La defensa de los derechos econmicos, sociales y culturales.

Algunos mecanismos nacionales.

Serie Tener derechos no basta, No.9.
Edicin y distribucin: Provea
Depsito Legal: lf41420043001739
ISBN: 980-6544-05-6
ISSN: 1315-2939
Textos: Marino Alvarado
Mara Elena Rodrguez
Correccin: Mara Isabel Bertone e Ins Gonzlez
Coordinacin de publicacin: Ins Gonzlez
Direccin de publicacin: Mara Isabel Bertone
Diseo y diagramacin: Arturo Cazal
Impresin: Encr, C.A. (1.000 ejemplares)
Programa Venezolano de Educacin-Accin en Derechos Humanos (Provea)
Tienda Honda a Puente Trinidad,
Boulevard Panten, Edif. Centro Plaza Las Mercedes, P.B, Local 6, Caracas.
Apdo. Postal 5156, Carmelitas 1010-A
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Sitio web: www.derechos.org.ve
Caracas, 2004
Esta publicacin llega a sus manos gracias
al aporte de Pan para el Mundo y de la Unin Europea.
El contenido de esta obra puede ser citado y difundido por cualquier medio.
Agradecemos citar la fuente.
2
PRESENTACIN................................................................................................................... 7
VA ADMINISTRATIVA ....................................................................................................... 9
DERECHO DE PETICIN...................................................................................................... 9
Requisitos mnimos de todo escrito de peticin ....................................................................... 11
Qu hacer si la peticin lleva implcita una denuncia? ......................................................... 11
Qu hacer si, presentada una peticin, no recibimos respuesta adecuada y oportuna? ....... 12
La importancia del artculo 143 de la Constitucin ................................................................ 13
RECURSOS ADMINISTRATIVOS ........................................................................................ 13
Recurso de Reconsideracin .................................................................................................... 14
Recurso Jerrquico................................................................................................................... 15
Recurso de Revisin ................................................................................................................. 16
Recurso de solicitud de autotutela ........................................................................................... 16
VA JURISDICCIONAL ....................................................................................................... 19
ACCIONES JUDICIALES ...................................................................................................... 20
Accin de Amparo Constitucional ............................................................................................ 20
Distintas formas de amparo: .................................................................................................... 22
Amparo autnomo ....................................................................................................... 22
Amparo conjunto o cautelar ........................................................................................ 25
Amparo contra sentencias, decisiones o actos de jueces ............................................. 26
Facultad revisora en materia de amparo constitucional ......................................................... 27
ndice
3
Aspectos importantes del procedimiento de amparo: .............................................................. 28
a- Interposicin de la accin de Amparo Constitucional ............................................. 28
b- Quines pueden ejercer la accin de amparo? ....................................................... 28
c- Admisibilidad de la accin de amparo..................................................................... 30
La Accin de Proteccin por ante la jurisdiccin de nios y adolescentes ............................. 31
RECURSOS CONTENCIOSO ADMINISTRATIVOS ........................................................... 32
Recursos de nulidad por inconstitucionalidad de un acto administrativo o norma................ 32
Recurso de abstencin o carencia ............................................................................................ 35
DEMANDAS CONTRA EL ESTADO .................................................................................... 35
Demandas de nulidad de contratos administrativos ................................................................ 35
Demandas de responsabilidad patrimonial contra el Estado .................................................. 35
ALGUNOS CASOS HIPOTTICOS PARA RESOLVER................................................. 39
Caso 1: Los derechos humanos de un funcionario policial
Caso 2: Expulsin de estudiantes
Caso 3: Mecanismos de discriminacin
Caso 4: Ocupaciones y derechos humanos
Caso 5: Ordenanza viola derechos
Caso 6: Daos a la salud
Caso 7: Deterioro de planta escolar
Caso 8: Regresividad en salarios
FORMATOS MODELO DE ALGUNOS RECURSOS
A EJERCER EN VA ADMINISTRATIVA......................................................................... 45
Modelo de Recurso de Reconsideracin .................................................................................. 45
Modelo de Recurso Jerrquico................................................................................................. 46
Modelo de Derecho de Peticin ............................................................................................... 47
4
E
Presentacin
ste texto pretende ser una gua para que personas o colectivos interesados dis-
pongan de una orientacin bsica sobre los diversos mecanismos y procedi-
mientos jurdicos en va administrativa y jurisdiccional, a travs de los cuales
puedan exigir o hacer valer sus derechos econmicos, sociales y culturales cuan-
do estos sean vulnerados por rganos y entes del Poder Pblico venezolano y
por funcionarios en ejercicio de la funcin pblica.
La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y dems leyes que
conforman nuestro ordenamiento jurdico establecen los principios, medios ad-
ministrativos y judiciales idneos para que una persona o grupo de personas
afectadas en el disfrute y goce de sus derechos, sea por accin u omisin del
Estado, puedan exigir su cumplimiento a travs del restablecimiento de la si-
tuacin jurdica infringida, la anulacin de sus actos e incluso el reconocimien-
to de la responsabilidad administrativa por los daos y perjuicios que pudiera
haber causado por su actuacin o con ocasin de la misma.
Con esta gua esperamos contribuir al proceso de hacer cada vez ms justiciables
los derechos humanos, afirmando la dignidad humana.
Cabe advertir, sin embargo, lo que la experiencia ha enseado: para defender
nuestros derechos no basta con las acciones y recursos consagrados en nuestro
ordenamiento jurdico, pues a veces se hace necesario acompaarlas con otras,
tales como manifestaciones, plantones, denuncias antes los medios de comuni-
cacin social, por mencionar algunas. Con frecuencia, el xito en la defensa de
nuestros derechos depende de una adecuada combinacin de variadas acciones
jurdicas y extra jurdicas.
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esta va, el propio funcionario decide, sin ser necesaria la intervencin del Poder Judicial.
DERECHO DE PETICIN
Es el derecho a solicitar informacin de nuestro inters a un ente, rgano o funcio-
nario pblico competente para ello. El artculo 51 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela (CRBV) consagra este derecho de la siguiente forma:
Toda persona tiene el derecho de representar o dirigir peticiones ante cual-
quier autoridad, funcionario pblico o funcionaria pblica sobre los asuntos
que sean de la competencia de stos o stas, y de obtener oportuna y adecuada
respuesta. Quienes violen este derecho sern sancionados o sancionadas con-
forme a la ley, pudiendo ser destituidos o destituidas del cargo respectivo.
Esto significa que: a) cualquier persona, sin distingos de ninguna clase o ndole; b)
tiene el derecho constitucional de exigir ante un rgano, ente o funcionario pblico en
ejercicio de una potestad pblica (de conformidad con las competencias que el mismo
tenga asignadas); c) una respuesta adecuada con informacin de nuestro inters y en co-
herencia con la peticin realizada; d) en un tiempo oportuno de conformidad con la ley; e)
de lo contrario, los funcionarios responsables deben ser sancionados conforme a la ley.
Adicionalmente, el derecho de peticin est regulado en la Ley Orgnica de Proce-
dimientos Administrativos (LOPA), en la Ley Orgnica de la Administracin Pblica
(LOAP) y en la Ley Orgnica del Poder Ciudadano (LOPC).
Con respecto a la admisibilidad de las peticiones, los artculos 2 y 45 de la LOPA
E
n esta va se interponen recursos ante entes u rganos del Estado para que estos
revisen sus actos administrativos cuando consideramos que las decisiones o actua-
ciones de la administracin pblica, a travs de sus funcionarios, nos afectan. Por
Va Administrativa
9
indican que el funcionario est en la obligacin de recibir la peticin y dar respuesta
aunque la misma presente irregularidades u omisiones.
Con respecto a la forma de la peticin, el artculo 9 de la LOAP precisa que la peticin
o solicitud puede hacerse va fax, telefnica, electrnica, escrita u oral ante el funcionario
pblico correspondiente. Asimismo, establece que el funcionario pblico del rgano o ente
receptor podr ser sancionado si se abstiene de recibir la peticin o solicitud del particular.
Cabe aadir y destacar que no se trata de cualquier respuesta. Los artculos 51 de la CRBV
y 9 de la LOAP establecen que los funcionarios deben responder de manera adecuada. Es
decir, la respuesta debe ser lo suficientemente explcita y referirse a lo solicitado o pedido.
Con respecto a la caracterstica de oportunidad, la LOPA en establece en el artculo
5 que los rganos de la Administracin Pblica deben responder de manera expresa a
las peticiones, representaciones o solicitudes que las personas le hagan en un lapso no
superior a 20 das hbiles, salvo que otra ley establezca un lapso distinto.
Ante el retardo de los funcionarios y rganos de la Administracin Pblica en dar-
nos respuesta, segn el artculo 3 de la LOPA podemos introducir recurso de reclamo o
queja ante el superior jerrquico, quien cuenta con 15 das hbiles para subsanar las
fallas y si lo considera pertinente, sancionar al funcionario que vulner nuestro derecho
constitucional a obtener respuesta oportuna de las peticiones y solicitudes presentadas.
Por su parte, la LOPC establece, en su artculo 28, que los procedimientos ante el
Ministerio Pblico, la Defensora del Pueblo y la Contralora General se rigen por los
principios de gratuidad, accesibilidad, celeridad, oralidad, informalidad, impulso
de oficio, eficacia, flexibilidad y publicidad.
Todo lo anterior significa que:
Gratuidad: cualquier trmite ante dichos entes u rganos se realiza sin costo alguno.
Accesibilidad: los entes del Poder Ciudadano deben adoptar mecanismos para faci-
litar a las personas el acceso a los servicios que prestan. Por ejemplo, las solicitudes
y asuntos en general deben tener un orden de entrada que facilite su seguimiento.
Celeridad: los trmites deben ser expeditos.
Oralidad: podemos presentar nuestras denuncias o peticiones de manera oral y los
funcionarios estn en la obligacin de recibirlas y transcribirlas.
Informalidad: los aspectos formales no podrn obstaculizar ni limitar el conoci-
miento de los asuntos requeridos; los escritos no requieren de estampillas, papel
sellado o un formato especfico de redaccin. La peticin o denuncia puede ser
presentada de manera personal o a travs de un representante. No se requiere ser
profesional del Derecho.
Impulso de oficio: aunque quien presente una denuncia o peticin no le haga segui-
miento a la misma, cada uno de los entes tiene la obligacin de darle curso hasta las
ltimas consecuencias.
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Eficacia: el Poder Ciudadano debe caracterizarse, en su actuacin, por ser eficaz en
el trmite, conocimiento, investigacin y adopcin de medidas, de conformidad con
las competencias asignadas por la Constitucin y por la ley.
Flexibilidad: no requiere la presencia personal en la sede del ente u rgano, ya que
pueden usarse medios electrnicos. Puede ser verbal o escrita, y hacerse en defensa
de un inters individual, colectivo o difuso.
Publicidad: las actuaciones administrativas no estn protegidas por la confidencialidad
o el secreto, por lo que las informaciones deben ser accesibles.
Sin embargo, de acuerdo con nuestra experiencia, sugerimos que la peticin
se haga de forma escrita para dejar constancia del contenido de la solicitud
o denuncia, de la fecha en que fue recibida por la Administracin y del nom-
bre del funcionario que la recibi. De esta manera se facilitar el segui-
miento a la misma.
