Unidad XI: Las Servidumbres

Punto 1
Concepto y evolucin histrica
En el Derecho Romano hay algunos derechos que coexisten con la propiedad,
comprimindola toda vez que le desgajan especficos contenidos, pero que,
cuando cesan, la propiedad elsticamente los recupera
!on derechos limitados so"re cosa ajena# si la cosa fuera propia del titular ese
derecho se extinguira al confundirse en la a"solutez del derecho de propiedad !e
dividen en A) servidum"res y B) derechos reales pretorianos
$oncepto de servidum"re
%ara el derecho clsico era la sujeci&n jurdica permanente de un fundo para
proporcionar determinado "eneficio a otro fundo ajeno, constituida de una vez por
los respectivos propietarios
En el derecho justinianeo, la categora de servidum"re se alarga con la inclusi&n
de las equvocamente designadas servidum"res legales y de los antiguos
derechos de usufructo, uso, ha"itaci&n y operae servorum
Estos 'ltimos son involucrados en la categora de las que se llamarn
servidum"res personales, frente a las servidum"res del perodo clsico, que ahora
se las llama prediales o reales
Sus clases. Caracteres diferenciales
( pesar de esa unificaci&n sistemtica existen significativas diferencias entre las
servidum"res prediales y las personales
Servidumbres personales Servidumbres prediales
Esta"lecidas en "eneficio de una determinada persona
Esta"lecidas para una o"jetiva y permanente utilidad de un fundo vecino
)emporales# se extinguen, en principio, con la muerte del titular
%erpetuas# %ueden tener como o"jeto "ienes mue"les o inmue"les
!&lo tienen como o"jeto inmue"les
De todos modos, resultaron comunes a las dos categoras los siguientes principios,
formados en
relaci&n con una u otra#
a) Nulli res sua servit *para nadie hay servidum"re de la cosa propia+# En el derecho de
propiedad va a confundirse el derecho real limitado cuando coinciden en un mismo titular
b) Servitus in faciendo consistere nequit *la servidum"re no puede consistir en un hacer
,o que la servidum"re impone al propietario del fundo gravado es un padecer o soportar
*pati+ el ejercicio de la servidum"re, o un no hacer (non facere)
c) Servis servitutis esse non potest *no puede ha"er servidum"re de una servidum"re+
Este principio se origin& en la imposi"ilidad de esta"lecer un usufructo so"re una
servidum"re predial (fructus servitutis)
Constitucin de las servidumbres
!eg'n el ius civile, las servidum"res de"en ser constituidas por ciudadanos romanos,
so"re ager romanus, es decir so"re fundos itlicos, y por medios id&neos
(dems de los modos del ius civile, el pretor admiti& otros, especialmente en el caso de
los fundos provinciales !e reconocieron servidum"res esta"lecidas pactionibus
etstipulationibus *con pactos y estipulaciones+
Desaparecidas la mancipatio y la in iure cessio, la stipulatio queda como modo general de
constituci&n de las servidum"res
Extincin de las servidumbres
,a servidum"re predial tena carcter perpetuo porque no poda contener ni plazo ni
condici&n resolutoria, pero poda extinguirse por ciertos hechos so"revinientes#
a) %or confusi&n# am"os fundos se encontra"an "ajo el dominium de una misma persona,
el propietario del fundo sirviente y el del fundo dominante era el mismo *por ejemplo, si el
due-o de un fundo compra el otro+
b) %or renuncia# concretada en la a"stenci&n de defensa frente a una acci&n negatoria El
propietario del fundo dominante puede renunciar a la servidum"re, no as el del fundo
sirviente
c) %or el non usus# !i la servidum"re no era utilizada durante dos a-os consecutivos se
perda el derecho a ella En el caso de la servidum"re ur"ana de edificar s&lo hasta
determinada altura, se extingue por la conducta pasiva del fundo dominante ante una
conducta contraria del fundo sirviente *por ejemplo, si el sirviente no poda edificar ms de
diez pisos y lo hace, pero el propietario del fundo dominante no protesta, entonces
significa que lo acepta+
Punto 2
Servidumbres reales: a) rsticas b) urbanas
!on derechos reales so"re cosa ajena consistentes en una sujeci&n jurdica permanente
de un fundo en "eneficio de otro Derechos transmisi"les, en su aspecto activo y pasivo, a
los sucesivos propietarios del fundo dominante y del sirviente, respectivamente, como
cualidades inherentes e insepara"les de los fundos
,as servidum"res de"an ser 'tiles *s&lo podan ser ejercitadas en la medida de la estricta
utilidad del fundo o edificio que era "eneficiado por la servidum"re+, inaliena"les *la
servidum"re es inherente al fundo, por lo tanto, se transmite con ste y no puede
enajenarse separadamente+, indivisi"les *no puede surgir ni extinguirse por partes+, de
causa perpetua *los fundos de"en presentar condiciones o"jetivas tales como para que la
utilidad sea permanente, toda situaci&n transitoria o artificial escapa al m"ito de la
servidum"re+, posi"les *el ejercicio de la servidum"re de"e ser posi"le, para lo cual puede
ser indispensa"le la contig.idad de los fundos+ y perpetuas *en el perodo clsico se
excluan las servidum"res temporneas+ Dentro de una servidum"re, los frutos *por
ejemplo, las cras de un animal+ pertenecern al usufructuario, y los productos *por
ejemplo, los hijos de una esclava+, pertenecern al propietario
Servidumbres rsticas
!on las que responden a exigencias agrcolas de la producci&n de frutos ,as ms
antiguas fueron la de acueducto *derecho de derivar agua o conducirla a travs del fundo
sirviente+ y las tres de paso# iter *derecho de pasar a pie o a ca"allo+, ductus *de arrear el
ganado+, via *de transportar materiales con carro a travs de un camino construido dentro
de ciertas medidas+ /tras servidum"res r'sticas se refieren al pastoreo o a"revadero de
"estias empleadas en el cultivo del fundo dominante, a la extracci&n de creta o arena en
la medida estricta de las necesidades del fundo dominante
Servidumbres urbanas
!on las que corresponden a exigencias edilicias de sostn, iluminaci&n, vistas, a favor de
un edificio ,as ms frecuentes fueron las de dejar caer del techo el agua pluvial
directamente so"re el fundo sirviente, las de desag.es, las de apoyar o introducir vigas en
el muro del fundo sirviente, las de asegurar luz y vistas *con la a"stenci&n de construir a
ms de cierta altura o distancia+, etc
Punto 3
Servidumbres personales
En oposici&n a las reales, el derecho justinianeo comprende los siguientes iura in re
aliena: usufructo, uso, habitatio y operae servorum
!lementos constitutivos del usufructo" del uso" de la
habitacin y de las operae servorum
sufructo
El usufructo es un derecho a perci"ir para s los frutos de una cosa ajena, dejando a salvo
su sustancia, es decir, sin poder alterar la estructura ni el destino econ&mico de la cosa
Reconocida a una persona el derecho de perci"ir los frutos (fructus), ha"a que
presuponer un cierto poder de manejo (usus) de la cosa# 0fructus sine usu esse non
potest0 *0no puede ha"er disfrute sin el ejercicio de un poder de manejo0+ De todos
modos, ese usus, ejercitado con pleno reconocimiento del dominium del propietario, no
poda configurar una posesi&n1 era una simple tenencia de la cosa fructfera
(l titular de la nuda proprietas *como se llam& al dominium al que se le ha"a deducido un
usufructo+ le queda"a el derecho de disponer de la cosa y a'n de gozarla en los lmites en
que no o"staculizase el usus y el fructus del usufrucutario
El usufructuario haca suyos los frutos *las cras de los animales, pero no los partos de las
esclavas1 las adquisiciones resultantes de los servicios del esclavo s, pero no de las
herencias o legado reci"idos por ste, los que al igual que los partos de las esclavas
pasa"an a pertenecer al nudo propietario+
,as caractersticas del usufructo son#
a- $orrelaci&n con el destino econ&mico de la cosa# el destino dado a la cosa por el
propietario era el encuadre del derecho del usufructuario, quien no poda producir
modificaciones en la estructura o destino econ&mico de la cosa
b- $arcter personal# en raz&n de su conexi&n con una persona, la servidum"re
terminada cuando
aqulla deja"a de existir o cuando sufra una capitis deminutio
c- $arcter temporal# El usufructo, o esta"a constituido a trmino, o dura"a hasta la
muerte del usufructuario
Rgimen del usufructo: los modos de constituci&n y extinci&n y los medios procesales
guardan estrecha analoga con los de las servidum"res prediales
Cuasi usufructo: El usufructo, por su requisito de dejar a salvo la esencia o sustancia de la
cosa, s&lo tuvo como o"jeto cosas no consumi"les )anto era as, que en el caso de
usufructo so"re un patrimonio, o una cuota parte de un patrimonio, se consider& no
incluidas en el usufructo las cosas consumi"les ,uego, en la poca de )i"erio, un
senadoconsulto esta"leci& que se podan incluir en el usufructo de un patrimonio derivado
de un legado *en ese caso, el legatario usufructuario se comprometa a restituir otro tanto
igual a lo reci"ido+
Uso
El usus sine fructu *ejercicio del poder de manejo pero sin disfrute+ de una cosa consisti&
en la facultad de usar una cosa dentro de los estrechos lmites de las necesidades propias
o familiares
Difera del usufructo no porque estuviera excluida la percepci&n de frutos, sino porque no
otorga"a derecho a la totalidad de los frutos1 s&lo lo otorga"a a aquello quod ad victum
sibi suisque sufficiat *que sea suficiente para la su"sistencia suya y de los suyos+
El rgimen del derecho de uso es idntico al del usufructo
!abitacin (habitatio) Era un derecho real que faculta"a a su titular a ha"itar una casa de
otro y aun a darla en locaci&n a terceros
"perae Servorum En el derecho justinianeo era un derecho real que faculta"a a valerse
de la actividad *opera+ de esclavos ajenos y a'n a tocarla
,os juristas clsicos lo asimilaron a usufructo, 2uliano al uso 2ustiniano lo consider& una
instituci&n distinta de naturaleza especial
Punto 4
#cciones tutelares de las servidumbres
!e o"tiene el reconocimiento de la servidum"re por medio de una vindicatio
servitutis *reivindicaci&n de servidum"re+, llamada por 2ustiniano confessoria, por
contraposici&n a la actio negatoria
,a acci&n negatoria consiste en negar la existencia de la servidum"re *se de"e
compro"ar en todos los papeles existentes+
,a acci&n confesoria esta"lece que si existe una servidum"re y el propietario del
fundo sirviente no permite al dominante ejercerla, ste puede accionar para
resta"lecer la servidum"re y eliminar el o"stculo que no le permite hacer li"re uso
de ella
Unidad XII: $erechos %eales &retorianos
Punto 1
!nfiteusis y superficie
,a enfiteusis y la superficie se consideran, dentro de los derechos reales pretorianos
*aquellos creados por los pretores+, como pertenecientes al grupo de los derechos reales
de goce
Enfiteusis
-$oncepto# es un derecho real so"re cosa ajena a fin de que alguien pueda usar y gozar
de un inmue"le a perpetuidad o a largo plazo, mediante el pago de un canon anual
-!ujetos#
3udo propietario# no se desprende de la cosa, manteniendo su propiedad
Enfiteuta# es el "eneficiario *quien reci"e el "eneficio+ %uede modificar la esencia de la
cosa, ya que el perodo de duraci&n de la enfiteusis es considera"lemente extenso
,a raz&n del largo plazo es que se de"e esperar un tiempo suficiente para esperar a
o"tener los frutos
-Riesgos de la cosa# se discuti& si se de"a pagar o no el canon durante el perodo en el
cual la cosa sufriere deterioros parciales *por ejemplo, granizo+ ,uego se esta"leci& que
se de"a pagar de todos modos !&lo si la destrucci&n era total *por ejemplo, por un
terremoto+, no se paga"a
-Extinci&n# la enfiteusis se extingua por la cesaci&n del pago durante 4 a-os
consecutivos
-)ransmisi&n# poda hacerse de dos formas# a) mortis causa: si el enfiteuta muere, la
enfiteusis se pasa a sus herederos1 b) inter vivos: se de"e consultar al propietario para
que autorice a transmitir
!i ste acepta, se fija el precio que pagar el nuevo enfiteuta al anterior y se le da"a un
porcentaje del 56 al propietario !i el anterior enfiteuta no deseas co"rarle al nuevo, el
56 del valor se le paga de todas formas al propietario !i el anterior enfiteuta se nega"a,
de"a pagarle al propietario lo que el nuevo enfiteuta le hu"iese pagado
-Diferencias entre enfiteusis y usufructo# a) el enfiteuta puede transformar o alterar las
condiciones o el destino econ&mico del fundo1 b) el usufructo se extingue con la persona
de su titular, en cam"io la enfiteusis es transmisi"le a los herederos y puede ser cedida
siempre que se haya ofrecido una preferente opci&n al nudo propietario para que pueda
quedarse con la enfiteusis por el mismo precio ofrecido por ella o reci"ir un 56 de ese
precio1 c) el enfiteuta adquiere todos los frutos separados, no s&lo los perci"idos como
ocurre con el usufructuario, y adems los incrementos o mejoras1 d) el enfiteuta de"e
pagar un canon anual, con la alternativa de perder su derecho si no paga durante tres
a-os
Superficies
,a superficie fue descripta como un derecho real de total y esta"le goce de un edificio a
favor de quien lo ha"a construido y paga"a un canon anual llamado solarium *de solum:
suelo+
Concepto y evolucin histrica
Enfiteusis
,a instituci&n clsica que aparece como antecedente para que 2ustiniano conformara el
derecho real de enfiteusis, fue la possessio del ager vectigalis, concedida por el estado o
los municipios en forma permanente siempre que se pagara el canon, y fue considerada
por unos juristas como resultado de una compraventa, y por otros, de una locaci&n ,uego
aquella possessio se proteger con una acci&n real (actio vectigalis) con lo que qued&
asimilada a la possessio del ager tributarius y stipendiarius, verdadero derecho real que
constituye la propiedad provincial
!o"re ese antecedente y el de una antigua instituci&n griega relativa a tierras p'"licas
incultas, concedidas con la o"ligaci&n de cultivarlas y pagar un canon, 2ustiniano
estructura la enfiteusis, oscilando entre un concepto de propiedad y otro de derecho real
so"re cosa ajena
Superficies
,a propiedad romana importa"a el principado "sico de que todo lo construido so"re el
suelo perteneca al propietario de ste1 nuestra propiedad horizontal es incompati"le con
ese principio
%ero, con el antecedente de concesiones de construir y gozar de edificaciones so"re
sue-o p'"lico y de la correlativa tutela interdictal del pretor, se estructur& en el derecho
justinianeo un derecho so"re suelo ajeno *la superficie+, que tam"in, como la enfiteusis,
tena algunos caracteres propios de un derecho de propiedad y otros propios de un
derecho real so"re cosa ajena
En el derecho justinianeo se le otorg& una acci&n real (actio quasi in rem) y se le
extienden todas las defensas jurdicas dadas a favor y contra un propietario por relaciones
de vecindad
Punto 2
La prenda y la hipoteca
,a prenda y la hipoteca se pueden encuadrar, dentro de los derechos reales pretorianos,
en la categora de derechos reales de garant#a, ya que ejercen presi&n so"re su due-o
para llevarlo al cumplimiento de una prestaci&n de"ida y vinculan esa cosa con la
eventual satisfacci&n del crdito a travs de ella
)anto la prenda como la hipoteca presuponen un crdito simple, y pueden ser constituidas
no s&lo por el deudor, sino tam"in por un tercero
En principio, se constituan por convenci&n entre las partes
En la prenda, el acreedor cometa furtum usus si usa"a o goza"a de la cosa, entregada
s&lo en garanta de su crdito, ya que esto disminuira su valor !&lo en un caso se le
permita esto, y era por medio del %($)/ DE (3)7$RE!7!, que se realiza"a entre
acreedor y deudor, y ha"ilita"a al primero a utilizar la cosa, a cam"io de intereses
(l constituirse la prenda sola incluirse la clusula commissoria, por la que, no satisfecho
oportunamente el crdito, el acreedor queda"a propietario de la cosa prendada )am"in
sola pactarse el ius distrahendi, es decir que, en la eventualidad de no cumplimiento de la
prestaci&n, el acreedor pudiera vender la cosa para pagarse y restituir el excedente al
deudor
El pacto de ,E8 $/997!/R7( ha"ilita al acreedor a quedarse con la cosa ante el
incumplimiento del pago por parte del deudor ,uego $onstantino lo prohi"i& por
considerarlo injusto, ya que el valor de la cosa es mayor que el valor del prstamo (s
surge otro pacto# el 7:! ;E3DE3D7, que esta"lece el derecho de vender la cosa
En la prenda, lo accesorio sigue a lo principal *prstamo+, pero nunca puede ser viceversa
*si la hipoteca se invalida, el prstamo sigue vigente, pero si el prstamo se li"era, la
garanta tam"in lo hace+
El riesgo para el deudor se vea reflejado en que el acreedor, al tener la propiedad de la
cosa, poda venderla, y no podra devolverla si el deudor paga"a la deuda El riesgo para
el acreedor, en cam"io, se expresa"a en la posi"ilidad del deudor de recuperar la
propiedad, ya que tena la posesi&n
En la hipoteca era posi"le que la cosa pudiera garantir deudas a varios acreedores En
ese caso, rega para los acreedores el principio prior tempore, potior iure *primero en el
tiempo, prevalente en el derecho+, por el cual cada acreedor poda hacer valer su derecho
despus de satisfecho el del acreedor precedente en cuanto al tiempo de ha"erse
constituido la garanta real
Concepto y evolucin histrica
,a primera garanta real entre los romanos fue la fiducia *voca"lo derivado de fides: "uena
"e, lealtad, confianza+ $onsista en que cuando alguien esta"leca una garanta de"a
existir una gran confianza, ya que no ha"a desplazamiento de la cosa %ero s se da"a la
propiedad al acreedor *la posesi&n queda en manos del deudor+
El acreedor poda vender la cosa si ha"a sido autorizado a ello1 de"a dar al deudor todo
lo que el precio excediera la deuda garantida *superfluum+ !i no media"a ese pacto y la
venda, era responsa"le por la cosa ante la actio fiduciae que poda poner en juego el
deudor
%ero fueron constituyndose luego otros vnculos reales aptos para garantirle al acreedor
la satisfacci&n indirecta de su crdito sin necesidad de la transmisi&n de la propiedad# la
prenda y la hipoteca
,a prenda (pignus) consisti& al principio en la simple entrega de la tenencia de una cosa
mue"le o inmue"le al acreedor, permaneciendo para el deudor la propiedad o la
possessio ad usucapionem
Era costum"re que los esclavos y otros elementos necesarios para la agricultura
introducidos por el locatario en el fundo arrendado fueran vinculados en pignus para la
garanta del alquiler
El pretor protegi& esa garanta, primero con el interdicto !alviano, para darle al locador la
posesi&n de esos "ienes mientras estuvieran en el fundo arrendado, y luego con la acci&n
!erviana, para reclamar esa posesi&n si los "ienes ha"an ido a parar a manos de un
tercero
,uego, con la posterior extensi&n de esta acci&n a cualquier otra constituci&n en garanta,
qued& perfilada frente al pignus, "asado en la entrega de la cosa en garanta al acreedor,
la conventio pignoris o hipotheca, que tena la misma misi&n que ese pignus pero que no
requera la transmisi&n de la cosa al acreedor ,a actio quasi Serviana, pignoraticia in rem
o hipothecaria, promovi"le contra terceros que hu"ieren entrado en posesi&n de la cosa
o"jeto de la convenci&n de prenda, consagra"a el carcter real de ese derecho de
garanta
<ipoteca tcita *o legal+# por lo general, la hipoteca es tcita, pero tam"in existan las
hipotecas forzadas, por ejemplo, por deudas fiscales
Punto 3
'b(eto: efectos derecho de preferencia
/"jeto de la prenda y=o la hipoteca poda ser cualquier cosa mue"le o inmue"le in
commercio
%ero en el derecho justinianeo tam"in los derechos reales so"re cosa ajena
*servidum"res, usufructo, enfiteusis, superficies y a'n otro pignus+ llegaron a ser o"jeto de
la prenda y la hipoteca
En principio, se constituan, como todos los iura in re aliena, por convenci&n entre las
partes
$us %ersequendi *derecho de perseguir+# esta"lece que el acreedor puede perseguir los
"ienes hasta encontrarlos y llevrselos
$us %referendi *derecho de preferencia+# si el deudor tiene varios acreedores, tendr
preferencia el que hu"iese cele"rado una hipoteca con el deudor
!)tincin de la hipoteca.
