INDICE INTRODUCCIN 1.-ESTADO DE DERECHO.- 1.1.-.-CONCEPTO.- 1.2.-.SIGNIFICADO DEL DERECHO NATURAL SOBRE EL ESTADO.- 2.- EL ESTADO DERECHO Y SUS ADJETIVOS JURDICOS 2.1 EL ESTADO LEGAL DE DERECHO 2.2 EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO. 3.- LOS ADJETIVOS NO JURDICOS DEL ESTADO DE DERECHO: EL ESTADO DE JUSTICIA. 3.1 EXPRESIONES DEL ESTADO DE JUSTICIA: EL ESTADO SOCIAL Y EL ESTADO DEMOCRTICO. 3.1.1.- EL ESTADO SOCIAL DE DERECHO 3.1.2.- EL ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO 3.2.- NOCIN DEL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO DE DERECHO 4.- ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO EN EL PER SEGN LA CONSTITUCIN VIGENTE 4.1.- EL ESTADO SOCIAL DE DERECHO EN LA CONSTITUCIN PERUANA DE 1993 4.2.- EL ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO EN LA CONSTITUCIN PERUANA DE 1993 5.- CONCLUSIONES. 6.- REFERENCIAS
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EL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRATICO DE DERECHO
INTRODUCCIN
El presente trabajo est referido al anlisis del Estado Social y Democrtico de Derecho en el Per, donde se han desarrollado los conceptos de Estado de Derecho, sus adjetivos jurdicos y no juridicos, el Estado Social de Derecho, el Estado Democrtico de Derecho, la nocin de Estado Social y Democrtico de derecho en el Per, segn nuestra constitucin vigente. El tema ha tratar sobre ESTADO DE DERECHO DEL ESTADO, en el que se debe tener en cuenta sobre la existencia del Estado como organizacin poltica es permanente, lo que siempre se ha dado, se da y se dar en el futuro ; en tanto ello responde a una necesidad de la naturaleza humana, al modo de ser del ser humano. Se tiene asimismo que la forma concreta que cada Estado ha tenido, tiene o tendr, la variable histrica muy dependiente de una decisin libre, reflexiva y consciente de los hombres de acuerdo al momento histrico vivido, esa variabilidad de la forma de Estado tomada por el hombre, es lo que de alguna manera lo hace ser libre. Esta necesidad de agruparse de los hombres en organizacin poltica que despus conforman un Estado, en el que el derecho toma un rol importante para darle el ropaje al Estado y que tenga personalidad jurdica , Dicha denominacin de Estado es pasible de ser perfeccionado, con la contribucin del hombre , con participacin de la ciencia poltica. Se contar con la bibliografa apropiada, tomando primaca en autores peruanos.
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EL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO DE DERECHO
1.-ESTADO DE DERECHO.-
1.1.-.-CONCEPTO.- El concepto ESTADO DE DERECHO, en el sentido formal, significa que todo Estado se ubica en un orden jurdico, cualquiera sea el contenido de dicho orden, siendo el enfoque que todo Estado ha sido y es, siempre, un Estado de Derecho. El otro significado que supera o rebasa al formal, entiende que la expresin Estado de derecho, est encargada en sentido valorativo, siendo Estado de derecho aquel Estado cuyo orden jurdico satisface los requerimientos del constitucionalismo moderno o sea, la proteccin de la libertad y de los derechos del hombre, ste segundo enfoque, exige que el derecho estatal tenga un contenido determinado y no cualquiera. Por ello se afirma que todo Estado tiene su Derecho, pero no todo Estado es Estado de Derecho, en tanto algunos Estado no concuerda con los postulados del constitucionalismo moderno. La proclamacin consciente y presente del Estado de Derecho se logra a travs de las dos grandes revoluciones del siglo XVIII, la declaracin de Independencia de los Estados Unidos y la Revolucin Francesa. Se debe mencionar al constitucionalista Kelsen, en el que en su teora del formalismo y el normativismo impregnan la teora sobre el Estado, ste, desde su punto de vista es ms que un sistema de normas jurdicas. El Estado es identificado con el Derecho. El Estado es el orden de personificacin de ste, un orden jurdico que ha alcanzado un determinado grado de centralizacin. Kelsen sostiene directamente que el poder del Estado es el resultado de los efectos de un determinado sistema de normas. En opinin del autor Germn Bidart Campos, resume que con la concepcin del Estado de Derecho, el positivismo quiere connotar a un Estado que se auto limita creando su propio derecho positivo, al cual le asigna materialmente un contenido coincidente con el constitucionalismo moderno. 1 El defecto radica en suponer que la limitacin objetiva del Estado proviene de la voluntad estatal que se auto limita, y no del orden natural de justicia. Otros autores mencionan que el concepto de Estado de derecho en sentido formal, est referido a donde la ley es el instrumento preferente para guiar la conducta de los ciudadanos. La transparencia, predictibilidad y generalidad estn implcitas en l. Esto conlleva a que se facilite las interacciones humanas, permite la prevencin y solucin efectiva, eficiente y pacfica de los conflictos, y nos ayuda al desarrollo econmico sostenible y a la paz social, siendo necesario lo siguiente:
1 Bidart Campos, Germn. La Teora del Estado de Derecho. Lecciones Elementales de Derecho. Editora y Distribuidora Grijey. Lima 2002.Pag.167.
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- Que el derecho sea el principal instrumento de gobierno. - Que la ley sea capaz de guiar la conducta humana. - Que los poderes la interpreten y apliquen congruentemente.
1.2.-.SIGNIFICADO DEL DERECHO NATURAL SOBRE EL ESTADO.- Es importante imbuirnos en materia del derecho natural a efecto de responder la significancia del Estado, es decir el jusnaturalismo, tiene las siguientes concepciones, siendo las siguientes: a) El orden poltico que los hombres construyen tcitamente, responde a una necesidad vital de la persona, que es naturalmente sociable y poltica, por ende, el Estado no es artificial, sino natural. El orden poltico positivo arraiga en el orden natural objetivo. b) El Estado es algo que conviene al hombre, porque hace a su modo de ser y de convivir. An libremente organizado en su realidad emprica, no recibe de los hombres su contorno ni su fin. Es el Derecho natural el que enmarca objetivamente al Estado, el que le asigna el fin de bien comn o de justicia ; el que lo delimita, y el que le atribuye la medida legtima del orden ( o sea, de lo que puede hacer para alcanzar rectamente aquel fin). c) El Estado no surge como un hecho de fuerza o de violencia al margen del Derecho, ni es un fenmeno que slo se juridiza a posteriori. Surge dentro de un orden natural que lo caracteriza y estructura como un fenmeno espontneo de naturaleza poltica y jurdica que hace a la convivencia humana. d) El Estado elabora su Derecho positivo, pero ste debe concordar con el Derecho natural, o si se prefiere debe ser justo para tener validez. El Derecho positivo injusto carece de validez. e) El hombre es una persona que, en virtud de su propia dignidad, merece que el Estado reconozca sus derechos subjetivos y proteja su libertad. f) El derecho natural permite elaborar la imagen debida del Estado ideal o perfecto, para servir de gua al Estado emprico. g) El Derecho natural proporciona los criterios de valor para comparar y enjuiciar al Derecho positivo con referencia al valor justicia. h) El Derecho natural fundamenta el derecho de la comunidad a resistir a un rgimen poltico injusto o a un gobernante tirnico. En definitiva, la creencia en el Derecho natural, favorece la libertad y el desarrollo pleno de la personalidad humana y postula el reconocimiento de sus derechos fundamentales, refiriendo que cuando los hombres creen en un orden natural por encima del Estado, supone que no cualquier ordenamiento jurdico poltico positivo; ello devendr en el respeto de los derechos humanos y la dignidad humana.