Requisitos mnimos de todo escrito de peticin
a. Lugar y fecha de la solicitud.
b. Identificacin del rgano o ente pblico, nombre y cargo del funcionario ante quien
se presenta el escrito.
c. Identificacin de los peticionarios: nombre(s), apellido(s), nmero(s) de cdula de
identidad, domicilio y, en caso de estar representados por un apoderado judicial,
este debe identificarse.
d. Expresin clara y detallada de lo que se pretende exigir como respuesta y del por-
qu de ello.
e. Si se tiene alguna documentacin que le permita al funcionario receptor compren-
der mejor la peticin o solicitud, es recomendable anexarla.
f. Fundamentar la peticin sobre la base del artculo 51 de la CRBV, artculo 5 de la
LOPA y 9 de la LOAP.
g. Debe indicarse direccin, telfono y direccin electrnica (en caso de tenerla) para
que el funcionario pueda remitir la contestacin o requerir alguna informacin
complementaria.
i. La firma del o los peticionarios.
Qu hacer si la peticin lleva implcita una denuncia?
En algunos casos, la peticin consiste precisamente en que se investigue algn hecho
determinado. Cuando sea este el caso, se deben explicar clara y detalladamente los he-
chos denunciados: lugar, da y hora en que ocurrieron, funcionarios y autoridades
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involucradas, posibles testigos y narracin de la situacin. Debemos aportar toda la infor-
macin que consideremos clave para que el funcionario adelante la investigacin.
1
Qu hacer si presentada una peticin, no recibimos
respuesta adecuada y oportuna?
Podemos exigirle al funcionario, rgano u ente, ahora por va judicial, que nos su-
ministre respuesta. El medio judicial es la accin de Amparo Constitucional, la cual
explicaremos ms adelante. Es muy importante, ante la posibilidad de tener que acudir
a los tribunales, se tomen en consideracin las recomendaciones anteriores y que en el
escrito se exprese: Solicitud que hacemos de conformidad con el artculo 51 de la
Constitucin, 9 de la ley Orgnica de la Administracin Pblica y 5 de la ley Orgnica
de Procedimientos Administrativos.
Un ejemplo ilustrativo de un Recurso de Peticin
Un grupo de habitantes de Nueva Tacagua, una popular urbanizacin de Caracas,
denunci en noviembre de 2002, en la sede de Provea, que el Instituto Nacional de
la Vivienda (Inavi) no les haba explicado cmo ni cundo se procedera a la
reubicacin de los habitantes de ese sector, ni qu criterios se utilizaran para reali-
zar la misma luego del deterioro de las viviendas que este instituto les haba entre-
gado. Provea, en ejercicio del derecho constitucional de peticin, a travs de un
escrito, solicit al presidente del Inavi informacin sobre los criterios que se usaran
para reubicar a los afectados. El Inavi no dio respuesta en el lapso de 20 das hbi-
les. Provea entonces interpuso el 30.01.03 una accin de Amparo Constitucional
ante la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, por violacin de nuestro
derecho de peticin. La Corte, en fecha 06.03.03 sentenci a favor de Provea y le
orden al Presidente del Inavi responder en un lapso no mayor de 48 horas a partir
de la publicacin del fallo. El Inavi, el 17.03.03 consign en la Corte un documento
en el cual explic los diversos criterios que utilizara para la reubicacin y a su vez
anex copia de un convenio suscrito con el Consejo Nacional de la Vivienda (Conavi)
para construir 130 viviendas, en el cual se establece el tiempo en que estaran cons-
truidas. De esta manera, los habitantes de Nueva Tacagua recibieron la respuesta
que hasta ese momento se les haba negado.
____________
1 Para mayores datos sobre los requisitos bsicos de una denuncia, ver: Provea: La Denuncia. Una herramienta
prctica para defender los derechos humanos. Serie Tener derechos no basta. Caracas, 1996.
12 12
Como se ha visto en el caso narrado, el ejercicio del derecho de peticin
puede ayudarnos en el logro de otros derechos.
Aunque pocos funcionarios del Estado son conscientes de su obligacin y
suelen no tener vocacin de servicio, a travs del ejercicio de este derecho
podemos exigirles suministrar la informacin sobre asuntos de nuestro inte-
rs y ello, como hemos visto, no es una ddiva sino un derecho.
El derecho de peticin es, adems, una herramienta valiosa para ejercer
control social sobre el desarrollo de las polticas pblicas.
La importancia del artculo 143 de la CRBV
El artculo 143 de la Constitucin nos concede el derecho de acceder a informacin
sobre las actuaciones administrativas y archivos administrativos de nuestro inters. Antes
de la entrada en vigencia de la CRBV, este derecho tena solo rango legal; consagrado
en el artculo 59 de la LOPA, ahora tiene rango constitucional. Es decir, si la Adminis-
tracin Pblica viola este derecho, podemos recurrir a los tribunales a travs de un
Amparo Constitucional y exigir el restablecimiento de la situacin jurdica infringida.
Este derecho comprende, por una parte, el derecho a informarnos oportuna y verazmen-
te sobre el estado de las cuestiones de la Administracin Pblica en que estemos intere-
sados y, por la otra, el derecho a conocer de las resoluciones que la Administracin
adopte sobre un asunto de nuestro inters. En otras palabras, comprende el derecho de
acceder al expediente administrativo de nuestro particular inters y a ser notificado de
las decisiones respectivas.
Por su parte, la LOAP en el artculo 157 establece que el derecho a acceder a los
archivos y registros conlleva el derecho a obtener copias simples o certificadas de los
mismos. Por ejemplo, una persona natural o jurdica, entindase una asociacin civil,
una empresa o un sindicato, pueden solicitar acceder a los documentos o registros, as
como a las actuaciones que la Administracin Pblica realice en un procedimiento ad-
ministrativo en el que tengamos inters, sustentando el escrito con base en los artculos
143 de la CRBV, 59 de la LOPA y 155 y 157 de la LOAP.
RECURSOS ADMINISTRATIVOS
Son aquellas actuaciones que podemos realizar ante la decisin, actuacin u omi-
sin de un ente u rgano del Estado, realizada por un funcionario identificable.
Desde una perspectiva de derechos humanos, la defensa de los derechos econmi-
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cos, sociales y culturales ocurre frente a la actuacin o falta de actuacin de los entes
y rganos del sector pblico. Estos entes u rganos, a travs de sus funcionarios,
dictan actos que pueden, en algunos momentos, afectar derechos e intereses de parti-
culares o de colectivos. Contra esos actos, denominados actos administrativos, existe
la posibilidad de actuar.
La LOPA contempla varios recursos administrativos para los cuales no se requie-
re de la asistencia de un(a) abogado(a). Es decir, cualquier persona afectada en sus
derechos e intereses por estos actos administrativos puede interponer recursos ante el
funcionario emisor y ante el superior jerrquico sin necesidad de que el escrito est
firmado por un abogado ni de la presencia de un profesional del derecho.
Recurso de Reconsideracin (artculo 94 de la LOPA)
De conformidad con la LOPA, es el primer recurso administrativo que podemos ejercer.
Este recurso procede frente a un acto administrativo de carcter particular que
vulnere algn derecho o inters. Debe interponerse ante el mismo funcionario que
emiti el acto. Desde el momento en que fuimos notificados del acto administrativo,
contamos con un lapso de 15 das hbiles para presentar el Recurso de Reconsideracin
ante dicho funcionario. Este, a su vez, tiene un plazo de 15 das hbiles para respon-
dernos.
El escrito del Recurso de Reconsideracin, de conformidad con el artculo 49 de la
LOPA, debe contener los siguientes requisitos mnimos:
a. Fecha de presentacin del recurso.
b. Identificacin del rgano y funcionario que dict el acto administrativo.
c. Identificacin del recurrente: nombre(s), apellido(s), nmero(s) de cdula de identi-
dad, domicilio, nacionalidad, estado civil y, en caso de estar representados por un
apoderado, este debe identificarse.
d. Expresin clara y detallada de las razones y argumentos por los cuales considera
que el acto administrativo afecta sus derechos.
e. Los fundamentos legales pertinentes (artculos de la Constitucin y/o de las leyes o
reglamentos violados en ese acto administrativo).
f. Si se tiene que anexar alguna documentacin que le permita al funcionario com-
prender mejor nuestros argumentos, esta debe ser indicada y anexada.
g. Fundamentar el recurso sobre la base del artculo 94 de la LOPA.
h. Debe indicarse direccin fsica, telfono y direccin electrnica (en caso de tenerla)
para que el funcionario pueda remitir la contestacin o requerir alguna informacin
complementaria.
i. Finalmente, la firma.
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A diferencia del Derecho de Peticin, donde impera la informalidad, los re-
cursos administrativos exigen el cumplimiento de los requisitos anteriores.
De lo contrario, posiblemente no sean admitidos. Deben presentarse siempre
por escrito.
Recurso Jerrquico (artculo 95 de la LOPA)
De conformidad con la LOPA es el segundo recurso que podemos interponer, una
vez agotado el Recurso de Reconsideracin.
Este recurso procede cuando interpuesto el recurso de reconsideracin, el funciona-
rio ratifica el acto administrativo, es decir, no lo modifica, o cuando transcurrido el
lapso legal de 15 das hbiles, no recibimos respuesta alguna. Procede dentro de los 15
das hbiles siguientes al que la persona fue notificada de la decisin del recurso de
reconsideracin o si culminado el lapso no ha habido pronunciamiento, lo que se cono-
ce como silencio administrativo negativo. En Venezuela, el criterio imperante en mate-
ria de silencio administrativo es que si la Administracin Pblica no responde dentro de
los lapsos establecidos por ley a nuestras peticiones y solicitudes, se entiende que nos
est negando nuestros requerimientos.
Este recurso se interpone ante el funcionario y rgano superior a este y ante el rgano
ante el cual se present el recurso de reconsideracin. Cuando el recurso de reconsideracin
se interpone ante la mxima autoridad de un Instituto Autnomo, tales como el Inavi, el
Instituto Nacional de Tierras (INTI), el Instituto Nacional de Cooperacin Educativa
(INCE), entre otros, el recurso jerrquico debe interponerse ante el titular del ministerio
ante el cual est legalmente adscrito el instituto. As, en el caso del Inavi, corresponde
hacerlo ante el Ministro de Infraestructura; del INTI, ante el Ministro de Agricultura y
Tierras, y del INCE, ante el Ministro de Educacin, Cultura y Deportes (MECD).
Los requisitos para ejercer este recurso son los mismos exigidos para el Recurso de
Reconsideracin, con la diferencia de que ahora se debe identificar al funcionario y rga-
no de la Administracin Pblica jerrquicamente superior al funcionario y al rgano que
decidi el recurso anterior. Recomendamos anexar al escrito del Recurso Jerrquico una
copia simple del escrito del Recurso de Reconsideracin interpuesto con antelacin.
El artculo que fundamenta la procedencia de este recurso es el 95 de la LOPA, salvo
que haya un procedimiento distinto contemplado en una ley. En ese supuesto, deben apli-
carse con preferencia los procedimientos administrativos contemplados en dichas leyes.
Pueden existir leyes que regulen de manera especial determinadas materias, tales como:
los trmites en materia tributaria, urbanstica, trnsito, tierras, entre otros. En esos casos
siempre deben aplicarse, con preferencia, los procedimientos administrativos contempla-
dos en dichas leyes.
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Un ejemplo ilustrativo de un Recurso
Jerrquico a ser conocido por un ministro
El Directorio del Conavi niega el financiamiento para un proyecto de vivienda pre-
sentado por una asociacin civil. La asociacin civil interpone un Recurso de
Reconsideracin ante el Directorio y este, como mxima autoridad del Conavi, rati-
fica el rechazo del financiamiento. Luego, la Asociacin interpone un Recurso Je-
rrquico ante el Ministro de Infraestructura, quien ordena al Directorio del Conavi
la rectificacin del acto administrativo emitido.