!e extinguan por el cumplimiento total de la prestaci&n, pues si era parcial, su"sista por
entero la garanta pignoraticia Extinguanse tam"in por la venta de la cosa por parte del
primer acreedor, por renuncia, por prescripci&n y por confusi&n de las calidades de
acreedor y propietario )am"in se extinguan, naturalmente, por la destrucci&n de la
cosa %ero si se trata"a de un edificio, la garanta pignoraticia continua"a en vigor so"re
el nuevo edificio que en el mismo sitio se levantara
Unidad XIII: Concepto de 'bli*aciones
Punto 1
+ocin
,a noci&n de obligatio *voca"lo derivado de ligare# unir, atar+ da la idea de un vnculo, de
una atadura de constre-imiento jurdico de una persona respecto de otra
,a o"ligaci&n romana tena un fuerte carcter de personalizaci&n, que recorrer
prcticamente todas las etapas de su evoluci&n hist&rica y que ofrecer las principales
o"jeciones para conce"ir la cesi&n de crditos y de deudas, procedimientos referidos a
una poca posterior en que, precisamente, ese carcter personalista estar ms
de"ilitado
$efinicin
,a o"ligaci&n es un vnculo jurdico en virtud del cual una persona denominada deudor
(debitor) se encuentra constre-ida a tener que cumplir una determinada prestaci&n a otra
persona denominada acreedor (creditor)
,o importante de la o"ligaci&n es la situaci&n de constre-imiento Dicha situaci&n consta
de dos elementos# el d"ito y la responsa"ilidad %or d"ito se entiende el aspecto de la
prestaci&n de"ida ,a responsa"ilidad, en cam"io, es propiamente la situaci&n de sujeci&n
jurdica en la cual se encuentra el deudor En cuanto a la prestaci&n, sta puede consistir
en un dare, en un praestare o en un facere
!lementos: su(eto" v,nculo y ob(eto dare" facere" praestare
!ujetos#
- (creedor# sujeto activo Es quien exige al deudor que cumpla con la prestaci&n
- Deudor# sujeto pasivo De"er cumplir con la o"ligaci&n
;nculo#
El vnculo de"e ser jurdico 2ustiniano plantea"a que era un lazo de derecho que
constri-e en la necesidad de pagar una cosa seg'n el derecho de nuestra ciudad
/"jeto#
Es la prestaci&n, lo que el deudor de"e cumplir a favor del acreedor ,a prestaci&n puede
ser de
- Dare# se transmite la propiedad del o"jeto de la prestaci&n Esto es llamado 9:):/
*por ejemplo, ( le presta a > ?@AA+
- Bacere# el deudor tiene que hacer algo a favor del acreedor )am"in puede tratarse de
una o"ligaci&n de 3/ <($ER *a"stenci&n del deudor+
- %raestare# se transmite la )E3E3$7( del o"jeto para que otro la tenga en nom"re y
representaci&n del acreedor Esto reci"e el nom"re de ,/$($7C3 *por ejemplo, ( le
alquila a > una casa+
Punto 2
!volucin histrica
,as o"ligaciones ms antiguas son aquellas que tienen su fuente en hechos ilcitos, es
decir que resultan de la comisi&n de un delito (delictum), pero haciendo referencia a los
delicta privata *delitos privados+ y no a los crimina pu"lica *delitos p'"licos+
-poca &rimitiva
En una primera etapa, el perjudicado por un delito poda ejercer su venganza privada con
la aprehensi&n del cuerpo mismo del agresor, incluso ejecutndolo %osteriormente, se
aplicar para determinados casos la ley del tali&n, por la cual se poda tomar represalias
contra el agresor con un da-o equivalente al que ha"a reci"ido el agredido
9s adelante a'n, la reparaci&n de estos delitos se efectuar por la redenci&n del
derecho de venganza que tena el agredido1 en virtud de ste, el propio agresor, o sus
agnados o gentiles, ofrecan al perjudicado una entrega de "ienes para expiar la
responsa"ilidad Esta evoluci&n culminar cuando el estado regule el quantum de esa
reparaci&n, incluso tarifndolo de manera muy minuciosa, como ocurre en la ley
decemviral En esta 'ltima situaci&n estamos ya propiamente en el supuesto de la
o"ligatio
!l ne)um" Le) &oetelia &apiria" .poca cl/sica
)am"in en el derecho antiguo se conocieron algunos ritos jurdicos capaces de crear
situaciones o"ligatorias En realidad, fueron ms "ien pocos, pudiendo mencionarse el
nexum y la sponsio
9s tarde aparecer la stipulatio
El nexum es un acto per aes et libram1 es decir, utilizando el rito del co"re y la "alanza
Este rito de"a suceder en presencia de no menos de cinco testigos y su contenido resulta
"astante o"scuro, aun cuando parece ser que el deudor, que era el que ha"la"a, se
comprometa a pagar la deuda 0automancipando0 su propio cuerpo ,o cierto es que si no
paga"a, el acreedor poda ejercitar contra l la manus iniectio
,a sponsio era un rito contractual ver"al que consista en una pregunta# &Spondes'& *Dte
comprometesE+, seguida de una respuesta# 0Spondeo(0 *me comprometo+
%ero el ver"o spondere s&lo poda ser utilizado por ciudadanos romanos, por lo que, para
extender la prctica contractual a los extranjeros se autoriz& la stipulatio $onsista sta
en una pregunta, 0%romittisE0 *DprometesE+, y una respuesta# 0%romitto0 *prometo+
Estas primeras formas de contraer o"ligaciones tenan vinculaci&n con la religi&n
,uego el nexum desapareci& cuando se apro"& la lex %oetelia %apiria, seg'n la cual se
atenua"a la responsa"ilidad del cuerpo del deudor para permitirse la ejecuci&n del
patrimonio
Punto 3
$ivisin de las obli*aciones respecto al v,nculo:
'bli*aciones de derecho estricto y de buena fe
Esta divisi&n est relacionada con las actiones stricti iuris y actiones bonae fidei En las
obligationes stricti iuris, como por ejemplo una stipulatio, s&lo puede reclamarse aquello
que fue estrictamente convenido Estas o"ligaciones derivan del derecho quiritario
*antiguo derecho civil+
!on solemnes, formales y constatadas por un juez En las obligationes bonae fidei, el
r"itro judicial tiene ms juego para su interpretaci&n El iudex trata de inquirir a la luz de
la fides lo que quisieron las partes, pudiendo condenar 0en aquello que el demandado
de"e al actor seg'n las exigencias de la "uena fe0 *ex fide "ona+ ,as partes se o"ligan a
cumplir
Civiles y naturales
,as o"ligaciones civiles son aquellas que reconocen su fuente en el ius civile y, en
consecuencia, resultan protegidas por una actio civilis )ienen causa jurdica y estn
protegidas por una acci&n
!on las ms importantes en el derecho antiguo !e distinguan de las dems porque en la
redacci&n de la f&rmula de"a incluirse la pala"ra oportere: 0oportere dare, facere aut
praestare0 *es necesario dar, hacer o poner a disposici&n+
,as o"ligaciones honorarias eran las dotadas de una actio por el pretor
,o normal de una o"ligaci&n es que est protegida por una acci&n %ero por razones de
equidad se admitieron o"ligaciones que carecan de acci&n# ste es el supuesto de las
o"ligaciones naturales *en este caso la expresi&n 0naturalis0 se entiende como opuesta a
0civilis0+
'bli*aciones naturales. Caracteres" fuentes y efecto
$arecen de causa jurdica y por lo tanto de acci&n %ero de todas formas, aunque no
jurdicamente,la o"ligaci&n existe naturalmente, esto deviene en que la o"ligaci&n natural
que es pagada no puede reclamarse, ya que jurdicamente no existe
En cuanto a las fuentes, pueden encontrarse los crditos y las deudas de aquellos
sometidos a potestas
!i "ien se trata de o"ligaciones que no son jurdicamente exigi"les, no o"stante resulta
justificado admitir ciertos efectos "asados en razones de evidente equidad#
1) !i se paga"a una o"ligaci&n natural, no se poda luego repetir, por la condictio indebiti,
lo pagado, aun cuando ese pago se hu"iese efectuado por error por considerrselo
exigi"le
2) :na o"ligaci&n natural poda compensarse con una o"ligaci&n civil
3) 7gualmente, se poda novar una o"ligaci&n natural convirtindola en civil
4) %odan ser afianzadas por medio de una fianza, de una prenda o de una hipoteca
5) %or su carcter de naturales eran tenidas en cuenta en el c&mputo de la herencia y del
peculio
Punto 4
%especto al ob(eto:
$eterminadas e indeterminadas
,a o"ligaci&n es indeterminada o genrica cuando la prestaci&n de"ida consiste en
o"jetos determinados 'nicamente por su gnero1 as por ejemplo un ca"allo, un "uey, diez
medidas de trigo Feneralmente la elecci&n del o"jeto con que se pagar es el deudor En
este caso, 2ustiniano esta"leci& que se de"e pagar una cosa de 0calidad media0, de tal
modo que el deudor no se li"ere pagando una especie mala o psima, ni el acreedor
pueda pretender una de calidad &ptima
En cam"io, la o"ligaci&n es determinada o especfica cuando la prestaci&n consiste en un
o"jeto claramente determinado %or ejemplo, este ca"allo "lanco, el esclavo 2ulio, etc !i
la especie se extingue por caso fortuito la o"ligaci&n tam"in queda cancelada
#lternativas y facultativas
En la o"ligaci&n alternativa la prestaci&n es 'nica, pero al deudor le es dada la opci&n de
elegir para su cumplimiento entre dos o ms o"jetos esta"lecidos disyuntivamente, y
de"er optar al momento del pago %or ejemplo# 0D%rometes darme @AA o el esclavo
2ulioE
En la o"ligaci&n facultativa, la prestaci&n reside en un o"jeto determinado, pero el deudor
tiene la facultad de li"erarse entregando otro en el momento del pago, de reemplazarlo
por otro *li"rado a la voluntad del deudor+ ,a diferencia con la o"ligaci&n alternativa se da
de la siguiente manera# en sta los o"jetos opcionales integran el contenido de la
o"ligaci&n1 en cam"io, en la facultativa hay un solo o"jeto, apareciendo el otro no in
obligatione, sino in solutione *en el pago+ %or ello es que si se extingue el o"jeto in
obligatione por caso fortuito, directamente queda extinguida la o"ligaci&n
:n ejemplo de o"ligaci&n facultativa sera el del pater o"ligado por el da-o ocasionado
por su esclavo En principio, lo que de"e es la indemnizaci&n, pero se puede li"erar
entregando al esclavo
$ivisibles e indivisibles
!in divisi"les las o"ligaciones cuando las prestaciones de"idas pueden ser fraccionadas
en partes sin que disminuya su valor o se modifique su naturaleza *por ejemplo, el dinero+
De lo contrario, son indivisi"les
%especto al su(eto:
Con(untas y solidarias
En las o"ligaciones conjuntas existe un acreedor y varios deudores, donde cada uno
responde s&lo por su parte %or ejemplo, si hay tres deudores, cada uno se
responsa"ilizar s&lo por el 446 de la deuda, no pudiendo el acreedor reclamarle ms
all de este lmite En la o"ligaci&n solidaria existe un acreedor y varios deudores, donde
un deudor se hace cargo de la totalidad de la deuda y los dems pasan a ser codeudores
de ste1 la o"ligaci&n se extingue
)am"in poda ser el caso de que existieran varios acreedores y un solo deudor, y
cualquiera de los acreedores poda reclamar el cumplimiento de la prestaci&n en forma
ntegra, pero una vez pagada se extingue el derecho de exigirla para los dems
'bli*aciones solidarias. Caracteres y efectos
En Roma quien paga"a no tena acci&n de regreso respecto de los dems, pero luego se
esta"leci& que ha"a una acci&n de regreso para el caso de que entre los codeudores
existiera un negocio com'n *sociedad o coherederos+ !i no ha"a relaci&n entre los
deudores, quien se responsa"iliza"a por la deuda enriqueca a los dems, y se produca
una ($)7/ !73E $(:!( *acci&n de enriquecimiento sin causa+, entonces tena derecho a
reclamar ,as o"ligaciones solidarias pueden nacer de un contrato, de un testamento o de
la ley
Unidad XI0: 1uentes de las 'bli*aciones
Punto 1
1uentes
,as fuentes de las o"ligaciones son hechos que dan origen a las o"ligaciones
El hecho es un acontecimiento percepti"le al hom"re, que genera el vnculo jurdico *da
origen a la o"ligaci&n+, por el cual alguien ser acreedor y otro ser deudor de la
prestaci&n ,as o"ligaciones pueden ser entonces, involuntarias *derivadas de un delito+ o
voluntarias *derivan de actos lcitos+
Clasificaciones de 2ayo
Fayo, en sus 07nstitutas0 fue el primero en clasificar las fuentes de las o"ligaciones,
esta"leciendo que stas nacen de un contrato (ex contractu) o de un delito (ex delicto)
%osteriormente agrega la categora de indeterminadas, llamndolas &variae causarum
figurae& *varias figuras de causas+
Punto 2
Clasificacin de las Institutas de 3ustiniano. Cr,tica
2ustiniano, al advertir que ha"a hechos que origina"an o"ligaciones que no entra"an en
ninguna de las dos clasificaciones anteriores, en el siglo ;7, 4AA a-os despus de Fayo,
les da el nom"re de &quasi ex contractu&, en cuanto a otras, por su parecido con los
delitos, las denomina &quasi ex maleficio& o &quasi ex delicto&
2ustiniano esta"leci& que 0los hechos que generan o"ligaciones como si fueran contratos
sin serlo, por la falta del acuerdo de voluntades, se llamarn cuasiGcontratos0
"bligaciones nacidas )uasi Ex *elictum
De"ido a la existencia de ciertos hechos no previstos directamente como delitos, se fue
construyendo desde la poca clsica una serie de casos en los cuales el pretor conceda
para su persecuci&n acciones penales in factum conceptuae !u nota com'n es la
exigencia de la culpa, aun cuando en alg'n caso se exige el dolo ,os casos son los
siguientes#
El supuesto del juez que hace suya la causa# /curre cuando el juez, dolosamente, se
inclina por una de las partes al dictar sentencia
El caso del effusum et deiectum# !i de una ha"itaci&n se ha arrojado *effusum+ o tirado
*deiectum+ alguna cosa que ha causado perjuicio a otro, el ha"itator de"e responder como
si fuera un delito (quasi ex delicto)
El caso del positum et suspensum# !i el habitator de una caua ha puesto (positum) o
colgado (suspensum) un o"jeto que al caerse ocasionare un da-o, de"e responder con
una pena de diez s&lidos de oro y ello ocurre con independencia de su culpa"ilidad
El supuesto del due-o de un navo, posada o ca"allera# !i en un navo, en una posada
o en una ca"allera, alguno de los dependientes ro"a u ocasiona un perjuicio a quienes se
encuentran en ese lugares, el due-o de los mismos *no sus herederos+ de"ern
responder ante el perjudicado *y sus herederos+ por el da-o causado
"bligaciones nacidas )uasi Ex Contractu
,a nota com'n de estos actos ilcitos es la falta de consentimiento !in em"argo, por
equidad, fueron dotados de acci&n por el pretor
,a negotiorum gestio *gesti&n de negocios+# se entiende que hay gesti&n de negocios
cuando una persona, sin mandato de otra, realiza unilateralmente negocios 'tiles para
aqul Huien reci"e el "eneficio de"e, y quien paga tiene derecho a co"rar %or ejemplo#
si alguien paga una cuenta de otra persona
,a tutela# 2ustiniano asimila este caso como quasi ex contractu, ya que los tutores
o"ligados por la actio tutelae no lo estn por un contrato, pero s por algo parecido a un
contrato Ello tiene sentido en relaci&n con la gestio del tutor, generndose la posi"ilidad
de la actio tutelae directa y actio tutelae contraria
El condominio y la indivisi&n hereditaria# cuando una cosa *condominio+ o un patrimonio
*indivisi&n hereditaria+ est en com'n entre varias personas, si una de ellas efect'a un
arreglo o perci"e frutos, estos actos generan, el uno, la o"ligaci&n de los dems de
compartir el gasto1 el otro, de repartir los frutos perci"idos $omo no hay contrato entre las
partes, se entiende que dichas o"ligaciones nacen quasi ex contractu, es decir, como si
fuera una sociedad
%ago por error# $uando alguien paga por error una cosa no de"ida, o paga ms de lo
de"ido, quien ha aceptado el pago est o"ligado a la devoluci&n de lo inde"idamente
pagado (condictio indebiti)
,os legados# interpreta tam"in 2ustiniano que la o"ligaci&n que tiene el heredero de
cumplir el legado respecto del legatario no nace de un contrato, por lo que anota esta
o"ligaci&n como teniendo su fuente quasi ex contractu
Punto 3
Convenciones
En el viejo ius civile, la mera conventio o el pactum no engendran o"ligaciones jurdicas
%ara que pueda surgir la o"ligatoriedad ser necesario que esa convenci&n est
incorporada a un rito o solemnidad formal, que tiene la virtud de otorgarle la exigi"ilidad
jurdica Ello es lo que ocurre con el nexum1 tam"in con el contrato ver"al de la sponsio y
ms tarde con el de la stipulatio
&actos y contratos
,a pala"ra pacto (pactum) deriva de pax *paz, acuerdo+ y ha tenido varios sentidos de
acuerdo con su evoluci&n hist&rica
%rimitivamente la idea de pacto sirvi& para designar toda remisi&n o aplazamiento de una
o"ligaci&n, fuera respecto de la nacida de una fuente contractual, fuera de la nacida de un
delito
En una etapa posterior se llam& pacto a todo lo que se conviniere en forma agregada a un
contrato, y tenemos aqu la idea de los pacta adiecta
Estos pactos se fueron estructurando por admisi&n pretoriana, que distingua aquellos que
se agrega"an en el momento mismo de la cele"raci&n del contrato (in continenti) de
aquellos que se agrega"an con posterioridad (ex intervallo)
En una acepci&n muy genrica, se acostum"r& a llamar pacta o conventiones todos
aquellos acuerdos que se formaliza"an y que carecan de acci&n, oponindolos a los
contratos, que s la tenan De ah la denominaci&n de nuda pacta *literalmente, pactos
desnudos+
!in em"argo, hu"o algunos pactos que merecieron la protecci&n por parte del pretor Ellos
son los conocidos como pacta praetoria, que veremos por separado
( su vez, en la poca de 2ustiniano se consider& que ciertos negocios, tales como las
donaciones y las promesas de dote realizadas sin stipulatio, pudieran tener un carcter
o"ligatorio aut&nomo
!on los pacta legitima
Ia en la 'ltima poca del derecho posclsico "izantino, al ponerse el acento en el
consensus como elemento fundamental, tiende a "orrarse la diferencia entre pactos y
contratos
$iversas clases: contratos verbales" literales" reales y
consensuales
+,erbales
,os contratos ver"ales son aquellos que se perfeccionan por el pronunciamiento de
pala"ras solemnes
!ponsio *responder+# El deudor de"a responder por la cosa En esta poca el
voca"ulario de los romanos era muy po"re Este contrato consta"a de dos partes# 1) la
pregunta# el acreedor pregunta al deudor# 0Dari spondesE *respondes por lo que te doyE+1
2) la respuesta# el deudor contesta"a# 0!pondeo0 *respondo+ Este contrato se realiza"a
en presencia de las partes y s&lo era utilizado por ciudadanos romanos
!tipulatio *estipular+# la stipulatio deriva de la sponsio y es una promesa oral de realizar
una prestaci&n, a instancias de una pregunta, realizada por quien va a resultar acreedor
,a stipulatio fue el contrato ms usado durante la poca clsica, por estar dotado de una
gran elasticidad y adapta"ilidad a una gran variedad de circunstancias )radicionalmente
fue un contrato oral, aunque en el perodo clsico se admiti& que fuera acompa-ado de un
documento escrito En la poca preclsica deja de existir la modalidad ver"al para quedar
definitivamente constituido como un contrato escrito %oda realizarse entre peregrinos y
entre stos y ciudadanos romanos ,a f&rmula utilizada era# 0%rometesE G %rometo0
)am"in se utiliza"a el ver"o dar en la forma# 0DavisE G Davo0, e incluso poda realizarse
en otros idiomas Exista la posi"ilidad de la stipulatio que se realizara entre ausentes e
incluso transmitirse la voluntad a travs de un esclavo
(dems existi& la (D!)7%:,()7/# el adstipulator es un acreedor accesorio que goza de
la confianza del acreedor principal y del cual ste se sirve para co"rar el crdito
+-iterales
,os contratos literales son aquellos que se perfeccionan por medio de la escritura
3omina )ranscripticia *transcripci&n del nom"re+# !e vinculan estos contratos con la
costum"re que tena cada pater de llevar el estado patrimonial en dos li"ros# uno de ellos
era una especie de "orrador, llamado adversaria, en el cual se lleva"a la n&mina de todas
las entradas y salidas en forma diaria, volcndose luego las anotaciones en forma
peri&dica en un segundo li"ro, el codex accepti et expensi *cuaderno de lo encontrado y
de lo gastado+, que esta"a dividido en dos columnas# tabula accepti *donde se anota"a
las entradas+ y tabula expensi *donde se anota"an las salidas+ ,a anotaci&n de"a
realizarse con consentimiento del deudor, quien anotara tam"in en su li"ro la o"ligaci&n
contrada
$hirographa y !yngraphae# ,a aplicaci&n inmediata de estos instrumentos estuvo
referida al trfico comercial de los peregrinos, aprovechndose de ellos tam"in los
romanos El chirographum era un documento firmado solamente por el deudor y sellado
con su anillo, aqul queda"a en poder del acreedor ,a syngrapha era un documento
extendido en dos ejemplares, firmados y sellados am"os, de los cuales queda"a uno en
poder del acreedor y otro en poder del deudor
+.eales
9utuum *mutuo+# Es el contrato en virtud del cual una persona *mutuante+ entrega a otra
*mutuario+ una determinada cantidad de cosas fungi"les, o"ligndose ste a devolver otro
tanto del mismo gnero y calidad ,os intereses no son de"idos salvo que haya mediado
una stipulatio que contemple su exigi"ilidad El mutuante tiene, para reclamar la
devoluci&n de lo prestado, la actio certae pecunia, si se trata de una suma de dinero1 o la
condictio certae rei, si se trata de otras cosas fungi"les Este contrato de mutuo esta"a
prohi"ido para que por l se prestara dinero a un filiifamilias :n negocio anlogo al mutuo
era el foenus nauticum o pecunia traiecticia !iguiendo costum"res del trfico martimo
griego, una persona presta"a dinero al armador de una nave, quien lo utiliza"a
comprando mercaderas !i stas se perdan, el riesgo corra para el prestamista,
quedando el prestatario li"re de o"ligaci&n $omo compensaci&n por el riesgo que corra
se poda admitir un pacto de intereses, los que en la poca de 2ustiniano eran hasta el
tope mximo de @56 anual
$ommodatum *comodato+# !e llama as al contrato en virtud del cual una persona
*comodante+ entrega a otra *comodatario+ una cosa mue"le, no fungi"le, no divisi"le, no
consumi"le, para que la use en forma gratuita, de"iendo devolverla luego de cumplido el
plazo convenido, y si no lo hay, al primer requerimiento de la contraparte Es un prstamo
de uso El comodatario de"e usar la cosa de un modo normal o teniendo en cuenta lo
convenido Responde de la custodia de la cosa, "astando la mera culpa de parte suya !i
hace un uso distinto al convenido, puede caer en el furtum usus Del comodato nace para
el comodante la actio comodati a los efectos de reco"rar la cosa prestada El comodatario
tena derecho a reclamar al comodante el pago de gastos realizados por l para mantener
la cosa, as como perjuicios sufridos por ha"erse entregado una cosa
defectuosa Deopositum *dep&sito+# !e llama dep&sito al contrato en virtud del cual una
persona *depositante+ entrega a otra *depositario+ una cosa mue"le para que la guarde,
o"ligndose ste a devolverla cuando aqul la reclame o cumplido el plazo determinado
El depositario tiene derecho a reclamar la restituci&n dl dinero que se utiliz& en gastos
'tiles para el mantenimiento de la cosa <ay cuatro tipos de dep&sito# a- Dep&sito regular#
es el descripto arri"a1 b- Dep&sito irregular# se diferencia del regular por el hecho de que
en ste, adems de devolverse el dinero, puede reclamarse el pago de intereses En sus
orgenes los comerciantes entrega"an su dinero al "anquero, que le da"a una carta de
dep&sito que poda entregarse al representante del "anquero en otra ciudad para que
ste le entregue el dinero1 c- Dep&sito necesario o misera"le# es el que tiene lugar cuando
en casos de tumulto, incendio, ruina, naufragio, el depositante no tiene mayores opciones
para elegir el depositario1 d- !ecuestro# es el que sucede cuando se entrega la cosa
litigiosa a una de las partes o a un tercero De"e, por supuesto, devolverla una vez
dilucidada la cuesti&n judicial ( diferencia del dep&sito com'n, el secuestratario tiene a su
favor la protecci&n de los interdictos en caso de que alguien lo pertur"e o le arre"ate la
cosa El depositante tiene la actio depositi iudicium para la restituci&n de la cosa, la cual
tiene carcter infamante El depositario tiene un contrarium depositi iudicium para o"tener
lo que pag& para mantener la cosa y eventualmente por los da-os sufridos
%ignus *prenda+# se llama as al contrato en virtud del cual un deudor, como garanta del
pago de la o"ligaci&n, entrega al acreedor la posesi&n de una cosa El deudor transmite la
posesi&n, por lo que, si no paga, el acreedor puede disponer de la cosa li"remente e
incluso venderla
+Consensuales
,os contratos consensuales son aquellos que se perfeccionan por el mero consentimiento
(consensus), sin ser requisito necesario ninguna formalidad ver"al o escrita %ueden ser
contrados
incluso entre ausentes
Emptio venditio *compraventa+# Es un contrato por medio del cual una persona llamada
vendedor (venditor) se o"liga a transmitir la posesi&n de una cosa asegurando su pacfico
goce a otra llamada comprador (emptor), que se compromete a a"onar por ella un precio
consistente en una suma de dinero El vendedor garantiza el uso de la cosa y el
comprador transmite la propiedad del dinero Respecto del consentimiento, rige en Roma
el principio de que nadie puede ser o"ligado a vender una cosa contra su voluntad Desde
la poca clsica se acostum"r& a utilizar el instituto de las arras Respecto del o"jeto de la
compraventa, sta poda versar tanto so"re res corporales como so"re res incorporales
Respecto del precio de la compraventa, de"e tener los siguientes caracteres# a- de"e ser
en dinero1 b- de"e ser cierto1 c- de"e ser verdadero En la 'ltima poca, se agregar d-
que de"e ser iustum *justo+
De la compraventa emanan las siguientes acciones# a- la actio empti, que puede ejercerla
el comprador contra el vendedor !u prop&sito es lograr la posesi&n de la cosa vendida1 b-
la actio venditi, que puede ejercerla el vendedor contra el comprador !u prop&sito es
exigir el pago del precio de la cosa vendida y el pago de intereses u otros accesorios
%or ser un contrato de "uena fe, como elementos naturales de la compraventa aparecen
a- la evicci&n# se da cuando un tercero inicia la acci&n reivindicatoria alegando que la
cosa es en realidad suya1 b- los vicios redhi"itorios# en principio el vendedor responde
ante el comprador por los vicios que tenga la cosa y que l hu"iera silenciado de manera
dolosa, pero ocurre que esto no "asta, por cuanto la cosa vendida puede adolecer de
