ser siempre instrumento de justicia.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin dijo : " no existe propiamente delegacin sino cuando una
autoridad investida de un poder determinado hace pasar el ejercicio de ese poder a otra autoridad o persona
descargando sobre ella ..........existe una distincin fundamental entre la delegacin de poder para hacer la ley
y la de conferir cierta autoridad al poder ejecutivo o a un cuerpo administrativo, a fin de regular los pormenores
y detalles necesarios para la ejecucin de aquella, lo primero no puede hacerse, lo segundo es admitido".
La delegacin debe estar sujeta a limites y la poltica legislativa establecida, no pudiendo ser total ni tampoco
encomendarse a los rganos administrativos la facultad de creas delitos, contravenciones o impuestos ,
materias que exigen la presencia de una ley en sentido formal.
Por lo tanto, esta delegacin debe ser siempre expresa y especial, establecindose para cada caso.
7. Bibliografa
Derecho Administrativo, Juan Carlos Casagne
Tratado Elemental De Derecho Constitucional, German Bidart Campos.
Analisis De La Constitucion Argentina, Juan Carlos Lando, Daniel Mastrangelo, Ramiro Caro Figueroa, 1999
Constitucin Nacional Argentina
LEY N 25.414