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Obligaciones de las sociedades o debentures.

Generalidades
Este titulo de crdito no tiene antecedentes en la historia legislativa de
Guatemala pues apareci con el actual cdigo de comercio, se encuentra
regulado en los artculos 544 al 583.
Posee diferentes nombres: obligacin, bono y en algunos casos como el
nuestro se usa el termino en ingles Debentures
Motivos para su creacin
Este ttulo est ligado directamente a las sociedades mercantiles.
El sujeto creador solo puede ser la sociedad mercantil, particularmente
una sociedad annima, contrario a otras legislaciones en que lo puede
crear cualquier forma de sociedad mercantil.
Los debentures se crean porque puede existir el caso de que una sociedad
annima tiene su capital social y su capital contable para realizar sus
actividades, pero en determinadas circunstancias se puede encontrar en la
necesidad de poseer ms bienes de capital de trabajo, pero no se tiene el
propsito de aumentar el capital social y por la magnitud de la suma
requerida es probable que ninguna empresa financiera se lo proporcione.
en defecto de eso consigue el mismo resultado agenciarse fondos
mediante la creacin de los ttulos denominados debentures, estos ttulos
en forma fraccionada representan en total el capital que se necesita para
trabajar y precisamente por ser una fraccin mnima se puede colocar
entre pequeos inversionistas que los adquieren para percibir intereses.
La sociedad crea debentures para obtener capital de trabajo que se lo
proporcionan quienes adquieren los ttulos.
Concepto
Las obligaciones debentures son ttulos que surgen de una declaracin
unilateral de voluntad de una sociedad annima, que incorporan una
parte alcuota de un crdito colectivo cuyo sujeto pasivo o deudor es la
sociedad creadora.
Al igual que todos los ttulos de crdito contemplados en el cdigo de
comercio, las obligaciones o debentures son bienes muebles aun cuando
estn garantizados con derechos reales sobre inmuebles.
Forma de creacin
Las obligaciones de las sociedades o debentures pueden crearse en forma
nominativa, a la orden, o al portador aun cuando impliquen pagar dinero.
El valor de los ttulos tiene que ser como mnimo de cien quetzales o
mltiplos de cien. Y este valor nominal al igual que en las acciones de la
sociedad tiene que ser uniforme. Adems por su forma de operar se crean
en serie, una o varias confiriendo siempre los mismos derechos. En el caso
de que se creen varias series no se puede emitir una nueva si antes no se
ha colocado la anterior.
Aparte de los requisitos generales contemplados en el artculo 386, el
artculo 548 establecer que el titulo denominado, obligaciones de las
sociedades o debentures debe contener los siguientes requisitos
especiales:
a) La denominacin del ttulo que puede ser obligacin social o
debenture
b) Nombre objeto y domicilio de la sociedad creadora
c) Monto del capital autorizado, el capital pagado as como el activo y
el pasivo de la sociedad segn la auditora practicada para ese
efecto
d) Monto de la emisin, numero y valor de los ttulos
e) Si la emisin se coloca bajo la par o mediante el pago de comisiones
deber expresarse la cantidad que efectivamente ha recibido la
sociedad
f) Inters que se pagara
g) Forma en que se amortizaran los ttulos
h) Garantas especiales que se constituyan para respaldar los ttulos y
los datos de inscripcin en el registro que corresponda
i) Lugar, fecha y numero de la escritura en que se crean los
debentures, nombre del notario autorizante, as como el numero y
fecha de inscripcin del testimonio de creacin en el registro
mercantil y
j) Firma de la persona designada como representante comn de los
tenedores o adquirentes de las obligaciones. A esto hay que agregar
que tambin se expresaran los elementos generales para todo titulo
de crdito y que hemos sealado reiteradamente.

Procedimiento para la creacin de obligaciones de sociedades o
debentures
Primeramente es la celebracin de una asamblea extraordinaria de
los socios de la sociedad annima, en la cual se acuerda que la
sociedad cree las obligaciones y faculte al representante legal para
hacerlo, mediante el procedimiento que fija el cdigo de comercio,
obtenido ese acuerdo se procede a practicar la auditoria de la
sociedad para determinar el activo, el pasivo y el capital liquido o
contable. Este balance es necesario porque el monto de la emisin
no puede sobrepasar el monto del capital contable, con deduccin
de las utilidades por repartir segn ese balance, el monto de la
emisin nicamente puede sobre pasar el monto del capital
contable cuando los fondos obtenidos por medio de los ttulos son
para adquirir bienes; pero en todo caso ese excedente no puede
sobrepasar el valor de las tres cuartas partes de los bienes por
adquirir.
Realizado el acto anterior el representante de la sociedad concurre
ante un notario con el objeto de se autorice el instrumento que
materialice el acuerdo de los socios para crear debentures. Esta
manifestacin se hace a travs de una declaracin unilateral de
voluntad de la sociedad creadora, el instrumento pblico debe
contener lo siguiente:





1. Los datos que se refieren los incisos 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9 y 10,
del artculo 548 de este Cdigo.

