Derechos y deberes de las partes en la suspensin del contrato de trabajo por

enfermedad inculpable.
Hugo Roberto Mansueti (
1
).

Publicado en Revista de Derecho Laboral, de Rubinzal Culzoni, N 2012-2, pgs.
343 a 372.

SUMARIO. 1.- Aproximacin al tema. 2.- Presupuestos o requisitos. 3.-
Esquema regulatorio. 4.- Derechos y obligaciones de las partes con
motivo de la incapacitacin de trabajo, derivada de accidentes y
enfermedades inculpables. 5.- Particularidades. 5.1.- Cmputo de
los perodos de suspensin paga. a.-) Cada accidente o
enfermedad. Las enfermedades crnicas. b.-) Los plazos de
suspensin paga y el cmputo de la antigedad. c.-) Las cargas de
familia. d.-) Suspensin y perodo de prueba. e.-) Suspensin y
licencia anual. 5.2.- Requisitos del aviso. 5.3.- Justificacin de la
enfermedad: el certificado mdico. a.-) Divergencia derivada del
control mdico del empleador. b.-) Recepcin del certificado
mdico por parte del empleador. c.-) Recepcin del certificado
mdico y ausencia de control. d.-) La obligacin de los mdicos y
centros de salud a extender certificados mdicos con prescripcin
de reposo, si as se prescribe. e.-) Forma y contenido del certificado
mdico. 5.4.- Remuneracin durante el perodo de suspensin
paga. 6.- Fin de la suspensin. a.-) Alta mdica sin incapacidad. b.-)
Alta mdica con incapacidad parcial. c.-) Alta mdica con
incapacidad absoluta. 7.- La reserva de puesto.

1.- Aproximacin al tema.
Dado que el objeto del contrato de trabajo est dado por una
actividad personal e infungible (art. 37 de la LCT) a cargo del trabajador, la
imposibilidad fsica de cumplirla necesariamente se derivar en una irregularidad
o anormalidad contractual, que la ley se ocupa de prever y encauzar.
Cuando la imposibilidad fsica es del tipo transitoria, se derivar
en una suspensin de ciertos efectos del contrato de trabajo, efectos que se
reanudarn una vez desaparecida la imposibilidad que los provoc. Si, por el
contrario, la imposibilidad fsica es del tipo permanente, por revestir carcter de
incapacidad absoluta o haber fallecido el trabajador, ella se derivar en un
modo de extincin del contrato de trabajo.
De un modo escueto, en el Ttulo X de la LCT denominado De la
suspensin de ciertos efectos del contrato de trabajo, su Captulo I se ocupa de
la temtica de referencia en los arts. 208 a 213.
Se trata de una regulacin que convive con las derivadas de
estatutos particulares y convenios colectivos de trabajo y reviste por tanto, la

(
1
) Doctor en Ciencias Jurdicas. Profesor Ordinario Titular de derecho del trabajo y la
seguridad social, de derecho procesal laboral, docente y director de cursos de posgrado
en derecho del trabajo; Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica
Argentina.
condicin de regulacin mnima y del tipo marco, aplicable a las suspensiones
de ciertas obligaciones a cargo del trabajador, imposibilitado de llevarlas a
cabo, por padecer enfermedad o haber sufrido accidente desvinculados del
trabajo (
2
). Tambin guarda estrecha vinculacin con las normas dedicadas a la
regulacin de los daos sufridos en la salud del trabajador, como consecuencia
de los accidentes y enfermedades del trabajo, esto es, la ley 24.557.
El ttulo utilizado por el Captulo, esto es, De los accidentes y
enfermedades inculpables, tiene que ver con razones histricas y el propio
particularismo de nuestra legislacin laboral, que no ha logrado introducir esta
temtica en la esfera que le es propia y que est dada por el terreno de la
seguridad social.
Su origen remonta al texto originario del art. 155 del Cdigo de
Comercio, que regulaba la licencia por accidente imprevisto o inculpable. La
reforma por ley 11.729 reformula el texto, asignndole la redaccin que luego
adopta el art. 225 del texto originario de la LCT y perdura en el actual art. 208,
esto es, accidente y enfermedad inculpable.
El adjetivo inculpable procura separar la regulacin de este
tipo de impedimentos al trabajo por razones de salud, de aquellos otros
vinculados al trabajo y que tienen actual regulacin en la ley 24.557 (
3
).
La incapacidad para trabajar derivada de una enfermedad o
accidente que el trabajador pudo contraer por meros descuidos, an con su
propia culpa (tipo enfermedades venreas, lesiones deportivas, resfriados, etc.),
no necesariamente quedan sustradas del marco protectorio. De manera tal, que
la referencia a la culpa no debe ser entendida en los trminos de la culpa civil
contractual (art. 512 del Cd. Civil), sino ms bien como una exigencia de
accionar ex profeso del dependiente, consistente en accidentarse o enfermarse
a propsito y para no trabajar. De este modo, la nocin de inculpabilidad se

(
2
) KROTOSCHIN, Ernesto; Tratado Prctico de Derecho del Trabajo; 2 edicin; ediciones
Depalma, Bs. As. 1965, T 1 pg. 412. El autor utiliza esta expresin, para evitar las
confusiones originadas en la denominacin que adopta la norma de inculpables y que
tiene su origen en el texto del art. 155 de la ley 11.729.
(
3
) En oportunidad de llevarse a cabo el debate parlamentario, el informante senador
Arancibia Rodrguez aclar que: La enfermedad inculpable es aquella comn, que no
depende ni est incluida, por cierto, en los accidentes del trabajo, como podra ser una
gripe, una pulmona, etc., es decir, cualquier enfermedad comn inculpable, que no
dependa, quiere decir la ley, de una causa ocasionada ex profeso por el obrero. Por eso
es que la Comisin de Cdigos y entiendo que tambin el despacho de diputados ha
suprimido del Cdigo la palabra imprevisto, porque nada significa. Lo que la ley necesita
es que sea inculpable, que el obrero no se la haya producido u ocasionado para no
trabajar. Que sea imprevista no tiene ningn significado,; puede ser imprevista, y siendo
culpable, la ley no lo ampara Si el obrero sufre un accidente del trabajo, que est
comprendido en la ley especial de la materia, el proyecto de la Comisin dice que
entonces rige esa ley; no tiene nada que ver con enfermedad inculpable. Si es accidente
del trabajo, tiene que ir a buscar su amparo en los beneficios que le otorga la accin
extraordinaria de la ley o la accin comn del Cdigo Civil para casos de
indemnizacin; Diario de Sesiones del Honorable Senado de la Nacin, 22/9/33, pgs..
364 y 365. Citado por ACKERMAN, Mario E., Incapacidad inculpable e infortunio laboral;
editorial Hammurabi, Bs. As. 1985, pg. 41.
acerca a la figura del dolo, previsto por el art. 1072 del Cd. Civil, solo que no
requiere una expresa intencin del trabajador de perjudicar al deudor, que sera
su empleador, sino ms bien la de obtener un beneficio indebido. Como sostiene
Fernndez Madrid: la exigencia de que la enfermedad sea inculpable excluye
con claridad todo dao a la salud que provenga de un acto intencional del
propio trabajador (
4
).
El particularismo de nuestra legislacin que explica tanto la
frmula empleada por este segmento de la LCT como su intencin de separarse
del rgimen de riesgos del trabajo de la ley 24.557, est dado por la falta de
recepcin de las contingencias derivadas de la salud y que afectan el empleo,
en la esfera de la seguridad social.
La afeccin en la salud que provoca imposibilidad de trabajar,
sea que ella derive de una enfermedad o accidente del trabajo o ajena al
mismo, es una contingencia social, que provoca al trabajador exceso de gastos y
falta de ingresos (
5
). La falta de inclusin de esta contingencia en la seguridad
social, como ocurre en el derecho comparado (
6
), se deriva en un incremento de
obligaciones a cargo del empleador y que solo se justifican por defecto de
nuestro sistema (
7
).
Por lo tanto, en nuestro ordenamiento legal, cuando el accidente
o enfermedad profesional (
8
) que genera imposibilidad temporaria de prestar
servicios, tuvo origen en la actividad prestada por el trabajador como
consecuencia de su contrato de trabajo, o padecida en el trayecto
comprendido entre su domicilio y el trabajo (in itinere) el rgimen de las
suspensiones al contrato de trabajo que obedecen a estas causas, se encuentra
regulado en la ley 24.557 llamada de Riesgos del Trabajo.