El Recurso de Revisin (artculo 97 de la LOPA)
Opera slo contra actos administrativos firmes, es decir, contra aquellos actos que no
pueden ser impugnables mediante los anteriores recursos, entre otras razones porque el lapso
para su interposicin ha caducado. Este puede considerarse como un recurso extraordinario a
ser eventualmente utilizado en la defensa de los derechos econmicos, sociales y culturales.
Los supuestos para su aplicabilidad son muy especficos. El artculo 97 de la LOPA
seala los siguientes:
a) Cuando hubieren aparecido pruebas esenciales para la resolucin del asunto, no
disponibles para la poca de la tramitacin del expediente.
b) Cuando en la resolucin hubieren influido en forma decisiva documentos o testimo-
nios declarados falsos por sentencia judicial definitivamente firme.
c) Cuando la resolucin hubiere sido adoptada por violencia, soborno u otra manifestacin
fraudulenta y ello hubiere quedado establecido en sentencia definitivamente firme.
El lapso para su procedencia es de 3 meses contados a partir del momento en que se
tiene conocimiento de las pruebas en el primer supuesto, y a partir de los 3 meses de la
sentencia en los dos ltimos supuestos. Por su parte, la Administracin tiene 30 das
para pronunciarse a partir de la presentacin del recurso.
El Recurso de Solicitud de Autotutela (artculo 83 de la LOPA)
Permite solicitarle a la administracin que revise sus actos y tiene la ventaja de que
no est sometido a un lapso determinado.
Adicionalmente, la LOPA contempla la posibilidad de solicitarle a la Administra-
cin que, de conformidad con el artculo 83, active su potestad de autotutela. Dicha
potestad la faculta para pronunciarse sobre la nulidad absoluta de sus actos administra-
tivos. El reconocimiento legal de esta garanta nos permite dirigirnos ante cualquier
funcionario u rgano de la Administracin Pblica, en cualquier momento, para solici-
16 16
tarle la revisin y posterior suspensin de actos administrativos dictados por ella que
presenten vicios de nulidad absoluta establecidos en el artculo 19. Ntese bien que la
posibilidad de ejercerla no est sometida a lmite de tiempo.
Ejemplo ilustrativo de aplicacin
de un Recurso de Solicitud de Autotutela
Mediante un acto administrativo, un funcionario policial fue expulsado por estar
presuntamente implicado en un asesinato. El funcionario estuvo 9 aos en prisin.
Finalmente, se comprob su inocencia. Ya en libertad, 6 meses despus de haberse
dictado sentencia, el funcionario solicita que mediante la potestad de autotutela, la
administracin anule el acto mediante el cual se le expuls. La autoridad que dict
el acto (gobernador), revis el mismo y lo anul. Orden, mediante otro acto admi-
nistrativo, su reincorporacin al cuerpo policial, reconquistando as el funcionario
su derecho al trabajo.
Los recursos administrativos tienen la ventaja de que nos permiten defender
o conquistar derechos sin tener que acudir a las vas judiciales. No requieren
de la actuacin de profesionales del derecho y podemos ejercerlos nosotros
mismos, generalmente a un bajo costo. Adems, su agotamiento es un requi-
sito si luego queremos acudir a la va judicial a travs de la accin de Ampa-
ro Constitucional.
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En ocasiones, para hacer valer nuestros derechos, no es suficiente con hacer uso de
los recursos administrativos, y entonces nos vemos en la necesidad de acudir ante los
rganos de Administracin de Justicia.
La CRBV establece el derecho de toda persona a accionar por la va judicial y
obtener tutela judicial efectiva.
El artculo 26 establece:
Toda persona tiene derecho de acceso a los rganos de administracin
de justicia para hacer valer sus derechos e intereses, incluso los colecti-
vos o difusos, a la tutela efectiva de los mismos y a obtener con prontitud
la decisin correspondiente [...].
Asimismo, el artculo 27 determina:
Toda persona puede ser amparada por los tribunales en el goce y ejer-
cicio de los derechos y garantas constitucionales, an de aquellos inhe-
rentes a la persona que no figuren expresamente en esta Constitucin o
en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos [...].
Por otra parte, el artculo 259 de la misma Constitucin regula la jurisdiccin contencio-
sa administrativa, concedindole competencia al Tribunal Supremo de Justicia (TSJ) y de-
ms tribunales que se determinen por ley, para anular los actos administrativos generales o
individuales contrarios a derecho, incluso por desviacin de poder; reparacin de daos y
perjuicios y disponer lo necesario para el restablecimiento de las situaciones jurdicas subje-
tivas lesionadas por la actividad administrativa. En tal sentido, la Ley Orgnica de la Corte
Va Jurisdiccional
E
sta va permite interponer recursos ante los Tribunales de la Repblica. Un tercero
-el juez-, decide quin tiene la razn en una controversia entre el ciudadano y la
administracin pblica.
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Suprema de Justicia (LOCSJ) se pronuncia en concreto sobre la forma, procedimientos,
competencias y lapsos para ejercer las acciones y recursos contencioso administrativos.
El ordenamiento jurdico proporciona toda una gama de acciones y recursos
judiciales para garantizarnos una tutela judicial efectiva, as como una ju-
risdiccin competente para conocer de los mismos.
En la experiencia de Provea, las acciones judiciales y recursos contenciosos
administrativos para la defensa de los derechos econmicos, sociales y cul-
turales ms utilizadas han sido:
Accin de Amparo Constitucional.
Recursos contencioso administrativos de Nulidad y Anulabilidad de ac-
tos administrativos y normativos.
Demanda de Responsabilidad Patrimonial del Estado.
ACCIONES JUDICIALES
Accin de Amparo Constitucional
Es una accin judicial de carcter extraordinario para lograr el restablecimiento de
garantas o derechos constitucionales que nos han sido violados o cuando estamos ante
una amenaza inminente de violacin.
El artculo 27 de la CRBV consagra nuestro derecho a ser amparados por los tribu-
nales en el goce y ejercicio de nuestros derechos constitucionales, incluyendo aquellos
inherentes a la dignidad humana que no figuren expresamente en la Constitucin o en
los instrumentos internacionales de proteccin de los derechos humanos.
El mismo artculo establece que el procedimiento es:
Oral.
Pblico.
Gratuito.
Sin formalidades.
La autoridad judicial competente tiene la potestad de restablecer la situacin jurdi-
ca infringida o la que ms se asemeje a ella.
Todo tiempo es hbil.
Procede an en declaratorias de estados de excepcin o de restriccin de garantas
constitucionales.
De este artculo se desprende que:
El amparo es un derecho y una garanta constitucional.
Incluye los derechos inherentes a la dignidad humana no reconocidos expresamente
20
en la Constitucin ni en instrumentos internacionales de proteccin de derechos
humanos (artculo 22 de la CRBV).
El procedimiento se caracteriza por la celeridad, oralidad, publicidad, gratuidad y
por carecer de formalidades.
Exige, para su procedencia, que haya habido lesin directa de nuestros derechos y garantas
constitucionales, o que exista la amenaza inminente de violacin de los mismos, de tal mane-
ra que no procede cuando la violacin de nuestros derechos o garantas es de rango legal.
Es un medio que restablece situaciones jurdicas infringidas y no un medio constituti-
vo o condenatorio de derechos. Por lo tanto, no procede, entre otras situaciones para:
Cobro de dinero.
Resolucin de controversias sobre el reconocimiento de un derecho.
Establecimiento de la validez de un contrato.
Pago de indemnizaciones por daos y perjuicios.
Otorgamiento de cargos pblicos.
Es un derecho cuya proteccin es competencia de todos los tribunales.
Cualquier persona natural o jurdica (asociacin, sindicato, cooperativa, etc.) puede ejer-
cerlo.
Procede en todo momento (son hbiles todos los das y horas), aun cuando haya decla-
ratoria de estado de excepcin.
Otorgamiento de Poder Apud Acta
Para el ejercicio de la accin de Amparo Constitucional se requiere de la actua-
cin de un profesional del derecho, ya sea que este acte mediante poder notariado
en representacin de quienes se sienten vulnerados en sus derechos y garantas
constitucionales, o que los asista en cada una de las actuaciones. Sin embargo,
para presentar el escrito al tribunal, no se requiere de abogado. Cualquier ciuda-
dano puede hacer valer su derecho de acceder al rgano jurisdiccional. Pero una
vez admitido el amparo, ser necesario que quienes presentaron la accin se ha-
gan representar por un abogado o sean asistidos por l, caso en el cual debern
estar siempre presentes las personas que interpusieron el amparo y el abogado.
Los afectados pueden acudir al tribunal a presentar el escrito de Amparo asistidos
por un abogado. Una vez presentes en el tribunal, y entregado el escrito, pueden
redactar otro escrito mediante el cual conceden poder al abogado. De esta manera se
evitan gastos de notara. Es lo que se conoce como otorgamiento de poder apud acta.
Si bien la accin de Amparo Constitucional se puede realizar contra particulares, desde
una perspectiva de derechos humanos, la podemos interponer contra funcionarios pblicos en
21
ejercicio de la funcin pblica y entes u rganos del Poder Pblico nacional, estadal y munici-
pal que violen o amenacen con violar nuestros derechos y garantas constitucionales. As, por
ejemplo, se puede interponer contra una universidad pblica, contra una unidad educativa del
Ministerio de Educacin, Cultura y Deportes como contra un liceo, si violan nuestro derecho
a la educacin. Se puede actuar contra un ministro, contra un gobernador, un alcalde, as como
contra el presidente de la Corporacin Venezolana de Guayana, si violan nuestro derecho al
trabajo. Se puede accionar contra la o el Ministro de Salud y Desarrollo Social, contra la o el
Presidente del Instituto Venezolano de los Seguros Sociales, como contra la o el Alcalde Me-
tropolitano de Caracas si violan nuestro derecho a la salud, entre otros ejemplos.
El procedimiento de Amparo est regulado por la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos
y Garantas Constitucionales (LOADGC). Sin embargo, la Sala Constitucional del TSJ estable-
ci jurisprudencia que signifi cambios en el rgimen competencial y procesal en materia de
Amparo Constitucional. Por ejemplo, asumi la competencia que en materia de Amparo tenan
las diferentes salas de la antigua Corte Suprema de Justicia, que incluye conocer de las acciones
de Amparo interpuestas contra las otras salas del TSJ. Igualmente regul el sistema probatorio en
la accin de Amparo Constitucional. Segn los artculos 266 (numeral 1) y 334 de la CRBV, la
jurisdiccin constitucional del TSJ corresponde a la Sala Constitucional. Asimismo, el artculo
336 incluye, entre las competencias de la Sala Constitucional del TSJ, revisar sentencias firmes
de Amparo Constitucional y garantizar el control constitucional de las leyes.
Distintas formas de Amparo
a) Amparo autnomo
Desde una perspectiva de derechos humanos, la accin de Amparo Constitucional pue-
de proceder contra todo acto administrativo, contra actuaciones materiales, vas de hecho,
abstenciones u omisiones de funcionarios pblicos en ejercicio de funcin pblica, y contra
entes del Poder Pblico nacional, estadal o municipal; as como contra entes de la Adminis-
tracin Pblica descentralizada, contra la Repblica, el presidente, ministros y altos funcio-
narios del Estado que violen nuestros derechos y garantas constitucionales.