vicios ocultos, tam"in llamados redhibitorios, entendindose que el vendedor pudo no
estar anoticiado de ello y por tanto no existir dolo %ara su"sanar estas situaciones se
otorgan dos acciones al comprador# la ($)7/ RED<7>7)/R7( *deja sin efecto el contrato+
y la ($)7/ H:(3)7 973/R7! *o"liga a reducir el precio, y puede usarse tantas veces
como vicios aparezcan, aunque una vez usada esta acci&n, no puede optarse por la
otra+ $ompraventa de cosas futuras# existen dos tipos# a- $ompra de la cosa esperada
*por ejemplo# se compra un ternero que va a parir una vaca1 si nace muerto se devolver
el dinero+1 b- $ompra de la simple esperanza, donde se compra algo que puede llegar a
existir *por ejemplo# se le paga a un pescador por que tire la red al agua y aunque no se
o"tenga un "uen resultado se le de"e pagar e todas formas /tro ejemplo son las
apuestas+
,ocatio conductio *locaci&n+# es un contrato por medio del cual una persona *locador+ se
o"liga a entregar a otra llamada locatario el uso, o el uso y el disfrute de una cosa
determinada, o la prestaci&n de ciertos servicios, mediante el pago de un precio
denominado generalmente alquiler
En la locaci&n de cosas el locador se compromete a entregar a la otra parte la cosa
locada, corriendo a su cargo las reparaciones que sean necesarias, por un tiempo
determinado, a cam"io de un precio Este precio se llamar (,H:7,ER si la cosa es
mue"le o inmue"le ur"ano, o (RRE3D(97E3)/ si la cosa es un inmue"le rural De"en
distinguirse tam"in dos tipos de locaci&n# a- ,ocaci&n De /"ra# una persona se
compromete a realizar una o"ra determinada a cam"io de un precio *por ejemplo, un
fot&grafo+, interesa el resultado, pero si ste no se o"tiene de la forma deseada, no se
est o"ligado a pagar1 b- ,ocaci&n De !ervicios# si el resultado no es el deseado, el
precio de"e pagarse igualmente *por ejemplo# sueldo+
!ocietas *sociedad+# Es un contrato en virtud del cual dos o ms personas *socii+ se
o"ligan a hacer aportes en com'n de "ienes o de tra"ajo para o"tener una utilidad com'n
que se repartirn <a"a dos figuras de sociedad# la societas omnium bonorum, que se
caracteriza"a por el hecho de que en ella los socios aporta"an en com'n la totalidad de
sus patrimonios y la societas alicuius negotii, en la cual los aportes se realiza"an para una
sola operaci&n o una serie determinada de negocios, como, por ejemplo, para comprar y
vender esclavos Respecto de las ganancias y de las prdidas, si nada se convino se
entiende que son siempre por partes iguales !i se conviene c&mo ser el reparto de
am"as, el derecho clsico, por regla general, permitir una relativa desigualdad
entre am"as :na vez extinguida la sociedad *por la voluntad de todos, o la de uno solo, o
la muerte de un socio, o ha"er concluido el plazo convenido, o ha"erse realizado el
negocio propuesto+, cada uno de los socios tiene la actio pro socio
9andatum *mandato+# es el contrato en virtud del cual una persona *mandante+ encarga
a otra *mandatario+ y sta acepta realizar algo a favor de aqul *acuerdo de voluntades+
El mandatario est o"ligado a llevar a feliz cumplimiento el encargo del mandante,
respetando las instrucciones reci"idas o las que rigen en general de acuerdo con la
naturaleza del negocio Jl act'a en nom"re propio y en inters del mandante, sufriendo
ste los efectos de lo actuado como si lo hu"iese realizado l mismo El mandato
concluye# a- por ha"erse realizado el negocio encomendado1 b por muerte de alguna de
las partes1 c- por la voluntad concorde de las partes1 d- tam"in por la voluntad de una de
ellas, pudiendo darse el caso de la revocaci&n por parte del mandante o el de la renuncia
por parte del mandatario
Punto 4
$elitos. Concepto y evolucin histrica
!e entiende por delito todo acto ilcito que est sancionado con una pena
,os romanos conocieron dos clases de delitos# los p'"licos *crimina+ y los privados
*delicta o maleficia+ !&lo corresponde aqu ocuparse de estos 'ltimos
En realidad, los romanos, ms que conce"ir una categora genrica y a"stracta de delitos,
configuraron una serie peque-a de figuras delictuales concretas, como el furtum, la
rapina, el damnum iniuria datum y la iniuria
#cciones penales y reipersecutorias
,as acciones civiles y reipersecutorias no tienen plazo para su ejercicio ,as utilizadas por
el pretor son anuales hasta la litis contestatio, despus de sta desaparece la limitaci&n
,a acci&n era reipersecutoria hasta el precio de la cosa en el momento del da-o, y penal
por la diferencia con el mayor precio que pudo tener en el 'ltimo a-o o treinta das
anteriores al da-o
$a4o ocasionado por un hecho il,cito
El furtum
$onsiste en el apoderamiento de una cosa ajena para considerarla como propia en contra
de la voluntad de su due-o
$lases de furtum#
1) /urtum manifestum 0 nec manifestum: Es manifestum cuando el ladr&n es sorprendido
in flagranti delicto1 es decir, en el momento mismo de la comisi&n, o dentro del lugar en
que se cometi& el delito, o incluso cuando se lo ve al ladr&n llevar en p'"lico o en privado
la cosa ro"ada De no darse estas situaciones es nec manifestum
2) /urtum conceptum 0 oblatum: algunos autores suelen llamar furtum conceptum los
casos en que el perjudicado descu"re la cosa ro"ada en la casa de alguien mediante una
pesquisa solemne aunque en realidad se tratara de la actio furti concepti
(cciones que puede ejercitar la vctima del furtum#
(parte de las actionis furti que eran puramente penales, si la vctima era la propietaria
poda ejercitar tam"in la condictio furtiva, que, dirigida contra el ladr&n y sus herederos,
tenda a lograr la restituci&n de la cosa si stos hu"ieran aprovechado de ella
7gualmente, el propietario vctima del ro"o poda ejercer la reivindicaci&n, que contena
efectos reipersecutorios ms amplios, pues poda dirigirse contra cualquiera *adems del
ladr&n y sus herederos+ que detentase la posesi&n de la cosa ro"ada
-a rapina
!e entiende por rapina la sustracci&n violenta cometida por una "anda de hom"res, si
"ien posteriormente se admiti& que un delito era rapina aun cuando la sustracci&n la
hu"iese cometido un solo hom"re y siempre que mediara violencia, con armas o sin ellas
%or esta raz&n configura un furtum calificado
El damnum iniuria datum
!e trata del da-o ocasionado en forma culposa so"re una cosa ajena Bue contemplado
por la lex 1quilia, que, en realidad, se trat& de un ple"iscito propuesto por el tri"uno
(quilius, tal vez a principios del siglo 777 a$
-a iniuria
,a pala"ra iniuria tiene un sentido muy amplio cuando se refiere a todo aquello que no se
hace conforme a derecho (qu, en cam"io, contempla en forma restringida toda acci&n
fsica o escrita que afecte a una persona li"re
,a iniuria se de"e cometer en forma dolosa, con intenci&n de ofender 3o existira tal
intenci&n si se hiciera animo iocandi *con intenci&n de "romear+1 tampoco si por querer
herir a un esclavo se hiriera a un hom"re li"re
En la ley de las 877 ta"las se esta"leca una pena especial para cada caso# para el
supuesto de un miem"ro roto, el tali&n1 para un hueso da-ado por contusi&n la pena era
4AA ases *hom"re li"re+ o @KA ases *esclavo+ ,as otras injurias eran penadas con 5K
ases
Este sistema se torn& luego o"soleto, por lo que el pretor esta"leci& uno nuevo que
conceda la actio iniuriarum por el monto que estimara el actor si se trata"a de una injuria
leve, y por el monto determinado por el mismo pretor si se trata"a de una injuria grave
Le) #5uilia
,a lex (quilia contiene tres captulos En el primero se esta"lece que 0quien matare
injustamente a un esclavo ajeno o a un cuadr'pedo que se halle comprendido en un
re"a-o, sea condenado a dar al due-o tanto cuanto fuera el mximo valor que hu"o
tenido la cosa en ese a-o0 ,a acci&n era reipersecutoria hasta el precio de la cosa en el
momento del da-o, y penal por la diferencia con el mayor precio que pudo tener en el
'ltimo a-o o treinta das anteriores al da-o
En el tercer captulo se prev toda otra clase de da-o so"re cosa ajena, como ser el herir
a los comprendidos en el captulo primero, o la quemadura, fractura, ruptura o
derramamiento de cosa ajena ,a pena consista en pagar al due-o el mximo valor que
hu"iere tenido la cosa en los treinta das anteriores al da-o
%ara dar lugar a la actio ex lege 1quilia se requera que el da-o fuera corpore corpori
datum, es decir, causado por la acci&n del cuerpo de alguien directamente so"re el cuerpo
del animal o cosa
0ariae Causarum 1i*urae
!nri5uecimiento sin causa
!eg'n la doctrina moderna una persona no puede enriquecerse por una cosa que le haya
dado otra sin la existencia de una causa jurdica (iusta causa) que as lo justifique !&lo se
contemplaron algunos casos concretos, sin estructurar una doctrina al respecto# a) la
condictio indebiti, para o"tener la restituci&n de lo pagado por error1 b) la condictio ob
turpem causam o iniustam causam, para lograr la devoluci&n de una prestaci&n hecha por
causa non secuta, para conseguir la restituci&n de una prestaci&n hecha por causa ilcita
o inmoral1 c) la condictio causa data causa non secuta, para conseguir la restituci&n de
una prestaci&n que ha"a sido hecha teniendo en cuenta un resultado futuro, cuando ste
no se produce1 d) la condictio sine causa, que englo"a todos los supuestos de
inexistencia de causa1 e) la condictio furtiva, para lograr la restituci&n de la cosa hurtada1
f) la condictio ex lege, cuando la ley reconoce una o"ligaci&n sin indicar una acci&n
precisa1 g) la condictio generalis, esta"lecida en concurrencia de las acciones nacidas de
un contrato, cuasiGcontrato o delito
Unidad X0: Contratos
Punto 1
!lementos
:n contrato es un *(+ acuerdo de voluntades, destinado a crear *>+ o"ligaciones, cada
uno tiene
*$+ nom"re propio y est protegido por *D+ acciones
(A)# se refiere a las declaraciones de voluntad, sta formada por el discernimiento, la
capacidad y
la li"ertad
(B)# se refiere a la responsa"ilidad que asumen las partes por medio del contrato
(C)# se refiere a las caractersticas propias de los contratos $ontratos nominados, tpicos
()# se refiere a las acciones reconocidas, protegidas por el derecho
Consentimiento" causa y ob(eto
El consentimiento (consensus) era una de las cuatro formas posi"les de o"ligarse por
contractus
En la poca clsica el elemento consensus aparece en una segunda lnea detrs de las
formas o de la entrega de las cosas ,uego se esta"lece que todo contrato tiene en s una
conventio, por lo que la coincidencia externa de voluntades pasa a la categora de
requisito, tal como lo demuestra el tratamiento romano de los vicios de la voluntad y lo
relacionado con la interpretaci&n de los negocios
Capacidad de las partes: capacidad de derecho y de hecho
(quellos incapaces de hecho o de derecho no tenan permitido contratar ,a capacidad de
derecho consiste en la posesi&n de ciertos derechos, y la de hecho consiste en la
posi"ilida de ejecutar dichos derechos, de llevarlos a la prctica
Punto 2
0icios del consentimiento en los contratos: error" dolo y
violencia
!on los mismos que en los negocios jurdicos
Punto 3
!volucin histrica y nocin de cada contrato
(parte de los tipos indicados por Fayo se han hecho varias distinciones#
a) $ontratos a ttulo oneroso y a ttulo gratuito# se entiende que es a ttulo oneroso cuando
laventaja patrimonial o"tenida por una parte ocasiona una contraprestaci&n de la otra,
como en la compraventa Es a ttulo gratuito cuando esa contraprestaci&n no existe, como
en el dep&sito
b) $ontratos unilaterales y "ilaterales# seg'n que den origen a o"ligaciones para una sola
parte *por ejemplo, mutuo+ o para am"as *por ejemplo, compraventa+
c) $ontratos del ius civile y contratos de ius gentium# los primeros provienen del derecho
propio de los ciudadanos romanos y son, en general, los ms antiguos1 los segundos
nacieron de la experiencia del trfico mediterrneo y fueron admitidos por el pretor
peregrino, como la compraventa, la sociedad, el comodato, el mutuo
(dems los contratos pueden clasificarse en dos grandes grupos#
Bormales# aquellos que se perfeccionan mediante ritos o el cumplimiento de
determinados requisitos !i no se cumple el rito no hay contrato Eran caractersticos de la
poca de la 9onarqua $uando no podan registrarse los contratos ya que la escritura no
era usada ha"itualmente se recurra a pala"ras solemnes en los contratos ver"ales
(verbis) ,uego se pasa a la etapa de la escritura y los contratos son literales (litteris)
3o formales# se perfeccionan cuando se entrega la prestaci&n o por el solo acuerdo de
partes
3o se realiza el prstamo hasta que el acreedor da el dinero *contratos reales+ !on
tpicos del perodo de la Rep'"lica
Punto 4
$esarrollo de la teor,a de los contratos innominados
El sistema contractual *formado por el sistema cerrado de figuras de los contratos
innominados, 'nicos protegidos con acciones+ revel& algunas insuficiencias de"ido a la
existencia de ciertas convenciones que no entra"an dentro de la caracterizaci&n tpica ya
formulada
$omo en estos casos existan regularmente una prestaci&n y una contraprestaci&n, no
ha"a inconvenientes si am"as partes las ejecuta"an %ero si una de ellas ha"a
transferido una cosa y
no o"tena la contraprestaci&n, se le admita la posi"ilidad de interponer la condictio ob
rem dati re non secuta para que pudiera repetir lo pagado, es decir, pedir la devoluci&n
En una poca posterior, a fines del siglo 7, se admiti& que en ciertas figuras, quien ya
ha"a efectuado una prestaci&n, poda exigir a la otra parte el cumplimiento de la
contraprestaci&n mediante una actio in factum
!er la escuela romanoG"izantina la que terminar de estructurar estas figuras mediante
la concesi&n de una acci&n genrica denominada actio praescriptis verbis
,os juristas, partiendo de un texto de %aulo, "astante transformado por ellos,
construyeron las cuatro figuras genricas siguientes#
G0do ut des0 *doy para que des+
G0do ut facias0 *doy para que hagas+
G0facio ut des0 *hago para que des+
G0facio ut facias0 *hago para que hagas+
De este modo, siempre que mediara la precedente prestaci&n, la parte que la hu"iere
realizado poda, a su elecci&n# a) repetir el o"jeto transferido mediante la condictio ob rem
dati o b) demandar el cumplimiento de la prestaci&n contraria mediante la actio
praescriptis verbis
%ermutatio
En virtud de ella, una de las partes entrega a la otra la propiedad de una cosa a cam"io
de una prestaci&n similar de la parte contraria Es, pues, del gnero do ut des
1estimatium
$onsiste en que una persona entregue a otra una cosa estimada en un valor determinado
Esta la puede vender, incluso a un precio superior !i luego de un cierto tiempo no la
vendi&, de"er devolverla En cam"io, si la vendi&, lo 'nico que podr requerir el primero
ser el valor estimado, quedndose el otro con la diferencia entre este valor y el de la
compraventa que realiz&
%recarium
Es la entrega gratuita de una cosa a otro para su uso, pudiendo el primero reclamarla
cuando le plazca
*onacin con cargo
/curre cuando alguien dona una cosa, imponiendo al "eneficiado un cargo o modo a
favor de l o de un tercero
2ransactio
Es el acuerdo de partes para poder, mediante concesiones recprocas, poner fin a un
litigio o evitarlo
1ctio praescripti verbis
Es una acci&n genrica aplica"le a todos los tipos de contrato anteriores Esta acci&n se
incluye en la &praescriptio&
Punto 5
&actos sancionados
%actos con proteccin pretoriana
Existieron algunos pactos protegidos por acciones in factum:
$onstitutum# El pacto de constituto *de constituere: esta"lecer+ es una convenci&n por la
cual una persona llamada constituyente se o"liga a pagar deuda preexistente, ya sea su
propia deuda, ya sea una deuda ajena
Recepta# El edicto del pretor relacionar tres pactos, cuya vinculaci&n nace del nom"re
adoptado
En efecto, la pala"ra receptum viene del ver"o recipere, que quiere decir reci"ir, aceptar,
encargarse de !e dan tres figuras tpicas#
a) .eceptum arbitrii: dos personas han decidido poner trmino a un diferendo encargando
a un tercero para que, como r"itro imparcial, se-ale cul de las dos tiene raz&n
b) .eceptum argentarii: ocurre ac que un "anquero *argentarius+ se encarga de pagar la
deuda de otro, generalmente la que va a contratar con un tercero
c) .eceptum nautarum, cauponum, stabularium: ,os navieros, posaderos y due-os de
esta"los se encargan de las mercaderas, equipajes y animales que han reci"ido en sus
naves, posadas o esta"los y que hayan sido destruidos o deteriorados, aun sin culpa
suya, salvo que demostraren que los da-os acaecieron por fuerza mayor
%actos leg#timos
Eran convenciones que s&lo tenan por o"jeto hacer nacer o"ligaciones a cargo de una
sola de las partes y que fueron sancionadas por constituciones imperiales del >ajo
7mperio, que otorgaron a estos supuestos una acci&n de derecho estricto, fundada so"re
la ley# la condictio ex lege
El compromiso# es una convenci&n por la cual dos personas se ponen de acuerdo para
confiar a un r"itro la decisi&n de zanjar un litigio
,a instituci&n de dote# para prometer la dote era necesario realizar o la dotis dictatio o la
promissio dotis, que eran contratos formales, pero, en el a-o L5M, los emperadores
)eodosio 77 y ;alentiniano determinaron que la simple promesa informal de dote, sin
necesidad de stipulatio alguna, otorga"a fuerza o"ligatoria a la misma
Donaci&n# consiste en la convenci&n adoptada entre dos partes, por la cual una de ellas
atri"uir a la otra algo en forma gratuita En un principio los romanos desconfiaron de la
transmisi&n de valores patrimoniales sin contraprestaci&n, por lo que trataron a estos
negocios en forma muy recelosa ,a donaci&n, en el derecho clsico no es considerada
un negocio jurdico en s mismo, sino solamente una iusta causa a los efectos de justificar
una determinada apropiaci&n patrimonial
!&lo luego, con una ley de $onstantino, se har de la donaci&n un negocio tpico 7ncluso
se le prescri"ir una determinada forma, exigindose, adems de la entrega de la cosa, la
redacci&n de un documento Binalmente, con 2ustiniano, se llega a conce"ir la donaci&n
en forma plena, y la simple convenci&n entre donante y donatario se transformar en un
pacto legtimo
Unidad X0I: !fectos de las 'bli*aciones
Punto 1
!fectos *enerales
$uando se contrae una o"ligaci&n, se produce para el acreedor una expectativa *la de
co"rar la prestaci&n+ y para el deudor una responsa"ilidad *la de cumplir con aquello a lo
cual se o"lig&+
!i hay cumplimiento, el nexo o"ligatorio quedar disuelto !i no lo hay, ni se dan las otras
causas de extinci&n, ca"e analizar los efectos que provoca dicho incumplimiento
El deudor ver agravada su responsa"ilidad si el incumplimiento se produce por una
causa imputa"le a su persona *dolo o culpa+ y de"er responder incluso del retardo en el
cumplimiento *lo cual genera la mora+ !i el cumplimiento no se realiza, se a"rir la
posi"ilidad para el acreedor de ejecutar la o"ligaci&n, lo que en la poca clsica se realiza
generalmente media p'"lica del patrimonio *"onorum venditio+ del deudor
En virtud de la responsa"ilidad o"ligacional, la falta de cumplimiento en trmino
determinar la agravaci&n accesoria de los da-os y perjuicios, que de"er a"onar el
deudor culpa"le al acreedor
'bli*aciones de derecho estricto y de buena fe
En las o"ligaciones de derecho estricto *formales+ el efecto producido es que el deudor
!7E9%RE de"e cumplir, no existe posi"ilidad de justificar su incumplimiento
En las de "uena fe el pretor introduce la equidad, permitiendo al deudor, en ciertos casos,
justificar parcial o totalmente su incumplimiento *por ejemplo, por ha"er sido vctima de un
caso fortuito+
Punto 2
!(ecucin de las obli*aciones
En el viejo procedimiento de las legis actiones, la ejecuci&n se realiza"a por la manus
iniectio y por la pignoris capio, hasta su desaparici&n, con la ley %oetelia %apiria En el
procedimiento formulario su"siste la ejecuci&n personal, pero fundamentalmente
prevalecer la ejecuci&n so"re los "ienes "ajo la forma de un concurso general del
patrimonio del deudor
:na vez que el deudor ha sido condenado (iudicatus) o confes& estar o"ligado
(confessus), poda intentarse la actio iudicati
)ranscurrida esta instancia podr pedirse ya la ejecuci&n personal, ya la ejecuci&n so"re
los "ienes, o am"as a la vez
1) Ejecuci&n directa y personal# autoriza"a al acreedor a retener al deudor condenado
como prisionero ,uego, la lex $ulia permitir al deudor evitar esta ejecuci&n por medio de
la cessio "onorum *cesi&n de sus "ienes+
2) >onorum venditio# por medio de este procedimiento se proceder a ejecutar los "ienes
del deudor
6onorum 0enditio
%uede ser iniciada por un solo acreedor contra el deudor condenado, o confeso, o que
haya huido a"andonando sus "ienes El procedimiento se desarrolla"a contra el
patrimonio de la persona viva o del dejado por un muerto
a- El acreedor solicita primeramente del pretor una missio in possessionem *que lo ponga
en posesi&n de los "ienes del deudor+ a los efectos de asegurar preventivamente la no
dilapidaci&n o desaparici&n de los mismos
b- (l mismo tiempo se hacan colocar afiches en los lugares p'"licos a fin de hacer
enterar a cualesquiera otras personas interesadas, del comienzo del procedimiento, ya
fueran otros acreedores, ya fueran amigos del deudor que quisieran pagar por l
c- (l ca"o de 4A das de ocurrida esa pu"licaci&n el pretor da"a un segundo decreto
ordenado a los acreedores a que se reuniesen con el fin de elegir entre ellos un magister
bonorum, quien se encargara de realizar la venta
d- ,uego de un nuevo plazo el magister proceda a vender el patrimonio en p'"lica
su"asta
Resulta"a comprador (bonorum emptor) aquel que ofreciera pagar el mayor porcentaje de
las deudas del ejecutado
De acuerdo con este procedimiento, lo que se ha realizado es una sucesi&n universal
inter vivos, de la cual el causante es el deudor ejecutado y el sucesor es el bonorum
emptor
a- Respecto de los "ienes, este "onorum emptor adquiere la propiedad "onitaria de los
mismos, accediendo al dominium ex iure quiritum luego de pasados los plazos de
usucapio
b- Respecto de los crditos que hu"iera en el patrimonio adquirido, no los hace suyo ipso
iure1 pero el pretor le conceder, de estar vivo el deudor, la formula .utiliana, y de estar
muerto, la actio Serviana
c- Respecto de las deudas, el "onorum emptor estara o"ligado a pagarlas hasta el
porcentaje que ofreci& en la su"asta *su"# de"ajo asta# tope de un mstil+ El pretor
otorgar acciones a los acreedores transponiendo los nom"res y haciendo figurar al
deudor ejecutado en la intentio y al
"onorum emptor en la condemnatio, quedando ste o"ligado a responder
%ara el deudor ejecutado la "onorum venditio trae la tacha de infamia %ara los
acreedores les ocasiona una prdida, ya que el deudor no tendr cantidad suficiente de
"ienes para cu"rir toda la deuda, y adems los "ienes su"astados sern vendidos a
menor valor que el real (unque si el deudor compare ms "ienes, stos tam"in sern
sometidos a su"asta !i finalmente no paga, puede llegar a perder la li"ertad
1raude del deudor
El deudor, no o"stante la o"ligaci&n contrada, no pierde la dosponi"ilidad negocial
%uede cele"rar otras y vender "ienes1 pero si estos negocios de transmisi&n de cosas
*que disminuyen el patrimonio+ llegasen a u"icarlo en una situaci&n de insolvencia,
entonces el acreedor vera peligrar el pago de la o"ligaci&n En tal caso se entiende que
ha ha"ido fraude *fraus+ cometido en perjuicio de los acreedores cuando el deudor
deli"eradamente provoc& con sus enajenaciones una situaci&n de insolvencia, que se
agravara de ser ya insolvente el deudor
,os acreedores tenan, durante la ejecuci&n de los "ienes del deudor (bonorum venditio),
la posi"ilidad de designar un curator bonorum, que se encargara de cuidar los "ienes del
fraudator y poda lograr una restitutiones in integrum por parte del pretor, quien tena por
no cele"rados ciertos actos jurdicos concluidos con terceros que, comportndose como
c&mplices del deudor, ha"an evadido "ienes del patrimonio del que los acreedores
espera"an co"rarse
7gualmente los acreedores tuvieron un interdictum fraudatorium por medio del cual se
procura"a la restituci&n de aquellas cosas del deudor que estuvieran fraudulentamente en
poder de terceros, a quienes se los conmina"a a revocar el acto, pues de lo contrario eran
condenados por un valor igual al salido del patrimonio del deudor
#ccin &auliana
Esta acci&n tuvo por o"jeto revocar todos los actos realizados fraudulentamente por el
deudor en perjuicio de sus acreedores
%ara que funcione era necesario#
a) Hue se hu"iera cele"rado un acto jurdico de resultas del cual queda"a empo"recido el
deudor
3o importa"a la naturaleza de dicho acto1 poda ser una venta, una donaci&n, una
o"ligaci&n, la remisi&n de una deuda, etc
b) Hue el acto hu"iera causado un perjuicio a los acreedores >asta"a con pro"ar que el
deudor no poda pagar sus deudas porque, por ejemplo, su pasivo era superior a su
activo
c) Hue el deudor tuviera conciencia del fraude, lo cual era interpretado de manera amplia,
teniendo en cuenta las circunstancias del caso
,a acci&n %auliana *o revocatoria+, si "ien poda ser ejercida contra el deudor, resulta"a
ms eficaz contra los terceros que hu"ieran realizado negocios con aqul %odan darse
distintas situaciones#
a) que los actos fueran a ttulo gratuito y en tal caso la revocaci&n de los mismos
progresa"a sin dificultades
b) Hue se tratara de actos a ttulo oneroso, en cuyo caso ha"a que pro"ar que el tercero
era c&mplice del deudor en el fraude1 es decir, que conociendo el estado de insolvencia
de ste, lo mismo hu"iera realizado el negocio
En cam"io, si el tercero ha"a realizado el acto a ttulo oneroso y de "uena fe, es decir,
ignorando la situaci&n del deudor, la revocaci&n no lo alcanza"a
Punto 3
!fectos accidentales
,os efectos accidentales que pueden surgir son los de incumplimiento de la o"ligaci&n
Causas de ine(ecucin: dolo" culpa" caso fortuito y fuer7a
mayor.