(
4
) FERNNDEZ MADRID, Juan Carlos; Tratado Prctico de Derecho del Trabajo, 3ra.
Edicin editorial La Ley; Buenos Aires 2007; T II pg. 2084.
(
5
) Etala, Carlos Alberto, Derecho de la seguridad social; 3 edicin actualizada y
ampliada, Astrea, Buenos Aires, 2007; pg. 186.
(
6
) Mirando solo a nuestro alrededor, las legislaciones de Brasil, Paraguay y Uruguay,
incluyen en dicho terreno la totalidad de consecuencias derivadas de las enfermedades
y accidentes inculpables. El sistema de hace cargo del control mdico, las prestaciones
de salud y las dinerarias que reemplazan al salario durante el tiempo de imposibilidad de
prestar servicios. En Brasil, la seguridad social cubre los salarios de enfermedad, mediante
un auxilio por enfermedad auxlio-doena) a partir del 16 da. En Paraguay, desde
el 1 da. En Uruguay, a partir del 4 da de enfermedad, el un porcentaje del salario es
cubierto por el seguro obligatorio. En los tres regmenes, el control mdico se encuentra a
cargo de la seguridad social (salvo en Brasil y Uruguay, luego de vencido el plazo de
pago de salarios a cargo del empleador). Hemos desarrollado esta temtica en nuestro
Derecho del trabajo en el MERCOSUR; Ciudad Argentina, Buenos Aires Madrid 1999,
pgs. 433 y ss.
(
7
) Son obligaciones propias de la seguridad social y que por defecto terminan siendo
absorbidas por el empleador, el control de ausentismo por enfermedad, el pago de
salarios durante el perodo de enfermedad, la reasignacin de tareas por incapacidad
parcial o indemnizacin por terminacin del contrato por incapacidad absoluta del
trabajador.
(
8
) Del tipo sistmica, esto es, comprendida en el rgimen de la ley 24.557 y el listado al
que alude su art. 6.
Por el contrario, cuando tal impedimento temporario resulta
consecuencia de un accidente o enfermedad no vinculado al trabajo, ni
padecido en el trayecto entre su domicilio y el trabajo, tal impedimento
encuentra su fuente de regulacin en el Ttulo X, Captulo I de la Ley de Contrato
de Trabajo (arts. 208 a 213) titulado Enfermedades y accidentes inculpables.
Tal como se encuentran ambos institutos legislados en nuestro
pas, integran la regulacin del contrato individual de trabajo. Todava no han
sido incluidos en el rgimen del llamado derecho de la seguridad social o
derecho previsional, esto es, el conjunto de normas que regulan la funcin del
Estado en la organizacin de sistemas que tiendan a otorgar cobertura a la
poblacin, en las contingencias que pueda padecer derivadas por razones de
salud.
2.- Presupuestos o requisitos.
Las suspensiones justificadas del contrato de trabajo que dan
origen a los derechos y deberes en tratamiento, son aquellas que se derivan en
una imposibilidad fsica del trabajador a prestar los servicios que hacen al objeto
de su relacin laboral.
Esta imposibilidad es la que se identifica bajo el concepto de
incapacitacin y constituye el fundamento mismo de la proteccin brindada al
trabajador en la contingencia que afecta su salud. La incapacitacin fsica
temporaria, le impide trabajar y mantiene sus derechos al cobro de salarios por
tiempo indeterminado, a la reincorporacin en su puesto de trabajo habitual
cuando hubieran cesado las causas de salud transitorias que lo debieron alejar o,
incluso, a que le sea asignado un puesto acorde con la incapacidad parcial
sufrida o sea indemnizado en caso no hallarse en condiciones de volver al
trabajo.
No se requiere que la incapacitacin impida al trabajador la
deambulacin o hasta incluso la realizacin de algunas otras actividades. Basta
que la permanencia en el trabajo atente contra su salud o posibilidad de
recuperacin (
9
). De manera tal que queda configurada la incapacitacin, no
solo en aquellos casos de incapacidad fsica de deambular o concurrir al lugar
de trabajo, sino tambin cuando el tratamiento a seguir torna desaconsejable la
prestacin de servicios.
Sin embargo, quedan fuera del esquema en anlisis y por lo tanto
no justifican inasistencias al empleo, las enfermedades o secuelas de accidentes
que no impidan o desaconsejen la prestacin de servicios, esto es, que no
generen la incapacitacin. Tal es el caso de las enfermedades crnicas que no
impidan trabajar, las meras indisposiciones pasajeras o la necesidad de realizar
estudios o tratamientos ambulatorios que pueden llevarse a cabo fuera de los
horarios de trabajo.
A su vez, la incapacitacin debe manifestarse durante la relacin
laboral, no necesariamente en el lugar y horarios de trabajo, pero luego de

(
9
) FERNANDEZ MADRID, Juan Carlos, Tratado Prctico cit., T II pg. 2084 y bibliografa
citada por dicho autor en referencia N 2.
iniciado el vnculo. Puede tratarse de una enfermedad anterior o preexistente,
pero la manifestacin incapacitante debe tener lugar luego de iniciada la
relacin y antes de su finalizacin. Las incapacitacin producida luego de
terminada la relacin laboral, no encuadra en el esquema en tratamiento ni
genera consecuencias de ningn tipo cuando revisten la condicin de
inculpabilidad o ajenidad con el trabajo (
10
).

3.- Esquema regulatorio.
Los derechos y deberes de las partes en la contingencia en
tratamiento, surgen del siguiente esquema regulatorio:
a.-) Se suspende la exigibilidad de los deberes de prestacin de
servicios (a cargo del trabajador) y de ocupacin (a cargo del empleador), con
el mantenimiento del dbito salarial a cargo de este ltimo, por perodos
mximos que van de 3 a 12 meses, segn la antigedad y cargas de familia del
trabajador (art. 208 LCT).
b.-) El empleador est obligado a mantener el puesto de trabajo
y con pago de salarios por todo ese tiempo. Agotado el mismo, debe
mantenerlo sin pago de salarios, por un ao adicional como mnimo (art. 211
LCT). El despido sin causa decidido por el empleador durante los plazos de
suspensin pagada, genera la obligacin adicional del pago de una
indemnizacin especial equivalente a los salarios por todo el tiempo que faltare
hasta el agotamiento de la suspensin pagada o fecha del alta mdica, el que
fuera menor (art. 213 LCT).
c.-) El trabajador tiene la obligacin de dar aviso de la
enfermedad o accidente, en el curso de la primera jornada, indicando el lugar
donde se encuentra. Mientras no de aviso, pierde el derecho a percibir la
remuneracin, salvo que el impedimento surja luego inequvocamente
acreditado (art. 209 LCT).
d.-) El empleador tiene el derecho de controlar por su facultativo,
el estado de salud del trabajador y ste el deber de colaborar con el mismo (art.
210 LCT).
e.-) Terminadas las causas que originaron la suspensin del
contrato, esto es, obtenida el alta mdica en condiciones de trabajar, el
empleador est obligado a: 1.-) reintegrarle el puesto de trabajo habitual al
trabajador; 2.-) reasignarle tareas acordes con su estado de salud y sin
disminucin de su remuneracin, salvo que: 2.1.-) le sea imposible, extinguiendo
el contrato de manera excepcional con pago de indemnizacin reducida (arts.
212 y 247 LCT) o 2.2.-) prefiera no hacerlo, extinguiendo el contrato con el pago
de las indemnizacin comn (arts. 212 y 245 LCT).
f.-) Si como consecuencia la enfermedad o accidente, el
trabajador se ve afectado por una incapacidad absoluta para trabajar, el

(
10
) Con la salvedad de los casos donde pueda haber mala fe, sobre todo del empleador
al despedir precipitadamente al trabajador en situacin de enfermedad inminente y
para eludir el cumplimiento de sus obligaciones.
contrato queda disuelto por tal motivo y el empleador obligado al pago de una
indemnizacin igual a la comn por despido (arts. 212, 245 y 254 LCT).

