Materia: Derecho Empresario

Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta

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MDULO 1: CONTRATOS FINANCIEROS


1.1-Fideicomiso

Este contrato se encuentra regulado en la ley 24.441 y es uno de los contratos financieros que
ms se utiliza en la actualidad. Tiene ventajas sobre otros contratos, sobre todo por el tipo de
figura que crea: la del patrimonio de afectacin.

Es necesario recordar que al hablar de patrimonio, nos referimos al concepto finalista del mismo,
es decir, el patrimonio se considera como patrimonio de afectacin, esto implica que nos puede
servir para cumplir diferentes fines. Por ello dentro de las formas de afectar el patrimonio y
protegerlo se encuentra el fideicomiso.

Antes de analizar el contrato en s es necesario realizar algunas aclaraciones respecto de los
negocios fiduciarios y negocios jurdicos indirectos:

El negocio jurdico indirecto es el que las partes usan a veces para lograr una finalidad
determinada, y slo como figura para lograr ese fin. Por ejemplo
1
el endoso de un ttulo de crdito
para que se pueda cobrar ms rpido, en lugar de otorgar mandato especial a tal efecto. Por eso,
en este tipo de negocios las partes buscan fines que exceden al negocio, pero no son
simulaciones; si as lo fueren o fueren facilitadores de fraude entonces deben ser sancionados de
nulidad.

El negocio fiduciario es aquel que se realiza en base a la confianza; en estos casos siempre hay
un traslado real de la propiedad, oponible erga omnes

Ambos implican una situacin de amenaza de que la otra parte no cumpla con el fin acordado,
pero las diferencias estn claras, como vimos anteriormente.

En el negocio fiduciario se da esta cuestin de confianza, que en algunos casos puede llevar a
abusos por parte de la persona que administra y que sabe la verdadera finalidad de lo pactado.
Por eso se dice que se contrapone el poder y el deber
2
del fiduciario; constituyendo un negocio
complejo en el que se mezclan aspectos de las obligaciones que se le imponen al fiduciario y la
transmisin del dominio que se le realiza (aspecto real del negocio).

Farina sostiene que las finalidades de este negocio son las siguientes: facilitar el ejercicio para la
posterior transferencia del derecho, garantizar ms fcilmente el cumplimiento de derechos (este
es el fideicomiso en garanta que veremos ms adelante), confiar la custodia y disponibilidad de
bienes a travs de la transmisin de la propiedad y asegurar los bienes al formar un patrimonio de
afectacin.

Simulacin: el negocio fiduciario no es la interposicin simulada de persona, esto no se admite.
La simulacin consiste en un acto aparente de desapoderamiento; no hay un real traspaso de la
propiedad. Adems de lo expuesto, la simulacin puede ser lcita o ilcita, es decir, el negocio
fiduciario no puede ser ilcito. La diferencia ms profunda es entre negocio fiduciario y simulacin

1
FARINA, Juan M. CONTRATOS COMERCIALES MODERNOS .Modalidades de contratacin empresaria. Editorial:
Astrea .Edicin: segunda .Ao: 1999. Pg. 353
2
FARINA, Juan M. Op. Cit. Pg. 358


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relativa, en este caso en el fiduciario los efectos del pacto se producen ms adelante del momento
de efectivamente realizado el acto. En el negocio relativamente simulado, los efectos se producen
desde que el negocio es celebrado; a su vez, en el simulado existe un nexo entre el negocio real y
el aparente, lo que no ocurre en el fiduciario porque realmente existe un nexo entre el poder del
fiduciario y su obligacin de administrar.

Dominio fiduciario:

En los artculos 2507
3
y 2661
4
del Cdigo Civil se habla sobre el dominio imperfecto y sobre el
fiduciario, se refiere el Art. 2662
5
. En estos artculos se mencionan caractersticas que pueden
pertenecer a nuestro negocio en tratamiento (el fideicomiso) pero con una limitacin que aclara el
Art. 2662: el fiduciario no adquiere el dominio con la caracterstica que tiene esa figura como
derecho real que es la perpetuidad, sino que lo limita a un plazo o condicin. Esta es la base para
empezar a analizar el fideicomiso, entender primero de qu se trata el dominio imperfecto.

Conceptos. Elementos. Finalidad

El Fideicomiso se encuentra definido en el Art. 1 de la ley 24.441 que es la que lo regula en la
actualidad; este artculo lo define de la siguiente manera: Habr fideicomiso cuando una persona
(fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se
obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al
cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario.

Si leemos atentamente el artculo nos encontraremos con varios aspectos a analizar:

1. Se transmite la propiedad fiduciaria: esto implica el dominio imperfecto estudiado para
arriba. En los bienes registrables se encuentra una verdadera transmisin de la propiedad
fiduciaria dado que de esta manera se lo anota en los ttulos correspondientes.

2. De bienes determinados: veremos ms adelante que objetos de fideicomiso pueden ser
muebles, inmuebles, derechos intelectuales, crditos. Se sostiene que deben estar ya
determinados, especificados.

3. Se transmite el dominio a la figura de confianza (que es el propietario fiduciario), quien a su
vez administra o realiza los actos encargados para beneficiar a otra persona, denominado

3
Art. 2.507: El dominio se llama pleno o perfecto, cuando es perpetuo, y la cosa no est gravada
con ningn derecho real hacia otras personas. Se llama menos pleno, o imperfecto, cuando debe
resolverse al fin de un cierto tiempo o al advenimiento de una condicin, o si la cosa que forma su objeto
es un inmueble, gravado respecto de terceros con un derecho real, como servidumbre, usufructo,
etctera.
4
Art. 2.661: Dominio imperfecto es el derecho real revocable o fiduciario de una sola persona
sobre una cosa propia, mueble o inmueble, o el reservado por el dueo perfecto de una cosa que enajena
solamente su dominio til.
5
Art. 2.662: Dominio fiduciario es el que se adquiere en razn de un fideicomiso constituido por
contrato o por testamento, y est sometido a durar solamente hasta la extincin del fideicomiso, para el
efecto de entregar la cosa a quien corresponda segn el contrato, el testamento o la ley.



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beneficiario, o destinar los bienes a un fideicomisario al trmino del fideicomiso. Sobre
estos roles y personas trabajaremos en un momento.

Se vuelve a mencionar el plazo o condicin, eliminando as el carcter de perpetuidad de esta
figura, y este plazo segn la ley no puede exceder de los 30 aos.