2. La insercin de los siguientes documentos:
a) Acta de la asamblea general extraordinaria de accionistas que haya
autorizado la creacin de los ttulos
b) Balance general que se haya practicado previamente a la creacin
de las obligaciones;
c) Documento que acredite la personalidad de quienes deben
suscribir los ttulos a nombre de la sociedad creadora.
3. La especificacin, en su caso, de las garantas especiales que se
constituyan.
4. En su caso, la indicacin pormenorizada de bienes que hayan de
adquirirse con el importe de la colocacin de los ttulos.
5. La designacin del representante comn de los tenedores de los
ttulos, el monto de su retribucin, la constancia de la aceptacin de su
cargo y la declaracin siguiente:

a) De que se ha cerciorado, en su caso, de la existencia y valor de
bienes que constituyan las garantas especiales;
b) De haber comprobado los datos contables manifestados por la
sociedad;
c) De constituirse como depositario de los fondos que produzca la
colocacin de los ttulos hasta verificar el cumplimiento exacto de
los fines de la emisin, si dichos fondos se dedicaren a la
construccin o adquisicin de bienes y hasta el momento en que
dicha construccin o adquisicin se realice.

Al acto de otorgar la escritura comparecen el personero de la
sociedad creadora y el representante de los tenedores tambin
llamados obligacionistas. Autorizada la escritura, el testimonio debe
presentarse al registro mercantil para inscribir el acto, as como a
los registros que correspondan cuando se constituyen garantas
sujetas a publicidad registral.

Otorgada la escritura e inscritas las garantas que se hubieren
constituido se procede a la elaboracin de los ttulos en la forma
que se haya convenido (nominativos, a la orden o al portador) y
luego se colocan en el mercado e la inversin por los
procedimientos que se juzguen oportunos. Por este motivo se
clasifica a los ttulos debentures como ttulos de inversin; y por ser
emisiones masivas, son ttulos seriales. Cuando se opta por hacer
publicidad para la colocacin de los ttulos, se debe anunciar en
forma resumida, los datos que debe contener la escritura en la que
se convino en crear las obligaciones.

Sujetos del ttulo de obligaciones de sociedades o debentures












Obligaciones de la sociedad creadora
La sociedad annima que crea obligaciones sociales o debentures fuera de
las que se imponga en su declaracin unilateral, est sujeta a ciertos
deberes especificados en la ley y que tienden a proteger los intereses de
los obligacionistas, siendo ellos los siguientes:
a) De pagar los intereses que devenguen los ttulos en la cantidad y en
el tiempo que en los mismos se exprese. Estos intereses se pueden
cobrar mediante cupones al igual que en las acciones.
b) Deber responder ilimitadamente con todos sus activos por el valor
total de la emisin aun cuan do se hayan constituido garantas
especificas.
c) Cuando se constituyan garantas especficas deber contratarse un
seguro contra incendio y otros riesgos usuales, por una suma que
no sea inferior a su valor destructible.
d) La sociedad no puede reducir su capital, sino en proporcin al
reembolso que haga de los ttulos que se encuentren en circulacin;
y no puede cambiar su objeto, domicilio o denominacin, sin el
consentimiento de los obligacionistas. Este deber debi ser ms
amplio y contemplar todos aquellos actos que tienen que ver con la
existencia de la sociedad como persona jurdica como el caso de la
fusin
e) La sociedad deber publicar anualmente su balance, revisado por el
contador o auditor dentro de los tres meses que sigan al cierre del
ejercicio contable.
Amortizaciones de los ttulos