4.- Derechos y obligaciones de las partes con motivo de la incapacitacin de
trabajo, derivada de accidentes y enfermedades inculpables.
Del esquema regulatorio expuesto precedentemente, resultan las
obligaciones a cargo del empleador de pagar los salarios por el tiempo no
trabajado que exige la ley (art. 208 LCT), de conservar el puesto al enfermo por
los plazos tambin previstos por la ley (arts. 208 y 211 LCT), de reincorporarlo
cuando se haya restablecido, sea en el mismo puesto o en otro acorde con su
incapacidad parcial (art. 212 LCT) o de pagarle las indemnizaciones por extincin
del contrato, segn supuestos contemplados por el art. 212 de la LCT (completa
en caso de extincin voluntaria o incapacidad absoluta y reducida en caso de
imposibilidad de otorgar tareas acordes).
A su vez, el trabajador est obligado a dar aviso de la
enfermedad y lugar donde se encuentra (art. 209 LCT), permitir el control patronal
(art. 210 LCT) y reintegrarse a sus tareas una vez finalizado el impedimento.
Los derechos de las partes son consecuencia de los deberes
precedentemente indicados. As, el empleador tendr derecho a recibir el
trabajo mientras el trabajador no se encuentre incapacitado fsicamente de
hacerlo, de ser avisado en caso operarse un impedimento de este tipo y de
controlar la existencia de la incapacidad. El trabajador, por su parte, en caso de
hallarse incapacitado fsicamente para trabajar, tendr derecho a mantener su
puesto de trabajo y recibir su remuneracin por los plazos indicados en la ley,
como asimismo que le sean asignadas tareas acordes en caso de incapacidad
parcial o ser indemnizado cuando ello no sea posible o su incapacidad revista el
carcter de absoluta.
5.- Particularidades.
Son de lo ms variadas las particularidades que se derivan del
esquema regulatorio y los derechos y deberes de las partes precedentemente
reseados. Tienen que ver con el cmputo de los perodos de suspensin paga,
los requisitos del aviso, justificacin de la enfermedad y vicisitudes del control del
empleador, sea durante la enfermedad o una vez operada la finalizacin del
impedimento o de su carcter transitorio y lo referido al salario computable.
5.1.- Cmputo de los perodos de suspensin paga.
De acuerdo a la regulacin asignada por el art. 208 de la LCT, los
plazos de suspensin paga del contrato de trabajo, se computan por la
incapacitacin derivada de cada enfermedad o accidente, medidos en funcin
de dos parmetros: antigedad del trabajador y existencia o no de cargas de
familia.
a.-) Cada accidente o enfermedad. Las enfermedades crnicas.
Los plazos de suspensin pagada del contrato de trabajo, son
fijados por la incapacitacin derivada de cada accidente o enfermedad. No
interesan aqu, por lo tanto, otros lmites temporales, que podran estar derivados
por otros mdulos que la ley utiliza, tales como el ao calendario, ya que en este
perodo de tiempo el trabajador pudo hallarse impedido de trabajar como
consecuencia de dos o ms accidentes o enfermedades y los plazos mximos se
determinan por cada una de ellas.
El parmetro temporal, solo es seguido por la ley para el caso de
las llamadas enfermedades crnicas, que son de larga duracin y cuyo fin o
curacin no pueden ser previstos claramente en el tiempo o bien se sabe que no
ocurrirn nunca. En el curso de la enfermedad crnica, el trabajador puede sufrir
recadas, recidivas o necesidades de tratamiento que lo incapaciten
transitoriamente para trabajar. Estas incapacidades, an cuando se derivan de la
misma enfermedad, cuando revisten la condicin de temporarias, son asimiladas
por la ley a enfermedades distintas y se inicia un nuevo cmputo de los perodos
mximos, siempre y cuando la nueva manifestacin invalidante se produzca
transcurridos dos aos.
De manera tal que el trabajador afectado por enfermedad
crnica que hubiera agotado los plazos de suspensin paga de su contrato y
retomado tareas, no tendr derecho a un nuevo perodo de suspensin pagada
hasta no haber completado el plazo de dos aos, contados desde su ltima
reincorporacin.
b.-) Los plazos de suspensin paga y el cmputo de la antigedad.
Los plazos mximos por cada accidente o enfermedad, previstos
en el art. 208 de la L.C.T., se encuentran determinados en funcin de dos
variables: la antigedad del trabajador y la existencia de cargas de familia.
No hay prevista antigedad mnima, de manera tal que desde su
ingreso el trabajador imposibilitado de concurrir a trabajar por padecer algn
accidente o enfermedad inculpable tiene derecho a estos plazos mximos.
Cuando la antigedad del trabajador en el empleo fuese menor
a cinco aos, el plazo mximo de suspensin paga por esta causal ser de tres
meses. Cuando su antigedad sea igual o superior a los cinco aos, el plazo
mximo ser de seis meses. En cualquiera de los casos, si el trabajador cuenta
con cargas de familia, dichos plazos mximos se duplican, correspondiendo un
mximo de seis meses para el trabajador con cargas de familia y menos de cinco
aos de antigedad, y de doce meses para el trabajador con cargas de familia
de cinco o ms aos de antigedad.
Este juego de plazos mximos, antigedad y cargas de familia,
puede resultar con mayor claridad del siguiente cuadro:
Antigedad Cargas de familia Plazos mximos por c/ enf. o acc.
hasta cinco aos NO 3 meses
Idem SI 6 meses
Cinco o ms aos NO 6 meses
Idem SI 12 meses
Un aspecto frecuente y que no es expresamente previsto por la
LCT, es el caso de la variacin de la antigedad del trabajador o situacin de
cargas de familia, durante el curso de la suspensin pagada por su
incapacitacin.
El criterio general que utiliza la LCT es que los perodos trabajados
para el mismo empleador por diversos contratos, son computables como
antigedad (art. 18 LCT). Del mismo modo, tambin es computable en la
antigedad, la suspensin pagada por enfermedad (art. 152 LCT).
Sobre la base de tales premisas, podemos concluir que si el
trabajador adquiere los cinco aos durante el perodo de suspensin,
corresponder incrementar los plazos mximos a 12 o 6 meses conforme existan,
o no, cargas de familia.
A su vez, el surgimiento de cargas de familia ya iniciado un
perodo de suspensin, tambin puede dar lugar a dos tipos de interpretaciones,
en el sentido de mantener o no el plazo mximo vigente a la poca del inicio del
impedimento. Con un criterio que compartimos, Fernndez Madrid considera que
como la ley tiene el propsito de reforzar el amparo para que se pueda atender
a las obligaciones familiares, deber ampliarse el perodo pago (
11
). Es que
existiendo dos interpretaciones posibles, esta ltima es la que termina siendo ms
favorable para el trabajador y por lo tanto debe prevalecer (art. 9 LCT).
c.-) Las cargas de familia.
No hay una definicin legal del trmino cargas de familia. Ello ha
llevado a dos interpretaciones, una restringida y otra amplia.
El criterio restringido sostiene que la expresin cargas de familia
alude al rgimen de asignaciones familiares, de manera tal que el trabajador
que percibe asignaciones de dicho sistema, cuenta con cargas de familia.
Sin embargo, a partir de la reforma a dicho sistema por ley 24.714,
se ha excluido al trabajador con derecho a remuneraciones que superen
determinado importe, an cuando el mismo cuente con responsabilidades
familiares. Del mismo modo, la reforma tambin excluy las asignaciones
familiares del cnyuge para los trabajadores activos, quedando solo los hijos
menores o hijos con discapacidad, cualquiera fuese su edad, como atributivos
de una asignacin familiar.
El criterio amplio interpreta que existe carga de familia, cuando
hay familiares a cargo del trabajador que importen para el mismo erogaciones
en dinero. El apoyo legal de esta interpretacin, est dado en el concepto de
beneficiario del sistema de Obras Sociales previsto por el art. 9 de la ley 23.660.
Conforme esta interpretacin, quedan incluidos el cnyuge, los hijos solteros a
cargo del titular hasta los veintin aos, extendindose hasta los veinticinco
cuando cursen estudios regulares, los menores cuya guarda le hubiese sido
otorgada judicialmente y las personas que convivan con el titular, manteniendo
con el mismo trato familiar, segn lo determine la reglamentacin.
De acuerdo a este ltimo criterio, a falta de otra previsin legal
expresa, en los casos donde el trabajador no sea acreedor a asignaciones