Durante la vigencia del procedimiento formulario, si el deudor *sea en forma dolosa o
culpa"le+, no da"a cumplimiento a la o"ligaci&n, la regla general era que el juez s&lo
poda constre-irlo al pago de una suma de dinero por da-os y perjuicios
$uando aparece el procedimiento extraordinario la regla general ser reformada, y el juez
condena al deudor demandado a la ejecuci&n de la prestaci&n toda vez que sta sea
posi"le
El contenido de los da-os y perjuicios#
a- !i era de derecho estricto y contena una condemnatio certa, el juez se limita"a a
condenar por el monto de la suma all indicada
b- !i era de derecho estricto, pero con condemnatio incerta, entonces la suma era fijada
por el juez, a veces hasta el monto tope de una taxatio1 y de no existir ese tope, por
cuanto l estimare el valor de la causa
c- En las actiones "onae fidei, el juez se encuentra ms li"re respecto de la suma a
condenar, ya que las juzga conforme a la equidad ,a condena no solamente puede
a"arcar el da-o directo producido por la inejecuci&n sino tam"in la utilidad que se
espera"a o"tener y que por el incumplimiento no se o"tuvo
*olo
!e entiende que hay dolo cuando el deudor ha cometido un hecho o una omisi&n
deli"erada efectuada para perjudicar al acreedor Esta situaci&n de"e ser pro"ada por el
acreedor
Dolo penal# es la intenci&n de producir un da-o
Dolo como causa de la ejecuci&n# manio"ra oculta que realiza el deudor para evitar
cumplir con la prestaci&n
Culpa
<ay culpa cuando el incumplimiento de la o"ligaci&n se de"e a una imprudencia o a una
negligencia imputa"le al deudor
<ay varias clases de culpa#
$ulpa grave (culpa lata)# consiste en una suma de negligencia !eg'n :lpiano# 0no
entender lo que todos entienden0 !us efectos son asimilados al dolo
$ulpa leve (culpa levis)# consiste en la mera negligencia o imprudencia en el trato o
cuidado de las cosas
Caso fortuito
!e da el caso fortuito cuando ocurre un acontecimiento no previsto por el deudor *por
ejemplo, no pudo entregar un esclavo porque se enferm& y muri&+
En algunos casos algunos deudores quedan responsa"ilizados por lo que se dio en llamar
custodia# por ejemplo, un sastre que reci"i& una prenda para arreglarla
Esto representa"a una agravaci&n de los de"eres del ciudadano, teniendo que responder
los deudores muchas veces por un caso fortuito, como la fuga de un esclavo que de"a
cuidar, o el hurto del o"jeto de"ido
/uer3a ma0or
!e entiende por fuerza mayor el acontecimiento que, ha"iendo sido previsto, no ha podido
evitarse *por ejemplo# un temporal+
%ara excusarse la situaci&n de"a ser clarsima, como el caso de una inundaci&n o un
terremoto
8ora" re5uisitos y efectos
!e denomina mora al mero retardo culpa"le %uede tratarse de un retardo en el pago o en
la recepci&n de la prestaci&n#
9ora del deudor# de"en darse las condiciones siguientes# a) retardo del cumplimiento de
la o"ligaci&n1 b) ese retardo de"e ser doloso o culpa"le por parte del deudor1 c) en ciertos
casos es necesaria una conminaci&n expresa por parte del acreedor al deudor, llamada
interpellatio *intimaci&n+
,a mora agrava la condici&n del deudor, quien tiene la o"ligaci&n de responder por los
riesgos de la cosa, incluso si sta perece por caso fortuito, ya que se entiende que a su
respecto se ha perpetuado la causa de la o"ligaci&n !i se trata de una o"ligaci&n de
"uena fe, entonces a partir de la mora son de"idos los intereses o los frutos El deudor es
responsa"le por da-os y perjuicios
,a mora del deudor cesa cuando cumple la prestaci&n, a'n cuando el acreedor no la
acepte
9ora del acreedor# el acreedor no acepta la prestaci&n que le ofrece cumplir el deudor
en tiempo y forma Era necesario que el ofrecimiento del deudor sea correcto )ena los
siguientes efectos# a) el deudor se li"era"a de los riesgos de la cosa, respondiendo
solamente en caso de que hu"iera cometido dolo1 b) el deudor poda hacerse reem"olsar
los gastos devengados por la conservaci&n de la cosa1 c) el deudor poda consignar el
dinero y las cosas de"idas, sellndolos y depositndolos en un lugar p'"lico *por ejemplo
un templo+1 d) con la mora del acreedor cesan los intereses que se de"ieran por mora del
deudor *moratorios+1 luego de la consignaci&n cesan tam"in los intereses
convencionales
$a4os y per(uicios
,ucro emergente# es el da-o efectivamente causado
,ucro cesante# prdida futura de ganancia que sufre el acreedor al no poder disponer de
la prestaci&n *por ejemplo, si el deudor le hu"iese devuelto el dinero prestado, el acreedor
hu"iese podido invertirlo para ganar ms dinero+
Unidad X0II: !)tincin de las 'bli*aciones
Punto 1
$ivisin de los medios de e)tincin
,a forma normal mediante la cual se logra la extinci&n de una o"ligaci&n es el
cumplimiento de la prestaci&n de"ida %ero el derecho reconoce la existencia de otros
modos de extinci&n
,os modos de extinci&n pueden agruparse en los siguientes grupos#
a) 7%!/ 7:RE *de pleno derecho+# al cumplir con la prestaci&n, el deudor queda
automticamente li"erado
b) %ER E8$E%)7/3E9 & /%E E8$E%)7/37! *por excepci&n+# la causal determinada no
o"sta a la su"sistencia de la o"ligaci&n, pero el pretor priva a la misma de eficacia
concediendo al deudor que as lo pida una exceptio para detener el proceso de la actio
Punto 2
&a*o
El pago consiste en el cumplimiento de la prestaci&n de"ida, sea ya de un dare, de
praestare o de un facere
&ersonas 5ue pueden efectuarlo y recibirlo
)ui4n debe pagar
En principio el que paga es el propio deudor, pero tam"in resulta vlido y extingue la
o"ligaci&n el pago efectuado por un tercero, siempre que no se refiera a una prestaci&n
que necesariamente de"iera ser cumplida por el deudor mismo, tal el caso de una
o"ligaci&n personalsima (in tuitu
personae)
En el caso del pago por un tercero, ste puede hacer con consentimiento del deudor, sin
sa"erlo el deudor y a'n en contra de la voluntad del deudor El tercero puede ser un
mandatario o un gestor
,a o"ligaci&n queda extinguida y el tercero tiene acci&n de regreso, excepto en el caso
del pago contra la voluntad del deudor
1 qui4n se debe pagar
En principio se de"e pagar al acreedor, pero se pueden dar otros supuestos# se puede
pagar a un procurador o a un mandatario del acreedor, tam"in a un acreedor adjunto
*caso del adstipulator+
1ormas" lu*ar y tiempo de pa*o
El deudor de"e cumplir la o"ligaci&n pagando exactamente el o"jeto esta"lecido en la
prestaci&n
De esto se derivan las siguientes consecuencias# 1) el acreedor no est o"ligado a
aceptar el pago de un o"jeto distinto1 2) el acreedor no puede ser o"ligado a reci"ir
prestaciones parciales en contra de su voluntad
El principio general es que hay que respetar lo esta"lecido en el negocio *por ejemplo, los
plazos+
!i nada se hu"iere dicho, entonces el acreedor podr exigir el pago en forma inmediata
El lugar de pago era a veces fijado en el negocio, pero en los casos en que no esta"a
esta"lecido, se estima"a que las prestaciones individualizadas en forma determinada
de"an ser satisfechas en el lugar en que stas se hallaren De ser el caso de una
prestaci&n genrica, se exiga el pago en el domicilio del deudor
Consi*nacin
!i el acreedor se nega"a a aceptar el pago, por lo cual incurra en mora, el deudor poda
pagar depositando en forma p'"lica *en un lugar esta"lecido por el magistrado+ el o"jeto
de"ido Esto ser considerado un pago li"eratorio que extingue la deuda con todos sus
accesorios
!i el acreedor no se nega"a a reci"ir el pago, poda ocurrir tam"in en el caso de que el
deudor no pueda contactar al acreedor, o por causa de muerte del acreedor, o en caso de
que el acreedor sufra una capitis deminutio mxima
!fectos del pa*o
Punto 3
+ovacin y compensacin. +ociones" condiciones y efectos.
!volucin histrica
Novacin
$onsiste en la transformaci&n de una o"ligaci&n en otra nueva, de tal modo que la
primera queda extinguida y se la sustituye por esta otra, pero se conservan algunos de los
elementos de la anterior
Elementos de la novaci&n# sujetos, o"jetos y vnculos
/curre una novaci&n su"jetiva cuando cam"ia el sujeto# de las o"ligaciones anteriores se
crea una nueva *por ejemplo, ( le de"e a >, > le de"e a $, $ le de"e a D Entonces, para
evitar sucesivos pagos, ( le paga a D+ )am"in puede cam"iar el vnculo# si la deuda es
por un alquiler, puede cam"iarse para pasar a ser un mutuo *prstamo+ %ero el 'nico
elemento que no se puede novar es el o"jeto
$ondiciones para que se d la novaci&n# a) existencia de una o"ligaci&n anterior, que
puede ser tanto de origen contractual como delictual1 natural o civil1 b) concertaci&n de
una nueva o"ligaci&n# la forma normal era mediante la stipulatio, tam"in poda hacerse
por nomina transcripticia y dotis dictio1 c) el animus novandi, que se constituye por la
voluntad de las partes1 d) el mantenimiento en la nueva o"ligaci&n del mismo o"jeto que
en la primera (idem debitum)1 e) que se agregue algo nuevo *aliquid novi+, donde puede
darse el caso de que cam"ie el dujeto o el vnculo
Efectos de la novaci&n# a) respecto de la o"ligaci&n primera se produce la extinci&n ipso
iure, as como tam"in la de todos sus accesorios, salvo que se hu"iera previsto
especialmente su vigencia en la nueva1 b) respecto de la o"ligaci&n nueva, sta comienza
a regir en los trminos estipulados por las partes
$asos especiales de novaci&n# a) litis contestatio: provoca"a la extinci&n de las
o"ligaciones civiles demandadas en uin iudicium legitimum, las que se transforma"an en
la 0relaci&n procesal0 esta"lecida en la f&rmula1 b) stipulatio 1quiliana: el jurista (quilio
Falo sugiri& esta f&rmula para resolver los pro"lemas que acaecan con o"ligaciones muy
confusas, al convenir las partes la novaci&n de las mismas por medio de una stipulatio
Compensacin
/curre cuando un deudor opone a su acreedor un crdito que tiene contra ste, de tal
modo que los crditos y las deudas se contri"uyen entre s Dos personas son deudores y
acreedores recprocos
Requisitos para que exista compensaci&n# a) el o"jeto de la prestaci&n de"e ser fungi"le
y divisi"le1 b) am"as prestaciones de"en encontrarse vencidas *de"en ser exigi"les+1 c) la
identidad de personas entre deudor y acreedor1 d) que los montos de las prestaciones
sean fcilmente determina"les en la cantidad
,a compensaci&n aparece en el derecho clsico como una va procesal por la cual el
pretor, en ciertas circunstancias, conceder al demandado por un crdito no extender la
acci&n contra l dirigida ms all del monto por el que el actor estuviese a su vez o"ligado
ante aqul, pudiendo en consecuencia progresar la demanda s&lo de existir un saldo a
favor del actor
:n paso importante en la historia de la compensaci&n se logr& por un rescripto del
emperador 9arco (urelio, quien extendi& el m"ito de la misma a las actiones stricti iuris
El modo utilizado fue muy simple, por cuanto permiti& que el deudor demandado que
pudiera oponer una compensaci&n adujera una exceptio doli
Binalmente, en la poca de 2ustiniano, la compensaci&n se erige con mayor autonoma
respecto del procedimiento Esto fue de"ido a la suplantaci&n del procedimiento
formulario por extra ordinem cognitio
!e la admiti& como modo de extinci&n ipso iure, lo cual ha provocado algunas
controversias
Punto 4
%emisin de la deuda
/curre cuando el acreedor se compromete por medio del pactum de non petendo *pacto
de no reclamar+ a no exigir el cumplimiento de la o"ligaci&n
El acreedor le devuelve al deudor el instrumento donde consta la o"ligaci&n, lo que
significa que le 0perdona0 la deuda
Concurso de dos causas lucrativas
$uando alguien ha adquirido por una causa gratuita *se la llama causa lucrativa+ una cosa
que le era de"ida por otra 0causa lucrativa0, esta segunda o"ligaci&n queda extinguida
ipso iure, sin intervenci&n de la voluntad de las partes (s, por ejemplo, si reci"o por
donaci&n una cosa que me sera de"ida por un legado, la o"ligaci&n nacida de este 'ltimo
se extingue
Confusin
Existe confusi&n (confusio) cuando por cualquier circunstancia concurre so"re la misma
persona la condici&n de acreedor y de deudor (s, por ejemplo, cuando una persona
hereda a otra, respecto de la cual era deudora o acreedora
Consentimiento mutuo
,a o"ligaci&n que ha sido contrada por el consensus *en un contrato consensual+ poda
ser extinguida por un contrarius consensus, es decir, por un convenio contrario
&acto remisorio
)iene lugar cuando acreedor y deudor pactan para prorrogar el vencimiento de la
o"ligaci&n
$onsentimiento mutuo de pleno derecho# deudor y acreedor se ponen de acuerdo para
extinguir la o"ligaci&n, generalmente restituyndose la prestaci&n *por ejemplo, compro
algo por error y cuando lo voy a cam"iar no tienen lo que yo quiero, entonces me
devuelven el dinero+
9ransaccin
/curre cuando las partes, hacindose recprocas concesiones o renuncias, deciden poner
fin a o"ligaciones dudosas o litigiosas
&rescripcin liberatoria
Determina que, salvo casos especiales en que se esta"lezca otro plazo, todas las
acciones prescri"en si no se las ejercita en el plazo de treinta a-os (praescriptio triginta
annorum) Entonces la o"ligaci&n deja de ser civil y se transforma en natural ,uego de
prescripta la o"ligaci&n, no hay derecho a reclamo
!i la o"ligaci&n se extingue por caso fortuito o fuerza mayor, se extingue el pleno derecho
*por ejemplo, la cosa que no es fungi"le se quema y ya no se puede entregar, por lo tanto
el deudor queda li"erado+
/curre tam"in con la prescripci&n adquisitiva, cuando se adquiere una propiedad por el
transcurso del tiempo
Unidad X0III: $erecho de 1amilia
Punto 1
!volucin histrica de la familia romana
$uando la civitas fue tomando para s las funciones polticas de las gens, stas fueron
perdiendo vigencia y de ellas fueron resultando agrupamientos familiares que en su
estructura denota"an todava aquel carcter poltico de las primitivas gentes
Era tan fuerte la unidad de la familia romana, tan a"soluto el poder del pater so"re
personas y cosas, que ya los mismos romanos tenan ca"al conciencia de que se
distinguan en eso de los otros pue"los
Exista una desproporci&n entre la fuertemenre autoritaria estructura de la familia y las
normales funciones de ndole social y econ&mica que desempe-& en la poca hist&rica
,a autonoma del pater en el manejo de la familia rechaza cualquier ordenamiento o
injerencia externa El parentesco se esta"lece por situaci&n de sometimiento a la
autoridad de un pater ,os poderes del pater son similares a los correccionales y
jurisdiccionales de los supremos magistrados
!e pertenece exclusivamente a una familia, como a un solo estado El testamento es la
designaci&n por el pater de su sucesor en el go"ierno familiar
(ntes del tipo de familia llamado proprio iure *conjunto de personas li"res que se
encuentran "ajo el poder de un paterfamilias+, que es el que tiene vigencia por lo menos
desde la ley de las 877 ta"las, ha"ra existido la llamada communi iure *complejo de
personas li"res sometidas al poder de un mismo paterfamilias, antepasado com'n, si este
estuviera a'n con vida+ o familia grande o agnaticia (s representa en pleno perodo
hist&rico un esquema ideal, referi"le s&lo para identificar el vnculo de agnaci&n, pero en
tiempos prehist&ricos *antes del testimonio escrito+ la familia agnaticia ha"ra sido un
grupo real unido efectivamente por la sujeci&n a la potestad de un pater, que ha"ra
reci"ido la jefatura de una serie de sucesivos patres, serie iniciada con aquel antepasado
com'n !u diferencia principal con la familia proprio iure era que, mientras en el caso
anterior, a la muerte del pater la familia segua permanecienco unida "ajo el poder de un
sucesor, en la proprio iure, al desaparecer el pater, todos los varones que esta"an "ajo su
inmediata patria potestad adquiran codici&n automtica de patres y se convertan cada
uno en ca"eza de una nueva familia
:na gens est compuesta por varias familias agnaticias ;arias familias proprio iure
formaran una familia agnaticia
Entre la poca de la familia agnaticia y la de la familia proprio iure ha ha"ido toda una
evoluci&n de la organizaci&n familiar, una compleja y no uniforme descomposici&n de la
familia grande en grupos menores que la integra"an, hasta que qued& perfilada la unidad
de la familia romana de los tiempos hist&ricos
!e puede conjeturar entonces un primer perfilemiento de las familias agnaticias dentro de
la gens y luego la disgregaci&n de aqulla en familias proprio iure
En plena vigencia de la familia communi iure existira un patrimonio familiar permanente o
eterno, como lo era la familia, prolongada desde los antepasados y proyectada hacia los
futuros descendientes De ese patrimonio, los actuales integrantes de la familia tendran
una especie de usufructo y el pater, no una propiedad individual, sino un poder de
disposici&n gerencial, ejercido como titular de la 'nica capacidad jurdica plena reconocida
en una comunidad integrada por grupos y no por individuos
$uando el desarrollo de la esclavitud trajo la posi"ilidad de concentraci&n de mano de
o"ra1 cuando una ms amplia y unitaria organizaci&n poltica no "asada ya en el
parentesco, fue quitando la raz&n de ser de los grandes grupos parentales de finalidad y
estructura poltica, la familia agnaticia, propia de una economa de autoa"astecimiento y
de una sociedad no integrada plena y funcionalmente en estructuras polticas
suprafamiliares, entr& en crisis y se desgaj& en grupos familiares ms chicos y ms giles
para una sociedad de mayor diversificaci&n e intercam"ios econ&micos
,a instituci&n por la que se ha"ra vehiculizado la transici&n de un tipo de familia a la otra
fue el llamado consortium ercto non cito *comunidad de heredad no dividida+
$ada uno de los que ha"a estado "ajo la inmediata potestad del pater fallecido, sin
perjuicio de reconocer una primaca poltica y moral al nuevo pater si ste ha"a sido
designado, se sinti& con derechos al manejo en com'n del patrimonio familiar, se sinti&
consors y sui iuris
El pr&ximo paso hacia la familia proprio iure se ha"ra dado en la poca de la ley de las
877 ta"las al reconocer sta el derecho de cada uno de esos sui iuris a conseguir con la
actio familiae erciscundae la parte concreta correspondiente a la cuota ideal que
titularia"a en el consortium
Entonces, ya ese sui iuris sera un paterfamilias con el efectivo dominio de ese patrimonio
propio desgajado del consortium y con poder efectivo potencial so"re sus filiifamilias
%ero tam"in la familia proprio iure, a causa de las transformaciones econ&micas,
sociales y religiosas, ir sufriendo cam"ios en la vida real que no se institucionalizarn
sino poco a poco y sin afectar formalmente los principios "sicos (s se hace posi"le la
emancipaci&n, la adopci&n, el trinoctium *evitar que la mujer casada ingrese a la familia
del marido+, la enajenaci&n de las cosas del pater, la incorporaci&n de extra-os en el
testamento, etc
9s adelante el estado limitar los poderes personales del pater y afirmar la capacidad
de los filiifamilias en el manejo patrimonial (dems adquiere gran importancia jurdica el
parentesco de la sangre *cognaci&n+, prevaleciendo so"re el parentesco civil *agnaci&n+
!l pater familias sus potestades
,os paters tenan un poder unitario y a"soluto Ese poder esta"a designado por la pala"ra
manus *mano+, para que luego comience a utilizarse la pala"ra mancipium, con el
significado de adquisici&n y detenci&n de la manus
$on el tiempo, en la medida en que una sociedad ms compleja y una elemental reflexi&n
so"re las experiencias jurdicas i"an perfilando distintos o"jetos, aspectos y modalidades
de aquel poder, vivenciado al principio como simple y unitario, ha"rase originado una
correlativo especificaci&n en las denominaciones# el poder so"re los li"res *patria
potestas+, el poder so"re la mujer *la antigua manus+, el poder temporario so"re alieni