2.- EL ESTADO DERECHO Y SUS ADJETIVOS JURDICOS 5
Parece existir unanimidad en admitir que la teora del Estado de Derecho supone la limitacin del ejercicio del poder poltico por las normas jurdicas, como expresin de la evolucin del mundo jurdico-poltico hacia un mayor nivel de racionalizacin caracterizado por colocar, encima de la voluntad humana, un conjunto de reglas de juego a las que todos gobernantes y gobernados- deben someterse, con la consiguiente despersonalizacin del poder y el mando. Se trata, pues, de la forma de organizacin jurdico-poltica propia de nuestro tiempo, que supuso el reemplazo del gobierno de los hombres por el gobierno de las leyes y la seguridad jurdica inherente y cautelatoria de la libertad y los derechos fundamentales, que iniciaron el camino del reemplazo del sbdito al que se imponan las decisiones previas y unilateralmente adoptadas- por el ciudadano a quien se debe persuadir para que las acepte-; con lo cual se estableci una nueva relacin, bastante ms equilibrada, entre la Autoridad (de los gobernantes) y la Libertad (de los gobernados). Garcia Toma nos dice que el Estado de Derecho tiene como objetivos: verificar la consagracin de la seguridad jurdica en la relacin entre gobernantes y gobernados; el eliminar cualquier rastro de arbitrariedad en el funcionamiento del Estado; el asegurar el sometimiento de ste al derecho; y el velar por la afirmacin de los derechos de la persona 2 . En su proceso de aparicin y consolidacin, la teora del Estado de Derecho ha experimentado dos versiones que varan, en sus alcances y efectos, y, as, efectivizar el control del poder: si la Ley el Estado Legal de Derecho- o si la Constitucin el Estado Constitucional de Derecho-.
2.1 EL ESTADO LEGAL DE DERECHO En la versin legal, claramente influenciada por el positivismo jurdico, se identifica plenamente el Derecho con la Ley, a la que se define formalmente como un acto de voluntad del Parlamento, sin referencia alguna a sus posibles contenidos axiolgicos o teleolgicos: ley es lo que el Parlamento ha decidido que sea ley a travs de determinadas formas preestablecidas. De esta manera, el Estado se basa en el imperio de la ley. Entre las caractersticas principales del Estado Legal de Derecho, tenemos: i. la distincin entre Estado y Sociedad; ii. ii. el principio de supremaca de la ley (o principio de sometimiento de la autoridad a las leyes); iii. iii. el principio de jerarqua normativa; iv. iv. el principio de publicidad de las normas;
2 Garca Toma, Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional. Palestra Editores S.A.C. Lima, 2005. p. 518.
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v. v. el principio de irretroactividad de las normas; vi. vi. la igualdad ante la ley (principio de igualdad) y vii. vii. la seguridad jurdica (principio de seguridad jurdica). Desde una perspectiva estrictamente institucional, el Estado Legal de Derecho distingue modelos con un mayor o menor grado de perfeccionamiento en el derecho comparado, pudindose mencionar el Rule of Law anglosajn traducido como Imperio del Derecho- es un procedimiento propio del constitucionalismo ingls cuyo principal propsito es parametrar al poder poltico a travs del Derecho y evitar as que el Prncipe sea legislador absoluto y, con ello, desterrar la arbitrariedad y garantizar los derechos ciudadanos; por lo que se convierte en una figura de naturaleza propiamente judicial donde el poder es controlado a travs de la actividad jurisdiccional, siendo en su origen histrico- la forma ideada para enfrentar al Estado o, propiamente, a algunos de sus rasgos ms autoritarios: la soberana y la potestad legislativa ilimitada 3 , a partir de su consagracin en el Art. 39 de la Carta Magna inglesa de 1215 ningn hombre libre ser detenido ni encarcelado sino por un juicio legal de sus iguales, o segn el Derecho del pas. La principal caracterstica del modelo, consiste en plantear la necesidad de observar la seguridad jurdica a travs de la proteccin brindada por el Poder Judicial y el conocimiento anticipado de las reglas de convivencia 4 como la defensa de la relacin Estado-persona, planteamiento que necesariamente deriva en el denominado Estado Judicial de Derecho. Sus ms resaltantes rasgos han sido destacados por Dicey, estos son cuatro: a) absoluta supremaca del Derecho ordinario; b) igualdad ante la ley y sometimiento de todos al ordenamiento jurdico comn; y c) es expresin o consecuencia de los derechos de los individuos tal y como son definidos por los tribunales, sumndose modernamente el aporte de otros estudiosos como Pereyra Menaut seala que la idea esencial del modelo se reduce a un solo juez, un solo Derecho, igual para el Estado y el ciudadano. Sus principales caractersticas son: a) igualdad entre el ciudadano y el Estado; b) unidad de jurisdiccin; c) unidad de Derecho (existe slo la ley ordinaria); d) observancia de reglas naturales del Derecho; e) la administracin pblica no tiene prerrogativas; f) no existe un derecho administrativo especial; y g) el Estado no tiene personalidad jurdica 5 siendo claro pues- el principal propsito del Rule of Law anglosajn es garantizar la posicin de todos los individuos en la sociedad, fuera frente a ellos mismo o frente al Estado. En tal contexto, parece evidente que el Imperio del Derecho slo ser posible mientras el Derecho constituya una instancia anterior, superior y exterior al Estado, de manera que ste no pueda crearlo ni derogarlo a su antojo es imprescindible que exista y se
3 Pereira Menaut, Antonio Carlos. En defensa de la Constitucin. Universidad de Piura. Piura, 1997. p. 148.
4 Garca Toma, Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional. Palestra Editores S.A.C. Lima, 2005. p. 152
5 Pereira Menaut, Antonio Carlos. En defensa de la Constitucin. Universidad de Piura. Piura, 1997. pp. 179- 180.
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reconozca alguna entidad jurdica sobre la que el gobernante carezca de jurisdiccin, sea el Common Law, el Derecho natural, o lo que fuere 6 .
2.2 EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO. Al culminarse la Primera Guerra Mundial se intensific la crtica a la versin legal del Estado de Derecho y sus modelos institucionales aludidos, sostenindose que su formalismo los converta en defensores del orden y del sistema de intereses establecidos, mereciendo inclusive el calificativo de Estado burgus de Derecho. Sin embargo, las mayores crticas provinieron una vez culminada la Segunda Guerra Mundial y advertidas las atrocidades cometidas en los regmenes nacionalsocialista alemn y fascista italiano, caracterizados por excesos y arbitrariedades a pesar de que la formalidad los catalogaba como Estados de Derecho, los legisladores de la Repblica de Weimar y de la Italia de Mussolini no slo fracasaron como garantes de la libertad, sino que, al contrario, se transformaron en el instrumento de mayoras circunstanciales en beneficio de la consolidacin de regmenes totalitarios, La destruccin y el desconocimiento de los derechos humanos por los totalitarismos provoc, despus de la segunda guerra mundial, una reaccin enrgica en pro de su extensin y defensa. El constitucionalismo posterior a la segunda guerra mundial, hacindose eco de esta exigencia, elev el nivel de garantas de los derechos fundamentales a su mximo rango: su inclusin tanto en los textos constitucionales como internacionales. En ambos casos, estos textos se caracterizan por la extraordinaria importancia concedida a las garantas de los derechos fundamentales. Ante tales lamentables acontecimientos, se inicia una revaloracin del concepto Constitucin y de su necesidad de convertirla en el parmetro fundamental de la convivencia, en la medida que se asuma como expresin no slo de una voluntad jurdico- poltica especial que la consagra, sino de un conjunto de valores y principios generales que deben ser respetados; con lo cual se experiment una reformulacin del concepto de Ley y del propio Estado de Derecho, que necesariamente deber reflejar los aspectos filosfico-jurdicos establecidos en el texto constitucional. Y es que la vieja idea, que domina todo el siglo XIX liberal, de la proteccin de la libertad por la ley tiende a sustituirse por la idea experimental de la necesidad de la proteccin de las libertades contra la ley. Y esta evolucin ha hecho posible este fenmeno extraordinario, de la aceptacin de una autoridad superior al legislador mismo, de una autoridad encargada de imponer al legislador el respeto de la Constitucin. Con ello tambin se rescata la nocin de Estado Constitucional que apareciera con los dos grandes procesos revolucionarios americano y francs de finales del siglo XVIII, entendindose al Estado como obra humana y, por ende, del pueblo, a quien corresponda el establecimiento de sus modos y formas de organizacin, as como la titularidad de la soberana . De esta manera, el Estado constitucional ser asumido como la forma jurdica que habr de lograr garantizar racionalmente el principio de que los ciudadanos estn sometidos slo al poder que de ellos emane y gobernados por las