(
11
) FERNANDEZ MADRID, Juan Carlos, Tratado Prctico cit., T II pg. 2092.
familiares, corresponder estar a la nmina de beneficiarios incluidos en su obra
social, para determinar si cuenta o no con cargas de familia.
d.-) Suspensin y perodo de prueba.
Operada la incapacitacin durante el perodo de prueba, el art.
92 bis de la LCT dispone una limitacin temporal a los derechos del trabajador,
que estara dada por la finalizacin del perodo de los tres meses iniciales del
contrato a plazo indeterminado (
12
).
La LCT determina condiciones mnimas, de manera tal que si el
empleador no extingue el contrato durante el perodo de prueba, agotado el
mismo, las consecuencias de la incapacitacin del trabajador quedarn
reguladas por las condiciones generales.
Si, por el contrario, el empleador decide extinguir sin justa causa
el contrato estando vigentes al mismo tiempo la suspensin y el perodo de
prueba, se dara un supuesto no expresamente previsto por la LCT y que debiera
ser resuelto compatibilizando la limitacin temporal del art. 92 bis y lo dispuesto
por el art. 213 de la misma ley, esto es, deber el empleador pagar salarios hasta
la fecha del alta mdica, de la finalizacin de los plazos mximos de suspensin
del art. 208 de la LCT o del vencimiento del perodo de prueba, de los tres, el
anterior en el tiempo.
e.-) Suspensin y licencia anual.
En caso que la incapacitacin del trabajador por enfermedad o
accidente inculpable se manifestara durante el perodo de goce de la licencia
anual, corresponder suspender esta ltima, la cual debiera reanudarse ni bien
sea posible.
La incapacitacin del trabajador por los motivos que aqu
analizamos, reviste la condicin de causa no imputable al mismo que asimila el
tiempo de imposibilidad a tiempos de trabajo y excluye la posibilidad del goce
de la licencia anual (art. 152 LCT).

5.2.- Requisitos del aviso.
De conformidad con lo dispuesto por el art. 209 de la LCT, en
caso de enfermedad que imposibilite la prestacin de servicios, salvo casos de
fuerza mayor, el trabajador est obligado a dar aviso de la enfermedad o
accidente y del lugar en que se encuentra, en el transcurso de la primera
jornada de trabajo respecto de la cual estuviere imposibilitado de concurrir.
El aviso no se encuentra reglamentado ni en la forma ni en el
contenido. No se exige la instrumentacin por escrito, tampoco que su contenido
haga referencia al cuadro clnico del cual se deriva la imposibilidad. Solo se
requiere el aviso de la imposibilidad de concurrir al trabajo por la enfermedad o

(
12
) LCT, art. 92 ter, num. 6. El trabajador tiene derecho, durante el perodo de prueba, a las
prestaciones por accidente o enfermedad del trabajo. Tambin por accidente o enfermedad
inculpable, que perdurar exclusivamente hasta la finalizacin del perodo de prueba si el
empleador rescindiere el contrato de trabajo durante ese lapso. Queda excluida la aplicacin de
lo prescripto en el cuarto prrafo del artculo 212.
accidente inculpable (los deberes previstos en los arts. 62 y 63 de la LCT exigen
que el trabajador mencione cul es la enfermedad o accidente) y la indicacin
del lugar donde se encuentra, requisito este ltimo claramente vinculado a la
posibilidad de control que debe contar el empleador.
No hay, por lo tanto, obligacin legal a cargo del trabajador a
justificar su imposibilidad con presentacin de certificado mdico que prescriba
reposo. Si con motivo de un accidente o enfermedad est imposibilitado de
concurrir a trabajar, solo debe avisar al empleador, con indicacin del lugar
donde se encuentra. El deber de dar aviso se limita a dicho enunciado. La ley no
exige una comunicacin fehaciente, pero la misma es recomendable porque, en
caso el empleador niegue haber sido notificado, corresponder la acreditacin
de dicho extremo al trabajador. Al trabajador le basta con dar cumplimiento a
este aviso y a someterse al control mdico, en caso su empleador desee llevarlo
a cabo. Nada ms.
Los deberes comunes de colaboracin y buena fe (arts. 62 y 63
de la LCT) juegan aqu un papel preponderante.
Tampoco exige la ley que el trabajador presente certificado
mdico. Su nica obligacin, frente a un impedimento de este tipo, es la de dar
aviso con indicacin del lugar donde se encuentra, a efectos que el empleador
pueda constatar la enfermedad a travs de su facultativo mdico. Distinto es el
caso del trabajador que se vio imposibilitado de dar aviso, all el art. 209 de la
L.C.T. le exige acreditar dicha circunstancia, para lo cual s podr necesitar la
constancia mdica (
13
).
En la prctica, el trabajador, un familiar o compaero suyo,
darn aviso telefnico al empleador. Por varias razones, ese medio es el que
prevalece a la opcin de enviar un telegrama obrero gratuito (ley 23.789). El
aviso telefnico es inmediato, el empleador lo recibe en el curso de la primera
jornada (tal como pretende el legislador) y puede adoptar los recaudos
necesarios para cubrir la ausencia del trabajador y en su caso, llevar a cabo el
control. Por el contrario, un telegrama ser recibido en la segunda o tercera
jornada del impedimento, provocando los trastornos propios de la falta de aviso
oportuno (
14
).
La imposibilidad de concurrir a prestar servicios, muchas veces
tambin provoca la imposibilidad de traslado al correo para redactar y

(
13
) Se ha resuelto que "El juego de los arts. 209 y 210 de la L.C.T., pone a cargo del
trabajador la obligacin de avisar que est enfermo y el lugar en que se encuentra.
Efectuada tal notificacin, el empleador tiene la facultad de control enviando un mdico
a domicilio del dependiente quien est obligado a someterse a dicho control. Lo de la
necesidad de acreditar inequvocamente la enfermedad es una cosa que el art. 209 ya
citado prev para los casos en los cuales el trabajador no puede dar aviso oportuno"
(C.N.A.T., Sala IV, 30/06/93: Camargo, Elsa c/ Insti. Mdicos Antrtida, S. 68.980) .
(
14
) Atendiendo a estas dificultades, por Decreto 1028/2010, se incluy al telefonograma,
en el servicio de telegrama laboral gratuito, reglamentado por Decreto 150/96: En el caso
de enfermedad del trabajador o persona a su cargo, as como en caso de fallecimiento
de familiar directo, el servicio postal de telegrama previsto en las leyes 23.789 y 24.487
podr ser suplido por un telefonograma.
despachar el telegrama. Es ms simple el llamado telefnico. An cuando el
trabajador pueda trasladarse al correo, preferir hacer el llamado para evitar
que su telegrama sea interpretado de un modo incompatible con su alegada
imposibilidad (si pudo ir hasta el correo a enviar el telegrama, tambin pudo
presentarse en la empresa). Tampoco puede obviarse un factor cultural en
nuestro medio y es que el telegrama se encuentra estrechamente vinculado a
situaciones de conflicto. El trabajador enfermo, sabe que su imposibilidad
provoca un trastorno al empleador y no desea deteriorar an ms su vnculo,
despachando un telegrama que pueda ser entendido como un acto de
hostilidad.
Por eso, en la prctica, casi nadie manda un telegrama dando
aviso que est enfermo. A lo sumo, si el trabajador obtiene un certificado mdico
con prescripcin de reposo, lo enva por fax. El inconveniente que de ello se
deriva, est dado por la dificultad o impedimento fctico, de acreditar el aviso
telefnico o la remisin del certificado por fax, en caso sea el mismo
desconocido por el empleador.
La obligacin de dar aviso solo cede en caso de fuerza mayor,
donde el trabajador se hallare imposibilitado de cumplir con tal deber. Tal sera el
caso del trabajador que, con motivo de un accidente, queda internado con
prdida de conocimiento por varios das. En casos como este, la ley admite que
no se cumpla con la obligacin de dar aviso, en la medida que con
posterioridad la existencia de la enfermedad o accidente, teniendo en
consideracin su carcter y gravedad, resulte luego inequvocamente
acreditada, art. 209, L.C.T.
Mientras el trabajador no cumpla con su deber de dar aviso,
pudiendo hacerlo, la ley prev que perder el derecho a la percepcin de
salarios, y ello sin perjuicio de que el hecho pueda constituir incumplimiento
contractual (
15
).