Competencia: tribunales a los que corresponde conocer de determinadas accio-
nes de amparo
Cuando el hecho, acto u omisin calificado como atentatorio de los derechos y garantas
constitucionales proviene de un funcionario, rgano u ente del sector pblico en ejerci-
cio de sus competencias, la accin de Amparo se debe interponer ante los tribunales con
competencia contencioso administrativa. En tal sentido, determinadas acciones sern
del conocimiento de los Tribunales Superiores Contencioso Administrativos de la loca-
lidad en donde ocurre la controversia y en el caso del TSJ, ante la Sala Constitucional.
Cuando la accin de Amparo es contra los organismos del Poder Pblico sealados en el
artculo 185, numeral 6 de la LOCSJ (institutos autnomos, rganos del poder pblico
22
estadal y municipal, empresas y corporaciones del Estado, entre otros) la accin debe
interponerse ante la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo (CPCA).
Ejemplos:
Si interponemos una accin de Amparo por derecho de peticin contra
el INAVI o contra cualquier Instituto Autnomo, el tribunal competente
es la CPCA.
Si lo interponemos contra un alcalde, el tribunal competente es el Tri-
bunal Superior de lo Contencioso Administrativo de la jurisdiccin donde
se encuentre la alcalda.
Las apelaciones de las decisiones que adopten los tribunales superiores
con competencia en lo contencioso administrativo se interponen ante la
CPCA.
Las apelaciones a las decisiones de amparo de la CPCA, se interponen
ante la Sala Constitucional del TSJ, salvo algunas excepciones estable-
cidas por la jurisprudencia de la Sala Constitucional.
Cuando la accin de amparo se interpone contra el Presidente de la Repblica, minis-
tros, rectores del Consejo Nacional Electoral y dems organismos electorales del pas,
Fiscal General, Procurador General, Defensor del Pueblo y Contralor General de la
Repblica, magistrados del TSJ, es decir, contra los altos funcionarios a que se refiere el
artculo 8 de LOADGC, o contra los funcionarios subalternos cuando acten por dele-
gacin de atribuciones de estos, la accin de Amparo Constitucional se interpone ante la
Sala Constitucional del TSJ. Tambin la Sala Constitucional conoce de acciones de
amparo incoadas contra sentencias dictadas en ltima instancia por tribunales superio-
res y la CPCA por violacin de normas constitucionales. El resto de las salas del TSJ
solo conoce de acciones de amparo conjunto o cautelar, como tambin se le denomina,
cuando se interpone como medio subsidiario a fin de surtir efectos cautelares en un
recurso contencioso administrativo de nulidad o de abstencin. En prrafos posteriores
analizaremos con mayor amplitud la accin de amparo conjunta.
De conformidad con el artculo 7 de la LOADGC, son competentes para conocer de la
accin de Amparo Constitucional los Tribunales de Primera Instancia (aquellos que
tienen la facultad legal de conocer primariamente la causa) que lo sean en la materia afn
a la naturaleza del derecho o de la garanta constitucional violados o amenazados de
violacin, en la jurisdiccin correspondiente al lugar donde ocurriere el hecho, acto u
omisin que motivaron la solicitud. Por ejemplo, si una persona que reside en
Barquisimeto tiene argumentos suficientes como para sostener que su derecho al salario
23
ha sido violado o hay amenazas de ello, interpondr la accin de amparo ante los tribu-
nales de primera instancia del trabajo de la jurisdiccin del Estado Lara. De manera que,
siendo el salario un derecho laboral, la materia afn, competencia del tribunal, ha de ser
la laboral.
Pero si el juez no es especializado en la materia afn, entonces conoce el Juez Civil con
competencia en primera instancia en la localidad. As, conocern los tribunales con
competencia en materia civil, mercantil y de trnsito, de las violaciones a derechos tales
como la educacin, la vivienda, la salud, el libre trnsito, etc. Como no hay tribunales
cuya materia afn sean los derechos mencionados, entonces son competentes los tribu-
nales de primera instancia con competencia en materia civil.
Ahora bien, de conformidad con el artculo 9 de la LOADGC, si en una determinada
regin del pas no hay jueces calificados como de Primera Instancia, conocer en esa
instancia cualquier juez de la localidad, y su decisin sube en consulta obligatoria
hacia el Juez de Primera Instancia que sea competente en razn de la materia. Cuando
se trate de amparos en materia expropiatoria no vinculados con la Ley de Tierras y
Desarrollo Agrario (LTDA), conocen, en primera instancia, los Tribunales Civiles, y
en segunda instancia (tribunales que pueden revisar e incluso modificar la decisin
del tribunal que primariamente conoci la causa), los Tribunales Superiores Civiles.
Si se trata de expropiaciones de tierras agrcolas, conocern los Tribunales de la Juris-
diccin Especial Agraria.
Si la violacin del derecho afecta la esfera laboral, conocern los tribunales de primera
instancia con competencia laboral. A esos tribunales debemos acudir si existe una viola-
cin del derecho al salario, al trabajo, a la convencin colectiva, a la sindicalizacin y
cualquier otro de naturaleza laboral. Con la entrada en vigencia de la Ley Orgnica
Procesal del Trabajo, corresponde conocer en primera instancia a los Tribunales de
Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin. Las apelaciones las conocern los Tribunales
Superiores, los cuales sern colegiados integrados por tres jueces y un secretario, o
podrn ser jueces unipersonales.
Si el trabajador que solicita el amparo es un funcionario pblico, los tribunales compe-
tentes son los Tribunales de Primera Instancia con competencia contencioso-adminis-
trativo funcionarial, establecidos en la Ley Sobre el Estatuto de la Funcin Pblica. Si
no existe en una zona del pas un tribunal con esta competencia, se interpone ante cual-
quier Tribunal de Primera Instancia o ante un Juzgado de Municipio, quien remitir la
decisin de Amparo al tribunal competente.
Una accin de amparo autnomo la puede ejercer una persona natural o
jurdica (asociacin, sindicato, comit) o un conjunto de personas.
24
Un ejemplo ilustativo de Amparo Autnomo
El Consejo Directivo de la Universidad Simn Bolvar estableci, en julio de 1998,
que los estudiantes deberan pagar una mensualidad de Bs. 50.000, a pesar de que el
ordenamiento jurdico venezolano vigente garantizaba la gratuidad de la educacin
superior en las universidades del Estado. En fecha 26.08.98, 142 estudiantes inter-
pusieron, con la asistencia jurdica de Provea, una accin de Amparo Constitucio-
nal, por considerar que la medida afectaba el derecho constitucional a la educacin.
La CPCA, el 28.10.98, sentenci a favor de los estudiantes y orden a las autorida-
des de la Universidad eliminar el cobro.
En una accin de Amparo autnomo se puede solicitar de manera accesoria
una medida cautelar innominada. Es decir, se le solicita al tribunal que mien-
tras se pronuncia sobre el fondo de la accin, ordene una medida que impida
la continuacin de la violacin del derecho constitucional. Los estudiantes
hicieron uso de ese mecanismo, solicitndole a la CPCA la suspensin cautelar
del pago mientras se pronunciaba sobre el fondo de la accin de Amparo
interpuesta.
b) Amparo conjunto o cautelar
Cuando interponemos la accin de Amparo Constitucional, conjuntamente con un
recurso contencioso administrativo de nulidad de un acto administrativo o de una nor-
ma establecida en alguna ley, decreto o resolucin, o cuando se interpone contra la
conducta omisiva de un ente o funcionario del Estado, el amparo se caracteriza por ser
una accin secundaria que hace las veces de medida cautelar o de suspensin de los
efectos del acto principal que impugnamos. La accin principal, por lo tanto, no es la de
amparo, ya que esta hace las veces de cautelar. En estos casos, el tribunal competente se
determina en razn de la accin principal (recursos contenciosos administrativos). La
Sala Constitucional facult a los tribunales de la Repblica y dems salas del TSJ para
conocer de estos amparos conjuntos, salvo que la accin de Amparo sea contra alguno
de los altos funcionarios determinados en el artculo 8 de la LOADGC, supuesto en el
cual es competente la Sala Constitucional.
De tal manera que si el Amparo es declarado con lugar, permite que el acto o norma
no se aplique mientras se decide la validez del mismo. El acto administrativo o la nor-
ma queda en suspenso, puesto que mientras est vigente, lesiona el goce y disfrute de
derechos y garantas constitucionales, que luego no podran ser resarcidos.
25
Ejemplo de Amparo Cautelar
Provea, conjuntamente con otras organizaciones de derechos humanos, la Vicara
Episcopal de Derechos Humanos de Caracas y la Red de Apoyo por la Justicia y la
Paz, el 17.11.00 interpuso un recurso de nulidad por inconstitucionalidad e ilegali-
dad con Amparo Cautelar contra la Resolucin del Ministerio de Educacin N 148
del 07.07.99, publicada en Gaceta Oficial N
o
5.362 Extraordinario el 09.07.99, en la
cual se establece el carcter obligatorio de la asignatura Instruccin Premilitar en el
Ciclo Diversificado. El Amparo se interpuso con el fin de suspender cautelarmente
la aplicacin de esta Resolucin hasta tanto el TSJ en Sala Poltico Administrativa
(SPA) se pronunciara sobre el fondo del recurso contencioso administrativo, por
considerar que los estudiantes tienen el derecho de ejercer la libertad de conciencia
con respecto a una asignatura que responde mayoritariamente a una orientacin
militar, cuando la CRBV en el artculo 134 establece que el servicio militar no es
ms un servicio obligatorio, pudiendo tambin, prestarse servicio civil en cumpli-
miento del deber ciudadano que tenemos con nuestro pas. En este caso, la SPA
admiti el recurso de nulidad pero declar sin lugar el Amparo Cautelar en virtud de
considerar que los argumentos fueron planteados en trminos genricos sin presen-
tar afectados directos de la aplicacin de la Resolucin impugnada. De manera que,
cuando interpongamos amparos conjuntos, es importante que contemos con perso-
nas que de manera directa se vean afectadas con el acto o norma a impugnar, o con
la omisin por el incumplimiento de las obligaciones por parte de funcionarios,
rganos o entes del Poder Pblico venezolano.
c) Amparo contra sentencias, decisiones o actos de jueces
En algunas circunstancias, para el logro de la tutela judicial efectiva en la defensa
de los derechos econmicos, sociales y culturales, requerimos del ejercicio de la accin
de Amparo Constitucional contra una sentencia o contra cualquier otra decisin en el
desarrollo del proceso judicial, si esta nos viola un derecho constitucional distinto a los
alegados en la causa judicial. Es decir, estas acciones de amparo solo proceden cuando
se trata de violaciones a derechos y garantas constitucionales distintas a las violaciones
alegadas en el proceso judicial.
Diversas sentencias de la Sala Constitucional han restringido las condiciones por
las cuales se puede interponer una accin de amparo contra una sentencia definitiva-
mente firme. Han dejado establecido que el amparo contra sentencia no puede usarse
como una tercera instancia, es decir, como una va para garantizar que un juez superior
se pronuncie sobre los mismos hechos decididos en el fallo. Es el Tribunal Superior de
aquel que dict esa sentencia quien conoce de las acciones de amparo contra decisiones
judiciales (artculo 4 de la LOADGC).
26
Ejemplo ilustrativo de una Accin de Amparo contra una sentencia
Un juez, al decidir sobre una controversia referida a un contrato de inquilinato, sentencia
que el arrendatario, por haber mostrado una conducta reiterada de incumplimiento de
los contratos de alquiler, no podr celebrar durante el lapso de un ao, en cualquier lugar
de la jurisdiccin del tribunal, un nuevo contrato de arrendamiento. La sentencia as
dictada viola al arrendatario su derecho constitucional a la vivienda. Este puede, por lo
tanto, interponer una accin de Amparo contra esa sentencia.