Ahora, por qu se utiliza el fideicomiso? Hasta ahora esta figura otorga algunas ventajas (ms
all del tratamiento impositivo, que no es tan benigno pero s especial), el fideicomiso resulta ser
un patrimonio de afectacin. Es decir, cuando se transmite la propiedad fiduciaria se est creando
un verdadero patrimonio independiente porque en realidad se pertenece a s mismo, a tal punto,
esta afectacin que no es sujeto de derecho sino objeto (por eso veremos ms adelante que no
quiebra sino que, ante la insuficiencia patrimonial, se liquida). S es sujeto imponible (por lo tanto
se encuentra gravado impositivamente), de todos modos al ser solo objeto y que tiene vida
propia, por as decirlo, responde el mismo objeto por los daos producidos. Ninguna de las partes
responde por ellos (siempre que el fiduciario cumpla correctamente su rol), sino que el mismo
fideicomiso asume sus propios riesgos.

Podemos decir entonces, que es una figura jurdica de naturaleza contractual que involucra:

Una transferencia de propiedad con obligaciones de gestin para el Fiduciario y derechos
creditorios para el Beneficiario
Una estructura de negocios de administracin, de garanta o de inversin

Como se dijo el fideicomiso tiene como finalidad la de encargar un negocio al otro, adosando este
encargo a la propiedad que se transmite sobre un bien. Esta finalidad puede ser:

a- facilitar el ejercicio a la ulterior transferencia de un derecho;
b- procurar la ms fcil satisfaccin de un derecho de crdito;
c- confiar la custodia y disponibilidad de un bien por el fiduciario con el acuerdo que debe hacer
el fiduciante;
d- poner determinados bienes al seguro
e- sustraer bienes a los derechos de los acreedores
f- eludir las prohibiciones de la ley
g- obviar las incapacidades de recibir bienes


Cules son las ventajas del fideicomiso?

Fiduciario acta conforme instrucciones
Mecanismo de sustitucin (insolvencia, fallecimiento, etc.,)
Rendicin de Cuentas
Aplicacin especfica de los Bienes
Aplicacin exclusiva de los Bienes
Actuacin de Organismos Tcnicos
Riesgos de las partes no afectan al emprendimiento
Porcentajes de participacin determinados
Posibilidad de incorporar nuevos Fiduciantes
Mecanismo de toma de decisiones


Quines son partes de este contrato?


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1. FIDUCIANTE: propietario de los bienes, es quien realiza la transmisin de los mismos al
Fideicomiso.

2. FIDUCIARIO: figura clave. Tiene bajo su responsabilidad el xito del negocio. Debe rendir
cuentas al menos 1 vez al ao.

3. BENEFICIARIO: recibe los bienes una vez cumplido el plazo o la condicin pero, a su vez,
va percibiendo los frutos mientras dura el fideicomiso.

4. FIDEICOMISARIO: es un sujeto residual. Se lleva el remanente cuando el fideicomiso se
liquida.


En otras palabras, tenemos la intervencin de cuatro roles, que enseguida veremos que pueden
ser cumplidos slo por dos personas (por eso se lo denomina la figura del 2 X 4)

Si tuviramos que representar grficamente esta definicin, se puede adoptar el siguiente
esquema:



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Roles en el fideicomiso. Combinaciones

Dijimos que cada una de las partes tiene su rol, y tambin que los cuatro roles pueden ser
cumplidos por dos personas. Existen superposiciones de roles porque dos personas pueden
cumplir los cuatro roles. De esta manera hay superposiciones permitidas porque no van en contra
del sentido de la figura y roles prohibidos, que haran que el sentido fiduciario de la figura se
perdiera. Veamos cules son las superposiciones de roles:

Permitidas:
(fiduciario) y (beneficiario)
(fiduciante) y (beneficiario)
(fiduciante) y (fideicomisario)




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FIDUCIANTE

FIDUCIARIO

BENEFICIARIO
FIDEICOMISO BIENES
Transmisin Designacin

FIDEICOMISARIO
1) Habr Fideicomiso cuando una persona
(Fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria
de bienes determinados
2) a otra (fiduciario), quien se obliga a
ejercerla en beneficio
3) de quien se designe en el contrato
(beneficiario)
4) y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o
condicin al fiduciante, al beneficario o al
fideicomisario.


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Prohibidas:
(fiduciante) y (fiduciario): de esta manera se desvirtuara el negocio de confianza y pasara
a ser un negocio simulado
(fiduciario) y (fideicomisario): porque quien administra, luego liquida y no puede recibir el
remanente, ste puede volver al mismo fiduciante o a una persona diferente.

Sujetos: requisitos. Sustituciones.

La ley establece ciertos requisitos respecto de las partes y la manera de sustituir a los
beneficiarios o los fiduciarios. Si bien se explica sintticamente cada uno, recomendamos remitirse
a los artculos citados al pie de pgina en cada rol mencionado. Veamos lo que se dispone al
respecto:

Respecto del fiduciante, puede ser persona fsica o jurdica. el requisito es que sea
propietario de los bienes a transmitir en fideicomiso y tenga capacidad para disponer.
Respecto del fiduciario la ley admite que sea persona fsica o jurdica. Si es fsica debe
tener capacidad para administrar y de disponer. Pero si se trata de Fideicomisos
financieros entonces el fiduciario debe ser un Banco autorizado a realizar este tipo de
contratos por el Banco Central de la Repblica Argentina, o una Entidad Financiera
autorizada expresamente por la Comisin Nacional de Valores. Se debe prever
expresamente su sustitucin en caso de que termine con su funcin
6
, de lo contrario la ley
7

dispone que se designar a una de las entidades designadas para el fideicomiso
financiero.
Respecto del beneficiario:
8
debe estar determinado al comienzo del contrato o ser
determinable (por ejemplo un hijo por nacer). Se debe prever expresamente su sustitucin,
de lo contrario, se entender que el beneficiario es el propio fiduciante.

Obligaciones de las partes:

6
ART CULO 9: El fiduciario cesar como tal por: a) Remocin judicial por incumplimiento de sus obligaciones, a
instancia del fiduciante; o a pedido del beneficiario con citacin del fiduciante; b) Por muerte o incapacidad
judicialmente declarada si fuera una persona fsica; c) Por disolucin si fuere una persona jurdica; d) Por quiebra o
liquidacin; e) Por renuncia si en el contrato se hubiese autorizado expresamente esta causa. La renuncia tendr
efecto despus de la transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso al fiduciario sustituto.
7
ART CULO 10.: Producida una causa de cesacin del fiduciario, ser reemplazado por el sustituto designado en el
contrato o de acuerdo al procedimiento previsto por l. Si no lo hubiere o no aceptare, el juez designar como
fiduciario a una de las entidades autorizadas de acuerdo a lo previsto en el artculo 19. Los bienes fideicomitidos sern
transmitidos al nuevo fiduciario.