5.3.- Justificacin de la enfermedad: el certificado mdico.
La falta de aviso, o el desconocimiento del empleador al aviso
telefnico, que termina siendo lo mismo (sera un aviso insuficiente), acarrearn la
consecuencia prevista por el art. 210 de la LCT y es que el trabajador perder el
derecho a percibir la remuneracin correspondiente .
Y es aqu donde aparecen los inconvenientes derivados de la
necesidad de justificar la incapacitacin y el certificado mdico, dado que
dicha norma contina diciendo: salvo que la existencia de la enfermedad o
accidente, teniendo en consideracin su carcter y gravedad, resulte luego
inequvocamente acreditada.

(
15
) En este sentido, se ha resuelto que "La falta de aviso oportuno del trabajador de su
pretendida dolencia, impidiendo de hecho la realizacin del control patronal, es una
conducta que si bien aisladamente considerada podra resultar insuficiente para justificar
un despido, adquiere relevancia cuando aqul tiene antecedentes de sanciones
disciplinarias" (C.N.A.T., Sala II, 22/08/90: Flores, Juan R. c / Guerelo, S. A., T. y S.S., 1990;
pg. 1007).
Por lo tanto, en caso de falta o insuficiencia de aviso, el
trabajador necesitar acreditar, de manera inequvoca, que dej de prestar
servicios por imposibilidad derivada de un accidente o enfermedad. Si no lo
hace, perder el derecho a percibir salarios por los das no trabajados (
16
).
El modo propio y normal de acreditacin del impedimento ser,
sin dudas, el certificado mdico con prescripcin de reposo.
a.-) Divergencia derivada del control mdico del empleador.
El trabajador cumple dando aviso. Cuenta con un certificado
mdico con prescripcin de reposo. Pero del resultado del control mdico
patronal, surge que a criterio de este facultativo est en condiciones de trabajar
y no justifica la inasistencia. Es el caso de discrepancia entre mdicos.
El texto originario de la ley 20.744 traa una solucin por su art. 227,
en cuanto estableca que:
Corresponde al trabajador la libre eleccin de su mdico, pero estar
obligado a someterse al control que se efecte por el facultativo designado por el
empleador. En caso de discrepancia entre el mdico del trabajador y el del empleador,
ste deber solicitar a la autoridad de aplicacin la designacin de un mdico oficial,
quien dictaminar al respecto.
Si el empleador no cumpliese con este requisito, se estar al certificado
presentado por el trabajador.
Recuerda Fernndez Madrid, que por Resolucin del ex Ministerio
de Salud Pblica de la Nacin 19.530/49, se estableci la intervencin de los
organismos oficiales para resolver los casos de diversidad de criterios entre los
mdicos del obrero y del patrono derivados de accidentes y de enfermedades
inculpables, por va de la formacin de juntas mdicas, con participacin de los
mdicos del empleador, y del trabajador, que en definitiva originaba un
dictamen oficial. Dichas juntas mdicas eran realizadas por la autoridad de
aplicacin, es decir el Ministerio de Trabajo de la Nacin (
17
).
La reforma del gobierno de facto por la llamada ley 21.297,
suprimi esta regulacin y en el texto actual del art. 210 de la LCT hay una
situacin de vaco legal, que la jurisprudencia, por lo general, ha integrado
exigiendo que, en estos casos, el empleador ajuste su conducta a los
requerimientos previstos por los arts. 10 y 63 de la LCT, requiriendo un segundo
dictamen mdico o bien activando la constitucin de una junta mdica oficial
ante el Ministerio de Salud Pblica (Resolucin 19.530/49), para que determine si
el trabajador est o no en condiciones de asumir sus tareas (
18
).

(
16
) La presentacin del certificado mdico como justificativo de la ausencia por
enfermedad es una carga que tiene el trabajador cuando no avisa oportunamente al
empleador. En consecuencia, para cobrar los salarios, el trabajador debe acreditar
inequvocamente la enfermedad por medio de un certificado u otro medio de prueba
(C.N.A.Tr., Sala IV, 30/09/1993, Monges, Anibal c/ Canale; AR/JUR/2665/1993; disponible
en La Ley online).
(
17
) Fernndez Madrid, Juan Carlos, Tratado prctico de derecho del trabajo; 1 edicin,
La Ley, Bs. As. 1990; Tomo II, pg. 1857, ref. 142.
(
18
) T. Trab. N 3 Morn, agosto 14-1986, T. y S.S. 1988, pg. 756; citado por Fernndez
Madrid, Juan Carlos, en Tratado prctico ; cit., loc. cit.
El mismo criterio corresponder seguir, en otra situacin
conflictiva que se presenta de manera frecuente y es la derivada del
agotamiento de los plazos de suspensin paga del art. 208 de la LCT, cuando del
certificado extendido por el mdico del trabajador, surge que est en
condiciones de retomar sus tareas (o, en todo caso, tareas acordes con su
incapacidad) y el empleador retacea la reincorporacin (a menudo,
especulando con el vencimiento del plazo previsto por el art. 211 de la LCT),
alegando que del informe suministrado por su facultativo, resulta que el
trabajador no est en condiciones de trabajar.
An derogado el originario art. 277 de la LCT, no pueden caber
dudas que el trabajador tiene la libre eleccin de su mdico. No est obligado a
seguir la prescripcin del mdico designado por el empleador. Salvo que sea
mdico, el trabajador desconoce si su patologa exige o no reposo. Si su mdico
se lo prescribe, tiene el derecho a seguir sus instrucciones.
En este sentido, el art. 2 de la ley 26.529 (
19
), reconoce como
derecho esencial de los pacientes frente a los profesionales de la salud, el
aceptar o rechazar determinadas terapias o procedimientos mdicos o
biolgicos, con o sin expresin de causa (inc. e). Si se trata de un derecho del
paciente frente al profesional mdico que libremente eligi, mucho ms puede
ejercerlo frente al mdico elegido por otro, que sera el empleador.
No resulta coherente pretender que en el contexto del contrato
de trabajo esta norma, que reconoce derechos de todo ciudadano paciente, no
sea aplicable al trabajador. Es que cuando ste ingresa al establecimiento
donde presta servicios, no deja colgados en el vestuario los derechos que le
corresponden como ciudadano, para vestirse con la ropa del derecho del
trabajo. Es claro que conserva esos derechos en plenitud en su relacin laboral.
A todo evento, en estos casos de discrepancia, el empleador
siempre tendr la posibilidad de controlar la buena o mala prctica mdica de
la prescripcin dada a su trabajador y en ese contexto, de hallar algn
responsable si su perjuicio (o molestia) son injustificados.
Deben tenerse en cuenta aqu los intereses en juego. Si un
empleador pierde a un empleado, podr sufrir alguna molestia, tal vez un
perjuicio derivado del costo mnimo (en el contexto de cualquier explotacin) del
servicio que debe reemplazar o la ganancia que dej de adquirir. No es la
muerte de nadie. Sin embargo, cuando una persona pierde su empleo, es una
catstrofe. Queda fuera del sistema de cobertura social, sin ingresos para el
sustento propio o familiar, sin entidad social.
b.-) Recepcin del certificado mdico por parte del empleador.
Este aspecto tampoco ha merecido cualquier tipo de
reglamentacin. Por las reglas generales de colaboracin y buena fe (arts. 62 y
63 de la LCT), el empleador est obligado a extender al menos una constancia
de recepcin del certificado mdico presentado por el trabajador.