6 Pereira Menaut, Antonio Carlos. En defensa de la Constitucin. Universidad de Piura. Piura, 1997. p. 161.
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autoridades que libremente elijan, con lo cual la misma forma de organizacin propugnada supone la limitacin y control del poder mediante el Derecho con el objetivo de preservar la libertad ciudadana. Entre las notas ms saltantes del Estado Constitucional de Derecho, se pueden mencionar: i. El reconocimiento de la dignidad de la persona humana (con sus tres consecuencias bsicas: el reconocimiento de la autonoma privada y respeto de la libertad ciudadana, el reconocimiento de derechos fundamentales y la consagracin del principio de interdiccin de la arbitrariedad); ii. El modelo democrtico; iii. La primaca de la Constitucin sobre la ley (principio de constitucionalidad); iv. La supremaca de la Constitucin como norma vrtice del ordenamiento jurdico; v. La justiciabilidad constitucional (progresiva judicializacin de la actividad estatal); vi. la divisin de poderes; vi. La pluralidad de ordenamientos normativos y de fuentes del derecho y vii. El sentimiento constitucional (la cultura como elemento fundamental de la dinmica jurdica moderna). Sin embargo, ambas modalidades jurdicas del Estado de Derecho la Legal y la Constitucional- que garantiza una situacin convivencial con datos exclusivamente formal- normativos no nos brindan alcance ni seguridad alguna en cuanto al contenido material de las decisiones que los detentadores del poder y los tribunales adopten, ni sobre el mandato que contengan las normas promulgadas, pues se encuentra condicionado a la forma cmo se conciba, entienda, asuma, aplique y viva el Texto Constitucional: si como simple documento formal referente de la actuacin estatal, o si como norma jurdica plena capaz de regular, en forma efectiva, la convivencia social moderna.
3.- LOS ADJETIVOS NO JURDICOS DEL ESTADO DE DERECHO: EL ESTADO DE JUSTICIA. Lo advertido precedentemente lleva a pensar en la insuficiencia del Estado de Derecho como solucin jurdica ideal para una sociedad hoy en da ms compleja, verstil y antagnica, este desfase explica el porqu se propone aceptar que por encima de un Estado de Derecho estrictamente jurdico formal- deba postularse un Estado de Justicia complementario de aqul, bastante ms preocupado por los complejos aspectos materiales que hoy en da se asumen casi sin discusin alguna como propios de atender por el Estado, ante las cada vez ms crecientes y complejas demandas ciudadanas. Y es que, como nos lo recuerda Gonzles Ojeda, el Estado implica no slo connotaciones jurdicas y polticas, sino tambin contenidos econmicos, sociolgicos, histricos, ticos, etc., relacionados directamente con el hombre como ser social, por lo que no se puede considerar como dos realidades distintas y diferentes Estado y Sociedad, por lo que es claro que, en principio, todo Estado es un Estado de Derecho, ya que su fundamento 9
institucional yace en una estructura jurdica cuyo cumplimiento le da legitimidad, pero al Estado no se le puede reducir nicamente a una expresin del Derecho; su existencia, aunque no debiera ser, algunas veces no est ligada al orden jurdico y se olvida casi siempre el orden axiolgico 7 . Conforme a esta perspectiva, al imperio de la Ley/Constitucin propio de la perspectiva formal del Estado de Derecho en las dos versiones aludidas, Legal o Constitucional-, se le debe aadir el imperio de la Justicia como idea complementaria y que, muchas veces, se vuelve correctora frente a los desmanes que pueden caracterizar al poder y a los particulares dentro de la sociedad, incluso en un Estado formalmente de Derecho. Debe advertirse, que el trnsito del Estado de Derecho al Estado de Justicia es en realidad de ndole extrajurdica pues, el Derecho no puede cuidar slo los aspectos formales que tienen lugar en la convivencia social a travs de las normas necesarias para tal fin, pudiendo llegar inclusive a establecer los medios procesales que permitan encauzar, ordenar o superar las diferencias que surjan entre los actores sociales, o entre stos y el propio Estado. As las cosas, la garanta de una sana convivencia ya no puede darla el Derecho en su consideracin estricta, sino la vivencia que de la Justicia tengan en cada momento quienes detentan el poder de legislar, el poder de decidir y gobernar y el poder de juzgar las controversias intersubjetivas o de defensa de derechos fundamentales, incluyendo por cierto- a la ciudadana en su desenvolvimiento cotidiano.
3.1 EXPRESIONES DEL ESTADO DE JUSTICIA: EL ESTADO SOCIAL Y EL ESTADO DEMOCRTICO.
3.1.1.- EL ESTADO SOCIAL DE DERECHO La tesis del Estado Social de Derecho parte de la afirmacin de que para colmar las misiones del Estado actual, que ms que un cumplidor estricto de la ley debe ser un prestador de servicios, no basta la clsica posicin del Estado liberal de Derecho primigenio de corte abstencionista y su propuesta de una dinmica econmica y social basada en la iniciativa privada, sino que por el contrario o en forma complementaria- es necesario que el aparato estatal desarrolle labores promotoras de mejores condiciones de vida que supongan una intervencin en materia econmica y social, no negativa o disfuncional cuanto fundamentalmente correctiva e igualadora Dicha nocin alude a una comunidad poltica en donde sobre las bases de las exigencias establecidas para el Estado de Derecho, se busca acomodar la convivencia dentro de un orden econmico y social
7 Gonzales Ojeda, Magdiel. El Estado Social y Democrtico de Derecho y el Estado Peruano. En: Revista Derecho & Sociedad. Asociacin Civil Derecho y Sociedad. Ao XV, N 23. Lima, 2004. pp. 144-159 (pp. 147- 148).