8
ART CULO 2: El contrato deber individualizar al beneficiario, quien podr ser una persona fsica o jurdica, que
puede o no existir al tiempo del otorgamiento del contrato; en este ltimo caso debern constar los datos que permitan
su individualizacin futura.
Podr designarse ms de un beneficiario, los que salvo disposicin en contrario se beneficiarn por igual; tambin
podrn designarse beneficiarios sustitutos para el caso de no aceptacin, renuncia o muerte.
Si ningn beneficiario aceptare, todos renunciaren o no llegaren a existir, se entender que el beneficiario es el
fideicomisario. Si tampoco el fideicomisario llegara a existir, renunciare o no aceptare, el beneficiario ser el
fiduciante.
El derecho del beneficiario puede transmitirse por actos entre vivos o por causa de muerte, salvo disposicin en
contrario del fiduciante.



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El Fiduciario debe: cumplir la obligaciones impuesta por la ley o la convencin con la
prudencia y diligencia de un buen hombre de negocios que acta sobre a base de la
confianza depositada en l." (Art. 6
9
)

Obligaciones

Cumplir con las instrucciones de gestin
Acciones conservacin bienes
Rendicin de Cuentas (Art. 7
10
)
Transmitir bienes al final del Fideicomiso

Responsabilidades

Incumplimiento de las obligaciones impuestas por el Fideicomiso
Responsabilidad frente a Terceros (Art. 14, ya citado)
Responsabilidad Penal del Fiduciario
Indemnidad del Fiduciario
Sustitucin o Remocin del Fiduciario


Objeto: requisitos, determinacin

Inmediato: entrega de la propiedad fiduciaria de la propiedad de un bien para ser
administrado por el receptor a titulo de propietario.

Mediato: toda clase de bienes o derechos; al respecto dispone el Art. 4: El contrato
tambin deber contener:
a) La individualizacin de los bienes objeto del contrato. En caso de no resultar posible tal
individualizacin a la fecha de la celebracin del fideicomiso, constar la descripcin de los
requisitos y caractersticas que debern reunir los bienes;
b) La determinacin del modo en que otros bienes podrn ser incorporados al fideicomiso;
c) El plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario, el que nunca podr durar ms de
treinta (30) aos desde su constitucin, salvo que el beneficiario fuere un incapaz, caso en el
que podr durar hasta su muerte o el cese de su incapacidad;
d) El destino de los bienes a la finalizacin del fideicomiso;
e) Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo si cesare. Es respecto de
ste sobre el cual la evaluacin de la licitud procede.

Entonces, como ya se dijo antes, puede ser toda clase de bienes (cosas o derechos
patrimoniales), esto incluye las universalidades jurdicas como ser la herencia o el fondo de

9
ART CULO 6: El fiduciario deber cumplir las obligaciones impuestas por la ley o la convencin con la prudencia
y diligencia del buen hombre de negocios que acta sobre la base de la confianza depositada en l.

10
ART CULO 7: El contrato no podr dispensar al fiduciario de la obligacin de rendir cuentas, la que podr ser
solicitada por el beneficiario conforme las previsiones contractuales ni de la culpa o dolo en que pudieren incurrir l o
sus dependientes, ni de la prohibicin de adquirir para s los bienes fideicomitidos.
En todos los casos los fiduciarios debern rendir cuentas a los beneficiarios con una periodicidad no mayor a un (1)
ao.



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comercio. Cuando se mencion el artculo 4 se determin el contenido del contrato, que se
basa precisamente en esta cuestin.
Los bienes no pueden entrar al patrimonio del fiduciario y confundirse con los suyos
11
, ya que son
bienes separables del activo, con cuentas separadas y excluidas tanto de la garanta de los
acreedores del fiduciario como los del fideicomitente.

De esa manera los acreedores del fiduciante posteriores a la constitucin del fideicomiso
no pueden ir en contra de los bienes fideicomitidos. Los anteriores slo podrn hacerlo si
demuestran que el fideicomiso fue constituido en fraude.

Los acreedores del fiduciario tampoco pueden ir en contra del patrimonio fideicomitido, las
deudas del fiduciario son personales.

Los acreedores del beneficiario slo podrn ir en contra de los frutos efectivamente
percibidos.

Los acreedores del fideicomisario slo podrn ir en contra del remanente, al liquidarse el
fideicomiso.

Los acreedores del fideicomiso slo podrn ir contra ste, a menos que el fiduciario no
haya cumplido con sus obligaciones o sea en fraude.

Por ello podemos presentar esta situacin en el siguiente esquema
12
:

11
ARTCULO 14: Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado del patrimonio del fiduciario y del
fiduciante. La responsabilidad objetiva del fiduciario emergente del artculo 1113 del Cdigo Civil se limita al valor de
la cosa fideicomitida cuyo riesgo o vicio fuese causa del dao si el fiduciario no pudo razonablemente haberse
asegurado.

12
ART CULO 15: Los bienes fideicomitidos quedarn exentos de la accin singular o colectiva de los acreedores del
fiduciario. Tampoco podrn agredir los bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo la accin
de fraude. Los acreedores del beneficiario podrn ejercer sus derechos sobre los frutos de los bienes fideicomitidos y
subrogarse en sus derechos.

ART CULO 16. Los bienes del fiduciario no respondern por las obligaciones contradas en la ejecucin del
fideicomiso, las que slo sern satisfechas con los bienes fideicomitidos. La insuficiencia de los bienes fideicomitidos
para atender a estas obligaciones, no dar lugar a la declaracin de su quiebra. En tal supuesto y a falta de otros
recursos provistos por el fiduciante o el beneficiario segn visiones contractuales, proceder a su liquidacin, la que
estar a cargo del fiduciario, quien deber enajenar los bienes que lo integren y entregar el producido a los
acreedores conforme al orden de privilegios previstos para la quiebra; si se tratase de fideicomiso financiero regirn
en lo pertinente las normas del artculo 24.