Como el obligacionista tiene que recuperar su capital invertido en la
adquisicin de debentures, esa recuperacin se hace mediante
amortizacin de los ttulos, amortizar un titulo es pagarlo; deja de ser un
titulo de crdito. La amortizacin aun cuando la ley no lo dice as se puede
hacer por dos procedimientos:
a) Que en el mismo ttulo se diga cuando vence, en este caso el
inversionista esta cierto en la fecha en que recuperara su capital y la
suma que devengara por concepto de intereses y
b) Que se haga por sorteo. Este segundo procedimiento es el que
contempla la ley y se rige por las siguientes bases:
1) El sorteo debe hacerse ante notario en presencia de los
administradores de la sociedad y el representante de los
obligacionistas;


2) La amortizacin se hace por el valor nominal de los ttulos, a menos que el inters que
devenguen sea superior al 6%, en cuyo caso puede sobrepasar ese valor, sin que se sepa el
porqu de esa posibilidad,
3) El resultado del sorteo debe publicarse en el Diario Oficial y en otro de mayor circulacin;
4) El pago del valor del ttulo se har cuando hayan transcurrido quince das de la publicacin,
5) El importe del pago debe depositarse en una institucin bancaria y a partir de este acto
dejan de devengar intereses. Si los tenedores no retiran el depsito, la sociedad puede
recuperarlo transcurridos noventa das de la fecha de pago, sin perjuicio de que subsiste la
obligacin de pagar la amortizacin. Los derechos del obligacionista al valor del ttulo y a los
intereses, cuando prescriben, pasan al patrimonio de la universidad de san Carlos quien puede
exigir la entrega de las sumas no cobradas.

ORGANIZACIN DE LOS OBLIGACIONISTAS
Por ltimo, decimos que los obligacionistas o tenedores de los debentures, sin
perjuicio de accionar en forma individual, se organizan para actuar frente a la sociedad
deudora. En primer lugar, tienen un representante comn que los mantiene mandatario y su
represntate tambin se puede hacer valer frente a terceros. Este representante solo puede
renunciar por causas graves que debe calificar el juez del domicilio de la sociedad. Una
particularidad especial de la ley guatemalteca es que, si falta el representante, el juez de
primera instancia del domicilio de la sociedad, nombra un interino y ese nombramiento debe
recaer en una institucin bancaria, la que convocara a reunin de acreedores obligacionista
para designar al representante. El representante tambin puede ser removido por los socios
en forma libre. Adems, para que su funcin sea efectiva, puede concurrir a las asambleas de
la sociedad y esta tiene el deber de citarlo. En segundo lugar, los obligacionistas se renen en
asamblea que en lo que fuere aplicable, se rigen por las disposiciones que norman la sociedad
annima, a dichas asambleas deben asistir los administradores de la sociedad cuando son
requeridos.

OBLIGACIONES CONVERTIBLES EN ACCIONES
Se puede crear debentures que dentro de los procedimientos previstos se conviertan
en acciones. Esto quiere decir que, cuando el titulo es redimible dentro del plazo que se fije, el
tenedor puede optar porque se le devuelva el capital que representa el titulo o pasar a ser
accionista de la sociedad. Esta conversin significa un aumento del capital suscrito y pagado de
la sociedad, debindose modificar la escritura constitutiva. Pero su aun hay margen para emitir
nuevas acciones dentro del rubro del capital autorizado, ello no sera necesario. Estas
obligaciones, obviamente, no se podrn colocar por un valor menor del nominal, como sucede
en las no convertibles, porque de antemano se estara afectando el capital social. Cuando una
sociedad annima crea obligaciones convertibles, antes de colocarlas con terceros, los socios
tienen derecho de preferente adquisicin, con el objeto de concordar con la suscripcin
preferente de las acciones.

PANOREMA PRACTICO DE ESTE TITULO
Por ser una institucin nueva, los debentures tienen poca realizacin prctica en
Guatemala. Sin embargo, debemos aceptar que es un titulo que puede prestar un gran servicio
al funcionamiento de las sociedades annimas, facilitando tambin la inversin en valores.
Pero creo que una futura revisin del cdigo de comercio debiera contemplar medidas ms
efectivas para garantizar al tenedor de los ttulos u evitar que se tenga poca confianza en su
circulacin comercial.

EJEMPLO APROXIMADO DE UN DEBENTURE
Este ejemplo, con ligera variantes est tomando de la tesis de graduacin del
licenciado Juan Antonio Garca Rivas, quien laboro mucho tiempo en instituciones bancarias ,
con quien colaboramos en la asesora de si monografa sobre el tema.

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