Facultad revisora en materia de amparo constitucional
El Tribunal Superior de un tribunal que haya dictado sentencia de Amparo debe
revisar dicho fallo, ya sea porque la misma fue apelada o porque se elev a dicho tribu-
nal su consulta, ya que toda sentencia de amparo goza de consulta obligatoria, aunque
no se apele ante un tribunal superior. En este sentido, el superior puede confirmar la
sentencia o dictar un fallo distinto.
Cuando el conocimiento de las acciones de Amparo Constitucional corresponde en
primera instancia a los Juzgados Superiores en lo Contencioso Administrativo, la con-
sulta obligatoria corresponde a la CPCA, quedando a salvo la facultad revisora de la
Sala Constitucional, que extiende el poder revisor a todo amparo, de conformidad con
el artculo 336, numeral 10 de la CRBV. No obstante, la propia Sala Constitucional del
TSJ en sentencia del 19.05.00, caso Electricidad de Oriente; del 25.01.01, caso Baker
Hugens; y del 06.02.01, caso Corporacin de Turismo de Venezuela, ha restringido esta
potestad. De manera que la procedencia de esta potestad revisora de sentencias defini-
tivamente firmes de Amparo por parte de la Sala Constitucional ser extraordinaria,
excepcional, restringida y discrecional.
Ejemplos de competencia de tribunales en Recursos de Amparo Constitucional:
Las decisiones de amparo de los tribunales de primera instancia laboral son
conocidas por los juzgados superiores laborales, ya sea por apelacin o por
consulta obligatoria del tribunal.
Las decisiones de amparo de un tribunal de municipio son conocidas por un
tribunal de primera instancia con competencia en materia civil y mercantil.
Las decisiones de un tribunal de primera instancia con competencia en mate-
ria .civil y mercantil y de trnsito, son conocidas por los tribunales superiores
en lo civil, mercantil y de trnsito.
27
Aspectos importantes del procedimiento de Amparo
a) Interposicin de la accin de Amparo Constitucional
La Sala Constitucional del TSJ ha sealado que, para la interposicin de la accin de
amparo, si bien no se requiere estar asistido por un abogado, para el resto de los trmites
del proceso s es necesaria dicha asistencia. En caso de no poder contar con un abogado
podemos recurrir a la Defensora del Pueblo, que de conformidad con el artculo 281,
numerales 1 y 3 de la CRBV, puede interponer acciones de Amparo Constitucional en
defensa de derechos humanos reconocidos en la Constitucin y dems instrumentos inter-
nacionales de proteccin de derechos humanos ratificados por la Repblica de Venezuela.
La interposicin de la accin de amparo puede hacerse por va escrita u oral. Adems, la
Sala Constitucional del TSJ se pronunci sobre la posibilidad de que esta se presente a
travs de medios electrnicos
2
. En ese caso se requiere de una ratificacin posterior por
parte del agraviado o de un representante dentro de los 3 das siguientes. En el caso de la
interposicin oral, el escrito de la accin puede ser presentado con posterioridad.
La accin debe ejercerse dentro de los 6 meses siguientes a los hechos u omisiones que produ-
jeron la violacin del derecho o garanta o se produjo la amenaza de violacin del derecho.
Para que sea admitida la accin es indispensable que quien haya visto lesionados sus
derechos y garantas no haya prestado consentimiento para que ello ocurriera.
La accin de Amparo puede interponerse por violacin directa de derechos constituciona-
les o por amenaza de violacin de estos. Vale conocer que el criterio de la Sala Constitucio-
nal del TSJ al respecto indica que: no se trata de cualquier tipo de amenaza, esta ha de ser
inminente, posible y realizable. Adems, debe ser actual, reparable y no consentida
3
.
En el escrito de Amparo deben indicarse las normas constitucionales violadas y cmo nos
vemos afectados por su violacin. En otras palabras, es importante que narremos de mane-
ra clara y sucinta los hechos, es decir, la situacin jurdica infringida que constituye una
violacin directa de normas constitucionales o supraconstitucionales por la accin u omi-
sin de los funcionarios, rganos y entes del Estado en ejercicio o con ocasin de la fun-
cin pblica.
b) Quines pueden ejercer la accin de amparo?
La doctrina divide la legitimacin procesal en activa y pasiva, refirindose a las
partes legtimas para estar en un juicio. Desde una perspectiva de derechos humanos, se
denomina legitimado activo la persona que interpone la accin de amparo, mientras
que el legitimado pasivo es la persona que ejerce un cargo pblico y el ente u rgano del
poder pblico que califique como presunto agraviante.
Antes de la Constitucin de 1999, solo podan interponer acciones de Amparo Constitu-
____________
2 Tribunal Supremo de Justicia. Sala Constitucional. Sentencia N 523 del 09.04.01. Decreto Ley N 1204, publicado en
Gaceta Oficial. N 37.148 del 28.02.01, sobre mensajes de datos y firmas electrnicas.
3 Tribunal Supremo de Justicia. Caso Ana E. Durn. Sentencia del 17.07.01.
28
cional aquellas personas que de manera personal y directa fueran afectadas en sus derechos
y garantas constitucionales, ya por violacin o por una amenaza inminente de violacin.
Con la nueva Constitucin, de conformidad con el artculo 26, podemos, adems de invocar
el inters directo y personal, los intereses colectivos y difusos.
Los intereses colectivos y difusos son aquellos que podemos invocar en beneficio de
un colectivo determinado y de un nmero indeterminado de personas respectivamente.
Para efectos ilustrativos y por la importancia que tiene para la defensa de los dere-
chos econmicos, sociales y culturales, el ejercicio de las acciones de amparo a favor
de intereses colectivos o difusos, transcribimos parcialmente lo que al respecto ha defi-
nido la Sala Constitucional:
...es beneficiaria de los derechos colectivos una agrupacin de individuos
subjetivamente indeterminados que gozan o pueden gozar de la satisfaccin de un
inters comn, lo cual significa que los derechos colectivos implican, obviamente, la
existencia de sujetos colectivos, como las naciones, los pueblos, las sociedades anni-
mas, los partidos polticos, los sindicatos, las asociaciones, pero tambin minoras
tnicas, religiosas o de gnero que, pese a tener una especfica estructura organizacional,
social o cultural, pueden no ser personas jurdicas o morales en el sentido reconocido
por el derecho positivo, e inclusive simples individuos organizados en procura de
preservar el bien comn derivado del disfrute de tales derechos colectivos.
Pero al mismo tiempo, los derechos e intereses difusos son indeterminados objetiva-
mente, ya que el objeto jurdico de tales derechos es una prestacin indeterminada en
cuanto a los posibles beneficiarios de la actividad de la cual deriva tal asistencia,
como ocurre en el caso de los derechos positivos como el derecho a la salud, a la
educacin o a la obtencin de una vivienda digna, protegidos por la Constitucin y el
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales [...] as las cosas
un derecho o inters individual puede ser difuso cuando es indeterminado por su
carcter ms o menos general o por su relacin con los valores o fines que lo infor-
man; por ello, cuando se habla de intereses colectivos se hace referencia ms bien a
los intereses de quienes no estn organizados bajo la modalidad de las personas jur-
dicas o morales, los cuales bien bajo la forma de agrupaciones o an individualmente,
si en tal supuesto demuestran efectivamente que actan como parte y representante de
un colectivo que resulta agraviado en sus derechos o intereses colectivos o difusos por
un determinado acto o situacin, pueden accionar a travs de la va ordinaria de
proteccin de tal categora de derechos e intereses, o por medio del amparo constitu-
cional si el objeto de la accin es de naturaleza restablecedora y la inminencia o
gravedad de la lesin hacen idnea dicha va procesal para lograr la tutela judicial
reclamada
4
.
____________
4 Tribunal Supremo de Justicia. Sala Constitucional. Sentencia de1 09.12.02. Exp. 02.3157 (Subrayado nuestro).
29
La Sala Constitucional, en varias decisiones, delimit la procedencia de los intereses
difusos y colectivos en materia de Amparo Constitucional. As ha sealado, en primer
trmino, que todos, como miembros de la sociedad, estamos legitimados para solicitar un
pronunciamiento judicial en beneficio de la comunidad, pero la solicitud de indemniza-
cin por daos y perjuicios sigue siendo personalsima
5
. Dentro de la Administracin
Pblica, la Defensora del Pueblo es el nico rgano competente para invocar los intere-
ses difusos o colectivos
6
. Finalmente, en una sentencia del 31.08.00 (caso William Ojeda)
se pronunci sobre el conjunto de factores que deben estar presentes para poder hacer
valer los intereses difusos o colectivos en materia de Amparo Constitucional.
Estos factores son:
Que el accionante, adems de tener un inters personal, demuestre el inters comn.
Que la lesin alegada en la accin de amparo desmejore la calidad de vida de todos
los habitantes del pas o de sectores de l.
Que los bienes lesionados no sean de apropiacin exclusiva del accionante.
Que se trate de un derecho o inters indivisible que comprenda a toda la poblacin
del pas o a un sector concreto.
Que exista un vnculo, si no jurdico, al menos social, entre el accionante y el colec-
tivo de personas que pretenden beneficiarse de la accin de amparo.
Que la necesidad de satisfacer los intereses sociales o colectivos se interponga a la
de los intereses personales.
c) Admisibilidad de la accin de amparo (artculo 6 de la LOADGC)
Sobre la procedencia de la accin de Amparo Constitucional, la jurisprudencia se ha
pronunciado en varios aspectos. A saber:
Como accionante debemos demostrar que, en efecto, la actuacin u omisin de la Admi-
nistracin gener realmente una lesin en el goce y disfrute de nuestros derechos y
garantas constitucionales.
Que no existe otro medio o recurso judicial capaz de restablecer la situacin jurdica
infringida de manera breve, eficaz y expedita como la accin de amparo. Es decir, si a
travs de una accin jurdica distinta al amparo podemos restablecer el goce y disfrute
del derecho, no ser procedente el amparo.
Debe tratarse de una violacin de rango constitucional y que la situacin jurdica infrin-
gida pueda ser restituida por medio de Amparo Constitucional. Siempre deber invocarse
la violacin de algunos de los derechos establecidos en la Constitucin o en los conve-
nios internacionales sobre derechos humanos.
____________
5 Tribunal Supremo de Justicia. Caso Defensora del Pueblo. Sentencia N 656 del 30.06.00.
6 Tribunal Supremo de Justicia. Caso William Dvila. Sentencia del 21.11.00.
30
Debe tratarse de una violacin actual o de una amenaza inminente de violacin de
derechos y garantas constitucionales. Si an no se viol un derecho constitucional,
pero existe un conjunto de indicios y circunstancias que apuntan hacia una futura e
inmediata violacin, estamos, entonces, ante una amenaza de violacin susceptible
de ser amparada.
La amenaza debe ser inminente, tangible, real o efectiva
7
. Adems, debe ser reparable
mediante Amparo Constitucional y no puede haber sido consentida por el agraviado
expresa o tcitamente.
La LOADGC establece que el consentimiento se entiende expreso transcurridos 6 me-
ses desde el momento de la violacin o amenaza de violacin de los derechos y garantas
constitucionales. Es tcito el consentimiento cuando hay signos inequvocos de acepta-
cin. Sin embargo, la LOADGC establece como excepcin al consentimiento de la
lesin cuando se trata de violaciones al orden pblico o a las buenas costumbres (cuando
la lesin que derive del ejercicio de potestades pblicas es tan grave que requiera de una
tutela debida en todo momento). Adems, la LOADGC hace referencia a aquellas viola-
ciones continuadas, en cuyo caso no se cuentan los 6 meses como requisito de
admisibilidad.