(
19
) Ley de salud pblica, derechos del paciente en su relacin con los profesionales e
instituciones de la salud; B.O. 20/11/2009.
Por las razones antes indicadas, el trabajador por lo general no
exige una constancia de recepcin y el empleador, si puede, evita entregarla.
Ello obliga a que, en la prctica, a menudo solo sean los
trabajadores ms advertidos, los que enven o entreguen al empleador una
fotocopia del certificado mdico y se reserven el original, para entregarlo solo en
caso de constancia de recepcin, la cual bien puede ser extendida por el
empleador en la misma fotocopia, acusando recibo escrito en ella y
entregndosela al trabajador.
Muchas veces, la falta de cumplimiento de cualquiera de dichos
extremos por parte del empleador, obliga al trabajador a transcribir el texto del
certificado mdico en un telegrama obrero, colocando el original a disposicin
del empleador si este desea recibirlo, con constancia escrita del hecho.
c.-) Recepcin del certificado mdico y ausencia de control.
Cumplida la obligacin de dar aviso, con indicacin del lugar
donde se encuentra, terminan los requisitos exigidos por la ley para que el
trabajador tenga justificada la suspensin de su contrato por los motivos que aqu
tratamos.
La omisin de control por parte del empleador, obsta su
posibilidad posterior a cuestionar el contenido del certificado mdico presentado
por el trabajador (
20
)
d.-) La obligacin de los mdicos y centros de salud a extender certificados
mdicos con prescripcin de reposo, si as se prescribe.
El rgimen legal del ejercicio de la medicina, est dado por la ley
17.132, que comprende tambin el ejercicio de la odontologa y actividades
auxiliares de las mismas.
Esa ley, en su art. 2 inc. a), considera como ejercicio de la
medicina: anunciar, prescribir, indicar o aplicar cualquier procedimiento directo
o indirecto de uso en el diagnstico, pronstico y/o tratamiento de las
enfermedades de las personas o a la recuperacin, conservacin y preservacin
de la salud de las mismas.
De ello se infiere, que es inherente al ejercicio de la medicina
prescribir e indicar el tratamiento de las enfermedades de las personas.
Esa prescripcin, por norma, debe hacerse por escrito.
El art. 19 de la ley 17.132, refuerza esa conclusin al establecer
por su inc. 7 que es obligacin de los mdicos:
Prescribir o certificar en formularios que debern llevar impresos
en castellano su nombre, apellido, profesin, nmero de matrcula, domicilio y
nmero telefnico cuando corresponda. Las prescripciones y/o recetas
debern ser manuscritas, formuladas en castellano, fechadas y firmadas.
Del Decreto reglamentario tambin surge la obligacin de llevar
una Historia Clnica (art. 40, incs. i y m, decr. 6216/67) para cada paciente. Ella,

(
20
) CNATr, Sala X, 31/08/2005, Pereira, Enrique L.A. c/ Empresa Tandilense S.A., DT 2006-
A, 129.
por norma, tambin debe ser escrita y firmada por el mdico. Las firmas que en
ellas se plasman en la Historia Clnica tienen por objetivo dejar constancia de las
manifestaciones de voluntad de los mdicos y dems profesionales de la salud
frente a sus pacientes.
Por su parte, la ley 26.529, califica a la historia clnica como el
documento obligatorio, cronolgico, foliado y completo en el que conste toda
actuacin realizada al paciente por profesionales y auxiliares de salud (art. 12).
La obligatoriedad de firmar la historia clnica, tambin viene
impuesta por el principio general que parte del artculo 1012 del Cd. Civil, o la
costumbre de la buena prctica profesional, o del cumplimiento de disposiciones
reglamentarias con las que se regula la vida administrativa de los centros
sanitarios en donde los mdicos cumplen funciones (
21
).
A su vez, el paciente, tiene derecho a obtener una constancia
escrita de las prescripciones e indicaciones que consten en su Historia Clnica. La
ley 26.529 vino a reafirmar que El paciente es el titular de la historia clnica,
agregando que A su simple requerimiento, debe suministrrsele copia de la
misma, autenticada por autoridad competente de la institucin asistencial. La
entrega se realizar dentro de las cuarenta y ocho horas de solicitada, salvo caso
de emergencia (art. 14).
Sea el paciente atendido por Guardia, por turno, por cualquier
facultativo o profesional en salud, tiene derecho a recibir la informacin
sanitaria necesaria, vinculada a su salud (ley 26.529, art. 2 inc. f) y si quedara
alguna duda acerca del medio por el cual debe recibir esa informacin, la
misma norma agrega en su inciso siguiente: El paciente tiene derecho a recibir
la informacin sanitaria por escrito.
En cuanto al contenido de la informacin sanitaria que debe ser
brindada al paciente por escrito, es aquella que, de manera clara, suficiente y
adecuada a la capacidad de comprensin del paciente, informe sobre su
estado de salud, los estudios y tratamientos que fueren menester realizarle y la
previsible evolucin, riesgos y complicaciones o secuelas de los mismos (art. 3
de la ley 26.529).
Por tanto, si un trabajador paciente, es atendido en cualquier
centro de salud, tiene derecho a obtener el certificado mdico (que la ley 26.529
define como informacin sanitaria), que contenga los datos anteriormente
indicados. A su vez, si el cuadro del paciente presenta a su trabajo como riesgo
o complicacin, as se debe explicar. Tambin el tiempo probable de duracin
del cuadro, como previsible evolucin de su estado de salud.
La negativa, demora o silencio del responsable en la entrega de
un ejemplar de la historia clnica o del certificado mdico (informacin
sanitaria), generan por parte del trabajador paciente (y dems legitimados,
entre ellos su cnyuge o conviviente o mdico autorizado), el derecho a una