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Consecuencias prcticas:

1- los bienes no sirven de garanta (distinta es la situacin del fideicomiso en garanta, tema que
trataremos en adelante)
2- los registros en los que se encuentre cada bien, deben asentar que son afectados al
fideicomiso dichos bienes (an en los casos en que los bienes sean adquiridos con los frutos del
bien fideicomitido, debe asentarse)
3- an el dinero no podra estar sujeto a la accin de los acreedores. Esto necesariamente y
dado el carcter del dinero, debe contratar una cuenta ad hoc.

Responsabilidad por daos, extensin de la reparacin.

Como hemos dicho anteriormente, la responsabilidad por los daos causados se limita a los
bienes fideicomitidos, por eso es importante que el fiduciario haya contratado de la manera ms
conveniente para proteger este fideicomiso.

Tipos: garanta, administracin, inversin.

El fideicomiso de administracin slo persigue eso, administrar los bienes fideicomitidos y los
frutos destinarlos al nombrado como beneficiario en el contrato

El fideicomiso de inversin persigue producir beneficios a los fiduciantes que invierten en el
mismo a travs del desarrollo de proyectos. Generalmente esta figura se combina con el



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FIDUCIANTE

FIDUCIARIO
FIDEICOMISO
BIENES
Bienes
Propios
Bienes
Propios
El Patrimonio Fideicomitido se encuentra aislado del patrimonio y riesgos del Fiduciante
(Art. 15), del Fiduciario (Art. 16) y de sus acreedores
Ni Fiduciante ni Fiduciario responden con sus bienes por las obligaciones del Fideicomiso
(Art. 16)


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fideicomiso de administracin. Un buen ejemplo de los fideicomisos de inversin son aquellos
destinados a emprendimientos inmobiliarios; veamos el siguiente esquema en el que se muestra
en dos partes cmo funciona:






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Fideicomiso aplicado a Emprendimientos Inmobiliarios
Contrato de Fideicomiso

FIDUCIANTES
Inmueble
Proyecto
Dinero



FIDUCIARIO
BENEF. / FIDUCIANTE

BENEF. / FIDEICOM.
Resultado de la venta
menos costo y gastos
I nversores
Empresa Constructora
Dueo del Terreno
Instruccin / Mandato

Contratar
Empresa
Constructora
Conseguir
Financiamient
o

Administracin
Realizar
Emprendimient
o
Vender /
Alquilar
Unidades


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El fideicomiso en garanta funciona de otra forma, se da en garanta al acreedor los bienes
fideicomisos para que ste los administre. El fiduciante es el deudor y el fiduciario es el acreedor.
Si bien esta figura encuentra bastante resistencia es utilizada de manera frecuente. El tema pasa
por pensar: qu mejor administrador de una garanta que el propio acreedor? El problema que
podra presentarse es en realidad la falta de objetividad en el momento de la liquidacin.
Supongamos que el deudor no cumple, entonces el acreedor debe liquidar el fideicomiso para
cobrarse su deuda a travs de la garanta; en este caso y para evitar dudas sobre la imparcialidad
del fiduciario en el momento de la liquidacin (es decir para evitar la subvaluacin de los bienes),
se ha pensado en la figura de un cofiduciario liquidador. Este ltimo es el que slo acta en caso
de liquidacin por incumplimiento; de esa manera evitamos dudas sobre la falta de parcialidad.

Si quisiramos graficar este fideicomiso deberamos considerar este esquema:



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Contrato de Fideicomiso

FIDUCIANTES
Inmueble
Proyecto
Instruccin / Mandato

Contratar Empresa
Constructora
Conseguir
Financiamiento
Administracin
Realizar
Emprendimiento
Vender / Alquilar
Unidades


FIDUCIARIO
BENEF. / FIDUCIANTE

BENEF. / FIDEICOM.
Resultado de la venta
menos costo y gastos
Empresa Constructora
Dueo del
Terreno
Financiamiento


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Fiduciante Fiduciario
Co fiduciario
liquidador
Beneficiario
Fideicomiso
deudor acreedor
En caso de
incumplimiento
Cobra lo que le
corresponde





Fideicomiso financiero: securitizacin.

El fideicomiso financiero es el que se realiza mediante la entrega de activos futuros que luego
sern representados en certificados de participacin y ttulos representativos de deuda para sus
beneficiarios.

Este tipo de fideicomiso se encuentra regulado en los arts. 19 a 24 de la ley 24.441. El Art. 19 lo
define de la siguiente manera: Fideicomiso financiero es aquel contrato de fideicomiso sujeto a
las reglas precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad
especialmente autorizada por la Comisin Nacional de Valores para actuar como fiduciario
financiero, y beneficiario son los titulares de certificados de participacin en el dominio fiduciario o
de ttulos representativos de deuda garantizados con los bienes as transmitidos.
Dichos certificados de participacin y ttulos de deudo sern considerados ttulos valores y podrn
ser objeto de oferta pblica.
La Comisin Nacional de Valores ser autoridad de aplicacin respecto de los fideicomisos
financieros, pudiendo dictar normas reglamentarias.

Ya habamos mencionado el carcter especial que requiere el fiduciario para este tipo de
fideicomiso, dada la envergadura de la actividad que requiere.

Grficamente este fideicomiso se puede representar de la siguiente manera:



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Esta figura se compara con los fondos comunes de inversin, por lo que cabe realizar el siguiente
cuadro para despejar dudas:

Diferencias Fideicomiso financiero Fondos comunes de
inversin
Ttulos valores son ttulos
representativos de deudas o
certificados de participacin
Sus ttulos valores se
llaman cuota parte (que
pueden ser de propiedad o
de renta)
Semejanzas Ambas sirven para la titulizacin (certificados de
participacin y cuota parte tienen tratamiento similar)


Este fideicomiso posee una funcin similar a la del fideicomiso en garanta, dicho de manera
simple en realidad las diferencias radican en que sus beneficiarios poseen ttulos valores y que
interviene como fiduciario un ente especial; pero el objetivo es el mismo: garantizar el cobro de
esos ttulos valores.

Veamos qu son los certificados de participacin:

Son aquellos emitidos por el fiduciario y segn el Art. 20: Los certificados sern emitidos en base
a un prospecto en el que constarn las condiciones de la emisin, y contendr las enunciaciones
necesarias para identificar el fideicomiso al que pertenecen, con somera descripcin de los
derechos que confieren. Recordemos que son los que poseen los beneficiarios y que les otorgan
el derecho al cobro.