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con vocacin de plasmar la justicia social; y, por ende, generar una sociedad con igualdad de oportunidades para todos. 8 . El fundamento de los derechos sociales 9 del siglo XIX la raigambre rousseauniana, era una nocin de la posicin del hombre en la sociedad o una determinacin a partir de las necesidades de ste, por lo que para sus sostenedores, no era suficiente el fundamento contractual de la libertad, justamente porque dicho contrato no haba tomado en cuanto la distribucin originaria de la riqueza y, por ende, ocultaba el modelo de dominacin que precisamente se criticaba . Por su parte, en la postura opuesta, los liberales consideraban que los derechos sociales suponan una indebida intromisin del Estado en el mbito de accin y libertad propio de la sociedad, lo cual constitua algo absolutamente ajeno y contrario al status de los individuos, incidiendo en la necesidad de proteger su autonoma y determinacin. En tal contexto, la solucin al enfrentamiento se orient a reconocer que tales exigencias eran necesarias para satisfacer la dignidad humana, nocin que requera no slo la proteccin de la libertad del individuo, sino tambin la satisfaccin de sus necesidades materiales mnimas, con lo cual el acercamiento entre las posiciones hasta entonces enfrentadas se produjo sin mayor cuestionamiento. Es claro que la expresin Estado Social guarda estrecho parentesco con las ideas del Estado providencia y del Estado de bienestar de la doctrina socialdemcrata, nociones que no constituyen sino una etapa ms evolucionada de aqul, pues partiendo de sostener que el Estado Social es aqul cuya funcin propia consiste en intervenir activamente en el procesos econmico-sociales para configurar, de manera no revolucionaria y sin lesionar las libertades individuales, una sociedad igualitaria; es comn concebirlo como la superacin del modelo estatal liberal que procura corregir las disfunciones graves del mercado y de la sociedad civil, asumiendo la responsabilidad de conformar el orden social en el sentido de promover la progresiva igualdad de todas las clases sociales y de asegurar a todos los ciudadanos el acceso a un cierto nivel de bienestar econmico, el disfrute de los bienes culturales y una cobertura de sus riesgos vitales .
Esta clusula del Estado social no afecta la estructura del Estado liberal sino a sus fines, encomendndole nuevas tareas que complementan las antiguas responsabilidades de seguridad exterior, orden pblico y administracin de justicia, entre otras. No se trata, pues, de un Estado de corte colectivista, antiliberal o paternalista, porque lejos de asfixiar la iniciativa privada y el pluralismo social libre y competitivo, busca establecer una gestin del Estado de corte coordinador y planificador en la que se adopte, promueva, integre y concilie polticas de bienestar con participacin de la sociedad y con plena aplicacin del principio de subsidiariedad, quedando sobreentendido que nos encontramos ante un
8 Garca Toma, Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional. Palestra Editores S.A.C. Lima, 2005. p. 147.
9 Entendemos por derechos sociales a los derechos econmicos, sociales y culturales en su conjunto
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modelo respetuoso tanto de las libertades personales o individuales como de las libertades sociales existentes, consagradas y necesarias para una sana convivencia social. As las cosas, el Estado Social de Derecho supone superar el individualismo, el apoliticismo y el abstencionismo o neutralidad del Estado Liberal primigenio, incrementando algunas funciones estatales generales de suma importancia para la convivencia moderna y para la consecucin de lo llamado el ideal democrtico de justicia, tales como: a) funcin de protector de los derechos; b) funcin de dispensador de servicios sociales; c) funcin de administrador industrial, o director y coordinador de actividades comerciales e industriales; d) funcin de contralor econmico, a fin de adjudicar y distribuir recursos; y e) funcin arbitral); siendo algunas de sus concreciones prcticas la asistencia sanitaria, las prestaciones de salud, la educacin pblica, el trabajo y la vivienda dignos, la indemnizacin por desocupacin, el subsidio familiar, el acceso prctico y real a los recursos culturales (bibliotecas, museos, etc.), la asistencia al discapacitado y al adulto mayor, la defensa del ambiente natural, entre otros. Una segunda fase del Estado Social, est dada por lo que se convino en llamar Estado Asistencial, Estado de Providencia, Estado de Bienestar o Estado de la procura existencial, respecto al sustento ideolgico de esta modalidad del Estado de Justicia, Rosanvallon ha destacado que se trata de una extensin y prolongacin del estado-protector clsico que no necesariamente se identifica con el constitucionalismo 10 y que busca superar la contradiccin entre el rol reducido o secundario concedido al Estado y las necesidades de una sociedad en expansin; en opinin de Garca Pelayo, este modelo de Estado ya no es de corte liberal con prcticas aisladas de prestaciones y derechos sociales, sino implica un cambio cualitativo en el que el Estado intenta influir en todo el orden social global para llevar a cabo las medidas que aseguren al hombre las posibilidades de existencia que no puede asegurarse por s mismo mientras el Estado social busca minimizar el malestar del individuo y la sociedad procurando evitar el descenso de las cotas de bienestar alcanzadas, el Estado de bienestar busca aumentar, por medio de medidas estatales, el bienestar del individuo y la sociedad. La actual concepcin del llamado Estado Social de Derecho, como contraposicin al Estado neutral o indiferente que nicamente se limita a observar la lucha entre los hombres por la supervivencia, supone un modelo estatal que asume la responsabilidad de crear y promover las condiciones que permitan a los hombres competir en igualdad de condiciones para lograr tal fin, adoptando para ello polticas menos indiferentes y de intervencin que cuidando de no anular el respeto a la libertad, la igualdad ante la ley y la iniciativa privada- se oriente a promover un ambiente de progreso general en el que todos se vean comprometidos. En este contexto, debe quedar absolutamente claro que social no significa populismo, ni bienestar supone beneficencia, en tanto que procuran establecer un conjunto de condiciones que favorezcan la dinmica social en su totalidad sin que se altere la responsabilidad que en el desarrollo le corresponde a cada individuo y su esfuerzo
10 Pereira Menaut, Antonio Carlos. En defensa de la Constitucin. Universidad de Piura. Piura, 1997. p. 473.
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personal; por lo que coincidimos con Quispe Correa cuando afirma: no aprobamos al Estado paternalista, ni al Estado tutor. S al Estado creador de oportunidades 11 gracias a inversiones estratgicas en educacin y salud, a travs de polticas econmicas que generan empleo. Entre las principales caractersticas del Estado Social de Derecho, se pueden mencionar: Supuestos econmicos: La incorporacin de normas constitucionales sobre el rol del Estado con el fenmeno econmico de la convivencia y el respeto de los derechos y libertades fundamentales, consagrndose as diversos mecanismos de correccin de desigualdades (tales como las prestaciones asistenciales y de carcter previsional, slo por mencionar un ejemplo) que son tpicos del modelo de Estado Neoliberal y la consagracin de diversas tcnicas de solidaridad social, valor que deja de ser una obligacin meramente moral o tica para convertirse en un deber jurdico de alcances concretos y vinculantes. Se propugna la funcin de intervencin del Estado en la dinmica econmica y social, pero siempre dentro de la exigencia de respeto a la libertad y la iniciativa privadas, criterios que se constituyen as en el mejor parmetro para evitar la derivacin de la funcin de intervencin en una intervencionismo distorsionante y sus expresiones ms comunes (proteccionismo, economa rgida, populismo, planificacin centralizada y otras muestras de que el Estado es el sujeto protagnico de la vida social y econmica del pas). La aludida funcin de intervencin del Estado prioriza la accin de fomento como el principal mecanismo para articular una sociedad con igualdad de oportunidades. Supuestos sociales: Se procura la plasmacin de la justicia social, entendida como la compenetracin de la justicia legal (aquella consagrada a nivel positivo) y la justicia distributiva (distribucin de bienes jurdicos de contenido material), como forma armoniosa y racional de regular el binomio sociedad-Estado, por un lado, y el sociedad-Estado, por otro. La formacin de una sociedad con igualdad de oportunidades, en donde mediante acciones de fomento e impulso estatal- se tiende a que la libertad y los dems derechos reconocidos a favor de personas individuales y colectivos sociales, se hagan efectivos. Supuestos polticos: A travs de la nueva dinmica que concibe las relaciones Estado-Sociedad, se produce una integracin entre estos dos actores en aras de favorecer una convivencia ms justa e igualitaria en relacin a las oportunidades de cada quien.