iuris de otras familias entregados in causa mancipi *mancipium+, el poder de disposici&n
so"re las cosas y esclavos *propiedad primero y luego llamada dominium+
%atria potestad
/riginariamente la patria potestad importa"a poder y no de"eres ni o"ligaciones hacia los
sujetos a ella %ero a travs de restricciones y cargas llegar a ser considerada un
officium *de"er+ de asistencia y protecci&n
,a patria potestad justinianea se diferencia de la moderna en que# a) corresponde al var&n
y no a la mujer, b) incum"re al ascendiente ms remoto y no al progenitor1 c) es
permanente, pues no cesa a determinada edad del a ella sometido
$omprenda el derecho de vida y muerte, el derecho de vender y el derecho de entrega
noxal
El pater poda aplicar sanciones a sus filii Dichas sanciones esta"an esta"lecidas por los
paterfamilias dentro de la familia y de la gens !i el conflicto afecta"a a ms de una gens,
intervena el Estado
Punto 2
#dmisin y e)clusin de los 1ilii familias de la familia romana
,os modos de entrar en la familia eran por naturaleza o por derecho %or naturaleza si
ha"a sido engendrado en iustae nuptiae del pater o de cualquiera de los filii a l sujetos
!e ingresa por derecho por medio de la adrogaci&n, la adopci&n y la conventio in manus
,a filiaci&n es el vnculo de procreaci&n del que se derivan ciertos efectos jurdicos Es
legtima si tiene lugar en iustae nuptiae, los procreados son entonces iusti !i son
naturales se llamarn spurii o vulgo concepti ,a calificaci&n de naturales se usa para
diferenciar iusti de adoptivos o para aludir a los nacidos de concu"inato
En el antiguo ius civile no existe recurso jurdico para desconocer o hacer reconocer la
legitimidad de los hijos El pro"lema de la legitimidad se resuelve constatando la validez
del matrimonio y la concepci&n durante ste )am"in por legitimaci&n entran "ajo la
patria potestad del padre natural los hijos ha"idos de la concu"ina
!i5os
,egtimos# los conce"idos dentro de matrimonio (iustae nuptiae) Es aqul que nace a
partir de los @MA das del matrimonio & 4AA das de disuelto el matrimonio !i una mujer se
casa"a dentro de los 4AA das de disuelto su matrimonio anterior y tena un hijo, ste no
se considera"a legtimo
(doptivos# poda tratarse de una adoptio o una adrogatio
,egitimados# se lo coloca en la misma posici&n que los legtimos
3aturales# conce"idos fuera del matrimonio !iguen la condici&n de la madre !on sui
iuris $on ellos se comienza una nueva familia
8odos de in*resar a la familia
!e da la adrogaci&n en caso de que se trate de un sui iuris o pater familias En cam"io, la
adopci&n se realiza si es un alieni iuris %or medio de estas dos acciones se pasa a estar
sujeto a la patria potestad del pater
1drogacin
,a adrogacin permita al pater sin posi"ilidades de dejar un hijo var&n al frente de la
familia, procurarse uno, haciendo ingresar a ella a otro pater
(l momento de la legislaci&n justinianea se ha"a extendido la posi"ilidad de ser
adrogados los imp'"eres y las mujeres
,os requisitos para la adrogaci&n son congruentes con su finalidad y con el o"jeto de
evitar torpes manio"ras# ms de NA a-os y ning'n hijo en el adrogante1 s&lo un adrogado1
no ser ste ms rico que aqul1 garanta de restituci&n del patrimonio del adrogado a
quien hu"iere correspondido en el caso de que aqul hu"iere muerto sui iuris e imp'"er1
igual garanta para el adrogado en el caso de ser emancipado antes de la pu"ertad1
derecho del adrogado a un cuarto de los "ienes del adrogante, si ste lo emancipara sin
iusta causa ,a adrogaci&n produce la capitis deminutio mnima del adrogado, que pasa a
ser un alieni iuris, asimilado a un filius del pater %roduce tam"in una de las sucesiones a
ttulo universal inter vivos, toda vez que el patrimonio y la familia del adrogado pasan a ser
adquiridos por el adrogante $omo a ste no le corresponda quedar o"ligado por las
deudas del adrogado, el pretor admiti& la acci&n de peculio y la intergrum restitutio para
considerar no sucedida la adrogaci&n y actuar entonces contra el adrogado
1dopcin
,a adopci&n significa el egreso de un alieni iuris desde una familia y el ingreso a la del
adoptante
%ara hacer salir al adoptado de la patria potestad a que esta"a sometida se recurri& al
mismo procedimiento de la emancipaci&n
El pater mancipa tres veces al filius a un adquirente fiduciario, quien, a continuaci&n de la
primera y segunda mancipatio, lo manumite, con lo que automticamente vuelve a la
patria potestad del pater ( la tercera mancipatio, el que era filius, de acuerdo con el
precepto decenviral, queda li"re del poder del pater pero in causa mancipi del adquiriente
fiduciario En un juicio, el adoptante reivindica como hijo propio al adoptado, y el pretor lo
declara su filius o nepos *nieto+
3o existan requisitos ni restricciones para la adopci&n (unque en el derecho justinianeo
se distinguieron dos tipos de adopci&n# a) plena# hecha por un ascendente paterno o
materno *produce la capitis deminutio mnima+1 b) hecha por cualquier otro sui iuris *no
sustrae al adoptando de la patria potestad de su pater originario y se limita a atri"uirle una
expectativa sucesoria so"re el patrimonio del adoptante+
8odos de e*resar de la familia
En los tiempos precvicos no se admita la idea de un miem"ro saliendo voluntariamente
del grupo familiar Despus los hijos noalcanzaron a salir de una patria potestad que era
atri"uto vitalicio del pater ,a exclusi&n de la familiaera s&lo posi"le por el poder de
disposici&n del pater :n modo especial de salida de la familia ocurra cuando tena lugar
un divorcio en un matrimonio que se ha"a acompa-ado con la conventio in manum %ara
que la mujer no quedara en el grupo familiar del marido, se proceda a un acto jurdico
opuesto al que ha"a originado la conventio: una diffarreatio, si se ha"a realizado la
confarreatio, o una remancipatio, si la mujer ha"a ingresado en virtud de una coemptio
,a emancipaci&n es una forma de que el pater li"ere de su patria potestad a un filius
familias y lo convierta as en sui iuris
El procedimiento es el mismo que en la adopci&n, s&lo que luego de la tercera mancipatio
el adquirente fiduciario procede a remanciparlo al pater, quien al manumitirlo conservar
so"re l el derehco de patronato
Esta formalidad, junto con la de la adopci&n, terminarn en la poca justinianea suplidas
por una presentaci&n ante magistrado competente
,a emancipaci&n no est sujeta a lmites ni requisitos, y no es necesario que el filius de su
consentimiento
!e produce una capitis deminutio m#nima: todo vnculo respecto de la familia desaparece
(unque la cognaci&n, como parentesco natural, no sufre alteraci&n
Punto 3
La &atria &otestas y la 8anus en las relaciones
9ientras la patria potestas se ejerca so"re los filii, la manus se aplica"a so"re la uxor
*mujer legal+
,a mujer, al casarse con un paterfamilias o un filiusfamilias queda sujeta al poder jurdico
(manus) del paterfamilias y en condici&n de hija (loco filiae) o de nieta (loco nepotis),
respectivamente
:eda"a "ajo la potestad de su marido o quien tuviera la potestad de ste
El matrimonio poda realizarse cum manu *queda"a en posici&n de loco filiae respecto de
su marido+ o sine manu *li"re+
!e trata"a de una capitis deminutio m#nima, sin importar la condici&n de la mujer %ara
producirse este cam"io de status existan tres formas#
- confarreatio: antigua ceremonia religiosa de los patricios con asistencia de diez testigos
y del /lamen *ialis !u nom"re deriva de panis farreus *pan de ce"ada+ que comido en
com'n sim"oliza"a una perfecta comuni&n de la vida El Balmen Dialis i"a a "uscar a la
novia a su casa y sus padres la despedan En el camino hacia la casa de su futuro
marido se arroja"an flores y se canta"an canciones ,uego el marido alza"a a su mujer
en "razos y cruza"a el um"ral con el pie derecho (l cortar el pan de ce"ada se arroja"a
un trozo al hogar, como ofrenda a los dioses
- coemptio *compra+# es un acto del ius civile, una mancipatio por la cual se constituye el
poder del pater so"re la mujer El marido paga al padre de la novia una compensaci&n por
estar quitndole una 0tra"ajadora0
- usus: era el ejercicio fctico de un derecho que por el transcurso del tiempo da"a lugar a
la titularidad jurdica de ese derecho# si la mujer durante un a-o ha"a estado conviviendo
con su marido, "ajo su poder o el del pater de ste, se entenda que so"re ella se ha"a
adquirido la manus (dems, la mujer de"a visitar la casa de sus padres todos los a-os,
y quedarse all durante tres das consecutivos, lo que afirma"a sus derechos dentro de su
familia, que a'n seguan vigentes
/"soleta la manus, la mujer no integrar ms la familia del marido, pero se ir
reconociendo al vnculo conyugal como productor de efectos jurdicos en el m"ito familiar
del marido# la mujero adquirir erechos sucesorios y alimentarios como c&nyuge y no,
como antes, por raz&n de vnculo agnaticio
Punto 4
Concepto y evolucin histrica de los peculios
%eculium# trmino latino, se refiere a un peque-o patrimonio admitido y gozado con
independencia por su sujeto En las concepciones jurisprudenciales, el peculio se
considera como un patrimonio aut&nomo y separado de los restantes "ienes del
paterfamilias Es una entidad econ&mica de "ienes y supone una separaci&n del
patrimonio que se entrega a un sometido para su cuidado e
incremento ( los alieni iuris no se los reconoca como titulares de derechos reales ni de
crdito1 no podan poseer nada suyo (unque, a'n siendo incapaces de derecho, pueden
ser capaces de hecho o de actuaci&n
Ese principio a"solutamente excluyente de capacidad patrimonial de los filiifamilias
su"sisti& siempre, te&rica y formalmente, pero el desarrollo gradual de los peculios lo fue
deteriorando en la realidad
En el derecho justinianeo ha desaparecido prcticamente, aunque su"siste para el filius la
incapacidad de nom"rarse herederos
%eculium profecticium: llamado as por ser un peculio a patre profectum *proveniente del
pater+ !e trata"a de una parte del patrimonio del pater que ste conceda al filius para
que se lo administrara y=o gozara ,a propiedad segua siendo del pater ,a jurisprudencia
y el pretor admitieron que el pater fuera civilmente responsa"le por las deudas contradas
por los sujetos a su potestad dentro del monto del peculio (actio de peculio)
%eculium castrense: para los filiifamilias esa prctica de manejar una parte desglosada
del patrimonio tuvo un mayor desarrollo ( partir de (ugusto, el llamado peculio castrense
fue comprendiendo lo adquirido por el filius durante y con motivo de su carrera militar, y
aun ciertas donaciones y herencias !o"re l el filius se comporta como un pater1 puede
donar mortis causa y testar1 hasta puede contraer o"ligaciones con su pater
%eculium quasi castrense: a partir de $onstantino, la legislaci&n consolida ms
ampliamente la independencia patrimonial del filiusfamilias, asimilando al peculio
castrense todos los "ienes adquiridos en la funci&n p'"lica o por larguezas imperiales
%eculium adventicium o bona adventicia: $onstantino ha"a a"ierto el camino a que se
reservara al filius lo reci"ido por lnea materna, sea donaciones, legados o herencias El
pater familias no adquira esos "ienes, sino que s&lo tena el usufructo de ellos
2ustiniano dispuso finalmente que el pater s&lo sera propietario de lo que el filius
adquiriera ex re patris *a partir del patrimonio del pater+ )odo lo otro adquirido sera
peculium adventicium *peculio que viene de otra parte+ De l formalmente el ptaer era el
titular, pero no tena su disposici&n, sino s&lo la administraci&n y el usufructo En el
derecho justinianeo s&lo el profeticio continu& siendo verdadero peculio
1ctiones adiecticiae qualitatis *acciones de ndole adicional+# !on excepciones en el
principio del viejo ius civile de que el pater no queda o"ligado por las deudas contradas
por los sujetos a su potestad
El pretor otorg& acciones contra el pater, a-adindose a las directas que competen al
acreedor contra los que personalmente contrajeron las deudas
- ,a acci&n de peculio et de in rem verso esta"lece dos condemnationes: una
esta"leciendo la responsa"ilidad del pater por el monto de la utilidad o enriquecimiento
por l o"tenido del crdito1 la otra, por hasta el monto del peculio, cuya existencia fue el
presupuesto del crdito
- ,a acci&n quod iussu *por cuanto orden+ corresponde por el total de la deuda cuando
sta ha sido contrada con orden o ratificaci&n del pater
- ,a acci&n exercitoria se da contra el pater armador por la totalidad de las deudas
contraidas por el magister navis *capitn de la nave+, sea ste un sometido a la potestad
de aqul o un sui iuris
- ,a acci&n institoria es similar a la anterior, s&lo que referida a las deudas contradas por
el gerente (institor) de esta"lecimiento comercial
- ,a acci&n tributoria se da contra el pater en el supuesto de que el sujeto a la potestad de
aqul, en el ejercicio de un comercio en el que se hu"iere empleado el peculio, resultare
insolvente y terceros acreedores, en concurso con el pater, se consideraran perjudicados
por no ha"er reci"ido, por dolo del pater en las operaciones distri"utorias, lo que les
corresponda
Punto 5
!l matrimonio
,os juristas romanos no intentaron definir o encuadrar en alguna categora jurdica la
instituci&n matrimonial romana
!e trata de una instituci&n social con relevancia jurdica que consiste en una permanente
situaci&n, en un status, de convivencia de dos personas de sexo distinto con la voluntad
de ser marido y mujer (affectio maritalis) y constituyentes de una sociedad domstica
,a voluntad no se requiere en forma de expresi&n solemne en un instantneo acto inicial
del que se originan las consecuencias jurdicas permanentes del estado matrimonial, las
que su"sisten aunque esa voluntad haya dejado de existir
%ara los romanos se requiere una voluntad permanente, contnua, que se manifiesta o
presume con el hecho mis mo de la convivencia
$uando falta, se disuelve el matrimonio
,a configuraci&n jurdica del matrimonio resulta transformada, en el perodo posclsico,
por la influencia del cristianismo
!e configura el delito de "igamia, se ha"la de un precedente matrimonio como
impedimento para contraer otro En la concepci&n clsica el matrimonio primero deja
automticamente de existir ante la concertaci&n de un segundo matrimonio
Concepto
,os juristas clsicos entienden que existe el estado social de matrimonio cuando un
hom"re y una mujer li"res que tienen conu"ium entre ellos *es decir, capacidad
reconocida por el ius civile de constituir entre ellos una relaci&n de iustae nuptiae+ y que
no tienen impedimentos legales, esta"lecen una relaci&n de convivencia con la efectiva
intenci&n y contnua voluntad de permanecer unidos como marido y mujer
+ormas 5ue lo ri*en
!e requieren tres aspectos positivos# idoneidad fsica *pu"ertad+, capacidad jurdica
*conu"ium+ y consentimiento *voluntad+
a) 7doneidad fsica# los contrayentes de"an ser p'"eres
b) $onnu"ium# de"ido a las diferenciaciones entre li"res y esclavos, y entre las categoras
de ciudadanos, a las personas de distintos status sociales o grupos nacionales no se les
reconoca la capacidad para constituir un matrimonio vlido
c) $onsentimiento# aparte del de los contrayentes se requiere el del paterfamilias del
c&nyuge alieni iuris Este consentimiento, que tiene el carcter de una auctoritas se ha"ra
requerido s&lo para el momento inicial del matrimonio1 no como el de los c&nyuges, que
de"e ser permanente
$mpedimentos
!on circunstancias derivadas de motivos ticos, sociales y religiosos !on a"solutos si la
incapacidad de contraer matrimonio es en relaci&n con cualquier persona, y son relativos
si esa incapacidad es respecto de personas determinadas
%or precedente matrimonio# el matrimonio romano fue siempre monogmico, y la
"igamia, causal de infamia
%or diferencias sociales# la lex 7ulia prohi"i& a la clase senatorial el matrimonio con
li"ertad o con mujeres 0a"yectas0 *actrices, prostitutas, etc+ En el siglo ;7 d$ se proh"e
el matrimonio de una mujer li"re con un colono de otro
%or sanciones penales# fue prohi"ido por la lex 7ulia el matrimonio de la ad'ltera
%osteriormente, el del raptor con su vctima
%or motivos ticos# est prohi"ido el matrimonio del tutor, su pater y sus descendientes
con la pupila, antes del rendimiento de cuentas )am"in el de los magistrados con
mujeres de su provincia, hasta no ha"er a"andonado sus funciones en ella
%or motivos religiosos# por influencia del cristianismo se prohi"i& el matrimonio entre
he"reos y cristianos y entre padrino y ahijada
%or motivos de parentesco# en lnea recta, entre ascendientes y descendientes, est
prohi"ido en cualquier grado En lnea colateral, entre hermano y hermana, y entre tos y
so"rinos ,uego se elimin& la prohi"ici&n de casamiento entre tos y so"rinos ,os mismos
impedimentos corren para paralentela adoptiva, a no ser que se de la emancipaci&n
)am"in para la cognatio de los esclavos, si han sido li"erados %or afinidad, esta"an
prohi"idos los matrimonios entre suegro y nuera, suegra y yerno, padrastro e hijastra,
madrastra e hijastro
%lazo para contraer nuevo matrimonio# no puede contraer matrimonio la mujer antes de
transcurridos diez meses desde la muerte de su marido anterior (mpliado ese perodo a
un a-o, se extendi& tam"in a los csos de divorcio# su o"jeto era evitar confusiones en
cuanto a la paternidad de eventuales hijos conce"idos %or eso cesa"a inmediatamente
despus de un parto
De no cumplirse esta disposici&n, la sanci&n impuesta era la infamia
Efectos
a) los conce"idos en tal uni&n son hijos legtimos, ciudadanos romanos *siempre que
existiera el connubium y el var&n fuera ciudadano romano+, y sujetos a la patria potestad
del pater
b) se esta"lece el vnculo de afinidad, relaci&n entre un c&nyuge y los cognados del otro
c) hay o"ligaci&n de fidelidad por parte de la mujero
d) entre c&nyuges se admite el beneficium competentiae En el derecho posclsico, en
raz&n de la reverentia entre c&nyuges se proh"en entre ellos las acciones que acarrean
infamia
e) entre c&nyuges se esta"lecen derechos sucesorios y a alimentos
f) juega la praesumptio 9uciana, seg'n la cual, las adquisiciones hechas por la mujer
casada se entendan que ha"an sido hechas por el marido
g) existe prohi"ici&n de donaciones entre c&nyuges, mientras transcurra el matrimonio
6atrimonio peregrino
,a uni&n entre peregrinos o entre un peregrino y una ciudadana romana no producan
esos efectos y consecuencias de las iustae nuptiae ,os hijos tienen el status civitatis del
padre en el momento de egendrarlos y estn regidos por las normas del ordenamiento
jurdico de la comunidad de donde
el padre es originario
Concubinato
!e trata de una uni&n esta"le de un hom"re y una nujer sin intenci&n o sin posi"ilidad de
ser marido y mujer !in intenci&n por la falta de affectio maritalis, y del honor matrimonii
*trato matrimonial+1 sin posi"ilidad, por la falta de connu"ium
En el perodo repu"licano, el concu"inato fue una relaci&n de hecho no prohi"ida ni
reconocida por la ley, ni repro"ada por la opini&n p'"lica
,a ley $ulia de adulteriis pena"a como adulterium *cuando alguno de la pareja era casado+
o stuprum *cuando am"os eran solteros+ a toda relaci&n sexual extramatrimonial y
enumera"a a mujeres con las que no se considera"a configura"le el stuprum: esclavas,
mujeres del espectculo p'"lico, condenadas como ad'lteras, prostitutas, nacidas de
humilde origen y li"ertas ,a lex $ulia et %apia %appaea nega"a connubium entre esas
mujeres y los ciudadanos ingenuos o, por lo menos, los senadores y sus descendientes,
es decir, les quita"a la posi"ilidad de iustae nuptiae %or influencia del cristianismo se
atri"uyeron al concu"inato efectos jurdicos y se esta"lecieron requisitos, configurndolo
como una uni&n similar *aunque inferior+ al matrimonio !e suprimieron los impedimentos