Respecto de sus formas de emisin disponen al respecto los Arts. 21: Podrn emitirse
certificados globales de los certificados de participacin, para su inscripcin en regmenes de

FIDUCIANTE
FIDUCIARIO
BENEFICIARIOS
ENTIDAD
FINANCIERA
CNV
TTULOS VALORES
(CP TDF)


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depsito colectivo. A tal fin se considerarn definitivos, negociables y divisibles y 22: Pueden
emitirse diversas clases de certificados de participacin con derechos diferentes. Dentro de cada
clase se otorgarn los mismos derechos. La emisin puede dividirse en series.

Por ejemplo
13
en un fideicomiso financiero dedicado a la construccin podran ser certificados de
participacin los futuros dueos de las unidades habitacionales.

Los ttulos representativos de deudas: pueden ser emitidos por el fiduciario o un
terceros y son garantizados con los bienes fideicomitidos.

Veamos el siguiente artculo del diario para apreciar su real funcionamiento: Fuente:
http://www.ellitoral.com/index.php/diarios/2009/04/11/nosotros/NOS-15.html

Fideicomiso financiero
Ya hemos abordado cuestiones atinentes al contrato de fideicomiso en general, y al fideicomiso con objeto de garanta.
Ahora haremos algunos comentarios del contrato de fideicomiso financiero y sus funciones. TEXTO. DR. RODRIGO C.
URETA CORTS.

El fideicomiso es un medio para transformar activos ilquidos en lquidos, una especial fuente de financiamiento de las
empresas.
Recordemos cul puede ser una aproximacin al concepto del contrato de fideicomiso: ante todo es un contrato. Y como
en todo contrato, debe haber dos partes que lo celebren. En este contrato, las partes son el fiduciante y el fiduciario,
asumiendo el primero la obligacin de la transmisin de la propiedad de ciertos bienes en fideicomiso al fiduciario, para
que ste cumpla determinado objeto y/o finalidad, y estableciendo el fiduciante cul ser el destino de los mismos al
finalizar el plazo u objeto contractual. Y en el fideicomiso financiero, el concepto debe ser el mismo. Slo que tiene
algunas particularidades que lo diferencian de los dems.
En forma completa, esta figura fue contemplada por la Ley N 24.441, que regul en su ttulo primero el contrato de
fideicomiso hacindolo primero de modo general, y regulando en forma especial al contrato de fideicomiso financiero.
Siendo un subtipo de la figura general, el concepto es el mismo con una particularidad: en este contrato la ley establece
que el fiduciario debe ser un sujeto profesional (entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la

13
Farina. Op. Cit. Pg.386


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Comisin Nacional de Valores), y los beneficiarios son aquellos sujetos que suscriben los ttulos de deuda fiduciaria o
certificados de participacin.
CARACTERSTICAS
El fideicomiso financiero es un medio para movilizar activos inmovilizados, a travs de la securitizacin o titularizacin.
En qu consiste esta operacin? En pocas palabras, es un medio para transformar activos ilquidos en lquidos, siendo
una especial fuente de financiamiento de las empresas.
Aqu, por medio de un fiduciario profesional, el fiduciante garantiza con bienes fideicomitidos ttulos de deuda y/o
asegura la participacin en dichos bienes (o en su producido) mediante certificados de participacin. Y ambos son
considerados ttulos valores, pudiendo ser objeto de oferta pblica.
- Ttulos representativos de deuda fiduciaria: son ttulos valores que cotizan en bolsa, suscriptos por inversores que
pretenden colocar su dinero y obtener por ello un beneficio (en este caso, un inters). Estos ttulos tienen como garanta
especial los bienes fideicomitidos (bienes que el fiduciante transmite fiduciariamente al fiduciario).
- Certificados de participacin: son tambin ttulos valores suscriptos por los inversores, pero que a diferencia de los
anteriores no otorgan a sus titulares un derecho al cobro de un inters por la inversin colocada, sino una participacin
en el resultado final del negocio. Un derecho a una parte alcuota determinada del rendimiento del negocio o a una parte
alcuota del derecho de propiedad sobre tales bienes.
Estos contratos deben ser aprobados previamente por la Comisin Nacional de Valores, autoridad de contralor con
funciones de reglamentacin (siempre con el lmite del orden normativo, ya que no pueden modificar o derogar normas).
Ahora bien. En la prctica se ha producido un supuesto problemtico: el caso de los fideicomisos unilaterales.
Como dijimos, el fideicomiso es un contrato. Y como tal, requiere de dos partes celebrantes (fiduciante y fiduciario).
ENTRE DOS PARTES
Tiempo atrs surgi el interrogante de si se podra dar la posibilidad de existencia de un fideicomiso en el cual slo
interviniera una parte, es decir, que fiduciante y fiduciario sean la misma persona (caso que se dio en la prctica, en el
cual un banco pretendi asumir al mismo tiempo los caracteres de fiduciante y fiduciario, transmitindose asimismo
bienes ilquidos con la finalidad de movilizar dicho activo mediante la titularizacin de los mismos).
Este contrato fue en su momento aprobado por la CNV, en virtud de una disposicin interna de dicho organismo en la
que autorizaba la constitucin de fideicomisos financieros unilaterales (disposicin sta de dudosa constitucionalidad).
Qu sucedi?
En oportunidad de presentarse dicho contrato para su registracin en el Registro de la Propiedad Inmueble de la
jurisdiccin, ste lo observ, en virtud de considerar que el considerado no era un contrato, ya que como estructura
dicho acto jurdico bilateral requiere de la existencia de, al menos, dos partes (fiduciante y fiduciario), y en el caso slo
exista una.
La negativa a la inscripcin fue recurrida por el banco interesado, argumentando en su favor la vigencia de la
disposicin de la CNV. A lo que se contest que si bien era cierto que exista una disposicin vigente que habilitaba la
existencia de fideicomisos unilaterales, la Comisin Nacional de Valores no tena facultades para modificar normas de
fondo, en este caso, de una ley especial incorporada al Cdigo Civil.