11 Quispe Correa, Alfredo. Apuntes sobre la Constitucin y el Estado. Grfica Horizonte S.A. Lima, 1998. p. 139. 13
Se reformula el concepto de libertad, asumindola no slo desde una perspectiva formal, sino como una realidad (libertad-potencia) al alcance del individuo, lo que motiv la consagracin a nivel constitucional de los llamados derechos fundamentales de segunda generacin: derechos econmicos, sociales y culturales. Se generan las condiciones para democratizar el Estado, concibiendo a la democracia como: i. un mtodo de organizacin poltica del Estado (designacin de operadores del Estado); y ii. un mecanismo para conseguir el principio de igualdad en el mbito social. Supuestos jurdicos: El reconocimiento y proteccin de los derechos econmico-sociales, de ndole laboral, asociativo, de salud, de seguridad social, entre otros. Se consagra la funcin social de la propiedad, a diferencia del liberalismo de antao donde la propiedad careca de lmites legales, constituyendo casi un derecho absoluto. La incorporacin de un conjunto de normas constitucionales referidas a la relacin y rol del Estado con el fenmeno econmico y los derechos y las libertades conexas, que presuponen los valores de justicia social y de dignidad humana y la finalidad del bien comn. Como se puede apreciar, entre Estado de Derecho y el Estado Social de Derecho existe una relacin de continuidad, por cuanto no se conforma slo con la existencia de un ordenamiento jurdico positivo institucionalizado y respetado, sino que adems supone la accin positiva del Estado para promover la superacin de las diferencias sociales naturales.
3.1.2.- EL ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO El Estado democrtico de Derecho es aqul donde a las regulaciones y lmites al poder del gobernante que son propias del Estado de Derecho, se incorporan un conjunto de instituciones y espacios que tienden a resolver los conflictos sociales sin que se recurra necesariamente al uso de la fuerza o a la accin poltica violenta, promoviendo as la persuasin y el consenso como mecanismos democrticos basados en la regla de la mayora. Esta expresin del Estado de Justicia surge por la irrupcin de los denominados principios democrticos que consagran el ascenso a un plano activo de clases sociales o colectivos tradicionalmente marginados de la posesin de bienes econmicos y culturales, as como de la participacin en el poder poltico, los mismos que forzaron al Estado Liberal a optar por una solucin de compromiso que lo oblig a reducir los antagonismos sociales por procedimientos reformistas no violentos, dentro de una perspectiva conceptual fundamentalmente procedimental. A partir de ello, el sistema poltico se convirti en un Estado no monopolizado por una nica clase social, sino en el que todas ellas tienen acceso al poder y a los beneficios del progreso econmico. 14
El fundamento del surgimiento de la idea democrtica se sustenta en el mismo argumento que, a su vez, permiti el reconocimiento de los derechos sociales y, por ende, del Estado Social: la dignidad humana, siendo la dignidad humana el criterio para determinar el status jurdico-convivencial del hombre en sociedad, es necesario e indispensable, que participe y acte en la definicin de las decisiones que lo van a afectar dentro de la dinmica social, en la medida que nos encontramos no ante un mero instrumento de y al servicio de la sociedad, sino ante un ente sustantivo que exige para s una forma de trato respetuosa de dicha esencia particular. La primera concrecin histrica del Estado Democrtico de Derecho tuvo lugar en de la Revolucin Americana de 1776 y su posterior plasmacin constitucional en 1787, donde se organiz un modelo republicano cimentado en la legitimidad poltica del pueblo y operativizado gracias al modelo de democracia representativa cuya mxima expresin es el modelo presidencial que dise un rgimen de gobierno unipersonal articulado en funcin de un individuo cuya designacin tena y tiene hasta la actualidad profundos basamentos de participacin ciudadana, aunque formalmente indirecta. De esta manera, la democracia se fue consolidando como la principal tcnica de toma de decisiones que pondera y se caracteriza por el respeto y aseguramiento del sufragio como instrumento para la institucionalizacin del poder y la renovacin alternante y peridica de los titulares de los rganos polticos, siempre dentro de una concepcin fundamentalmente procedimental. Sin embargo, ms all de tal enfoque, se encuentra el aspecto sustantivo de la democracia, que la entiende como un sistema de vida o un ideal de convivencia social que busca articular la comunidad en base a la defensa y realizacin de ciertos valores, como la vida, la libertad, la justicia y la solidaridad. El objetivo del Estado Democrtico de Derecho sera permitir el acceso de todos a los derechos y a los mecanismos de participacin poltica y econmica, como caracterstica fundamental de un contexto convivencial que procura la armonizacin de los diversos intereses existentes en el seno de la sociedad. En tal sentido, sern aspectos sustantivos de la democracia como ideal de convivencia el respeto y aseguramiento de la libertad, la igualdad de trato en la ley, el pluralismo social y poltico, la tolerancia poltica y la participacin de la ciudadana; todos ellos aspectos absolutamente indispensables para la articulacin de una convivencia social dinmica que coadyuve a optimizar el respeto del poder poltico por la dignidad de los ciudadanos y, adems, permita garantizar la transparencia y el control del gobierno por parte de la comunidad en general. Entre las principales caractersticas del Estado Democrtico de Derecho, podemos mencionar: Los miembros de la comunidad poltica son reconocidos como seres que gozan de un status caracterizado por la libertad y la igualdad 12 , aspecto que se constituye as en un
12 Garca Toma, Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional. Palestra Editores S.A.C. Lima, 2005. p. 143. 15
parmetro de actuacin de los gobernantes y de la propia sociedad civil respecto de las personas individuales. Como resultado de ese particular status, se reconoce la facultad y derecho de la ciudadana a intervenir y participar en los asuntos comunitarios (cosa comn o cosa pblica) en igualdad de condiciones, de donde se desprende la necesidad del pluralismo como mecanismo de articulacin social y poltica (democracia participativa). Atendiendo a la pluralidad existente entre los actores sociales y polticos, se promueve el consenso y la adopcin de acuerdos por encima de la simple imposicin de la autoridad, como forma adecuada de arribar a decisiones fundamentales. La relacin articulada entre gobernantes y gobernados (sociedad civil), a efectos de diferenciar claramente los mbitos de competencia y actuacin de cada uno de ellos. Como se puede deducir, con la adjetivacin democrtica el Estado de Derecho incorpora al contenido social, rasgos particulares de un nuevo criterio de legitimacin del rgimen poltico, de sus titulares responsables, del ejercicio del poder, de la toma de decisin de polticas pblicas y de la dinmica socio-poltica en general, a partir de una concepcin del hombre como ser digno y, por ende, capaz de autodeterminarse en lo privado, as como de participar activamente en el manejo de lo pblico, mediante la seleccin, fiscalizacin y control de aquellos a quienes encarga el manejo de los destinos nacionales.