matrimoniales "asados en razones sociales, por lo que se favoreci& la conversi&n de
concu"inato en matrimonio
Sponsalia
Es la promesa recproca de futuro matrimonio 7nstituci&n similar a la de nuestro
compromiso, pero con mayores formalidades y relevancias jurdicas
<asta fines del perodo repu"licano, aquel compromiso, contraido por sponsio o stipulatio
entre los patres de los futuros contrayentes, ha"ra dado lugar a reclamaci&n judicial ex
sponsu *por lo prometidp+ por un monto pecuniario seg'n el inters del actor en que la
mujer fuera dada o reci"ida en matrimonio
,a jurisprudencia clsica juzg& contra bonos mores *contra las "uenes costum"res+
cualquier estipulaci&n que constri-era la li"ertad de casarse o de divorciarse !e
consider& pasi"les de infamia a quienes se esta"lecieron en esponsales con ms de una
persona
( partir del siglo 7; las constituciones imperiales esta"lecen un rgimen de formas y
consecuencias de los esponsales El sponsus o la sponsa pueden reclamar la devoluci&n
de sus donaciones hechas en vista al futuro matrimonio s&lo cuando ste no se realizare
por culpa de ellos
Efectos de la relaci&n entre sponsi: - la relaci&n sexual de la sponsa con un tercero se
considera adulterio1 - la muerte del otro o de sus padres es considerada parricidio1 - se
esta"lecen impedimentos iguales a los de la afinidad1 - otros impedimentos del matimonio
juegan tam"in para los esponsales
!u"sistir la plena li"ertad de contraer vnculos matrimoniales y la consiguiente nulidad de
cualquier clusula penal en su contra, aunque esto 'ltimo haya sido en cierto sentido
superado por la difusi&n de la prctica de las arras
!l divorcio
:na de las causales de disoluci&n del matrimonio es la muerte de uno de los c&nyuges
%ero existen muchas ms causales de disoluci&n en el Derecho Romano que en los
modernos# como se conci"e el matrimonio como un status permanentemente efectivo y
querido, las capacidades y requisitos de"en existir no solo al principio, sino
continuadamente a lo largo de toda la duraci&n del matrimonio, duraci&n que queda as
condicionada# a) a la no aparici&n de incapacidades o impedimentos1 b) al mantenimiento
de los requisitos1 c) a la su"sistencia del elemento material de convivencia y d) del
voluntario, la affectio maritalis
!eg'n el cristianismo#
a) se disuelve el matrimonio si un c&nyuge deviene esclavo o pierde su status civitatis, o
el casado con una li"erta llega al !enado, o le so"reviene por adopci&n un parentesco
que cause impedimento
b) se disolva, en los primeros tiempos, el matrimonio cuando la voluntad de los patres,
que ha"an consentido, cam"ia"a
c) se disuelve con la captura del c&nyuge por el enemigo, pues no se aplica"a el ius
postliminii
d) cuando falta la affectio maritalis hay disoluci&n por divorcio
El divorcio no es un acto jurdico ni sujeto en principio a formas !i hu"o conventio in
manum se necesitarn actos solemnes para deshacerla# la diffarreatio o la remancipatio
Desde $onstantino se inicia una lucha contra el divorcio# se esta"lecen penas y
desventajas patrimoniales para desalentarlo, pero no se llega nunca a negar su validez
En el derecho justinianeo se esta"lece un rgimen "asado en cuatro hip&tesis#
a) *ivortium ex iusta causa: resulta de la voluntad unilateral de un contrayente y est
motivado por culpa del otro *adulterio e inconducta de la mujer, atentado contra la vida,
incitaci&n a la prostituci&n, conspiraci&n contra el emperador, etc+
b) *ivortium sine causa: tam"in unilateral, pero sin las causas de culpa"ilidad del otro
c&nyuge
Es desalentado con la imposici&n de varias cargas y sanciones
c) *ivortium ex communi consensu: por com'n consenso 2ustiniano lo prohi"i&, pero fue
resta"lecido luego de su muerte
d) *ivortium bona gratia: de"ido a causa que no produce sanci&n para ninguno de los
c&nyuges# incapacidad de generar, cautiverio "lico de ms e cinco a-os, ausencia del
soldado sin dar noticias por ms de cuatro a-os, cada en esclavitud de un li"erto, locura
furiosa, voto de castidad o reclusi&n en convento, etc
Punto 6
Concepto y evolucin histrica de la dote
!e entiende en general por dote *dos+ una cantidad determinada de "ienes que la mujer, o
un tercero, entregan al marido para cooperar en el mantenimiento de las cargas del
matrimonio
,a dote, en principio, pasa en propiedad al marido, pero en esto hu"o una lenta evoluci&n#
En los primeros tiempos, el marido poda disponer li"remente de los "ienes dotales
En una segunda etapa, se comenzar a poner de relieve que si "ien estn en poder del
marido, son, en realidad, de la mujer, destacndose el papel que podran tener estos
"ienes en cso de disoluci&n del matrimonio (s, esta"a prohi"ido para el marido enajenar
los inmue"les itlicos dados en dote, sin el consentimiento de la mujer
En la poca justinianea, si "ien formalmente se podra seguir ha"lando dde propiedad del
marido so"re la dote, en realidad lo que ste detenta es un usufructo 7ncluso, muerta la
mujer, los "ienes dotales van a los hijos
Ia en la poca repu"licana la mujer tendr una actio rei uxoriae para reclamar la dote,
una vez disuelto el matrimonio
.estitucin de la dote
!i el matrimonio conclua por la muerte de la mujer, la regla general era que el marido
retuviese la dote !i conclua por la muerte del marido o por divorcio, la mujer tena la
actio rei uxoriae !i era sui iuris, la actio la poda ejercer s&lo ella1 si era alieni iuris,
entonces su pater, con consentimiento de ella El marido cuenta, para la restituci&n de la
dote, con algunos "eneficios#
1! !i se trata de "ienes fungi"les, podr devolverlos en tres cuotas anuales, de ser otra
clase de "ienes la devoluci&n de"er ser inmediata
2! $uenta adems con el "eneficium competentiae, de tal modo que no puede ser
condenado ms all de su activo patrimonial
3! %odr hacer uso de determinadas retenciones que importarn deducciones de lo que
de"e restituir# a) .etentio propter liberos *por causa de hijos+# para el supuesto de
disoluci&n por muerte de la mujer podr retener un quinto por cada hijo, si hu"o divorcio
por culpa de la mujer podr retener un sexto por cada hijo no pudiendo pasar, en total, de
tres sextos b) .etentio propter mores *por causa de costum"res+# para el supuestode
adulterio de la mujer, podr retener un sexto, si se tratara de otras causas por culpa de la
mujer podr retener un octavo c) .etentio propter impensas *por causa de gastos+# en
todos los casos, el marido podr retener lo gastado en mejoras necesarias y 'tiles d)
.etentio propter res donatas *por causa de cosas donadas+# podr igualmente retener el
monto de lo donado durante el matrimonio e) .etentio propter res amotas *por causa de
cosas llevadas+# tam"in podr retener el valor de las cosas que la mujer le hu"iera
sustrado En la poca posclsica, el sistema se ir afirmando en el sentido de asegurar a
la mujero los "ienes dotales para hacer frente al futuro, una vez disuelto el matrimonio1
igualmente, se asegurar el futuro de los hijos
*onaciones matrimoniales
,a regla general es que toda donaci&n efectuada entre marido y mujer es nula El
prop&sito es tratar de evitar que, a la som"ra de los sentimientos, uno de los c&nyuges se
aproveche de la generosidad del otro, as como tam"in evitar la retir"uci&n onerosa del
afecto conyugal
En la cpoa posclsica aparecer la idea de donaciones ante nuptias, que se contraponen
a las prohi"idas, ya que no siceden en el matrimonio, sino antes del matrimonio, y juegan
comom una contrapartida de la dote
(dems, en la poca de 2ustiniano, se permitirn las donaciones propter nuptias *a
prop&sito de las nupcias+, que son verdaderas contradotes, y estarn asimiladas en sus
efectos esenciales y restitutorios a las reglas que rigen para la dote
Unidad XIX: 9utela y curatela
Punto 1
Concepto y evolucin histrica de ambas instituciones
%odan existir personas con plena capacidad de derecho, pero con capacidad de hecho
disminuida por razones de edad, sexo, enfermedad, etc $on el prop&sito de "rinad a
estas personas protecci&n jurdica existieron la tutela y la curatela
En cuanto a la tutela, ha"a una para los imp'"eres y otra para las mujeres
De las variadas clases de curatelas que hu"o, se destacan la de los menores de 5K a-os,
la de los pr&digos y la de los enfermos mentales
0arias clases de tutelas
,a tutela, seg'n la forma de ser designado el tutor, puede ser testamentaria, leg#tima o
dativa
2estamentaria
El tutor era designado por el paterfamilias en su testamento En principio, la designaci&n
de"a recaer so"re otro paterfamilias %osteriormente se extendi& a filiifamilias, latinos y
esclavos simultneamente manumitidos en el testamento
!i el testamento esta"a viciado, se lo considera"a nulo de nulidad a"soluta
Dado que se considera"a un honor el ha"er sido designado tutor, no poda rechazarse la
tutela
-eg#tima
En el supuesto de que no existiera tutor testamentario, o que el testamento fuera nulo de
nulidad a"soluta, o el tutor testamentario hu"iese rechazado la tutela, la ley designa"a un
tutor El cargo recaa en el agnado ms pr&ximo del incapaz1 en su defecto, uno de los
gentiles
*ativa
Bue esta"lecida por la lex (tilia, en que se estatua al pretor ur"ano, en cooperaci&n con
la mayora de los tri"unos de la ple"e, como encargado de dar un tutor al incapaz que
careciera de l 3o esta"a permitido rechazar ni ceder la tutela, pudiendo su ejercicio ser
forzado por el magistrado
(unque existieron algunas causas de excusaci&n para el ejercicio de la tutela# edad
avanzada, enfermedad grave, ejercicio otras tutelas simultneamente, residencia alejada,
servicio militar, cargos p'"licos, tener muchos hijos, etc
Punto 2
#dministracin de la tutela
(ntes de entrar en el ejercicio de la tutela, el tutor de"a prestar garanta al pupilo de no
disminuir el patrimonio pupilar, y esta"lecer ante escri"ano cul era ese patrimonio,
aunque tam"in se toma"a como vlido el inventario hecho por el pupilo "ajo juramento
En los casos en que el pupilo y el tutor actua"an conjuntamente, el tutor impona su
auctoritas, que serva de complemento a la deficiente capacidad del pupilo, quien empero
de"a ser lo suficientemente evolucionado mentalmente para proferir las expresiones
requeridas para el negocio jurdico *ser cercano a la pu"ertad+ $uando el pupilo era un
infans *cercano a la infancia+, el tutor de"a actuar por s solo mediante la gestio
negotiorum El tuto actua"a a nom"re propio, pero por cuenta del pupilo1 es decir, el tutor
se converta en sujeto activo o pasivo de las o"ligaciones pero con el cargo de
posteriormente traspasar el crdito o la deuda y esos derechos reales al patrimonio del
pupilo %or lo que el tutore no poda llevar a ca"o actos personalsimos, tales como
aceptaci&n o renuncia de herencias, nom"ramiento de procurator, acceptilatio, etc
El tutor dispona de los "ienes del pupilo como si fueran suyos, aunque estas facultades le
fueron siendo restringidas#
a) en la poca preclsica se les proh"e hacer donaciones importantes
b) por medio de la oratio Severi se les impide enajenar predios r'sticos y su"ur"anos,
extendindose posteriormente a los fundos posedos de "uena fe y junto con la
prohi"ici&n de constituir derechos reales
c) $onstantino les proh"e la enajenaci&n de todo tipo de inmue"les, de las cosas
mue"les de alto valor y de los esclavos
d) en el derecho justinianeo aparece regulada la inversi&n de capitales, los que se de"an
usar para adquirir inmue"les
9utela de mu(eres
Dado que la mujer era p'"er *en caso contrario estaramos ante la tutela impuberi+ las
funciones del tutor se limita"an a la auctoritas, al contar la pupila con facultades para
poder llevar a ca"o el acto jurdico
,a auctoritas era requerida 'nicamente para negocios iuris civilis tales como la
enajenaci&n de res mancipi, la aceptaci&n de herencias, la acceptilatio, la manumici&n,
etc
,a tutela mulierum poda ser de cualquiera de los tres tipos esta"lecidos para los
imp'"eres %ara la tutela legtima se llama"a al agnado ms pr&ximo, para la uxor in
manu, el tutor era, en primer lugar, su propio hijo
En la tutela testamentaria el testador generalmente conceda a la pupila la optio tutoris,
por medio de la cual sta poda elegir la persona de su tutor Este fue el primer paso hacia
la extinci&n de la tutela mulierum
,a mujer, aunque fuera sui iuris *por ejemplo, por muerte de su pater+, de"a tener un
tutor, ya que nunca poda ser ca"eza de familia Esto fue luego desapareciendo hasta que
qued& determinado por defecto el matrimonio sine manu, en el que el patrimonio de la
mujer se confunde con el del hom"re %ueden administrar el patrimonio#
- %or el ius liberorum: las mujeres ingenuas que tuvieran 4 hijos se li"era"an de la tutela
)am"inlas li"ertas con L hijos
- >ienes dotales# vienen por parte de la mujer ,os entrega ella misma, su pater o un
tercero
Punto 3
La curatela" sus clases
Esta instituci&n aparece a prop&sito del furiosus y del pr&digo En el primer supuesto el
poder del curator afecta a la persona y los "ienes del enfermo mental, mientras que en el
segundo la curatela se limita al patrimonio heredado por el pr&digo
Curatela del furiosus
3o se requera intervenci&n judicial# al producirse el desequili"rio mental surga la
incapacidad y la consecuente necesidad de curatela El enfermo mental no de"a tener
intervalos l'cidos ni posi"ilidades de discernir
En este caso la curatela poda ser legtima o dativa, considerndose que no ha"a una
verdadera curatela testamentaria ya que una indicaci&n del pater en tal sentido era
considerada como una propuesta al magistrado $omo curadores legtimos de"an figurar
en primer lugar los agnados ms pr&ximos, y en su defecto, los gentiles ,a actuaci&n del
curador era siempre una gestio
Curatela de los prdigos
$ondici&n previa a esta curatela es una interdicci&n que emana del magistrado ,a ley de
las 877 ta"las defina al pr&digo como una persona con descendencia que malgastase los
"ienes herdados a" intestato de sus ascendientes agnaticios !imilarmente a lo que
aconteca con el furiosus, la curatela se acorda"a a los agnados y gentiles
,a primitiva figura se fue ensnchando, a"arcando a los que dilapida"an cualquier tipo de
fortuna, tuviera o no hijos ,a incapacidad del pr&digo se fue atenuando (s, en el
derecho clsico se le permitieron los actos que podan mejorar su situaci&n patrimonial
%uedieron entonces adir una herencia, pero no testar, ni siquiera con el consentimiento
del curador
Curatela de los menores de 78 a9os
,a lex %laetoria dar origen a la curatela para los menores de 5K a-os (cura minorum)
Esto se de"a a que el imp'"er de @4 a-os y el p'"er de @L no tenan gran diferencia en
cuanto a su experiencia, por lo que muchos mayores se aprovecha"an de esto para
quedar favorecidos en los negocios
Punto 4
#cciones derivadas de la tutela y de la curatela
2utela
En la ley de las 877 ta"las se pueden encontrar dos acciones dirigidas contra los tutores
que falta"an a su de"er#
1) accusatio suspecti tutoris: era una acci&n p'"lica por medio de la cual se logra"a la
destituci&n del tutor y se designa"a otro
2) actio de rationibus distrahendi: acci&n de carcter privado penal por medio de la cual se
multa"a al tutor con el do"le del valor de los "ienes defraudados al pupilo Deja sin efecto
la tutela
( fines del perodo repu"licano surgi& la actio tutelae, que permita o"tener del tutor o de
sus herederos una indemnizaci&n por los da-os y perjuicios ocasionados por su mala
gesti&n y la devoluci&n de los "ienes administrados (dems se concedi& al pupilo una
acci&n su"sidiario contra el magistrado que, cuando le incum"a el de"er de investigar al
tutor que de"a nom"rar o confirmar, hu"iese actuado con evidente imprudencia o
negligencia# se lo responsa"iliza"a por los da-os sufridos
%ero el tutor tam"in tena una acci&n contra su pupilo# la actio tutelae contraria, en la que
el tutor demanda al pupilo por los gastos de conservaci&n %or ejemplo, si dentro del
patrimonio se encontra"an animales y esclavos, y el pupilo no tena dinero suficiente , el
tutor de"a pagar por su mantenimiento, ya que esta"a o"ligado a la conservaci&n del
patrimonio
Curatela
%ara el caso en que los sui iuris j&venes fueran enga-ados aprovechndose de su
inexperiencia, surgi& la lex %laetoria, que introduca una acci&n p'"lica contra los que
hu"ieran usado de artima-as para "eneficiarse, sin llegar necesariamente a constituir
dolo %ero esta lex no esta"leca que se volviera a la situaci&n anterior al negocio,
entonces surge una acci&n# ($)7/ 73 73)EFR:9 RE!)7):)7/ Jsta restitua los "ienes
que ha"an sido apropiados en forma irregular por personas mayores Esto cre& una gran
inseguridad y provoc& el hecho de que nadie quisiera negociar con los menores, por lo
que se soluciona la situaci&n con la curatela para menores de 5K a-os, en la que el
curador le 0presta0 su auctoritas a la persona para completar su capacidad
Unidad XX: $erecho sucesorio
Punto 1
Concepto de herencia
!ereditas: transmisi&n por acto 'nico del patrimonio, o sea el conjunto de derechos y
o"ligaciones a un heredero, a excepci&n de aquellos que no pueden transmitirse
$on la pala"ra sucesi&n se designan en el derecho clsico las adquisiciones per
universitatem, en "loque y simultneamente, de todos los "ienes de una persona En el
derecho justinianeo se extiende a los negocios jurdicos por los que se opera una
transferencia de dominio de cosas singulares
(s, la pala"ra successio tom&, en general, el significado de adquisici&n derivativa# una
persona sucede a otra, es decir, va a ocupar su situaci&n en la titularidad de un derecho o
de una universalidad de derechos
El pater fundador de la familia era venerado generaci&n tras generaci&n, y de"an
continuarse las sacre privata y las mores maiorum Entonces se institua un sucedor
!e esta"lecieron dos criterios clasificatorios de las sucesiones, que pueden com"inarse
entre s#
a) sucesiones a ttulo particular y a ttulo universal
b) sucesiones inter vivos y mortis causa
!ucesi&n inter vivos# tienen efecto durante la vida del individuo
!ucesi&n mortis causa# tienen efecto despus de la muerte del individuo
'ri*en y evolucin
En los tiempos arcaicos las instituciones que giran alrededor de la sucesi&n mortis causa
de"en de ha"er estado en estrechsima relaci&n con la fuerte y poltica organizaci&n de la
familia, en la que el paterfamilias es, ms que un individualista titular de derechos
patrimoniales, un jefe que rige como se-or a"soluto de la vida social y econ&mica de su
grupo ,a sucesi&n de"e entonces de ha"er sido en su status de jefatura y no respecto de
la propiedad de "ienes, pues stos esta"an asignados, en el pensamiento social, al grupo
familia
2unto a los cam"ios socioecon&micos ese poder gerencial del pater so"re el patrimoni
familiar ha"rase convertido en propiedad privada individual, con exclusi&n de los dems
miem"ros del grupo !u capacidad de designaci&n de heredero por testamento de"e
ha"er adquirido un predominante carcter de li"re disposici&n de los "ienes patrimoniales
Esa a"soluta li"ertad de disponer llev& a la necesidad de prevenir a"usos y omisiones
(s, se esta"lecieron pautas de limitaci&n cuya expresi&n ms trascendenta ha"ra de ser
la instituci&n de la legtima
%aralelamente con la transformaci&n de la familia, que pasa de una estructuraci&n de
amplio grupo de apretada vida social, econ&mica y poltica "ajo la com'n dependencia de
un jefe a la familia
Inter vivos a ttulo particular: todo acto translativo de derechos entre personas, por ejemplo, una
compraventa.
a ttulo universal: no existe en el derecho actual, pero s en el Derecho Romano. As, en los siguientes
casos: 1) bonorum venditio; ) adrogaci!n; ") conventio in manum de
una sui iuris; #) ad$uisici!n de la propiedad sobre una persona libre convertida en esclavo por el ius civile.