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Esta situacin provoc que la referida Comisin modificara la norma, estando en la actualidad vedada la constitucin de
fideicomisos unilaterales.
La denominacin de este contrato podra llevarnos al equvoco de creer que el objeto del fideicomiso financiero siempre
deber ser financiero. Pero atento que la ley no establece dicha restriccin, este tipo de fideicomiso puede tener
cualquier tipo de objeto (financiero, de consumo, inmobiliario, agrcola, entre otros), siempre que el fiduciario sea una
entidad especialmente autorizada por la CNV o una entidad financiera, y que los beneficiarios sean titulares de ttulos de
deuda fiduciaria o de certificados de participacin en los bienes fideicomitidos.
BENEFICIOS
El fiduciante, propietario de activos ilquidos, obtiene como contraprestacin de la transferencia fiduciaria de los mismos
sumas de dinero obtenidas por la colocacin y cotizacin en el mercado burstil de los valores fiduciarios; el fiduciario
recibe por dicha operatoria una comisin; y los beneficiarios, segn sean titulares de ttulos de deuda fiduciaria o de
certificados de participacin, reciben un inters por la inversin, o una parte alcuota en la renta final del negocio,
respectivamente. Inversiones estas que cuentan con algunos beneficios impositivos.
Aunque de poca divulgacin, en el ao 2008 la CNV inform que se movilizaron alrededor de $ 8.000.000.000 con esta
modalidad, siendo aproximadamente un 85 % de los mismos con destino de consumo (principalmente, empresas como
Megatone, Garbarino, Frvega); un 10 % con destino inmobiliario o de construccin, y un poco menos del 5 % con
destinos agrcolas y otros
De este modo, vemos que resulta ser una figura de gran aplicabilidad prctica para este tipo de
negocios.

Respecto de sus caractersticas debemos decir que 1) los fiduciarios slo pueden ser aquellos
autorizados segn la ley, 2) se puede presentar un problema, y es que los bienes que garantizan a
los tenedores de ttulos de deudas resulten insuficientes a la hora de garantizar, para ello se prev
el mecanismo de las asambleas que trataremos enseguida; el tema es que los tenedores lo son
porque ven un negocio y que los bienes que garantizan sus deudas son suficientes; por eso se
debe pensar en qu sucedera si devinieran en insuficientes.

Insuficiencia de bienes que garantizan a los beneficiarios que poseen ttulos
representativos de deudas:

La ley prev un procedimiento especial para este caso, dado que es especialmente grave pensar
que aquello que garantiza las acreencias no es suficiente. Al respecto la ley en su Art. 23: En el
fideicomiso financiero del captulo IV, en caso de insuficiencia del patrimonio fideicomitido, si no
hubiere previsin contractual, el fiduciario citar a asamblea de tenedores de ttulos de deuda, lo
que se notificar mediante la publicacin de avisos en el Boletn Oficial y un diario de gran
circulacin del domicilio del fiduciario, la que se celebrar dentro del plazo de sesenta das
contados a partir de la ltima publicacin, a fin de que la asamblea resuelva sobre las normas de
administracin y liquidacin del patrimonio.. El artculo no aclara ni si el Boletn Oficial es nacional
o de la provincia, as que suponemos que es el Nacional; tampoco aclara la cantidad de das de
publicacin de los edictos.

Respecto del qurum la ley dispone en su Art. 24 in fine: La asamblea se considerar
vlidamente constituida cuando estuviesen presentes tenedores de ttulos que representen como
mnimo dos terceras partes del capital emitido y en circulacin; podr actuarse por representacin
con carta poder certificada por escribano pblico, autoridad judicial o banco; no es necesaria
legalizacin.


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Los acuerdos debern adoptarse por el voto favorable de tenedores de ttulos que representen, a
lo menos, la mayora absoluta del capital emitido y en circulacin, salvo en el caso de las materias
indicadas en el inciso b) en que la mayora ser de dos terceras partes (2/3) de los ttulos emitidos
y en circulacin.
Si no hubiese qurum en la primera citacin se deber citar a una nueva asamblea la cual deber
celebrarse dentro de los treinta (30) das siguientes a la fecha fijada para la asamblea no
efectuada; sta se considerar vlida con los tenedores que se encuentren presentes. Los
acuerdos debern adoptarse con el voto favorable de ttulos que representen a los menos la
mayora absoluta del capital emitido y en circulacin.

La asamblea resolver sobre el procedimiento para administrar o liquidar el patrimonio
fideicomitido. En este sentido el Art. 24 dispone qu deber resolver la asamblea: a) La
transferencia del patrimonio fideicomitido como unidad a otra sociedad de igual giro;
b) Las modificaciones del contrato de emisin, las que podrn comprender la remisin de parte de
las deudas o la modificacin de los plazos, modos o condiciones iniciales;
c) La continuacin de la administracin de los bienes fideicomitidos hasta la extincin del
fideicomiso;
d) La forma de enajenacin de los activos del patrimonio fideicomitido;
e) La designacin de aquel que tendr a su cargo la enajenacin del patrimonio como unidad o de
los activos que lo conforman;
f) Cualquier otra materia que determine la asamblea relativa a la administracin o liquidacin del
patrimonio separado.


1.2-Factoring

Entre los contratos de financiacin que realizan las empresas encontramos el factoring: este
contrato tambin tiene como objetivo darle liquidez a la empresa; se puede relacionar con el
contrato de cesin de crditos aunque presenta diferencias muy importantes. En la prctica es un
contrato que casi no se aplica por su complejidad y costo; sin embargo no deja de ser un contrato
con una dinmica diferente al resto.

Sintticamente es un contrato que tiene por fin la cobranza de crditos futuros de una empresa
por parte de otra. El tema es un poco ms complejo, en realidad no slo se comprende el servicio
de cobranza sino tambin servicios adicionales, lo que lo diferencia de la cesin de crditos.

Conceptos. Elementos. Utilidad

Dentro del concepto de factoring cabe destacar lo siguiente:

Es un sistema de financiamiento, donde las empresas reducen sus cuentas a cobrar,
cedindolas a una entidad financiera, que es la compaa de Factoring
stas asumen el riesgo de la falta de pago puntual o de la insolvencia del deudor
El comerciante, industrial o prestador de servicios, se obliga a ofrecer en forma global
todos los crditos con pago diferido que tenga contra su clientela
Es un instrumento financiero dirigido principalmente a financiar PYMES (Pequeas y
Medianas Empresas) , proveyndoles de liquidez y capital de giro a corto plazo,
asistindoles en la estabilidad de sus flujos de caja, reduciendo los gastos operativos y
acotando los riesgos inherentes.


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Del mismo modo, en su aplicacin al comercio exterior, permite facilitar y agilizar los
procesos de financiacin, comercializacin y reduccin del riesgo de exportacin.

Este contrato se compone en su proceso de dos fases:

En una primera parte el factor (empresa tomadora) realiza previamente un anlisis cuantitativo
financiero para evaluar la solvencia global de la cartera de crditos. Si el anlisis resulta positivo
entonces recin se realiza el contrato de factoring con las caractersticas que enseguida
estudiaremos. Si en el anlisis no encuentra esta cartera solvente, el factor tiene derecho a
negarse a realizar el contrato; siendo en este caso necesario que el factoreado o cliente le abone
los gastos y honorarios por el anlisis realizado.