La Accin de Proteccin por ante la jurisdiccin de nios, nias
y adolescentes
Es una accin establecida recientemente en la Ley Orgnica para la Proteccin del
Nio y del Adolescente (LOPNA) que podemos ejercer slo ante la jurisdiccin de
nios y adolescentes. Segn el artculo 276 de la LOPNA, es un recurso judicial que
procede contra hechos, actos u omisiones de particulares, rganos o instituciones pbli-
cas o privadas que amenacen o violen derechos colectivos o difusos de los nios, nias
y adolescentes. Tiene semejanzas con la accin de Amparo Constitucional, en cuanto a
que su fin es restablecer situaciones jurdicas infringidas, pero es distinta en varios
aspectos. A saber:
a) Esta accin solo procede ante los Tribunales de Proteccin del Nio y del Adoles-
cente del lugar donde haya ocurrido la lesin.
b) Expresamente procede en defensa de intereses difusos y colectivos, mientras que la
accin de amparo fue concebida por la LOADGC como una accin personalsima.
c) Son legitimados activos para interponer la Accin de Proteccin el Ministerio P-
blico, los Consejos de Derecho y las organizaciones legalmente constituidas (mni-
mo con dos aos de antigedad) relacionadas con la materia objeto de la accin.
d) El procedimiento se tramita como das hbiles y no continuos.
e) Puede invocarse la amenaza o violacin de derechos de rango legal e incluso sublegal,
____________
7 Tribunal Supremo de Justicia. Caso Frigorfico Ordaz. Sentencia N 326 del 29.03.01.
31
mientras que la accin de amparo procede slo ante violacin o amenaza de viola-
cin de normas de rango constitucional.
f) No se requiere agotar la va administrativa, mientras que en materia de amparo la
LOADGC exige el agotamiento de la va administrativa como requisito previo.
Un ejemplo ilustrativo de una Accin de Proteccin
Las organizaciones Centros Comunitarios de Aprendizaje (Cecodap), Accin Ciuda-
dana contra el Sida, y Provea, interpusieron una Accin de Proteccin en junio de
2000, que conoci la Sala IV de Juicio del Tribunal de Proteccin de Nios y Adoles-
centes, contra la anterior Gobernacin del Distrito Federal (hoy Alcalda Metropolita-
na), por ser el ente de adscripcin del hospital de Nios J. M. de los Ros. Para ese
momento el Hospital tena una lista de espera para intervenciones quirrgicas de ms
de 500 nios con cardiopatas congnitas. Mdicamente, el tiempo considerado lmi-
te para la intervencin quirrgica es al cumplir un ao de nacido, pero en la lista de
espera haba nios con edades entre 2 y 8 aos. En virtud de que la Accin de Protec-
cin procede especficamente por intereses difusos y colectivos y por tratarse de una
poblacin infantil afectada en sus derechos a la vida y proteccin a la salud, las orga-
nizaciones accionantes decidieron explorar el uso de esta accin judicial. En julio de
2001 la sala de juicio emiti sentencia ordenando la dotacin completa del rea qui-
rrgica del servicio de Ciruga Cardiovascular (CCV) del hospital, y la instalacin de
una mesa de dilogo a fin de acordar soluciones para resolver los problemas de fun-
cionamiento de los servicios de Cardiologa y de CCV del hospital. Los acuerdos de la
mesa de dilogo incluyeron la dotacin de equipos nuevos para los servicios seala-
dos, as como para el quirfano del servicio de CCV; instalacin de una nueva acome-
tida elctrica para el hospital, adquisicin de 5 ascensores nuevos, aumento de los
turnos quirrgicos a siete por semana a favor de los nios, nias y adolescentes con
cardiopatas congnitas tratados en ese centro, eliminacin del cobro directo a los
familiares por el costo de la bandeja quirrgica necesaria para las intervenciones,
contratacin de nuevo personal de enfermera para el servicio de CCV y remodelacin
de reas fsicas, entre otros.
RECURSOS CONTENCIOSO ADMINISTRATIVOS
Recurso de Nulidad por inconstitucionalidad o ilegalidad
de un acto administrativo o norma
Una manera muy efectiva de defender derechos econmicos, sociales y culturales
de un colectivo, e incluso de todos los habitantes del pas, es interponiendo los recursos
32
contenciosos administrativos de nulidad y anulabilidad, es decir, por inconstitucionalidad
o por ilegalidad de los actos administrativos generales.
Ahora bien, la Administracin Pblica, es decir, los entes del Poder Pblico nacio-
nal, estadal o municipal, pueden dictar actos administrativos que afecten a una persona
en particular (actos administrativos de efectos particulares) o a un grupo de personas y
colectividad en general (actos administrativos de efectos generales). Dichos actos pue-
den dictarse en violacin de normas de rango constitucional y en violacin de normas
de rango infraconstitucional. De la misma manera, as como pueden generar derechos
subjetivos, tambin pueden afectar alguna de las garantas o derechos.
En el caso de los recursos de nulidad y/o anulabilidad de actos administrativos de
efectos generales, o incluso de normas, basta con que una persona sin inters directo y
personal pueda interponer el recurso contencioso. En el caso de los actos administrati-
vos de efectos particulares quien interpone el recurso debe demostrar un inters legti-
mo, directo y personal; es decir, debe demostrar que el acto lo afecta personal y directa-
mente en sus derechos e intereses. Cuando se trate de una ley, decreto o resolucin,
podemos impugnar todo el articulado o uno o varios de sus artculos.
De conformidad con el artculo 259 de la CRBV, el TSJ y dems tribunales con
competencia contencioso-administrativa son los rganos competentes para anular actos
administrativos generales o individuales contrarios a derecho. Por su parte, el artculo
334 de la CRBV faculta expresamente a la Sala Constitucional del TSJ para declarar la
nulidad de las leyes y dems actos de los rganos que ejercen el Poder Pblico dictados
en ejecucin directa e inmediata de la Constitucin, o que tengan rango de ley, cuando
coliden con ella.
En resumen, estos recursos contenciosos administrativos tienen como objeto lograr
el pronunciamiento de un tribunal sobre la validez o anulabilidad de un acto adminis-
trativo particular y general o de una norma emanada de una ley, de un decreto, de una
resolucin o de cualquier otro acto de efecto normativo. 33
Ante qu tribunales debemos ejercer el recurso o accin, dependiendo del tipo de
acto y de quin emana:
Tipo de acto y de quin emana Tribunales
Jurisdiccin Especial Agraria
Sala de Casacin Social del TSJ
Sala Especial Agraria
(artculo 166 de la LTDA)
Primera instancia:
Tribunales Superiores
Regionales Agrarios.
Segunda instancia:
Sala Especial Agraria
de la Sala Social del TSJ.
Asuntos vinculados con la defensa del derecho a la tierra, de la
LTDA.
Asuntos contenciosos administrativos que surjan con motivo de
la aplicacin del Decreto Ley.
Recursos que se intenten por ilegalidad contra cualquiera de los
actos administrativos agrarios (demandas relacionadas con con-
tratos administrativos de naturaleza agraria, expropiaciones, de-
mandas patrimoniales y dems acciones que con arreglo al dere-
cho comn sean interpuestas contra cualquiera de los rganos o
los entes agrarios). El lapso de caducidad de los recursos con-
tenciosos administrativos contra cualquiera de los actos admi-
nistrativos agrarios es de 60 das continuos contados a partir de
la notificacin del particular o de su publicacin en la Gaceta
Oficial Agraria.
Nulidad de un acto administrativo emanado de las Inspectoras
del Trabajo.
Inconstitucionalidad de un acto emanado de alguno de los Insti-
tutos Autnomos del Estado.
Los recursos contenciosos administrativos contra actos admi-
nistrativos de las universidades nacionales, ya sea por razones
de inconstitucionalidad o ilegalidad.
Recursos interpuestos por profesores universitarios con relacin
a su situacin profesional.
Corte Primera de lo Contencioso
Administrativo
Tribunales Superiores
de los Contencioso
Administrativo
Impugnacin de un decreto del Ejecutivo contrario a alguna nor-
ma legal.
Resolucin de un ministerio que viole una norma constitucional.
Actos emanados de los Consejos Municipales, incluyendo las
ordenanzas municipales, que sean contrarios a normas de rango
legal.
Sala Poltico Administrativa
del TSJ
Decretos con rango y fuerza de Ley emanados del Presidente de
la Repblica.
Leyes nacionales y actos con rango de ley dictados por la Asam-
blea Nacional.
Inconstitucionalidad de las Constituciones y leyes estadales.
Inconstitucionalidad de las ordenanzas municipales y dems ac-
tos de los cuerpos deliberantes de los Estados y Municipios dic-
tados en ejecucin directa de la Constitucin.
Inconstitucionalidad de los actos dictados por cualquier otro r-
gano o ente estatal en ejercicio del Poder Pblico en ejecucin
directa e inmediata de la Constitucin.
Actos emanados de los Consejos Municipales, incluyendo las
ordenanzas municipales, en ejecucin directa de la Constitucin.
Sala Constitucional del TSJ
34
Recurso de Abstencin o Carencia
Este recurso contencioso administrativo se puede utilizar ante abstenciones o ne-
gativas de funcionarios pblicos en el mbito nacional, estadal y municipal, a cum-
plir determinados actos a que estn obligados por las leyes. El artculo 42, numeral
23, establece que la Corte Suprema de Justicia (hoy TSJ), en Sala Poltica Adminis-
trativa, tiene el control de las conductas omisivas de los funcionarios pblicos nacio-
nales. Cuando se trate de funcionarios pblicos estadales y municipales, son compe-
tentes los Tribunales Superiores Contenciosos Administrativos segn lo seala el ar-
tculo 182 de la LOTSJ.
Este recurso tiene su fundamento en el incumplimiento por parte de la Adminis-
tracin Pblica de una obligacin legal para actuar (decidir o cumplir con un determi-
nado acto) frente una situacin jurdica determinada. Vale sealar que no prospera
ante obligaciones genricas sino concretas, y lo que se pretende es que el Tribunal
que conozca del recurso ordene al funcionario la emisin del acto que por ley debe
emitir. Por ejemplo, emitir una constancia o certificacin de habilitacin urbanstica.
DEMANDAS CONTRA EL ESTADO
Demandas de nulidad de contratos administrativos
En algunas oportunidades rganos y entes de la Administracin Pblica suscriben
contratos con particulares para que estos presten un servicio pblico, el cual puede
afectar intereses y derechos de particulares o de un colectivo. Ante eso, el artculo 11 de
la Ley de la Corte Suprema de Justicia establece la posibilidad de que terceras personas,
que no son parte del contrato (pero que alegan un inters legtimo, directo y personal),
pueden solicitar la impugnacin del contrato, solicitando su nulidad.
Si se trata de contratos suscritos por la Repblica, los estados o los municipios, la
demanda debe interponerse ante la Sala Poltico Administrativa del TSJ. Si, por el con-
trario, se trata de institutos autnomos, la demanda se interpone ante la CPCA.
La demanda se debe interponer a travs del procedimiento ordinario de las deman-
das contra la Repblica establecido en el artculo 103 y siguientes de la LOCSJ.
Demanda de Responsabilidad Patrimonial contra el Estado
La CRBV en los artculos 6, 25, 26, 30, 117, 140 y 141 y 259, entre otros, establece
las pautas para que el Estado venezolano, en virtud de su actuacin u omisin o en
ocasin de ella, responda patrimonialmente por los daos y perjuicios que pudiera ge-
nerar en los bienes y derechos de los particulares.