3.2.- NOCIN DEL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO DE DERECHO El hoy denominado Estado Social y Democrtico de Derecho puede ser asumido como el principal promotor y garantizador de una verdadera democracia poltica, econmica y social que haga efectiva la participacin de los ms en los bienes materiales y culturales de la colectividad y sirva de freno eficaz a las ambiciones y apetencias desmedidas e insolidarias de los poderosos y privilegiados, que son los menos; para lo cual se requiere una participacin activa y responsable de los ciudadanos y grupos sociales en la fijacin y determinacin de las metas y objetivos a conseguir para todos, de acuerdo a una adecuada jerarqua de valores, a las necesidades a remediar, los medios a utilizar, los recursos disponibles y el reparto equitativo de los frutos generados por el esfuerzo colectivo. Este enfoque integral asume al Estado como el organismo rector de la comunidad, a la Democracia como el modelo ideal de convivencia, y al Derecho como su mecanismo regulador, necesaria para la articulacin de una convivencia civilizada y racional. La concrecin histrica de esta clusula tuvo lugar en el ao 1949, en el Art. 20.1 de la Ley Fundamental de Bonn, donde se seal que la Repblica Federal Alemana es un Estado Federal democrtico y social, a partir de lo cual ha sido la constante frmula constitucional asumida por los Estados modernos, deseosos de cimentar su convivencia social y su organizacin poltico-jurdica en bases slidas y respetuosas de la dignidad humana y los derechos y libertades fundamentales que de ella derivan. En opinin de
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Garca Toma 13 , la clusula del Estado Social y Democrtico de Derecho debe ser observada desde dos dimensiones estrechamente vinculadas entre s: un aspecto poltico y un aspecto econmico. En lo poltico, comprende: a.1) el respeto y aseguramiento del sufragio como instrumento para la institucionalizacin del poder y la renovacin alternante y peridica de los titulares de los rganos polticos; a.2) el respeto y aseguramiento de la libertad; a.3) el respeto y aseguramiento de la igualdad de trato en la ley; a.4) el respeto y aseguramiento del pluralismo y la tolerancia poltica; a.5) el respeto y aseguramiento de la participacin de la ciudadana. En lo econmico, por su parte, la dinmica social debe presentar las siguientes notas: b.1) la promocin del bienestar compartido (reparto y goce equitativo de la riqueza material); b.2) la promocin de la igualdad de oportunidades para la mejor concrecin del proyecto de vida individual; b.3) la promocin de la vida social mediante el aseguramiento de la red coexistencial de instituciones civiles; b.4) la promocin de la participacin isonmica en la vida econmica mediante la libre concurrencia de las personas en las actividades del mercado (como productor, comercializador o consumidor); b.5) la promocin de la participacin y respeto por las minoras ciudadanas; b.6) la promocin de la concertacin de intereses; y b. 7) la promocin de formas de comportamiento tendentes a la personalizacin y humanizacin de relaciones de convivencia. Sin embargo, aunque a primera impresin sera posible advertir una aparente contradiccin entre las nociones de Estado social y Estado democrtico de Derecho derivada de que ambos paradigmas son resultado de sistemas econmicos distintos el primero como superacin del modelo capitalista, y el segundo como esfuerzo por corregir al socialista-; es importante recordar lo afirmado por Gonzles Ojeda cuando seala que la confluencia de ambos modelos, procura armonizar los principios y derechos que definen y sustentan la estructura social, econmica y poltica con los principios democrticos de la participacin popular o la participacin de los titulares del poder poltico, esto es, el pueblo, en el propsito de articular y consolidar una democracia real y plena que no slo
13 Garca Toma, Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional. Palestra Editores S.A.C. Lima, 2005. pp. 150-152. 17
comprenda la dimensin poltica, sino tambin las esferas social y econmica de la sociedad 14 . Como se puede apreciar, esta clusula consagrada en el Art. 43 de la Constitucin peruana de 1993 15 - supone el esfuerzo por armonizar la preocupacin social que justifica la intervencin del Estado en el desarrollo tanto social como econmico, superando el abstencionismo liberal primigenio (adjetivo no jurdico Social) y con el empoderamiento ciudadano y la participacin en la dinmica estatal moderna a fin de dotarla de legitimidad (adjetivo no jurdico Democrtico). El hilo conductor integrador de ambos planteamientos ser la nocin de dignidad humana, que es su fundamento segn lo sealado en lneas precedentes- pero tambin su finalidad, en la medida que el Estado, en tanto social y democrtico, la habr de promover mejor si se articula por los rasgos propios de ambas categoras. La nocin de Estado de Derecho y sus adjetivos no jurdicos- constituyen un proceso abierto a posibles y necesarios perfeccionamientos que habrn de redundar en empoderar ms al ciudadano en su dinmica y no siempre fcil relacin con el poder, dotndolo de un marco de actuacin que procura ser sustancialmente estable y seguro, con clara limitacin del gobierno, pero sin que ello suponga dejar de reconocer el importante rol que tiene la autoridad en la concrecin de los valores orden y seguridad, que tambin son bsicos para articular una sana convivencia social. Al ser la Constitucin un documento que posee doble naturaleza jurdica y poltica-, es posible sostener que la democracia constitucional bien podra ser asumida como la forma ms evolucionada en lo formal y en lo sustantivo- de la teora del Estado de Derecho en su dimensin no jurdica. Esto, porque dentro de su dimensin poltica, siendo la Constitucin un pacto articulador de la convivencia en el que se habrn de consagrar los aspectos colectivos ms sustantivos, importantes y trascendentes de dicha comunidad, queda claro que a partir de su vigencia efectiva dicha Norma Suprema se convertir en el parmetro de evaluacin y contraste de toda accin, conducta, omisin o norma que pretenda implementarse o se implemente. As las cosas, mientras la Constitucin como producto o resultado normativo del proceso y poder constituyentes- y la constitucionalidad en tanto adecuacin de las normas y conductas con aquella- son el mximo referente del actual Estado de Derecho en su dimensin estrictamente jurdica (Estado Constitucional de Derecho); la nocin de democracia constitucional y los valores sustantivos que la inspiran y caracterizan, adems de los procedimientos formales que ella supone, vienen a ser el modelo actual de articulacin de las relaciones Estado-Sociedad y Sociedad-Individuo en la convivencia moderna, subsumiendo en su definicin y alcances las aspiraciones que en su momento
14 Gonzales Ojeda, Magdiel. El Estado Social y Democrtico de Derecho y el Estado Peruano. En: Revista Derecho & Sociedad. Asociacin Civil Derecho y Sociedad. Ao XV, N 23. Lima, 2004. pp. 144-159 (pp. 154- 155).
15 El Art. 43 de la Constitucin peruana de 1993, seala: Art. 43.- La Repblica del Per es democrtica, social, independiente y soberana ().
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propusieron el Estado Social de Derecho y el Estado Democrtico de Derecho como parte del proceso evolutivo del Estado de Justicia.
4.- ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO EN EL PER SEGN LA CONSTITUCIN VIGENTE
4.1.- EL ESTADO SOCIAL DE DERECHO EN LA CONSTITUCIN PERUANA DE 1993 En la Constitucin Poltica de 1993, la nocin del Estado Social de Derecho se consagra en el siguiente articulado: Art. 43 (La Repblica del Per es social). Captulo II del Ttulo I (Arts. 4-29, derechos econmicos, sociales y culturales). Art. 58 (consagracin del modelo de Economa Social de Mercado). Art. 59 (obligacin del Estado de brindar oportunidades de superacin a los sectores que sufren cualquier desigualdad). Art. 70 (funcin social de la propiedad).