Podemos decir que este contrato se caracteriza por:

Liquidez: Permite realizar en forma sencilla un activo para disponer de una mayor
flexibilidad en el manejo de la liquidez, basado en los flujos de caja.

Cobranza: El factoring se encarga de las cobranzas facilitando la puntualidad y
recuperabilidad de las facturas.

No produce endeudamiento: El factoring compra las facturas a diferencia de los bancos
que dan prstamos, la liquidez es inmediata.

Apoyo Administrativo: Genera ahorro de tiempo y de gastos en la cobranza para el
cedente. Permite la movilizacin de la cartera de deudores, simplificando la contabilidad al
tener un solo cliente que paga contado.

Baja los costos de la empresa: debido a que sta no es la que cobra sino la empresa de
factoring.

Mejora el costo del acceso a fondos: cuando la condicin crediticia del cedido es mejor
que la del cedente.

Beneficia a la actividad comercial en su conjunto, atena los ciclos de liquidez de las
empresas y logra mayor competencia de los intermediarios financieros.


Sujetos: requisitos.

Las personas que intervienen son empresas, no son personas fsicas y es necesario que la que
realiza el cobro sea solvente financieramente.

Las partes son:

1. Cliente: es el comerciante o industrial que contrata el servicio de transferencia de sus
crditos con la empresa de Factoring.

2. Deudor: es la empresa que se adquiere del cliente y que contina con la obligacin de
pago de la mercadera o servicio entregado por el cliente.



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3. Empresa de Factoring: es la empresa a la cual se le cede la factura del cliente y que
facilita los servicios.


Esquemticamente:









Objeto
Tipos de Factoring
Obligaciones de las partes
Efectos.
1.3-Contrato de leasing












El deudor no es parte del contrato, sin embargo no podemos dejar de considerarlo. Generalmente
se lo notifica, a menos que se trate de un caso de factoring oculto.

Costumbre y finalidad econmica del contrato.

Este contrato tiene como finalidad econmica aumentar la circulacin y rotacin del capital, dado
que se disminuye el riesgo de incobrabilidad de los morosos, adems de la inyeccin financiera
que recibe la empresa cuando se trata de un factoring con prstamo garantizado.


Definicin. Elementos tpicos.

Podemos definirlo como el contrato bancario o financiero que se perfecciona entre una entidad
financiera (sociedad de factoring) y una empresa, por el cual la primera se obliga a adquirir todos


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los crditos que se originen por el giro comercial de la otra durante un determinado plazo, y
aquella puede asumir el riesgo derivado de tales cobros y percibir por ello una comisin sobre el
monto total de los crditos en concepto remunerativo.
14
Este es el concepto ms aproximado
respecto de la complejidad de esta figura.

De esta definicin surgen los siguientes principios aplicables
15
:

Globalidad: no se ceden las facturas de manera individual sino de manera total.
Contrato en masa: por parte de la tomadora, le conviene contratar con varios dadores o
factoreados, salvo que el volumen de uno solo justifique la asuncin de los riesgos de la
cobranza.
Contrato de duracin: puede ser fijo o peridico el plazo.
Condiciones para el cobro de las facturas adeudadas por los clientes al factoreado: el
factor no lo invoca para cobrar, sin embargo el inicio de acciones judiciales en contra del
deudor debe tener previo consentimiento del acreedor.
Contabilidad: ambas empresas poseen una misma cuenta para ser informados
correctamente.
Notificacin al cliente de la empresa factoreada: ya mencionamos en qu situacin
corresponde.

Modalidades y subtipos.

Existen diferentes modalidades de celebracin de este contrato:

Con financiacin o propio:

- Recibe de contado el pago de los crditos independientemente de su fecha de
vencimiento.

Sin financiacin o impropio:dos variantes:

A- se pagan las facturas si los deudores abonan en tiempo y forma. El factor no
asume riesgo de cobrabilidad.
B- se pagan las facturas al vencimiento o adelantando el dinero asumiendo el factor
el riesgo.

Con recurso:

- Si al vencimiento el deudor no cancela, la responsabilidad de pago la asume el cliente
(cedente). Si hubiera existido adelanto de recursos por parte del factor, el cedente deber
reintegrarlo

Sin recurso:
- el riesgo correspondiente a la cobranza lo asume plenamente el factor

Global:

14
Farina. Op.cit. Pg.559
15
Farina. Op.cit. Pg. 560


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- el cliente otorga al factor la administracin total de sus cuentas a cobrar. Estos acuerdos
se emplean en casos de clientes con un nmero reducido de deudores y por importes
significativos

Individual:
- Est referido a un nmero determinado de deudores sobre los que cede la gestin de las
cobranzas

Servicios:

Este contrato debe abarcar por lo menos dos
16
de los siguientes servicios: 1) Financiamiento, 2)
gestin de la cartera de deudores, 3) cobro de deudas y 4) proteccin en caso del riesgo de
crdito.

Diferencias con otras figuras:

Factoring Cesin de
crditos
Mandato Descuento de
facturas
Descuento
financiero
Se garantiza la
solvencia del
cedido
No se garantiza la
solvencia del
deudor cedido
Se consigue
financiacin con
el descuento de
facturas sin
notificacin

Se paga por las
facturas el valor
real
El cesionario
adquiere las
facturas a bajo
precio
No hay
transferencia al
mandatario de
los crditos cuya
gestin se
encomienda

Prestacin de
servicios de
asistencia tcnica
y administrativa
Se denomina
tambin
factoring oculto

Su objeto son
facturas
comerciales y
eventualmente
ttulos negociables
Su objeto son
ttulos
negociables


Extincin:


Son varios los motivos de extincin
17
:

1. Por vencimiento del plazo
2. Por disolucin de la sociedad factoreada

16
Farina. Op.Cit. Pg. 567
17
Farina Op. Cit. Pg. 565


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3. Por transmisin del fondo de comercio
4. Por quiebra de cualquiera de las dos partes
5. Por alteracin de lo que se tuvo en cuenta al contratar
6. Por disenso
7. Por el pacto comisorio (por incumplimiento)
8. Por monto tope de la operatoria

Es importante que tengamos en cuenta esta operacin en su conjunto:

Y por ltimo es necesario realizar un anlisis de fortalezas y debilidades para determinar su
conveniencia:






