Es posible que un funcionario, ente u rgano pblico, como producto de actuacio-
nes o abstenciones en el ejercicio de la funcin pblica o con ocasin de la misma,
35
produzca a un particular o a un colectivo daos y perjuicios materiales y/o morales en
sus bienes y derechos, por los que la Repblica debe responder patrimonialmente. A
falta de una ley especial que regule el procedimiento, segn el artculo 103 y siguientes
de la LOCSJ, es aplicable el procedimiento ordinario consagrado en el Cdigo de Pro-
cedimiento Civil. Asimismo, el lapso para interponer este tipo de demandas, a falta de
una ley especial, es de diez aos, de conformidad con el artculo 1977 del Cdigo Civil.
Si los daos y perjuicios son consecuencia de la actuacin o abstencin de funcio-
narios y dependencias de un ministerio, la demanda se debe interponer contra la Rep-
blica. Si los daos y perjuicios son responsabilidad de un ente de la administracin
pblica descentralizada funcional (un instituto autnomo, por ejemplo) la demanda se
interpone contra dicho ente.
Todas las demandas contra el Estado menores de Bs. 5.000.000,oo deben ser cono-
cidas por la CPCA. Las superiores a dicha cantidad, por la Sala Poltico Administrativa
del TSJ.
Antes de interponer la demanda, debemos cumplir un procedimiento conocido como
antejuicio administrativo, el cual es requisito esencial para la admisin de la demanda.
Este consiste en interponer primero el escrito de demanda ante el propio ente u rgano
responsable de los daos y perjuicios causados. Es un privilegio que la ley le otorga al
Estado, con el objeto de brindarle la oportunidad de resolver el conflicto en va adminis-
trativa, evitando el conflicto ante un rgano judicial. El procedimiento est regulado en
los artculos 54 al 60 de la Ley Orgnica de la Procuradura General de la Repblica y
ordinal 2 del artculo 124 de la LOCSJ. Los Institutos Autnomos (IA) ahora tambin
gozan de los privilegios y prerrogativas que la ley acuerda para la Repblica, los estados,
los distritos metropolitanos o los municipios, de conformidad con el artculo 97 de la
LOAP. Es decir, los IA tambin gozan del procedimiento administrativo previo.
Caractersticas del Sistema de Responsabilidad Patrimonial del Estado
La jurisdiccin competente es la jurisdiccin contencioso administrativa.
La responsabilidad patrimonial del Estado est motivada por la naturaleza de la
funcin pblica de la Administracin, que debe estar al servicio de los ciudadanos y
ciudadanas, con sometimiento pleno a la ley y al derecho.
El deber del Estado de responder patrimonialmente por los daos y perjuicios oca-
sionados a los particulares en virtud de la actuacin en ejercicio de la funcin pbli-
ca o con ocasin de ella, es de rango constitucional.
Esta responsabilidad procede frente a una lesin que le es imputable al Estado por he-
chos, actos u omisiones de todos los entes y poderes pblicos, entendida la Administra-
cin Pblica en sentido horizontal (ejecutivo, legislativo, judicial, poder ciudadano y
poder electoral) y en sentido vertical (nacional, estadal, municipal, incluyndose los
entes descentralizados y las autoridades administrativas autnomas e independientes).
36
Con fundamento en el artculo 140 de la CRBV, Venezuela goza de un sistema de
responsabilidad patrimonial dual que integra dos regmenes de responsabilidad: la res-
ponsabilidad por falla del servicio o funcionamiento anormal y la responsabilidad por
sacrificio particular o funcionamiento normal del servicio. Es decir, hay responsabili-
dad cuando el Estado incurre en actuaciones ilegales, y en ejercicio de la funcin pbli-
ca o con ocasin de ella genera daos y perjuicios a los bienes y derechos de una perso-
na o un colectivo de personas. Tambin hay responsabilidad cuando genera daos y
perjuicios excepcionalmente graves a los particulares. En ambos sistemas, el Estado
debe indemnizar patrimonialmente a las personas afectadas.
Vale sealar que la responsabilidad patrimonial del Estado no se sustenta en la no-
cin de culpa. Por el contrario, se sustenta en la nocin de dao o lesin antijurdica y
relacin de causalidad. En otras palabras, a diferencia de la responsabilidad civil en la
que tenemos que demostrar la culpa del funcionario, la responsabilidad patrimonial del
Estado requiere que probemos el dao y la relacin de causa y efecto entre ese dao y la
actuacin del Estado generadora del dao.
Caractersticas del rgimen patrimonial del Estado por funcionamiento normal o
por funcionamiento anormal
RGIMEN POR FUNCIONAMIENTO
NORMAL
No hay faltas del servicio (la actua-
cin es lcita).
El dao procede de la actuacin lcita
de la Administracin (hechos, vas de
hechos, omisiones, actos, leyes, sen-
tencias, etc).
El dao debe ser anormal, grave, in-
tenso e individualizado
Hay ruptura de la igualdad ante las car-
gas pblicas, lo que hace necesario una
compensacin indemnizatoria.
RGIMEN POR FUNCIONAMIENTO
ANORMAL
Hay faltas del servicio.
El dao es antijurdico (por falta en el
servicio) y basta con que el dao sea
leve o de poca intensidad.
Hay violacin de las obligaciones a car-
go de los entes pblicos y de los parti-
culares en ejercicio de la funcin p-
blica.
La falta del servicio es condicin ne-
cesaria para que se declare la respon-
sabilidad patrimonial del Estado.
37
CASO 1: LOS DERECHOS HUMANOS DE UN FUNCIONARIO POLICIAL
Un funcionario policial es acusado de haber perpetrado un homicidio durante el cumpli-
miento de sus funciones. La mxima autoridad del cuerpo policial solicita al gobernador de
la entidad federal su expulsin y lo entrega a la Polica Judicial. Anteriormente, el polica
haba presentado un informe a sus superiores donde indicaba cmo ocurrieron los hechos.
Ese documento no fue procesado de conformidad con el reglamento del organismo policial
(no se abri un procedimiento administrativo de investigacin previo a cualquier medida
disciplinaria o investigacin penal).
El funcionario fue sometido a un juicio penal y expulsado del cuerpo policial. El tribunal
que conoci del caso lo absolvi y posteriormente el Ministerio Pblico apel esa decisin.
La instancia judicial superior lo declar culpable y lo conden a 15 aos de prisin. El
funcionario policial ejerci el Recurso de Casacin. Como consecuencia, la Sala Penal del
TSJ lo declar inocente y orden su inmediata libertad.
Cuando el funcionario policial fue liberado, haban transcurrido 9 aos desde su deten-
cin, tiempo durante el cual se disolvi su matrimonio y no pudo continuar sus estudios
universitarios de Derecho. Al momento de ser expulsado, gozaba de los servicios de la
seguridad social, devengaba un salario quincenal y tena acumulada una antigedad de 5
aos. Durante el tiempo en que estuvo preso se produjeron 6 incrementos salariales y sus
compaeros del cuerpo policial fueron ascendidos. Tambin para ese momento estaba tra-
mitando, a travs de la Ley de Poltica Habitacional, un crdito (en perodo de aprobacin)
para adquirir una vivienda. Su hija disfrutaba de una beca escolar y del beneficio del pago de
tiles escolares, los cuales le fueron suspendidos.
Al salir en libertad, el polica se propuso reingresar a su trabajo por considerar que fue
expulsado de manera injusta. Asimismo, reclam todos los beneficios salariales y sociales
de los que hubiera gozado de no haber sido sometido a de prisin.
Algunos casos hipotticos
para resolver
39
Mediante comunicacin dirigida al comandante del cuerpo policial, solicit su reenganche,
y obtuvo como respuesta la negacin de ese derecho por haber sido expulsado.
Preguntas
a) Considera usted que hoy derechos vulnerados en este caso? Cules?
b) Puede el funcionario ejercer algn recurso por la va administrativa?
Cul o cules?
c) Puede el funcionario policial ejercer algn tipo de accin judicial?
Contra quin la ejercera? Qu argumentos alegara?
CASO 2: EXPULSIN DE ESTUDIANTES
Quince estudiantes de un liceo militar que cursaban el ltimo ao de educacin
diversificada fueron expulsados poco antes de las fechas de exmenes del tercer lapso,
porque en sus horas libres elaboraron un video a modo de una obra de teatro en la cual
recreaban la dinmica escolar diaria, burlndose de algunos de sus profesores. Una copia
del video lleg a manos del director del plantel educativo y este decide expulsarlos. Al da
siguiente, les hizo llegar a los padres y representantes de cada uno de los estudiantes una
notificacin donde les informaba la decisin de expulsin. Los padres de los adolescentes se
opusieron verbalmente a la medida, la cual fue ratificada por el director. Con ello, a los
estudiantes se les neg posibilidad alguna de ingresar a la sede del liceo, impidindoles as
presentar los exmenes correspondientes al ltimo trimestre.
Preguntas
a) Si usted fuera abogado o miembro de una organizacin de defensa de
derechos humanos, qu estrategia jurdica utilizara en defensa de los
estudiantes? Indique acciones judiciales y extrajudiciales.
b) Qu derechos considera usted se les ha vulnerado a los estudiantes?
c) Cree que podra introducirse algn recurso por la va administrativa?
De ser afirmativa su respuesta, cul o cules seran? Explique breve-
mente la fundamentacin jurdica
40
CASO 3: MECANISMOS DE DISCRIMINACIN
En una empresa, una trabajadora con una infeccin de transmisin sexual presunta-
mente contagi a sus compaeros. Una federacin sindical le solicit al Ministerio del
Trabajo dictar una resolucin mediante la cual se obligara a los patronos del sector
pblico y privado a imponer, como requisito esencial para el ingreso y permanencia en
cualquier empleo, la realizacin del examen de VIH en un laboratorio pblico o priva-
do. El Ministerio del Trabajo, argumentando su deber de garantizar el derecho a la
salud y a la vida de los trabajadores, dict la Resolucin en los trminos solicitados por
la federacin sindical. El trabajador Manuel Salamanca, quien laboraba en el Instituto
Venezolano de Vigilancia Epidemiolgica (IVVE) fue seleccionado para ser promovi-
do a un cargo superior. Su jefe, tomando en cuenta la Resolucin del Ministerio, le
orden la realizacin de un examen de VIH, el cual dio resultado positivo. En conse-
cuencia, fue despedido bajo el argumento de cumplir con la Resolucin Ministerial y
sobre la base del ordinal (d), artculo 102 de la Ley Orgnica del Trabajo, el cual dice:
hecho intencional o negligencia grave que afecte la seguridad o higiene del trabajo.
Para el momento en que fue despedido, estaba vigente en el pas un decreto de
inamovilidad laboral que prohiba el despido de trabajadores, salvo que incurrieran en
las causales del artculo 102 de la Ley Orgnica del Trabajo. El mencionado trabajador
reciba un tratamiento mdico en el Instituto Venezolano de los Seguros Sociales debi-
do a un accidente de trabajo ocurrido meses antes en el interior del Instituto.
El trabajador entra en un estado depresivo, lo que incide an ms en sus condiciones
de salud, agravndose considerablemente y sin poder acceder a las prestaciones de sa-
lud de la seguridad social a las que tena derecho como trabajador.
Preguntas
a) Considera usted que el Ministerio del Trabajo actu correctamente prote-
giendo el inters general de los trabajadores? Por qu?
b) Considera que al trabajador se le viol algn derecho? Cules?
c) Considera factible interponer algn recurso en va administrativa? Cul?
d) Qu accin judicial podra interponer el trabajador?
e) Podra el trabajador demandar al Estado por daos y perjuicios consi-
derando que el patrn lo despidi con fundamento en una Resolucin
del Ministerio del Trabajo? Demandara al Ministro personalmente o a
la Repblica Bolivariana de Venezuela? Razone su respuesta.