(
21
) RODRGUEZ JORDAN, MARCELO, Mala praxis mdica. Responsabilidad penal, civil y
administrativa, Bs. As., Ciudad Argentina, 1999, p. 69 y 70.
accin directa de habeas data a fin de asegurar el acceso y obtencin de
dicha informacin (art. 20).
Tanto la historia clnica como la informacin sanitaria, constituyen
datos personales del paciente, registrados por un tercero (Mdico, Clnica,
Hospital o Sanatorio), que, como tales, se encuentran comprendidos en las
disposiciones de la ley de Hbeas Data (art. 2 ley 25.326).
La misma ley se ocupa de los datos relativos a la salud, en su art.
8, disponiendo que Los establecimientos sanitarios pblicos o privados y los
profesionales vinculados a las ciencias de la salud pueden recolectar y tratar los
datos personales relativos a la salud fsica o mental de los pacientes que acudan
a los mismos o que estn o hubieren estado bajo tratamiento de aqullos,
respetando los principios del secreto profesional.
A su vez, la ley tambin se ocupa de los derechos (de
informacin y acceso) de las personas titulares de esos datos en poder de un
tercero, a partir del art. 13.
Esta ltima norma reconoce ese derecho y lo describe del
siguiente modo: Toda persona puede solicitar informacin al organismo de
control relativa a la existencia de archivos, registros, bases o bancos de datos
personales, sus finalidades y la identidad de sus responsables. El registro que se
lleve al efecto ser de consulta pblica y gratuita.
El art. 14 ratifica este derecho, estableciendo por su numeral 1
que: El titular de los datos, previa acreditacin de su identidad, tiene derecho a
solicitar y obtener informacin de sus datos personales incluidos en los bancos de
datos pblicos, o privados destinados a proveer informes. El informe a suministrar
por el depositario de los datos, debe ser gratuito (inc. 3).
A su vez, en el inc. 2 se establece que El responsable o usuario
debe proporcionar la informacin solicitada dentro de los diez das corridos de
haber sido intimado fehacientemente.
La negativa al cumplimiento de esta ltima obligacin, genera a
favor del titular del derecho a ser informado, la posibilidad de promover una
accin de hbeas data, mediante un proceso sumamente abreviado.
La informacin debe ser suministrada al titular por escrito, por
medios electrnicos, telefnicos, de imagen, u otro idneo a tal fin (art. 15, inc.
3). El art. 15 del Decreto reglamentario (1558/01) establece que la opcin del
medio a emplear, es del titular de los datos. De manera que si ste exige que
esos datos le sean informados por escrito, no hace ms que ejercer su derecho.
De la resea precedentemente expuesta, resulta que es propio
del ejercicio de la medicina el prescribir, entre otras cosas, un tratamiento de
salud, mxime cuando el mismo exige acciones del paciente, como ser el
reposo.
La misma ley 17.132 establece que la prescripcin debe ser
escrita, en formulario con las caractersticas antes sealadas, con constancia del
lugar y fecha de emisin y la firma del mdico.
Adems del certificado, la prescripcin de tratamiento debe ser
volcada en una Historia Clnica, la cual tambin debe ser firmada por el mdico
interviniente. El paciente debe firmar, solo cuando se niega a seguir el
tratamiento.
La informacin contenida en una Historia Clnica, encuadra en el
rgimen de datos personales regulado en la ley de Hbeas Data.
Esa ley prev que es obligacin del depositario de estos datos de
terceros, suministrarle al titular de los datos una informacin relativa a ellos. El
decreto reglamentario, agrega el derecho del titular a exigir que esa informacin
le sea suministrada por escrito.
De manera tal que frente a lo expuesto, el mdico que asiste a
un trabajador enfermo, sea un mdico particular o un profesional incorporado de
manera orgnica a un establecimiento de salud, por definicin propia de la ley
que ejerce su actividad, debe: prescribir, indicar o aplicar cualquier
procedimiento directo o indirecto de uso en el diagnstico, pronstico y/o
tratamiento de las enfermedades del paciente.
La prescripcin del tratamiento (obligacin ms elemental del
mdico), debe volcarse por escrito, sea en un certificado pedido por el paciente,
sea en la Historia Clnica.
Si el mdico se niega a extenderle un certificado escrito al
paciente, est infringiendo las normas bsicas del ejercicio de su profesin.
En ese caso, adems de la posibilidad de denunciar al mdico
en la autoridad de control, el paciente mantiene el derecho a exigir del centro
de salud, se le extienda una constancia escrita, de la prescripcin de tratamiento
incluida en su historia clnica. Con esta constancia escrita, puede justificar su
inasistencia ante el empleador, en los casos que por derecho necesite hacerlo.
Cuando el mdico es un profesional independiente, las
obligaciones se confunden (dado que el mismo debe llevar una historia clnica
de sus pacientes y pasa a ser el depositario de esos datos personales de terceros)
y es el mismo mdico que debe extender una constancia escrita de la
prescripcin del tratamiento, sea como copia de la historia clnica, sea como
certificado.
Adems de las consecuencias previstas por la ley de Hbeas
Data, la negativa del profesional mdico a extender una constancia escrita del
tratamiento indicado al paciente, reviste una infraccin al rgimen legal del
ejercicio de la medicina y puede ser sancionado con penas de multas e
inhabilitaciones, conforme lo dispuesto por los arts. 125 a 129 de la ley 17.132.
Igual consecuencia, ha sido prevista por el art. 21 de la ley 26.529.
En tales casos, corresponde deducir la denuncia pertinente, en el
mbito nacional, en la Secretara de Salud del Ministerio de Salud.
e.-) Forma y contenido del certificado mdico.
No hay norma alguna que exija determinado prestador de
servicios de salud para el otorgamiento del certificado que estamos analizando.
As como el trabajador paciente es libre de elegir el profesional
o servicio de salud que crea conveniente (ley 26.529, art. 2 inc. e), no est
obligado a requerir certificado mdico del hospital pblico, privado o del servicio
de medicina laboral del empleador.
Es un derecho personal que le corresponde como ciudadano, al
cual no renuncia en su condicin de empleado. No son vlidos, por lo tanto, los
requerimientos en contrario que el empleador pueda llegar a introducir con
invocacin del art. 65 de la LCT, an si los incluye en reglamento interno o
medida similar. La norma especial se ocupa de aclarar, que esas facultades de
direccin del empleador deben preservar (y mejorar) los derechos personales del
trabajador.
Tampoco hay norma que obligue al trabajador a justificar sus
inasistencias con la presentacin de un certificado mdico. Sin embargo, es un
requisito exigido por alguna jurisprudencia (
22
) que consideramos equivocada,
toda vez que altera los trminos de la ley escrita. Esta, solo exige por parte del
trabajador el aviso. Si cumple con dicho requerimiento, an sin presentar
certificado mdico, el despido posterior del empleador debido a las ausencias,
resulta injustificado (
23
), sobre todo cuando el empleador omiti llevar a cabo el
control del art. 210 LCT, tal como resolvi una sentencia ms reciente y con el
criterio que consideramos correcto (
24
).
Solo si el trabajador no da aviso, o si el control mdico no puedo
llevarse a cabo o si del mismo resulta que estaba en condiciones de trabajar,
necesitar un certificado que acredite de un modo inequvoco la incapacidad.
El certificado mdico que prescribe reposo, constituye un acto
jurdico, sujeto a las reglas generales de los arts. 944 y ss. del Cdigo Civil y las
particulares reseadas ms arriba (punto N 3). Por lo tanto, la firma del mismo es
una condicin esencial (art. 1012 del Cd. Civil). Puede ser firmado en cualquier
fecha, aunque sea domingo o feriado (art. 1015 del Cd. Civil).
Su finalidad, ser cumplida cuando sea otorgado por un
profesional en salud debidamente habilitado para prescribir, de acuerdo al
rgimen general (leyes 17.132, 26.529). Deber constar su nombre completo,
datos de matrcula (con vigencia en el lugar donde el mismo es otorgado, art.
950 del Cd. Civil). Debe indicar el lugar y fecha en que fue realizada la
inspeccin del trabajador, incluyendo los datos necesarios para el posterior
control que pudiera ejercer el empleador (arts. 62 y 63 LCT). Entre ellos, hay tres
que son ineludibles a tal fin: la descripcin de la enfermedad (
25
), la prescripcin

(
22
) SCBA, 10/12/1991, Otero, Hiplito c/ Attika S.A., L.L. 1992-C, 160; CNATr, Sala III,
30/04/1990, Pereyra, Sandra S. c/ Fernndez, Delia B., La Ley online.
(
23
) CNATr, Sala I, 28/11/2000, Rodrguez, Rosa I. c/ Ajuza S.A., DT 2001-A, 984. Con nota
de Dora Eva Temis.
(
24
) CNATr, Sala X, 31/08/2005, Pereira, Enrique L.A. c/ Empresa Tandilense S.A., DT 2006-
A, 129.
(
25
) No rene el carcter inequvoco al que alude el art. 209 de la LCT, el certificado
mdico en el cual slo se indica que el trabajador debe efectuar reposo, pero sin
mencionar la enfermedad, de manera que no queden dudas respecto de la veracidad
de reposo o contraindicacin del trabajo en determinadas condiciones y el
tiempo probable que dure el impedimento. Del mismo modo, es necesario que
incluya los datos necesarios para que el empleador pueda, por intermedio de su
facultativo, contactar al mdico que lo otorg.

5.4.- Remuneracin durante el perodo de suspensin paga.
Durante los perodos de suspensin paga, el art. 208 de la L.C.T.
obliga al empleador a mantener el pago de salarios al trabajador, como si el
mismo siguiera trabajando. De manera tal que lo que va a percibir ser
"remuneracin" y, por lo tanto, subsistirn en este perodo las obligaciones de
ambas partes en materia de aportes y contribuciones patronales.
La remuneracin a percibir por el trabajador ser la misma que
percibira en caso de seguir trabajando. La ley enfatiza sobre este punto, al
reiterar que "en ningn caso" la remuneracin del trabajador enfermo o
accidentado, podr "ser inferior a la que hubiese percibido de no haberse
operado el impedimento". Corresponde mantener, incluso, las prestaciones en
especie recibidas habitualmente por el trabajador.
Tratndose de remuneraciones fijas, no hay dificultad de ningn
tipo. El trabajador enfermo percibir lo mismo que habitualmente percibe
cuando est trabajando.
Cuando las remuneraciones son total o parcialmente variables,
corresponder su liquidacin en base al promedio percibido por el trabajador en
los seis meses anteriores a operarse el impedimento. Cabe aclarar que integran el
concepto de remuneracin variable las horas extras y comisiones, de las que
corresponde calcular el promedio del ltimo semestre y mantener su valor
durante el perodo de enfermedad. El mismo criterio debe seguirse en caso
existan otros adicionales, que el trabajador perciba en montos variables, como
ser premios al presentismo, productividad o produccin.