Mortis causa
a ttulo particular: caso del legado.
a ttulo universal: la instituci!n civil de la hereditas %herencia) & la pretoriana de la bonorum possessio
%posesi!n de los bienes).
individualista, evoluciona el sistema de la sucesi&n intestada %or ende, pasa a tener
relevancia jurdica la cognaci&n
:na 'ltima trascendete evoluci&n es la que lleva a la simplificaci&n formal de los
testamentos y a la complementaci&n de stos por codicilos y fideicomisos, orientados a
facilitar el ejercicio de disposiciones de 'ltima voluntad
Inter.s social y particular
El pro"lema del destino y translaci&n de los derechos de que era titular una persona en el
momento de su muerte aparece resuelto so"re la "ase de dos criterios# a) el de que el
ordenamiento jurdico lo regle, atendiendo al inters social y al del grupo familiar1 b) el de
facultar a las personas a que en un acto destinado a tener valor jurdico post mortem
designen las personas que lo sucedern en forma universal o particular
El primer criterio es com'n a todos los pue"los %ero ste ha sido a"solutamente original
en la concepci&n del segundo, con su exclusiva creaci&n del testamentum, el que no s&lo
se us& para designar a quienes sucederan en la universalidad de sus derechos,sino
tam"in, a partir de cierta poca, para disponer la sucesi&n o translaci&n de cosas o
derechos singulares a terceros, pero dupeditada a la efectiva adquisici&n de la condici&n
de herederos por parte de los as designados
En el ordenamiento romano rigen los dos criterios# el de la sucesi&n testamentaria y el de
la intestada, que, como el nom"re de esta 'ltima lo indica, s&lo entra en juego cuando no
hay testamento o ste resulta invlido
En efecto, hay una a"soluta incompati"ilidad# si hay instituci&n testamentaria vlida de
ciertas personas como herederos, s&lo ellos pueden serlo, aunque las cuotas asignadas
expresamente no cu"ran la totalidad de la herencia ,o no cu"ierto ir a incrementar la
porci&n de los herederos testamentarios en la proporci&n de las cuotas asignadas
Esto ocurre, en principio, aun en el rgimen de la llamada sucesi&n legtima o necesaria,
por la cual el ordenamiento jurdico ha"a llegado a esta"lecer una cuota mnima que
necesariamente de"a dejarse a ciertos parientes cercanos# si el testamento respecta"a la
legtima, corran ntegramente sus disposiciones1 si no, poda ser o"jeto de la querela
inofficiosi testamenti *queja de testamento que no cumple con el de"er+, victoriosa la cual,
queda"a nulo el testamento y entra"a en juego la sucesi&n intestada
Punto 2
Sucesin testamentaria y ab intestato
El testamento es un acto solemne de 'ltima voluntad por medio del cual se instituye
heredero
%uede contener otras clusulas pero, en principio, la eficacia de las mismas depender de
la existencia de la instituci&n de heredero, de la cual Fayo dice "ien claramente,
resaltando su importancia, que es caput et fundamentum *ca"eza y fundamento del
testamento+
Sucesin testamentaria
,a herencia testamentaria tiene precedencia respecto de la herencia ab intestato, lo cual
significa que muerta una persona lo primero que corresponde averiguar es si ha dejado
expresada su voluntad en un testamento De no ser as o de ha"erse dejado testamento
pero ser ste nulo o no existir herederos, entonces corresponde a"rir la herencia ab
intestato
- Bormas de testamento#
2estamentum calatis comitis + 2estamentum in procinectu: El primer tipo se cele"ra"a
ante las curias en los comicios convocados *calatis comitiis+ dos veces por a-o y
presididos por el pontfice mximo !u sucedneo en tiempos de apremio "lico era el in
procinctu *en disposici&n de "atalla+, cele"rado ante la formaci&n militar !eg'n la
interpretaci&n de los juristas clsicos en el testamento el pater nom"ra"a herederos que lo
sucederan en el total de sus derechos su"jetivos patrimoniales En cam"io,
interpretaciones recientes concuerdan en el carcter poltico y no patrimonial de aquel
testamento# se tratara de la designaci&n primitiva de un verdadero sucesor en
la jefatura del grupo militar y no en la masa patrimonial El heres ha"ra tenido la a"soluta
disposici&n del patrimonio familiar como jefe o gerente del grupo y no como sucesor
individual de derechos patrimoniales privados
2estamentum per aes et libram: el primer tipo de testamento de ndole patrimonial ha"ra
sido la mancipatio familiae, con el ritual de los actos per aes et libram *por el co"re y la
"alanza+ En un primer momento se permita que quien se encontrara en peligro de
muerte hiciese ante otro una mancipatio de todo su patrimonio, de tal modo que quien la
adquiriese por un acto de "uena fe se comprometiera a distri"uir los "ienes conforme con
las instrucciones del testador En un segundo momento se constituir una forma ms
tpica de testamento !i "ien en ste continuar figurando el familiae emptor para que el
acto sea vlido, el aspecto central ser ahora la heredis institutio
2estamentum praetorium: el pretor considerar que la realizaci&n de la mancipatio poda
ser o"viada %or ello determinar en su edicto que conceder la posesi&n hereditaria a
todo aquel que le presente su nom"re escrito en las ta"las del testamento selladas por
siete testigos sin preocuparse de la pro"anza de las formalidades de la mancipatio Esta
"onorum possessio ser secundum tabulas *seg'n las ta"lillas+
2estamentum per scripturam: en la poca posclsica, las dos formas de testar se van
aproximando entre s %or una disposici&n de )eodosio y ;alentiniano 777 se determin& que
el testamento de"a ser presentado ante siete testigos
2estamentum tripertitum: sus "ases emanan de tres derechos distintos *de all su
nom"re+ !e ha tomado del ius civile la unidad de acto1 del ius honorarium, el n'mero de
los siete testigos y sus sellos *requeridos para hacer valer el testamento+1 y de las
constituciones imperiales, las firmas de los testigos y del testador
2estamentos especiales: por razones singulares se apartan de algunas de las
formalidades ya explicadas A) en el testamento de los soldados, stos lo hacen como
quieran o como puedan, quedando dispensados dispensados del cumplimiento de las
formalidades ya descriptas y li"res de ciertas normas sustantivas B) en los testamentos
cele"rados en tiempos de epidemia se dispensa"a el requisito de la unidad de acto,
pudindose reunir los testigos en forma separada y en momentos distintos C) En los
testamentos cele"rados en zonas rurales por la dificultad de encontrar testigos se exigan
solamente cinco I si uno o varios no sa"an escri"ir, "asta"a que los otros firmaran por
ellos ) si el testador era ciego o no sa"a escri"ir poda dictar sutestamento en
forma oral 9s tarde pudo tam"in utilizar un octavo testigo que supiera escri"ir o
dictndoselo a un escri"ano ") si el testamento era otorgado a favor de la 7glesia o de
instituciones pas, podan o"viarse algunas formalidades e, incluso, prescindir de ellas, a
favor de la validez de las disposiciones testamentarias #) se determin& que si un pater
haca disposiciones a favor de sus hijos y descendientes llamados a heredar a" intestato,
aunque no fuera formalmente un testamento, poda valer como tal mientras no contuviera
alguna disposici&n a favor de tercero
Sucesin ab intestato
)iene lugar siempre que por el de cuius no haya sido hecho testmento vlido, o haya
resuelto nulo, o no haya sido aceptado por los herederos instituidos
,a sucesi&n ab intestato ha pasado desde un sistema arcaico con "ase en la agnaci&n a
otro con "ase en la cognaci&n, lo que deriva en una real convivencia en grupos familiares
ms chicos, organizados de acuerdo con la instituci&n matrimonial y con la igualdad del
hom"re y la mujero
,a evoluci&n de la sucesi&n a" intestato ser analizada en etapas# la de la ley de las 877
ta"las, la del ius civile "asado en la interpretaci&n de aqulla, la del sistema de las
bonorum possessiones, la de los senadoconsultos, la de las constituciones imperiales y la
de las novelas @@M y @5O de 2ustiniano
Sistema de la ley de las XII tablas
El las 877 ta"las se hace referencia a la sucesi&n a" intestato, con un texto que, seg'n la
traducci&n, puede interpretarse de dos formas diferentes#
- ,a tradicional# inspira el tra"ajo de los juristas romanos y el de los comentaristas
medievales Es la ms confia"le )raducci&n# &Si muere intestado 0 no ha0 heredes sui,
que el patrimonio lo tenga para s# el agnado m:s prximo1 si no ha0 agnado, que lo
tengan los gentiles&( $
- ,a reciente# de"e considerarse en funci&n del carcter poltico de la familia, tanto la
agnaticia como la proprio iure, del patrimonio familiar y del carcter prevaleciente de los
status y relaciones personales so"re las patrimoniales )raducci&n# &Si muere intestado,
es decir que para 4l ningn suus es heredero, que el agnado m:s prximo tome para s# el
patrimonio1 si no ha0 agnado, que lo tomen los gentiles&(
$ 1n:lisis: <ay tres clases de sucesores# a) los heredes sui1 b) los agnados1 c) los
gentiles
(A) !eredes sui: eran quienes esta"an "ajo la inmediata patria potestad o manus del de
cuius y que inclusive alcanza"a a los p&stumos que estuviesen# sin distinci&n de sexo y
con la condici&n de iustae nuptiae los hijos y los nietos de cuyo padre *hijo del cuius+
hu"iera premuerto o sido emancipado1 los adrogados o adoptados como hijos y sus
descendientes en el caso de premuerte1 su mujer considerada loco filiae y las nueras
casadas con hjos premuertos si para una y otras ha"a tenido lugar la conventio in
manum
)odos los sui sucedan, aun en desigual grado de parentesco, siempre que h"iera estado
al momento de la muerte "ajo el inmediato poder del de cuius ,a proporci&n en la que
sucedan los hijos era per capita *por ca"eza+1 los descendientes de ellos sucedan per
stirpes *por rama+
(B) 1gnados: no ha"iendo heredes sui, ni actuales ni p&stumo, el agnado o agnados del
mismo grado ms pr&ximo suceden en proporciones per capita y excluyen de la sucesi&n
a los su"siguientes en grado# los hermanos, al to y al so"rino1 estos 'ltimos, a los primos,
etc 3o hay representaci&n, ni sucesi&n en grado ni en orden# si un 'nico hermano mora,
o sufra capitis deminutio, o no efectua"a adici&n de la herencia, sta no i"a ni a sus hijos,
ni a los hijos de otro hermano premuerto, ni a un to, ni pasa"a a los gentiles Hueda"a
a"ierto el camino a la in iure cessio hereditatis o a la usucapio pro herede
(C) ;entiles: a falta de agnados sucedan, de un modo desconocido para nosotros, los
gentiles, es decir toda la gens De todos modos, esa sucesi&n, sin duda, ha"a
desaparecido, por la completa irrelevancia de los vnculos gentilicios, en los tiempos de
Fayo
Este sistema de la sucesi&n ab intestato, llamado legtimo en raz&n de la ley de las 877
ta"las era un ius strictum en cuanto que reconoca 'nicamente la agnaci&n y exclua de la
herencia a los hijos emancipados, a los agnados que hu"ieran experimentado una capitis
deminutio, al marido, a la mujer si no esta"a in manu, a todos los parientes por va
femenina *al extremo de no ha"er sucesi&n recproca entre madres e hijos, a no ser que
por la conventio in manum se hu"iera esta"lecido entre ellos vnculo agnaticio+ Este
rgimen ha"ra de resultar iniquitates *no equitativo+ en una sociedad cada vez ms
distinta de aquella gentilicia so"re cuyos intereses y valoraciones dicho rgimen se ha"a
estructurado El pretor remedi& esas iniquitates concediendo la bonorum possessio a
personas con vnculos cognaticios
Punto 3
$istintas clases de herederos
,os herederos pueden ser suyos y necesarios (sui et necessarii), necesarios (neccessarii)
y extra-os o voluntarios (extranei aut voluntarii)
)am"in se agrupan en domestici heredes, que seran los dos primeros casos, y extranei
heredes, o sea el 'ltimo, para remarcar que los primeros corresponden al m"ito familiar y
los 'ltimos estn al margen de dicho m"ito
!erederos su0os 0 necesarios
!on los descendientes del pater que se encontrasen o se hu"ieran encontrado sometidos
a su patria potestas !eran# a) los hijos sometidos a la patria potestas, fuesen legtimos,
adoptivos o legitimados b) los nietos sometidos en forma directa a la patria potestas1 es
decir, por ha"er desaparecido el respectivo padre, o sea el filius del causante c) los
p&stumos que nacieron despus de la muerte del causante, y que de no ha"er sido por
este hecho hu"ieran estado "ajo su patria potestas d) la uxor in manu, que se encuentra
en el lugar de hija y tam"in la nuera in manu, en caso de haver muerto su marido En
cam"io estn exluidos los hijos emancipados de la patria potestas
Estos herederos adquieren la herencia en forma automtica con la muerte del causante
(ipso iure)
!i em"argo, el pretor, tam"in por raz&n de equidad, les conceder el ius abstinendi, de
modo que los herederos que reci"ieran una herencia muy cargada de deudas pudieran
evitarlas %ara a"stenerse "asta"a con que no hu"ieran realizado acto alguno relativo a la
herencia, o sea, no ha"erse inmiscuido en la misma
!eredero necesario
!e denomina as al esclavo del testador instituido heredero por ste en el mismomomento
que le otorga"a la manumisi&n
El prop&sito consista en que quien tuviere dudas acerc de su solvencia, con el fin de
evitar los efectos infamantes de la bonorum venditio que pudieran llevar contra l sus
acreedores luego de su muerte, institua heredero al esclavo que manumita para que los
efectos de la ejecuci&n recayesen so"re ste
!erederos voluntarios o extra9os
!on aquellos otros herederos extra-os a la familia del causante, que, para adquirir la
herencia *dado que no estn o"ligados+, de"ern expresar su aceptaci&n en forma
voluntaria
En un comienzo "asta"a la realizaci&n de alg'n acto no formal que demostrara
inequvocamente la voluntad de aceptaci&n Esta forma se denomina"a pro herede gestio
*actuaci&n como heredero+, como en el caso de cultivar un campo perteneciente a la
herencia, o arrendarlo, o venderlo
%osteriormente comenz& a usarse una forma ritual denominada cretio *decisi&n por la
herencia+
En el derecho posclsico la cretio caer en desuso y finalmente ser a"olida por
2ustiniano ,a forma empleada fue la aditio hereditatis *aceptaci&n de la herencia+, que
consista en una declaraci&n expresa, pero no solemne
$onforme con el ius civile, no hay plazo para aceptar la herencia, a menos que en una
cretio perfecta se lo hu"iere se-alado %ara no dar lugar a dificultades para los
acreedores que no tuviesen posi"ilidad de demandar sus crditos, el pretor les permitir
realizar una intimaci&n al heredero para que declare si es heredero El intimado poda
o"tener un plazo para pensar qu de"a hacer
De todos modos, siempre se admiti& que el heredero voluntario o extra-o pudiera
manifestar su voluntad, expresa o tcita de no aceptaci&n de la herencia !e ha"l&,
entonces, de repudiatio: una vez repudiada una herencia, no ca"a aceptaci&n posterior
:erencia yacente
$uando la herencia a'n no ha sido aceptada por el heredero voluntario hay un lapso en el
cual la herencia, por no ser del causante ni del heredero, parece no ser de nadie En un
principio se la consider res nullius o sine domino En la poca clsica comenz& a
ha"larse de la hereditas iacens como de un patrimonio sin sujeto temporariamente
%ara poder solucionar los inconvenientes se recurra al criterio de referir tanto los
"eneficios como los perjuicios a la persona del heredero, ya a la persona del causante
)anto uno como otro sern, en el intern, sustituidos por la hereditas
!e ha llegado por ello a pensar que la hereditas 0acens era una persona jurdica %ero tal
pensamiento no aparece del todo claro ni aun en los compiladores justinianeos
sucapio pro herede
9ientras no apareciese un heredero se permita que cualquiera entrara en posesi&n de la
herencia a los efectos de usucapirla
!i apareca un heredero, poda reclamar la herencia siempre y cuando no hu"iese
transcurrido el plazo de la usucapio1 en caso contrario, la posici&n del usucapiente era
inconmovi"le
%ero desde los comienzos de la poca clsica se consider& que lo usucapido no de"a ser
la hereditas, sino las cosas hereditarias en forma particular
Punto 4
6onorum &ossessio. +ocin
Es otro modo de realizar una persona la adquisici&n del patrimonio de un difunto, adems
de la hereditas, otorgada por el pretor a pedido de parte y previo sumario o especial
examen de la solicitud
/"jeto de la bonorum possessio era la universalidad de cosas y derechos del de cuius, en
la que unitariamente y por el s&lo acto de la concesi&n pretoriana, suceda el "onorum
possessor, que de no surgir quien tuviere un mejor ttulo de sucesi&n llegara, con el
transcurso del tiempo, a usucapir las cosas y, con el ejercicio de actiones utiles, a realizar
los derechos personales Es decir, a conseguir una titularidad, de acuerdo al ius civile, de
todos los derechos reales y personales que ha"a investido el de cuius
,a bonorum possessio surgi& dentro del derecho sucesorio como instituci&n meramente
posesoria# fue atri"uida tanto como posesi&n provisional de los "ienes hereditarios
mientras se desarrolla"a un proceso de petici&n de herencia, como a favor de aquellos
que, justificando prima facie una pretensi&n a la herencia solicita"an ser puestos en la
posesi&n de los "ienes hereditarios sin necesidad del ms complicado procedimiento de
una hereditatis petitio
,a bonorum possessio tena un carcter su"ordinado y auxiliar del sistema de la
hereditas1 quien la ha"a o"tenido est destinado a sucum"ir frente a quien hiciera valer
un mejor ttulo de acuerdo con el ius civile
!volucin histrica
Empez& siendo una instituci&n confirmatoria del ius civile %ero esto evolucionar en dos
sentidos#
a) se comenzar a dar la bonorum possessio no s&lo a los que invoca"an ser herederos
de acuerdo con el ius civile, sino tam"in a otras personas1 b) en muchos supuestos se la
otorg& cum re, es decir, con criterio prevaleciente so"re lo dispuesto por el ius civile
Entonces result& ampliatoria y correctora *respectivamente+ del ius civile
a) 1! El pretor acostum"r& a conceder la "onorum possessio a personas instituidas como
herederas por cierto acto testamentario no vlido seg'n el ius civile !e trata"a de una
bonorum possessio secundum tabulas *de acuerdo con las ta"lillas, que esta"a escrito el
testamento+
2! En los casos en que el de cuius ha"a muerto intestado, el pretor lleg& a conceder la
bonorum possessio a personas unidas al de cuius por cognaci&n, vnculo no contemplado
hasta la poca por el ius civile !e trata"a de una bonorum possessio sine tabulis *sin
ta"lillas+
3! %or 'ltimo se concedi& la bonorum possessio, aun existiendo testamento, a personas
no instituidas por el de cuius En esos casos se ha"la"a de una bonorum possessio
contra tabulas *contra las ta"lillas+
b) !i tenemos en cuenta que el bonorum possessor se converta en propietario ex iure
quiritium a travs de la usucapio *de acuerdo al ius civile+, y que a travs de las actiones
utiles concedidas por el pretor llega"a a realizar en su favor los derechos de crdito del
de cuius, resulta"a que, sin alcanzar la categora de heres, llega"a al mismo resultado
prctico que el heres# suceder al de cuius en todos sus derechos reales y personales
Resultaron dos sistemas# el del ius civile, que determina"a la calidad de heredero, y el
pretoriano, que conceda la bonorum possesiso ,a concurrencia de estos dos sistemas
llev& a la necesidad de ir articulando un orden de preferencia entre los herederos de ius
civile y los possessores del derecho pretoriano
!i el pretor conceda la bonorum possessio a un persona no contemplada por el ius civile
ha"a que resolver en cada hip&tesis si el heredero civil poda actuar exitosamente contra
el bonorum possessor por medio de una hereditatis petitio !i el titular de"a ceder su
posesi&n ante la pretensi&n del heredero civil, se ha"la"a de bonorum possessio sine re1
si poda mantenerla sera cum re
El pretor, seg'n las distintas hip&tesis, pudo sostener a ciertos bonorum possessores ante
la pretensi&n civilmente vlida de ciertos herederos, denegndoles acci&n a stos o
concedindoles excepciones a aquellos
(l confundirse en la poca posclsica el ius civile con el ius praetorium u honorarium, al
convertirse las actiones utiles en simplemente directas, al unificarse la propiedad "onitaria
con la quiritaria, la distinci&n entre bonorum possessio y hereditas perdi& contenido
su"stancial y s&lo su"sisti& en la terminologa y formalidades del procedimiento
#d5uisicin y efectos
1dquisicin
%ara que alguien pueda ser llamado heres o bonorum possessor es necesario que exista
alguna causa de delaci&n en virtud de la cual la misma le sea 0deferida0 o por la cual sea
0llamado0
,a delaci&n puede hacerse ex testamento *herencia testamentaria+ o por la ley (ab
intestato)
En primer trmino hay que dar predominio a la herencia testamentaria !i no llegara a
ha"er testamento, o el mismo fuera invlido, correspondera a"rir la herencia ab intestato,
no pudindose presentar las dos modalidades de herencia simultneamente, ya que nadie
puede morir en parte testado y en parte intestado
Efectos
Entre todos los herederos surge un estado de comunidad, en virtud del cual cada uno
participar, en su parte alcuota, de las cosas, de los crditos y de las deudas
%oda suceder que alguno de los herederos no quisiera o no pudiera aceptar la herencia,
por lo que, de forma ipso iure, la porci&n que le corresponda pasa"a a acrecer la porci&n
de los otros herederos
En el caso de tratarse de herederos ab intestato, si uno no poda o no llega"a a ser
heredero, su porci&n era repartida entre los dems
En el caso de la herencia testamentaria pueden darse 4 supuestos#
1! !i se deja a un solo heredero no toda la herencia, sino s&lo parte de ella, se entiende
que ste acrece por el todo, porque de lo contrario se estara violando el principio de que
0no se puede morir parte testado y en parte intestado0
2! !i hay varios herederos respecto del todo, la norma ser el acrecimiento, de tal modo
que si no se ha hecho ninguna especificaci&n corresponde que se haga entre todos los
coherederos en forma proporcional a la cuota de cada uno de ellos
3! <ay que recordar que conforme con las leyes caducarias la parte que de"an reci"ir los
cli"es y la mitad de la que de"an reci"ir los orbi *casados sin hijos+ se volva caduca e
i"a a parar finalmente al fisco
,a colaci&n es la o"ligaci&n que tienen en la sucesi&n a" intestado aquellos
descendientes que, ya por ser emancipados y contar por esta raz&n con patrimonio
propio, ya por otras causas, hu"ieran reci"ido favorecimientos del causante de denunciar
dichos "ienes y aportarlos al patrimonio en el
que suceden al de cuius En la 'ltima poca del Derecho Romano se determinar la
o"ligaci&n de colacionar para los descendientes, estuviesen o no emancipados
:na vez operada la sucesi&n, al unirse el patrimonio hereditario con el del heredero,
am"os pasan a formar uno solo, confundindose los crditos y las deudas hereditarias
con los del heredero
,os acreedores del causante se unen con los acreedores del heredero, encontrndose en
un pie de igualdad para demandar el cumplimiento de sus respectivas o"ligaciones
,os herederos del causante corran con el riesgo de encontrarse con un heredero cargado
de deudas y no lograr as el co"ro de sus crditos %or lo que pretor les concede el
"eneficio de la separatio bonorum, de tal modo que se entiende como no reunido el
patrimonio del causante con el
del heredero y, al estar separados, podrn demandar sus crditos so"re los "ienes
hereditarios sin intromisi&n de los acreedores del heredero
El heredero responde de las deudas hereditarias no s&lo con los "ienes de la herencia,
sino con los suyos propios
!e ha"la entonces de una responsa"ilidad ultra vires hereditatis *ms all del monto de la
herencia+ (c se presenta un caso inverso al antrior, en tanto el heredero corra el riesgo
de reci"ir una hereditas damnosa %ara protegerlo, 2ustiniano le otorga el beneficium
inventarii, que significa"a la limitaci&n de la responsa"ilidad a los "ienes del activo