41
CASO 4: OCUPACIONES Y DERECHOS HUMANOS
Hace tres aos una comunidad invadi un terreno propiedad del Municipio Heres,
Estado Bolvar. El grupo estaba conformado por 40 familias que incluan 80 nios, nias
y adolescentes. A 200 metros del lugar funcionaba una escuela donde estudian la mayora
de los nios en edad escolar. A su vez, los jvenes haban construido un centro donde con
frecuencia realizaban actividades culturales y solan organizar eventos deportivos.
Un da hizo acto de presencia en la comunidad una comisin conformada por dos
funcionarios policiales de la Alcalda, quienes le informaron a dos miembros de la aso-
ciacin de vecinos que tenan 24 horas para desalojar los terrenos. Cumplidas las 24
horas, lleg a la comunidad una comisin de 30 funcionarios policiales. Acompaados
de camiones y tractores, procedieron a la demolicin de todas las construcciones. El
argumento alegado fue el cumplimiento de rdenes dictadas por el Alcalde, quien haba
prometido en su campaa electoral no permitir ms invasiones. El desalojo se realiz
con uso de la fuerza. Incluso hubo disparos al aire que generaron terror y angustia en
miembros de la comunidad. Como consecuencia, una joven embarazada abort. Una
seora que haba sido beneficiada con un crdito del Banco de la Mujer perdi su taller
de confeccin de ropa, en el cual, adems, laboraban dos empleadas, tambin habitan-
tes de la comunidad.
Durante tres meses (previos al desalojo), la asociacin de vecinos haba presentado a la
Alcalda un proyecto de vivienda con el fin de comenzar un proceso de autoconstruccin para
mejora del hbitat y de las respectivas viviendas. La Unidad de Control Urbano del Municipio
ya haba iniciado conversaciones con la comunidad para evaluar la pertinencia del proyecto.
El desalojo impidi que la poblacin infantil de la comunidad continuara asistiendo a las
clases cuando se encontraban cursando el segundo trimestre del lapso escolar.
Preguntas
a) Qu derechos se han violado en este caso?
b) Considera usted que la comunidad, con anterioridad al desalojo, poda haber
ejercido algn recurso administrativo o accin judicial para evitarlo? De ser
afirmativa su respuesta, cules considera seran los ms adecuados?
c) Pueden algunas de las personas afectadas por el desalojo forzoso demandar al
Municipio por los daos y perjuicios ocasionados? De ser afirmativa su
respuesta, quines seran?, qu acciones interpondra y bajo qu argu-
mentos demandara?
d) Cree usted factible la interposicin de alguna accin judicial en defensa de la
poblacin infantil de esa comunidad? Cul y bajo qu argumentos?
42
CASO 5: ORDENANZA VIOLA DERECHOS
El Consejo Legislativo del Municipio Zamora, Estado Miranda, dict una ordenanza mu-
nicipal mediante la cual establece normas que contraran la Constitucin, varias leyes naciona-
les y varias ordenanzas del propio municipio. Tres aos despus, un joven de 18 aos decidi
atacar judicialmente esa ordenanza, puesto que la misma afectaba su derecho a estudiar.
Preguntas
a) Podr el joven atacar la ordenanza mediante una accin de Amparo Cons-
titucional? De ser posible, ante qu tribunal presentara el escrito?
b) Si se decidiera a ejercer un recurso de nulidad por inconstitucionalidad e
ilegalidad, cul sera el tribunal competente?
c) Es posible que pueda ejercer alguna de estas acciones habiendo transcurri-
do ms de tres aos desde que se dict la ordenanza?
d) Podra una persona que no vive en el Municipio ser parte tambin de la
accin de nulidad?
CASO 6: DAOS A LA SALUD
Varios profesores y estudiantes de un liceo se intoxicaron con el almuerzo ofrecido
en el comedor del liceo el da 20.03.03. Ello ocasion la muerte de tres estudiantes y de
dos profesores. En las autopsias se encontr una bacteria procedente del pollo que ha-
ban consumido. Los que sobrevivieron recibieron asistencia mdica del Seguro Social
por ser cotizantes y beneficiarios. Sin embargo, la atencin recibida no fue especializa-
da y, hoy por hoy, cuatro de los afectados presentan serias secuelas en su condicin de
salud que les impiden continuar con sus estudios. Los afectados y familiares de las
personas que murieron se reunieron y decidieron iniciar una demanda.
Preguntas
a) Quines seran los sujetos de la demanda?
b) Que tipo de demanda cree usted que se debe interponer?
c) Si decidieran demandar cul sera el tribunal competente? Argumente
su respuesta.
43
CASO 7: DETERIORO DE PLANTA ESCOLAR
Una seora transita todos los das frente a una escuela pblica. No tiene familiares
estudiando en esa institucin educativa, pero le preocupa el mal estado en que encuen-
tra la estructura fsica y el hecho de que se interrumpieron, durante varios meses, las
reparaciones iniciadas. Ella desea obtener informacin ante el Ministerio de Educacin
sobre las causas del deterioro y el porqu de la paralizacin de las obras.
Preguntas
a) Podra esa ciudadana, aunque no tenga ningn vnculo con la escuela, ejer-
cer un derecho de peticin solicitndole al Ministerio de Educacin infor-
macin oportuna y adecuada?
b) Podra ejercer una accin de amparo en defensa de los intereses colectivos
de los nios, nias y adolescentes que all estudian?
c) Adems de la accin de amparo, poda ejercer alguna otra accin para
proteger el derecho a la educacin de los nios y adolescentes?
d) Podra demandar al Ministerio de Educacin por los daos y perjuicios
que se le han causado a los nios, nias y adolescentes?
CASO 8: REGRESIVIDAD EN SALARIOS
Un grupo de educadores que presta servicio en un Instituto Autnomo adscrito al
Ministerio de Educacin, reciben -sin haber sido consultados- una notificacin donde
se les informa que mediante acto administrativo N 1148, el presidente del Instituto, en
virtud de la grave crisis econmica que atraviesa el pas, ha decidido rebajarles el sala-
rio en un 25% durante los prximos 5 meses. En la misma notificacin se les dice que
contra ese acto podrn ejercer recursos administrativos.
Preguntas
a) Considera usted que se le viol algn derecho a los educadores? Cul?
b) Podran ejercer los educadores alguna accin judicial?
c) Qu recursos administrativos tendran que interponer y ante quin?
d) Dos de los educadores, en comunicacin dirigida al presidente del Insti-
tuto, aceptan una rebaja, pero slo de15%. Esa circunstancia los podr
afectar a la hora de ejercer alguna accin judicial? Razone su respuesta.
44
Formatos modelo de algunos recursos
a ejercer en Va Administrativa
MODELO DE ESCRITO DE UN RECURSO DE RECONSIDERACIN
Caracas, __ de______de 200_
Ciudadano (a)
Nombre del Funcionario
Cargo que desempee
rgano o ente pblico
Su despacho
Yo/Nosotra/o(s), ___________________________________________ venezo-
lana/o(s), mayor(es) de edad, domiciliada/o(s) en el estado ______________
cdula(s) de identidad N(s)______________________, respectivamente; me-
diante el presente recurso solicito(amos) que: Conforme lo establece el artculo
94 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos (LOPA) se reconsidere
el acto administrativo del cual soy/somos objeto en cuanto a:
En este espacio se debe precisar:
Fecha del acto
rgano u ente que emiti el acto
Descripcin del contenido del acto (en qu consiste exactamente el acto
emitido por la administracin pblica)
Circunstancias que motivaron el acto (explique qu circunstancias die-
ron origen a la emisin del acto)
Motivacin del carcter lesivo del acto (explique por qu usted conside-
ra que ese acto lesiona sus derechos e indique cules de estos le han sido
violentados)
Fecha en la cual emiti el recurso de reconsideracin
Finalmente, espero(amos) que por esta va se reconsidere la situacin previamente de-
tallada, la cual amenaza/viola mi/nuestro derecho a _____________________________
consagrado en el artculo ______ de la Constitucin de la Repblica Bolivariana.
El recurrente
45
MODELO DE ESCRITO DE UN RECURSO JERRQUICO
Caracas, __ de______de 200_
Ciudadano (a)
Nombre del Funcionario
Cargo que desempee
rgano o ente pblico
Su despacho
Yo/Nosotra/o(s), ___________________________________________ venezo-
lana/o(s), mayor(es) de edad, domiciliada/o(s) en el estado ______________
cdula(s) de identidad N(s)___________________________,respectivamente;
mediante el presente recurso solicito(amos) que: Conforme lo establece el art-
culo 95 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos (LOPA) se pro-
nuncie sobre la decisin adoptada por la instancia inferior
jerrquica,(identificarla) de no modificar el acto administrativo recurrido en va
de reconsideracin del cual soy/somos objeto en cuanto a que:
En este espacio se debe precisar:
Fecha del acto
rgano u ente que emiti el acto
Descripcin del contenido del acto (en qu consiste exactamente el acto emi-
tido)
Circunstancias que motivaron el acto (explique qu circunstancias dieron ori-
gen a la emisin del acto)
Motivacin del carcter lesivo del acto (explique por qu usted considera que
ese acto lesiona sus derechos e indique cules de estos le han sido violentados)
Fecha en la cual emiti el recurso jerrquico.
Finalmente, espero que por esta va se pronuncie sobre la situacin previamente detalla-
da, la cual amenaza/viola mi/nuestro derecho a ____________________________________
consagrado en el artculo ______ de la Constitucin de la Repblica Bolivariana.
El interesado
46
MODELO DE ESCRITO PARA DERECHO DE PETICIN
Caracas, __ de______de 200_
Ciudadano (a)
Nombre del Funcionario
Cargo que desempee
rgano o ente pblico
Su despacho
Nosotros (as), _________________, venezolanos, mayores de edad, de este
domicilio, cdulas de identidad N_____________, respectivamente, en nom-
bre y representacin de _____________ y, en ejercicio del derecho constitu-
cional de peticin establecido en el artculo 51 de la Constitucin de la Re-
pblica Bolivariana de Venezuela y 9 de la Ley Orgnica de la Administra-
cin Pblica, nos dirigimos respetuosamente a Usted con la finalidad de que
nos informe los aspectos que a continuacin exponemos:
1) Cundo tiene previsto el Inavi dar inicio al proceso de construccin de
viviendas en el sector Piedra de Filosofar, en el cual vivimos actualmente y
que, segn tenemos entendido, sern asignadas a los habitantes del sector?
2) Cunto dinero se tiene presupuestado para la construccin de las mencio-
nadas viviendas?
3) Cuntas viviendas se tiene proyectado construir?
4) Cul es el tiempo aproximado previsto para la culminacin de las obras?
5) Cules criterios sern usados para asignar las viviendas?
6) Qu costo tendr cada unidad habitacional y qu frmula de pago se tiene
previsto?
7) En qu lugar y cundo podremos los vecinos del sector tener acceso al
proyecto de construccin de las viviendas?
8) Contempla el proyecto habitacional la construccin de algn ambulatorio
y centro educativo?
Esperando su ms pronta respuesta a cada uno de los puntos anteriormente indicados y
recordndole que de conformidad con el artculo 5 de la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos usted tiene un lapso mximo de 20 das hbiles para responder nuestra
peticin, nos despedimos atentamente:
_________________________ _______________________
Firmas de los peticionarios
47
Este libro se termin
de imprimir en junio de 2004.
ENCR, C.A.