En dicho articulado, el Texto Fundamental establece a todos los poderes pblicos el deber de actuar positivamente sobre la sociedad a fin de lograr una igualacin progresiva de todas las clases sociales y de mejorar sus condiciones de vida; para lo cual realizar prestaciones en los campos de la salud, educacin, trabajo y pensiones. Sin embargo, esta clusula representa un principio orientador de la actuacin del Estado que le exige realizar un determinado tipo de accin pblica orientado, principalmente, a la reduccin de la desigualdad social. Se trata, pues, de una clusula puramente material y no estructural, ya que no implica exigencias organizativas, sino el mero cumplimiento de fines. Kresalja Rossell sostiene que la calificacin del Estado como social conlleva una concepcin de las relaciones individuo-sociedad-Estado () que en sntesis significa legitimar una intervencin ms acentuada de los poderes pblicos en lo social y econmico. Se trata, evidentemente, de una posicin contraria a la de un Estado abstencionista o exclusivamente regulador en el mbito econmico, pues aquel se encuentra obligado a promover las condiciones para que la libertad y la igualdad sean reales, tangibles y lleguen a todos los ciudadanos, en una tarea permanente a pesar de su inalcanzable aunque deseada- concrecin 16 . Esta importante clusula constitucional, involucra los siguientes aspectos: La obligacin estatal de realizar prestaciones concretas.- como superacin del Estado Liberal de Derecho y su abstencionismo inherente, el modelo de Estado Social de
16 Kresalja Rossell, Baldo. La libertad de empresa: fundamento del sistema econmico constitucionalizado. En: AA.VV. Homenaje a Jorge Avendao. Fondo Editorial PUCP. Lima, 2004. pp. 473-576 (p. 517). 19
Derecho implica la obligacin del Estado de realizar prestaciones concretas orientadas a superar o corregir, segn se prefiera, las desigualdades a que se encuentran expuestos diversos grupos vulnerables en la sociedad; teniendo como ejemplos de tal obligacin la asistencia sanitaria, las prestaciones de salud, la educacin pblica, el trabajo y la vivienda dignos, la indemnizacin por desocupacin, el subsidio familiar, el acceso prtico y real a los recursos culturales (bibliotecas, museos, etc.), la asistencia al discapacitado y al adulto mayor, la defensa del ambiente natural, entre otros. El condicionamiento del poder y/o de la actividad normativa.- la potestad normativa de los diversos niveles gubernativos debe procurar los objetivos de libertad real e igualdad efectiva en que el Estado social consiste, suponiendo dos tipos de condicionamiento: la positiva segn la cual la potestad normativa no es un poder libre e incondicionado, sino sujeto a esta clusula-, y la negativa que supone posibilidad de determinar la inconstitucionalidad de las normas que se aparten del contenido de esa clusula-. Sin embargo, tambin este condicionamiento se efectiviza al momento de la interpretacin de las normas, lo que implica que el ordenamiento jurdico se interprete y aplique de conformidad con sta clusula. El Principio de eficacia aplicativa de las normas jurdicas.- De conformidad con este principio, si la Constitucin consagra una clusula del Estado social conforme a la cual los poderes pblicos son responsables de realizar su actividad corrigiendo las desigualdades sociales existentes y buscando optimizar las condiciones de vida de los ciudadanos, es lgico que la procura de tales metas les exige actuar con eficacia y eficiencia en el logro de tal propsito. Consagracin de una Constitucin econmica.- En algunos Textos Fundamentales, la clusula social implica la consagracin de los principios generales del rgimen econmico, incluyendo la promocin de algunos sectores concretos (en empleo, salud, educacin, seguridad, servicios pblicos e infraestructura) y la obligacin estatal de superar las desigualdades que caracterizan a algunos grupos vulnerables.
En la Constitucin Poltica de 1993 Ttulo III (Arts. 58-89), se constitucionaliza un rgimen econmico que asume el modelo de Economa Social de Mercado, cuyos cimientos se encuentran fundamentalmente consagrados en los Arts. 58 y 59: en el primero, se establece la consagracin de la iniciativa privada como el principal motor de la economa y la economa social de mercado como su marco de actuacin y el del Estado en su rol de promotor y orientados; mientras que en el segundo se consagra el rol el Estado como estimulador de la creacin de la riqueza y garante de las libertades de trabajo, empresa, comercio e industria, y se consagra como su obligacin la de brindar oportunidades de superacin a los sectores que sufren cualquier desigualdad. Sin embargo, que este extremo de la clusula social del Estado peruano es el que ms modificaciones ha experimentado si se contrastan los Textos Fundamentales de 1979 y 1993. As, en el Documento Magno de 1993: No se garantiza el derecho a la seguridad social (Art. 12 de la Constitucin de 1979). 20
No se consagra la cobertura a los riesgos por maternidad, invalidez, desempleo, accidentes, vejez, muerte, viudez y orfandad (Art. 12 de la Constitucin de 1979). Se elimina el contenido socio-econmico del trabajo como institucin (Art. 42 de la Constitucin de 1979). El Estado elude la responsabilidad de promover condiciones econmicas y sociales que eliminen la pobreza (Art. 42 de la Constitucin de 1979). No se consagra la estabilidad laboral absoluta (Art. 48 de la Constitucin de 1979). Sobre esta importante clusula definitoria del Estado peruano, el Tribunal Constitucional ha sealado: Actualmente, la nocin de Estado social y democrtico de derecho concreta los postulados que tienden a asegurar el mnimo de posibilidades que tornan digna la vida y, en esas circunstancias, se impone principalmente a los poderes pblicos la promocin de esas condiciones. La vida, entonces, ya no puede entenderse tan solo como un lmite al ejercicio del poder, sino fundamentalmente como un objetivo que gua la actuacin positiva del Estado. Dichos postulados propenden la realizacin de la justicia que avala los principios de dignidad humana y solidaridad y traspasa el reducido marco de la legalidad con el que se identificaba la nocin clsica de Estado de derecho. Ahora el Estado est comprometido a invertir los recursos indispensables para desarrollar las tareas necesarias que le permitan cumplir con el encargo social de garantizar el derecho a la vida, la libertad, la seguridad y la propiedad privada (STC N 2945-2003-AA/TC del 20.04.2004, f. 26). Partiendo de la mxima kantiana, la dignidad de la persona supone el respeto del hombre como fin en s mismo, premisa que debe estar presente en todos los planes de accin social del Estado suministrando una base constitucional a sus polticas, pues en el Estado social el respeto a la dignidad se refiere esencialmente a lograr una mejor calidad de vida de las personas (STC N 2016-2004-AA/TC del 05.10.2004, f. 16). En la sentencia recada en el Expediente N 0008-2003-AI/TC (fundamentos 10 a 13), este Colegiado tuvo la oportunidad de precisar que el modelo de Estado configurado por la Constitucin de 1993 presenta las caractersticas bsicas de un Estado social y democrtico de derecho, deducible, principalmente, de una lectura integral de los Arts. 3 y 43 y de diversos dispositivos reconocidos a lo largo de su contenido, en los que se deja claramente establecido el objetivo social que subyace a todo comportamiento de los agentes polticos y econmicos que lo integran. El prototipo de este modelo significa, en buena cuenta, una superacin del clsico dar paso a una visin mucho ms integrada en la que, junto con la libertad y sus garantas, aparecen y se fomentan con igual intensidad otros valores como la igualdad y la solidaridad. El Estado social y democrtico de derecho, en otras palabras, no niega los valores del Estado liberal, los comparte y los hace suyos, pero, a su vez, los redimensiona en el entendido de que el ser humano no solo requiere contar con una serie de seguridades y protecciones alrededor de sus clsicos derechos de tipo individual y poltico, sino tambin satisfacer diversas necesidades derivadas en lo fundamental de la posicin o status 21
econmicos social que ocupa. En dicho contexto, se trata evidentemente de que el Estado fomente condiciones alrededor de otros tipo de derechos, como los sociales, los econmicos y los culturales, atributos que, a diferencia de los tradicionales ya mencionados, no se caracterizan por una posicin negativa o abstencionista, sino por una posicin dinmica y promotora por parte del poder. La lgica principalista que justifica este cambio de visin tiene su sustento en la dignidad como valor superior del ordenamiento (Art. 1 de la Constitucin), que, a la par que fundamente el contenido de cada derecho fundamental, impone al Estado diversas obligaciones, tanto de proteccin como de promocin (STC N 1956-2004-AA/TC del 05.10.2004, f. 4).