hereditario
Punto 5
!volucin del derecho hereditario
En los primeros tiempos el ttulo de heres ha"ra correspondido s&lo al descendiente o
suus *suyo+ del paterfamilias (s la ley de las 877 ta"las, cuando se trata de agnados no
sui, no dice que sern herederos, sino que tomarn el patrimonio
%ero cuando el heredero, conforme al ius civile, ve desconocida su situaci&n de tal, puede
ejercer contra aquel que pretende ocupar su lugar en los "ienes hereditarios una actio in
rem denominada hereditatis petitio
Esta acci&n puede ser ejercida por quien se considere que es un heredero civil contra#
1! Huien afirme ser heredero, plantendose en consecuencia el pro"lema de titularidad
entre am"os
2! Huien est poseyendo cosas hereditarias sin alegar ttulo alguno y esperando producir
la usucapio pro herede
3! El que hu"iere simulado que esta"a poseyendo cosas de la herencia y que responde
por los da-os y perjuicios ocasionados
4! Huien hu"iere cesado dolosamente en la posesi&n de las cosas hereditarias por
ha"erlas vendido
!i el demandado se niega a ser parte y en consecuencia no se puede enta"lar la
hereditatis petitio, el pretor concede al actor el interdictum quam hereditatem, por el cual
el poseedor de"e restituir las cosas hereditarias
%or ser una actio ar"itraria, el juez tiene amplias facultades respecto de lo que le de"e ser
restituido al actor victorioso
,os efectos principales de la hereditatis petitio seran los siguientes#
1! el poseedor vencido de"e reintegrar la totalidad de las cosas hereditarias, fueren del
dominium ex iure )uiritum, fueren por ha"erlas tenido el causante in "onis, ya se tratase
de un comodato, de un pignus, etc
2! se de"an devolver tam"in los frutos que se hu"ieran perci"ido y se poseyeran en el
momento de la litis contestatio1 si se trata"a de un poseedor de mala fe, de"a devolver
incluso los que hu"iera dejado de perci"ir por no actuar diligentemente
3! si el demandado, con anterioridad a la litis contestatio ha vendido una cosa hereditaria,
si era poseedor de mala fe se haca responsa"le del menor precio que se hu"iese
o"tenido de la cosa, con lo que de"a reponer el valor total de la venta y da-os acaecidos1
si era poseedor de "uena fe, de"a devolver el precio o"tenido con la venta, o por el que
se hu"iera enriquecido
4! si se trata"a de crditos ya co"rados, en principio el deudor no queda"a li"erado, pero
el heredero victorioso poda hacerse devolver los importes o"tenidos por el vencido,
apro"ando las prestaciones realizadas
El heredero por el ius civile, en lugar de ejercer la hereditatis petitio, poda tam"in
ejercitar separadamente las acciones particulares o singulares, como reclamar un crdito
hereditario o reivindicar el dominio de una cosa
$on el fin de entrar efectivamente en posesi&n de la herencia, el bonorum possessor
ejerca el interdicto adipiscendae possessionis ( su vez tena el interdictum quod
legatorum para reco"rar la cosa de manos de quien la retuviese pretendindose legatario
Limitaciones al derecho de testar
,os romanos emplea"an la expresi&n testamenti factio para referirse a la capacidad de
otorgar testamento, de intervenir como testigo, de ser heredero o legatario o de o"tener
cualquier favorecimiento por disposici&n testamentaria, como, por ejemplo, una
designaci&n como tutor
,a testamenti factio activa se refiere al testador y la testamenti factio passiva se refiere a
los testigos, herederos, legatarios, etc
2estamenti factio activa
,a regla general es que la persona que quiera disponer por testamento de"e estar en
posesi&n de los tres status# ser li"re, ciudadano romano y paterfamilias (dems, de"e
gozar de la capacidad de hecho para poder hacerlo
,a testamenti factio activa se de"e tener tanto en el momento de la factio del testamento
como en el de la muerte del testador
2estamenti factio passiva
En principio la posee el que tiene los tres status %ero se pueden dar varios supuestos#
a) ,os filii y los esclavos pueden ser instituidos herederos o legatarios, pero lo que logren
pasa al patrimonio del pater ,a aceptaci&n tiene que ser hecha por autorizaci&n del pater
o del dominus
El esclavo s&lo puede adquirir del due-o por testamento, si al mismo tiempo es
manumitido en el mismo testamento
b) En cuanto a los latini iuniani, si "ien tendran esta facultad, la parte que les pertenece
se volva caduca e i"a a parar al fisco, a menos que adquiriesen la ciudadna en el plazo
de aceptaci&n de la herencia (cretio)
c) En cuanto a las personas inciertas *no claramente instituidas+, como ser las que
resultasen de una situaci&n como la siguiente# 0que sea mi heredero el primero en venir a
rendirme las honrs f'ne"res0, no podan ser herederos
d) En cuanto a las mujeres, se les prohi"i& adquirir como herederas por testamento de
quienes estuvieran en la primera clase, aunque, de todos modos, podan adquirir por
legados hasta una cantidad igual a la de los herederos
e) %or la lex $ulia de maritandis ordinibus y por la lex %apia %oppaea, con el fin de
fortalecer a la familia romana se dispusieron una serie de incapacidades respecto de
aquellos que no se casa"an1 o que casados, no tenan hijos
,a testamenti factio passiva se de"a tener no s&lo en el momento de la factio del
testamento, sino tam"in en el momento de la muerte del testador ( estos dos requisitos
2ustiniano agregar el de ser capaz en el momento de aceptarse la herencia
Contenido del testamento
,a instituci&n de heredero no poda ser hecha respecto de una cosa determinada En
efecto, el heredero lo es de toda la herencia o de una parte, pero instituirlo ex re certa
*respecto de una cosa cierta+ repugnara al derecho
,a instituci&n de heredero adems, puede su"ordinarse a un plazo o una condici&n
suspensivos, pero no resolutorios
%uede ser respecto de un heredero o respecto de varios En esta 'ltima circunstancia la
divisi&n se hace por fracciones o cuotas numricas
!e puede dar, adems, el supuesto de la su"stituci&n de heredero a fin de que si el
hredero instituido en primer trmino no puede llegar a serlo, lo sea otro <ay tres clases#
a) !u"stituci&n vulgar# se instituye un hereero su"stituto para el caso de que el instituido
en primer lugar haya premuerto o repudiado la herencia
b) !u"stituci&n pupilar# el testador instituye heredero a un filius imp'"er, designando a
otro como su"stituto para el supuesto de que aqul falleciere antes de llegar a la
pu"ertad
c) !u"stituci&n cuasi pupilar# en la poca justinianea se admite que si el pater instituye
como heredero a un filius demente (furiosus), de"ido a la enfermedad que ste padece se
le permite instituirle un su"stituto para la eventualidad de que llegase a morir sin ha"er
reco"rado la raz&n
$nvalide3 0 revocacin de los testamentos
!e llama testamentum iniustum o non iure factum *no hecho de acuerdo a derecho+ a
aquel al que le faltan requisitos de forma o de fondo En estos casos el testamento es nulo
desde el inicio
:n testamento vlido en cuanto a sus formas y requisitos de capacidad puede ser, sin
em"argo, inutile cuando el testador ha cometido la preterici&n de un heres suus
!iendo inicialmente vlido, se puede volver con posterioridad irritum *anulado+ en el
supuesto de que el testador haya cado en una capitis deminutio y sin perjuicio de lo
esta"lecido a prop&sito del ius postliminii y de la fictio legis Corneliae
)am"in se puede volver ruptum *que"rado+ para el supuesto de que con posterioridad
naciera un heres suus por cuanto quedara preterido
)am"in se puede volver desertum *a"andonado+ o destitutum *fristrado+ para el supuesto
de que los herederos hayan premuerto respecto del testador, o porque no se acepte la
herencia, o cuando, sujeta la instituci&n de heredero a una condici&n suspensiva, sta no
se cumpliera ( su vez, un testamento puede ser revocado *invalidado por una declaraci&n
contra el testador+ a) En el primitivo derecho la idea de revocaci&n resulta extra-a al
Derecho Romano %ero luego se va a entender que todo testamento puede ser revocdo
por el otorgamiento de uno nuevo b) !i el testamento resulta destruido en su materialidad
o el testador ha roto la cinta que con sus respectivos sellos lo mantenan cerrado, el
testamento carece de valor En este supuesto el pretor denegar a los herederos
designados la bonorum possessio secundum tabulas, otorgando, en cam"io, una
bonorum possessio intestati a los herederos legales ab intestato c) $uando llegamos al
derecho posclsico, se van afirmando dos formas de revocaci&n ,a primera era de
carcter formal y de"a hacerse por el testador mediante una declaraci&n jurada ante
cinco testigos, con el fin de incluir herederos ab intestato ,a segunda era informal, ya por
el otorgamiento de un nuevo testamento o por la destrucci&n o apertura intencionada del
testamento por parte del testador
d) En la poca de 2ustiniano se puede revocar el testamento por la simple declaraci&n de
voluntad manifestada por el testador ante 4 testigos o ante la autoridad judicial, una vez
transcurridos diez a-os de ha"er sido otorgado
$e la libertad de testar al sistema de la le*,tima
En principio el testador tiene una genrica li"ertad de testar, en virtud de la cual el pater
poda desheredar a alguno o a todos sus filiifamilias Esta li"ertad, que supone un grado
marcado de individualismo, puede contrariar los intereses de aquellos familiares llamados
a heredar al causante conforme con las reglas de la herencia ab intestato, intereses que
se enmarca"an en un principio de comunidad familiar
%or un lado se intentar garantizar a los herederos leftimos contra ciertas deficiencias
formales del testamento !e tratar entonces de la !:$E!7C3 3E$E!(R7( B/R9(, En
cam"io, se ir admitiendo que, no o"stante ha"er deficiencias formales, aquellos
herederos legtimos pueden reclamar contra el testamento que los excluy& !e tiene
entonces la !:$E!7C3 3E$E!(R7( 9()ER7(,
Sucesin necesaria formal
En el viejo ius civile el testador tena un de"er respecto de los filiifamilias, puesto que no
poda preterirlos, es decir, silenciarlos no nom"rndolos en el testamento
El efectos de la preterici&n de un heres suus era la nulidad del testamento 9s tarde se
acept& esa regla s&lo para el caso de que el preterido fuera un filius, mientras que se
permiti& preterir a las hijas o nietos, participando de una parte igual a la de los otros
herederos, si stos eran heredes sui1 y con la mitad de la herencia si se trata"a de
0herederos extra-os0
a) )odos los hijos varones de"an ser institudos o desheredados en forma nominativa
%ero con que se presentase un solo caso de preterido, el testamento era nulo
b) !i se trata"a de nietos o de hijas, o de la uxor in manu el testemento no se volva
inutile, pero a los preteridos se les conceda la bonorum possesio contra tabulas
En el derecho posclsico "asta"a cualquier forma para instituir o desheredar
Sucesin necesaria material
%oda darse el caso de que, a'n siendo el testamento vlido y sin deficiencias como las
de la sucesi&n necesaria formal, los antedichos se encontra"an por el capricho muchas
veces fantasioso del testador, sin el goce de la herencia y sin poder reclamar nada por la
va judicial En este caso, el testamento sera inofficiusum *contrario al de"er+
%or medio del procedimiento de la querela inofficiosi testamenti se admita una amplia
discusi&n so"re si el testador ha"a infringido o no el officium pietatis *de"er del afecto+
por ha"erlos excluidos del testamento o ha"erles dejado "ienes en cantidad muy
peque-a
Esta querela inofficiosi testamenti tena la facultad de ser ejercitada por los hijos del
testador que se hu"ieran podido presentar a la herencia ab intestato y alcanza"a tam"in
a los ascendientes y a los hermanos !&lo poda ser intentada en el plazo de cinco a-os y
no se transmita a los herederos del legitimado Era llevada a ca"o contra los herederos
instituidos en el testamento1 de progresar su efecto, se anula"a el testamento
El querellante de"a demostrar no s&lo su eventual vocaci&n hereditaria ab intestato, sino
que adems ha"a sido perjudicado por su exclusi&n o por la disminuci&n de la parte que
le corresponda ,uego se estatuy& que para admitirse la protesta del heredero, ste
de"a ha"er reci"ido menos de un cuarto de la porci&n de"ida seg'n el rgimen legtimo
ab intestato !e plantea"a ac una evidente inconsecuencia, ya que si el testador hu"iera
dejado al heredero esa cuarta parte de la herencia, ste no tndra ms derecho a pedir la
querela inofficiosi testamenti1 en cam"io, si le deja"a menosde esa parte 0legtima0
entonces o"tena la cada del testamento y con la exclusi&n del heredero testamentario
poda, de no existir otros, quedarse con la totalidad de la herencia %or este hecho es que
se otorga la actio ad supplendam legitimam, por medio de la cual el heredero no institudo
poda demandar que se supliese lo que le falta"a hasta cu"rir la porci&n legtima,
dejndose su"sistente el resto del testamento El rgimen queda esta"lecido as#
a) (umenta la portio legitima de un cuarto hasta un tercio cuando los herederos intestados
no pasan de cuatro, y hasta un medio cuando son ms de dicho n'mero
b) !i un heredero familiar pr&ximo hu"iese sido preterido o desheredado sin justa causa,
se le conceda la querela inofficiosi testamenti, la cual ahora funciona de acuerdo con las
modificaciones posclsicas
De este modo, si fue totalmente excluido de la herencia, funciona como una petitio
hereditatis por el monto de la pars legitima !i en cam"io, se le dej& una suma inferior a la
pars legitima, entonces funciona como la actio supplendam legitimam
c) !e esta"lecen de manera taxativa cules son las causas posi"les de desheredaci&n
que de"e invocar el testador respecto de los herederos con derecho a la portio legitima
d) !e mantienen en esta poca las dos variantes admitidas desde el derecho posclsico,
que eran la querela inofficiosi testamenti, por la cual se podan anular las donaciones
excesivas efectuadas por el testador inter vivos que perjudicaran la pars legitima, de tal
modo que lo donado regresara a la herencia, y la querela inofficiosi dotis, por medio de la
cual se anula la dote excesiva cuya constituci&n hu"iese agotado el patrimonio
Punto 6
Le*ado y fideicomiso. 6reve nocin de los mismos
-egado
!e entiende por 0legado0 una disposici&n mortis causa incluida en un testamento con
cargo al heredero instituido de que realice o permita realizar una transmisi&n a ttulo
singular a otra persona llamada ,EF()(R7/
$lases# a) per vindicationem: se trata de un legado de propiedad por el que se transmite
el dominio ex iure )uiritum de una cosa del testador b) per damnationem: se trata de un
legado de condena, por medio del cual se o"liga al heredero que acept& la herencia a
realizar una prestaci&n a favor del legatario c) sinendi modo: se trata de un legado de
permisi&n por medio del cual el heredero de"er permitir que el legatario se apropie de
una cosa del patrimonio del testador o del suyo propio d) per praeceptionem: por este
legado se poda dejar s&lo a un heredero, que por medio de la actio familiae erciscundae
porda conseguir con anticipaci&n a los dems la cosa legada1 los proculeyanos, por el
contrario, crean que este era un tipo de legado per vindicationem
Ia que el legado dependa del testamento, el legatario de"a esperar a que el heredero
aceptara la herencia si era un extra-o, ya que si era un heredero forzoso la adquira
automticamente
%ara evitar que el heredero retarde la aceptaci&n de la herencia, en caso de que el
legatario estuviera en peligro de muerte, se determina el dies cedens: da en que naca el
derecho al legado, y el dies veniens: da en que efectivamente se puede materializar el
legado a) %ara los legados puros y simples ese momento queda"a determinado en la
muerte del testador $uando el heredero acepta"a, el legatario o sus herederos dpoan
reclamar efectivamente el legado b) !i se trata de un legado a plazo cierto, el dies
cedens ocurrir igualmente el da de la muerte del testador, pero de"er de todos modos
transcurrir el lapso esta"lecido para que aconteciese el dies veniens c) !i el legado est
sujeto a un plazo incierto o a una condici&n, el dies cedens no ocurre sino despus
de que stos se hayan cumplido
:n legado puede ser ineficaz por invalidez del testamento o por causas propias *falta de
formas, falta de capacidad para transmitirlo, vicio de la voluntad o contenido ilcito+
!eg'n la regla Catoniana, si el legado era nulo en el momento de hacer testamento, no
poda hacrselo valer posteriormente
En el viejo derecho era lcito otorgar en forma ilimitada los legados %ero si la herencia era
muy gravosa por la gran cantidad de legados, los herederos se a"stenan de la misma,
por lo que al no ser aceptada caa el testamento y se tena que a"rir la herencia ab
intestato, perdindose los legados (s se dict& la lex /uria, seg'n la cual los legatarios
*salvo cognados hasta el sexto grado+ no podan adquirir como tales ms de mil ases
,uego se sanciona la lex ,oconia, seg'n la cual, fuera por legado o por causa de muerte,
nadie poda adquirir ms que los herederos Entonces se aprue"a la lex /alcidia, por la
cual le era lcito al testador legar las tres cuartas partes de la herencia siempre que
reservara al heredero una cuarta parte (quarta /acidia)
/ideicomisos
!e entiende por fideicomiso un ruego hecho de manera informal por el causante, por
medio del cual se encomienda a una persona que cumpla algo, confiando en su "uena fe
(fides)
,os fideicomisos pueden ser a ttulo universal *fideicomiso de herencia+ o a ttulo
particular *fideicomiso singular+
!e utiliza"a para superar el formulismo exigido para los legados y tam"in ciertos
inconvenientes para testar El cumplimiento era meramente formal ,uego se esta"lece un
pretor para estos casos
%or medio de los fideicomisos particulares se roga"a al heredero o al legatario que
transmitiera una cosa al tercero "eneficiado
!e poda otorgar la herencia a una persona distinta del heredero, en los casos en que, por
ejemplo, el "eneficiario careca de capacidad (testamenti factio passiva) para reci"irla por
testamento El fideicomisario ocupa"a directamente el lugar del heredero, de tal modo que
las acciones de la herencia les eran concedidas a su persona "ajo la forma de actiones
utiles
%ero ocurri& lo que con los legados# los que de"an transmitir la herencia, a"andonando el
criterio tradicional de la fides respecto del testador y considerando que nada reci"an,
rehusa"an aceptar la herencia, por lo que los fideicomisos caan incumplidos En
consecuencia se esta"leci& que el heredero que aceptara la herencia poda retener hasta
una cuarta parte, con lo que se asegura"a un margen de inters para el heres fiduciarius(
Esta porci&n ser denominada quarta %egasiana
Punto 7
!l derecho hereditario basado en el v,nculo de la san*re
Sistema de las bonorum possessiones
!e fue constituyendo un orden preferente de parientes a quienes se les ofreca la
bonorum possessio:
a) ,i"eri *li"res+# eran los descendientes so"re la "ase de generaci&n y matrimonio,
aunque no hu"ieran estado sometidos al pater en el momento de su deceso $omprenda
a los sui del ius civile y a los descendientes emancipados !ucedan per capita el primer
grado de parentesco y per stirpes y con representaci&n los su"siguientes
b) ,egitimi *legtimos+# reci"an su ttulo por la ley de las 877 ta"las $omo los sui ya
esta"an incluidos en los liberi y los gentiles ha"an dejado de suceder, s&lo integra"an
esta categora los agnados 3o ha"a sucesi&n en grados ni representaci&n
c) $ognati *cognados+# son los unidos al de cuius por vnculos de cognaci&n, es decir,
so"re la "ase de generaciones legtimas por parte de varones o mujeres, y aun con "ase
en generaci&n ilegtima por parte de mujer !&lo se reconoca hasta el sexto grado de
parentesco y hasta un sptimo si se trata"a de los nacidos o nacidas de un so"rino o
so"rina %odan, entre otros, reclamar la "onorum possessio como cognados# el padre y
los hermanos de un de cuius emancipado, la madre y a"uelos maternos de hijos legtimos
o ilegtimos, los p&stumos cognados, las mujeres excluidas por extensi&n de la lex
,oconia, y todos los agnados, aun los adoptados El pretor admita la sucesi&n en grado,
es decir, que si no se presenta"an cognados de un primer grado, la "onorum possessio
queda"a a disposici&n de los del grado consecuente !i hay varios de un mismo grado, se
divide por partes iguales
d) ;ir et uxor# con este 'ltimo llamado el pretor esta"leci& un recproco derecho de
sucesi&n entre marido y mujer, so"re la "ase de las iustae nuptiae, pero
independientemente de la conventio in manum
Sucesin ab intestato en los senadoconsultos
,os senadoconsultos consagran la sucesi&n recproca entre madre e hijos e
institucionalizan los vnculos cognaticios
El senadoconsulto )ertuliano reconoci& a la madre que tuviera el ius liberorum la sucesi&n
de los hijos, legtimos o extramatrimoniales, que hu"eran muerto intestados sin dejar
liberi, ni padre manumisor, ni hermanos consanguneos $on la madre concurran por la
mitad las hermanas consanguneas del de cuius
El senadoconsulto /rficiano atri"uy& a los hijos legtimos o ilegtimos la herencia civil de
la madre, con preferencia a los consanguneos y a los agnados de la de cuius,
En am"os senadoconsultos se le da"a condicion de herederos a personas que no
forma"an parte de la familia civil
Sucesin intestada en las Constituciones $mperiales
,a legislaci&n posclsica tiende a li"erar a la madre de la condici&n de tener el ius
li"erorum para suceder al hijo# $onstantino le reconoce un tercio a la madre sin ese ius1
)eodosio y ;alentino dos tercios, con 2ustiniano queda li"re de aquella condici&n
/tra tendencia fue el incremento de la relevancia de la cognaci&n ;alentino y )eodosio
extendieron el principio del senadoconsulto /rficiano a los otros ascendientes por lnea
femenina, y (nastasio dispuso que opodan sucederse entre s hermanos emancipados
junto con los no emancipados, aunque por una cuota menor que la de stos De ese
modo, la cognaci&n entr& en el ius civile a ser considerada en la lnea colateral, en tanto
hasta ese momento s&lo lo era en la de los descendientes ,a diferencia en la cuota fue
a"olida por 2ustiniano /tras numerosas medidas legislativas tendan a solucionar en
forma fragmentaria casos e inconvenientes sin una la"or generalizadora El sistema que
result& se halla todava en la compilaci&n justinianea %ero dos constituciones nuevas
i"an a esta"lecer un sistema unitario y completo de la sucesi&n a" intestato, en el que se
conjuga"a el ius civile y el ius honorarium
Las novelas ;;< y ;=>
El filiusfamilias queda"a equiparado a los sui iuris !e esta"lecen cuatro clases de
sucesores con successio graduum et ordinam *sucesi&n de grados y clases+# en cada una
es llamado el pariente de grado ms pr&ximo y por su falta o renuncia se pasa al grado
sucesivo
Descendientes# son herederos todos los descendientes, con prescindencia de que hayan
esta"o "ajo la patria potestad o de cualquier consideraci&n de sexo !uceden per capita
los hijos legtimos, legitimados, adoptivos y extramatrimoniales respecto de la madre ,os
descendientes de un hijo premuerto heredan por representaci&n y per stirpes *dividinose
la cuota que hu"iese correspondido a ese hijo+
(scendientes, hermanos o hermanas germanos *del mismo padre+ y sus descendientes#
si s&lo hay ascendentes, suceden por lneas *por mitades los paternos y maternos de un
mismo grado, el ms pr&ximo+ !i s&lo hay ascendientes de una sola lnea, ellos heredan
todo !i concurren con ascendientes los germanos suceden toos per capita *por la misma
cuota+ !i concurren descendientes de hermanos germanos premuertos, lo hacen per
stirpes
<ermanos y hermanas consanguneos *del mismo padre+ o uterinos *de la misma
madre+# suceden per capita1 si premueren, suceden sus hijos per stirpes, pero no los
ulteriores descendientes
$ognados colaterales# suceden per capita los del grado ms pr&ximo, con exclusi&n de
los dems *sin representaci&n+