6.- Fin de la suspensin.
La suspensin motivada en enfermedades o accidentes
inculpables, puede concluir en cualquiera de los siguientes casos:
I.-) Alta mdica sin incapacidad.
II.-) Alta mdica con incapacidad parcial.
III.-) Alta mdica con incapacidad absoluta.
IV.-) Extincin del contrato luego de cumplido el plazo de reserva
del puesto del art. 211 de la L.C.T.
Los primeros tres casos se encuentran previstos por el art. 212 de
la L.C.T. El ltimo, se desprende de la redaccin del art. 211 de la misma ley y fue
tratado en el punto anterior, al que nos remitimos.
a.-) Alta mdica sin incapacidad.

de lo afirmado (CNATr, Sala III, 30/04/1990, Pereyra, Sandra S. c/ Fernndez, Delia B., La
Ley online).
El trabajador retoma sus tareas habituales, sin disminucin de su
remuneracin ni cambio en sus condiciones de trabajo.
b.-) Alta mdica con incapacidad parcial.
La incapacidad se considera parcial, cuando afecta menos de
las dos terceras partes de la capacidad laborativa del trabajador, esto es,
cuando resulta inferior al 66 % de la capacidad total o capacidad obrera (art. 8
de la ley 24.557).
Este caso ocurre cuando el trabajador recibe el alta mdica con
prescripcin de tareas livianas, sedentarias o, simplemente, adecuadas a su
incapacidad. Si por estos motivos el trabajador ya no puede cumplir con las
tareas que antes realizaba, el art. 212 de la L.C.T. coloca en cabeza del
empleador la obligacin de asignarle tareas acordes con su incapacidad, sin
disminucin de su remuneracin.
Frente a ello, el empleador podr:
I.-) Asignarle tareas acordes, sin disminucin de su remuneracin;
II.-) Despedirlo, porque no desea asignarle tarea alguna, en cuyo
caso deber pagarle las indemnizaciones comunes derivadas de este tipo de
extincin del contrato.
III.-) Despedirlo, porque le resulta imposible asignarle tareas del
tipo de las prescriptas para su incapacidad, en cuyo caso deber pagarle la
indemnizacin reducida del art. 247 de la L.C.T.
c.-) Alta mdica con incapacidad absoluta.
En el contrato de trabajo, la prestacin a cargo del dependiente
es de tipo personal e infungible, de manera tal que su incapacidad absoluta,
entendida como disminucin igual o mayor al 66 % de su capacidad laborativa
(art. 8 de la ley 24.557), imposibilita la prestacin personal del servicio o actividad
y, por ende, la continuidad del contrato, derivando en su extincin.
La incapacidad absoluta del trabajador, como causal de
terminacin del contrato de trabajo, se encuentra prevista en el cuarto prrafo
del art. 212 de la L.C.T.
En este caso, el empleador debe abonar al trabajador una
indemnizacin de monto igual a la comn por despido, prevista en el art. 245 de
la L.C.T.
Es requisito de procedencia para el pago de esta indemnizacin,
que la situacin de incapacidad absoluta se configure estando vigente el plazo
de conservacin del empleo, es decir, durante el perodo de suspensin paga o
dentro del ao posterior. La Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo en su
plenario N 254, del 10/12/86, estableci como doctrina que si el contrato
estuviere vigente, tiene derecho a la indemnizacin del art. 212, prr. 4, de la
L.C.T., el trabajador que se incapacita definitivamente vencido el plazo del art.
211.
La contingencia de incapacidad absoluta se determinar por
prescripcin mdica, siendo el caso ms frecuente el dictamen de la Comisin
Mdica del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, dentro del marco
normativo previsto por la ley 24.241, en oportunidad de solicitar el trabajador su
jubilacin por invalidez. En caso se trate de un trabajador jubilado vuelto a la
actividad, bastar con la determinacin mdica de su incapacidad absoluta.
La ley aclara que este beneficio no es incompatible, obviamente
con los derivados del rgimen previsional, y se acumula con los dems beneficios
que pudieran surgir de los estatutos especiales o convenciones colectivas. Por lo
tanto, corresponde su acumulacin con las indemnizaciones del seguro de vida
obligatorio o seguros contratados en forma colectiva.
Despido del trabajador durante los perodos de suspensin paga.
La ley otorga proteccin al trabajador enfermo o accidentado,
durante los plazos de suspensin pagados. Dicha proteccin se ve materializada
en garantizarle la percepcin de su salario por todo el tiempo en que dure su
imposibilidad y hasta la finalizacin del perodo de suspensin pago, de ambos
plazos regir el menor.
En este sentido, las suspensiones por causas econmicas o
disciplinarias dispuestas por el empleador, no afectarn el derecho del
trabajador a percibir la remuneracin por los plazos previstos, sea que la
suspensin se dispusiera estando el trabajador enfermo o accidentado o que
estas circunstancias sean sobrevinientes.
Y el despido comunicado por el empleador dentro del plazo de
suspensin paga, si bien regir a partir de su notificacin como acto extintivo del
contrato, generar el derecho del trabajador a la percepcin de los salarios
correspondientes a todo el tiempo que faltare para el vencimiento de los plazos
mximos del art. 208 de la L.C.T. o la fecha de su alta, de ambos regir el menor
(art. 213 de la L.C.T.). Esta indemnizacin se acumula con las derivadas del
despido sin causa.
Si bien el art. 213, L.C.T. no se refiere al caso concreto de despido
indirecto, la situacin resulta plenamente asimilable con este instituto y regir, por
lo tanto, para el caso donde debido a un incumplimiento grave del empleador
durante los perodos de suspensin paga del contrato por enfermedad
inculpable, el trabajador ejerza el derecho de colocarse en situacin de despido
indirecto. En tal caso, regir tambin la obligacin del empleador al pago de los
salarios previstos por el art. 213 de la L.C.T. (
26
).

7.- La reserva de puesto.
Transcurridos los plazos mximos de suspensin paga que prev el
art. 208 de la L.C.T., puede ocurrir que el trabajador contine incapacitado para
retomar tareas.
En este caso, la ley releva ya al empleador del deber de pagar
salarios, pero lo obliga a mantenerle el puesto al trabajador por el trmino de un
ao (art. 211 de la L.C.T.). Se trata de un ao aniversario, contado a partir del da
siguiente al del vencimiento del perodo de suspensin paga.

(
26
) C.N.A.T., Sala III, 26/08/93, Fernndez, Blas c/ Dota, S.A. de Transporte Automotor,
S.D. N 65.207.
Por supuesto, si en el curso de dicho ao el trabajador obtiene su
alta mdica en condiciones de retomar tareas, deber presentarse al empleador
y este cumplir con la obligacin legal, asignndole el mismo puesto que tena
antes del impedimento.
Pero si transcurre el perodo de reserva del puesto sin que el
trabajador se presente a retomar tareas, "la relacin de empleo subsistir hasta
tanto alguna de las partes decida y notifique a la otra su voluntad de rescindirla"
(art. 211 de la L.C.T.). De manera tal que dicha rescisin no es automtica, sino
que requerir algn acto expreso de cualquiera de las partes destinado a
comunicar a la otra la extincin del contrato conforme esta previsin (art. 243 de
la L.C.T.).
Si lo hace el empleador, a tal determinacin no se siguen
consecuencias indemnizatorias. Tampoco hay obligacin de preavisar para
cualquiera de las partes. Sin embargo, la determinacin del empleador
adoptada con posterioridad al transcurso de los plazos del art. 212 de la LCT y
notificada luego de consolidada la incapacidad absoluta del trabajador, no lo
exime del pago de la indemnizacin prevista por el art. 212 de la LCT. En tal caso,
la relacin haba quedado extinguida previamente por incapacidad absoluta
del trabajador, con prescindencia de la causal posteriormente invocada por el
empleador (
27
).
La subsistencia de la relacin a que alude la norma, se refiere a
como la relacin estaba en oportunidad de finalizarse el ao de reserva del
puesto. De manera tal que si el empleador opta por no extinguir el contrato y
pasado un ao el trabajador se presenta a retomar tareas, deber asignrselas
en el mismo puesto de trabajo, por tratarse esta de una obligacin que se
hallaba subsistente al momento de concluir el ao de reserva de puesto y que,
como todas las dems, sobrevivir por todo el tiempo en que las partes no se
manifiesten la voluntad de extinguirlas.
Un caso frecuente es el del trabajador que recibe su alta mdica
durante el perodo de reserva de puesto, concurre a reanudar su relacin y el
empleador exige una nueva revisin mdica de la cual surge que contina
incapacitado.
Frente a estos casos, no existe previsin legal que permita al
empleador suspender el cumplimiento de su obligacin de dar ocupacin (art.
78 de la L.C.T.). Como se trata de una obligacin que solo cede en supuestos
excepcionales, si el empleador no desea recabar otra opinin mdica, deber
asignarle tareas al trabajador sobre la base del alta mdica suscripta por el
facultativo de este ltimo, quien resultar profesionalmente responsable por lo
que ha firmado.
No corresponde que el empleador se sustraiga al deber de dar
ocupacin, sobre la base de discrepancias entre lo dictaminado por los
facultativos de ambas partes. Tal pretensin, no encuentra amparo en nuestra

(
27
) FERNANDEZ MADRID, Juan Carlos, Tratado Prctico cit., T II pg. 2105.
legislacin y, en caso de ocurrir, habilitara al trabajador a considerar injuriosa la
conducta de su empleador, extinguiendo el contrato por culpa de ste.