4.2.- EL ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO EN LA CONSTITUCIN PERUANA DE 1993 En la Constitucin Poltica de 1993, la nocin del Estado Democrtico de Derecho se consagra en el siguiente articulado: Art. 3 (Clusula de derecho innominados). Art. 43 (La Repblica del Per es democrtica). Art. 31 (mecanismos de democracia directa). Art. 35 (instituciones polticas). Arts. 2 inc. 17 y 30-35 (derechos polticos). Art. 2.4 (derecho a las libertades de informacin y opinin). Art. 2.5 (derecho de acceso a la informacin pblica). Art. 2.13 (derecho de asociacin). Art. 2.13 (derecho de reunin). La nocin de Estado Democrtico tiene, en nuestra opinin, dos ideas centrales: i.) la consagracin de una determinada forma de convivencia social como finalidad y aspiracin (democracia como ideal de convivencia), y ii.) el reconocimiento del pueblo como fuente del poder poltico (democracia como procedimiento). Como ideal de convivencia, la democracia supone un estilo de vida comunitaria basado en el respeto a la dignidad de la persona humana, el reconocimiento a la autonoma privada y el reconocimiento a nivel social- de las diferencias de pareceres e intereses, dando origen a la nocin de pluralismo, todas ellas exigencias de pautas ticas tendentes a la existencia y coexistencia dentro de la sociedad poltica y la sociedad civil. Esta nocin es asimilable a la democracia como forma de Estado. As, el modelo democrtico se convierte en el escenario idneo para la realizacin plena de los individuos. En su concepcin procedimental, la democracia es entendida como el procedimiento de legitimacin poltica que permite la adopcin de decisiones de manera civilizada, mediante la recurrencia al pueblo como sujeto colectivo titular de la soberana-, desterrando as cualquier presuncin de imposicin o sectarismo en la dinmica social. En tal esquema conceptual, pues, ser el pueblo quien legitime el origen de los gobernantes, 22
quien participe en forma directa o indirecta en la adopcin de ciertas decisiones, e inclusive- el responsable de aprobar el Texto Fundamental de la convivencia. Como puede advertirse, nos encontramos ante una clusula estructural y material a la vez que, por un lado, exige una forma determinada de organizacin del Estado y, por otro lado, supone la procura de ciertos valores considerados fundamentales para la sociedad, tales como la vida, la libertad, la justicia y la solidaridad, as como ciertas libertades que permitan el planteamiento de las alternativas a escoger y de las condiciones para hacerlo. De esta manera, a las regulaciones y lmites al poder del gobernante impuestas por la presencia de los Derechos Humanos y Fundamentales de los ciudadanos y que son propias del Estado de Derecho, se incorporan un conjunto de instituciones y espacios que tienden a resolver los conflictos sociales sin que se recurra necesariamente al uso de la fuerza, promoviendo as la persuasin y el consenso como mecanismos democrticos basados en la regla de la mayora. Sobre el Estado Democrtico de Derecho, el Tribunal Constitucional ha sealado. Por su parte, el Art. 43 de la Constitucin reconoce al Per como una Repblica democrtica. En el principio democrtico residen valores constitucionales como el pluralismo, la tolerancia y el respeto por la costumbre, idiosincrasia y cosmovisin ajena. En tal sentido, el hecho de que por efecto de la diversidad cultural constitucionalmente reconocida, diversos rasgos espirituales y materiales se concreticen en grupos minoritarios, no puede ser razn vlida para desconocer o, peor an, menoscabar sus legtimas aspiraciones. Por el contrario, cuando al acto apoyado en el principio mayoritario acompaa el avasallamiento, ste pierde su valor de neutralidad, y prevalecen los valores contramayoritarios de la Constitucin, como la igualdad (inc. 2 del Art. 2) y el pluralismo (inc. 19 del Art. 2, Art. 43 y Art. 60) para recomponer el equilibrio constitucional del que el poder tiende a desvincularse (STC N 0020-2005-PI/TC y N 0021-2005-PI/TC del 27.09.2005, f. 100). La democracia se fundamenta pues en la aceptacin de que la persona humana y su dignidad son el inicio y el fin del Estado (Art. 1 de la Constitucin), por lo que su participacin en la formacin de la voluntad poltico-estatal, es presupuesto indispensable para garantizar el mximo respeto a la totalidad de sus derechos constitucionales. Desde luego, consustancial a tal cometido es el reconocimiento de un gobierno representativo y del principio de separacin de poderes (Art. 43), de mecanismos de democracia directa (Art 31), de instituciones polticas (Art. 35), del principio de altenancia en el poder y de tolerancia; as como de una serie de derechos fundamentales cuya vinculacin directa con la consolidacin y estabilidad de una sociedad democrtica, hace de ellos, a su vez, garantas institucionales de sta. Entre stos se encuentran los denominados derechos polticos, enumerados en los Arts. 2.17 y 30 a 35, los derechos a las libertades de informacin, opinin e informacin (Art. 2.4), de acceso a la informacin pblica (Art. 2.5), de asociacin (Art. 2.13) y de reunin, previsto en el Art. 2.12 de la Carta Fundamental (STC N 4677-2004-PA/TC del 07.12.2005).
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5.- CONCLUSIONES. a) Estado de Derecho es aquel en donde sus autoridades se rigen, permanecen y estn sometidas a un derecho vigente, asimismo debe reunir una serie de caractersticas que dan origen a un Estado de Derecho real o material.
b) Estado Constitucional de Derecho es aquel Estado de Derecho que presenta una Constitucin rgida y de control de legitimidad constitucional, se gesta a lo largo de todo el siglo xx; la Constitucin se configura como norma suprema, siendo la Constitucin parmetro normativo legal del Estado.
c) Estado Democrtico de Derecho, consiste en la construccin de aquel Estado, en la cual su base se sostiene sobre los principios valores contenidos en la ideologa democrtica, teniendo en cuenta el Estado la dignidad de la persona y la plena realizacin existencial y coexistencial dentro de un marco copulativo y complementario de libertad, igualdad de oportunidades, participacin ciudadana en los asuntos de inters pblico y justicia social. Adems la voluntad del pueblo deviene en la voluntad, dicha voluntad es inclusiva , es decir incorpora a todas las personas ligadas entre s por la actividad del Estado.
d) Estado Social de Derecho, surge como consecuencia de inclusin de las clusulas de contenido econmico y social, denominados de segunda generacin , ponindose nfasis en el derecho al trabajo, derecho a la libertad de asociacin, los derechos grupales de la salud , seguridad social, educacin etc.
e) Estado Democrtico y Social de Derecho, es aquel que sobre la base del Derecho, se levanta y mezcla las caractersticas del Estado Democrtico y el Estado Social, aparece en la Ley Fundamental de Bonm (1749).
f) La consagracin de la democracia constitucional como ideal o modelo de convivencia social y poltica, implica asumir, de plano, la preocupacin por difundir, promover y aplicar los criterios propios de justicia social en las relaciones intersubjetivas y colectivas con miras a superar las desigualdades existentes, adems de la consagracin de la participacin popular como mecanismo importante en la articulacin de la discusin y adopcin de las polticas pblicas, y su preocupacin por dotarlas de legitimacin ciudadana.
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6.- REFERENCIAS 1. Bidart Campos, Germn. La Teora del Estado de Derecho. Lecciones Elementales de Derecho. Editora y Distribuidora Grijey. Lima 2002. 2. Constitucin Poltica del Per y Tratados de Derechos Humanos (4 Ed. 2001): Editora Peru. 3. Garca Toma, Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional. Palestra Editores S.A.C. Lima, 2005. 4. Gonzales Ojeda, Magdiel. El Estado Social y Democrtico de Derecho y el Estado Peruano. En: Revista Derecho & Sociedad. Asociacin Civil Derecho y Sociedad. Ao XV, N 23. Lima, 2004. 5. Kresalja Rossell, Baldo. La libertad de empresa: fundamento del sistema econmico constitucionalizado. En: AA.VV. Homenaje a Jorge Avendao. Fondo Editorial PUCP. Lima, 2004. 6. Pereira Menaut, Antonio Carlos. En defensa de la Constitucin. Universidad de Piura. Piura, 1997. 7. Quispe Correa, Alfredo. Apuntes sobre la Constitucin y el Estado. Grfica Horizonte S.A. Lima, 1998.