Contrato Marco Acuerdo entre la empresa de factoring y el cliente.
En este punto se definen los trminos de la transaccin
y el marco regulatorio general
Cesin de crdito
El cliente transfiere sus crditos por un determinado valor.
La cesin puede constar por escritura pblica o instrumento
privado
Carta Gua Anexo a cada contrato de cesin en el que se individualizan
los documentos que contienen los crditos cedidos (factura,
cheques, letras, entre otros)
Diferencia de precios Margen entre el valor real del crdito que se compra y el
precio que la empresa del factoring paga por l
Notificacin Se coloca en conocimiento del deudor la cesin de la factura
o documento
Provisiones
Son resguardos que se toman en relacin a la mora o das
en que la factura permanece impaga
Aceptacin del deudor
Es el acto en el cual el deudor se compromete a cancelar la deuda


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FORTALEZAS DEBILIDADES
Financiamiento de cuentas a cobrar
como garanta.
Utilizacin por empresas que
necesitan liquidez y no tienen garantas
suficientes.
Movilizacin de la cartera de
deudores.
Ahorro de tiempo y menores gastos
de cobranza y contabilidad.
Transferencia del riesgo de
insolvencia.
Utiliza instrumentos ejecutivos de
distinto tipo (Factura de Crdito, Cheque
Diferido).
Distintas modalidades de uso (con
recurso, sin recurso, global, individual).
Permite obtener financiamiento en
corto plazo.
Estabiliza el flujo de fondos.
Puede acompaar las necesidades de
crecimiento de las empresas.
Financia por flujo de caja y no por
estado patrimonial.
Slo para proveedores de empresas bien
posicionadas en el mercado
Heterogeneidad en la tasa de inters
Adicionalmente a la tasa de inters, se
agregan otros costos, fees y comisiones
que elevan el costo por encima de las
tasas de mercado
No acepta algunos documentos
Sujeto a la evaluacin del riesgo de los
compradores
Implica abrir el acceso a la informacin de
la empresa lo que se agrava en el caso del
mbito rural
Poco uso de factura de crdito
complejidad de su instrumentacin (Argentina).
Excluye a los productos perecederos



1.3- Contrato de leasing

El contrato de leasing es entendido como una locacin con opcin a compra, que actualmente se
utiliza como elemento de financiamiento de la empresa, sobre todo cuando se quiere producir sin
inconvenientes y mantener actualizada la tecnologa

Estaba antes regulado en la ley 24441, y actualmente se encuentra en la ley 25.248. Es necesario
que lea de manera detallada y completa esta ley porque contiene aspectos que complementan
este material desarrollado.

Veamos el marco normativo actual y algunas de sus caractersticas:

Ley 25.248 y Decreto Reglamentario 1.038 (2000). Ley integral, moderna y abarcativa.

Ampla el objeto, al incluirse marcas, patentes, software y servicios.

Canon y periodicidad se determinan convencionalmente. No hay plazo mnimo ni mximo.

Precio a fijarse en el contrato o ser determinable segn procedimientos o pautas pactadas.
(Leasing de residuales a valor de mercado).

Dador es propietario del bien hasta que el locatario ejerce la opcin de compra.

Brinda proteccin al dador y tomador en caso de concurso o quiebra.


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Costumbre y finalidad economa del contrato.

La finalidad econmica del contrato es precisamente otorgar la posibilidad de comprar de manera
financiada pero sin asumir la obligacin de compra, y trasladando los riesgos al dador del leasing.
Le permite a la empresa producir con mayor tranquilidad dado que lo adquirido en leasing no
forma parte de sus activos.

Definicin. Elementos tpicos. Presupuestos del contrato: sujetos. Elementos
esenciales y tpicos: objeto, precio, plazo, la opcin de compra, de renovacin y
prrroga.

Extrayendo los conceptos vertidos en la ley lo podemos definir como el contrato mediante el cual
dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el uso y goce de una cosa por un plazo
determinado, otorgando a la contraparte, al mismo tiempo, una opcin irrevocable de compra
sobre dicha cosa por un precio cierto en dinero y la otra a pagar: (i) por ese uso y goce un
precio peridico determinado al que se denomina canon y, en caso de ejercer la opcin de
compra (ii) el precio cierto en dinero fijado como contraprestacin por la transferencia del
dominio de la cosa

De esta definicin se deducen sus elementos tpicos:

El que concede es el DADOR
El que recibe es el TOMADOR
El precio por el uso y goce de la cosa es el CANON
El precio por el ejercicio de la opcin de compra es el PRECIO
El contenido patrimonial del precio es el VALOR RESIDUAL

Pueden ser objeto de leasing:

Bienes de propiedad del DADOR o sobre los cuales el dador tenga la facultad de dar en leasing:

Muebles
Inmuebles
Marcas
Patentes
Modelos Industriales
Software

El canon y el precio:

Se determinan convencionalmente
Canon
Precio de la opcin de compra


Modalidades y subtipos.



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Las modalidades estn contempladas en la ley de leasing
18
y son las siguientes:

OPERATIVO:

(Inciso d. del artculo citado al pie)

El fabricante o proveedor destina un bien de su propiedad para darlo en locacin garantizando su
calidad y funcionamiento no reconociendo necesariamente una opcin de compra.

Si quien da en leasing el bien no es el fabricante sino un tercero, el contrato se denomina renting

Las caractersticas de este tipo son:

Plazos cortos
Menores a los de la vida til del bien
Los cnones no pagan el valor del equipo durante los primeros perodos de leasing
Se utiliza para equipos de tecnologa de punta muy variable
El dador busca sucesivos tomadores con menores expectativas tecnolgicas al
finalizar cada contrato

En esta modalidad el tomador no se hace cargo de los vicios o riesgos de la cosa, sino que quien
los asume es el dador que es quien es el dueo del bien.

Grficamente:
Dador
Tomador
Leasing
Asume los riesgos por
ser el dueo original
del bien


18
ARTICULO 5: El bien objeto del contrato puede:

a) Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador;
b) Comprarse por el dador segn especificaciones del tomador o segn catlogos, folletos o descripciones identificadas
por ste;
c) Comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de compraventa que ste haya
celebrado;
d) Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con el tomador;
e) Adquiere por el dador al tomador por el mismo contrato o habrselo adquirido con anterioridad;
f) Estar a disposicin jurdica del dador por ttulo que le permita constituir leasing sobre l.



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FINANCIERO:

(Incisos a, b y c del Art. 5 citado al pie de la pgina anterior)

El objeto es la cesin de uso y goce del bien por parte del DADOR al TOMADOR por el pago de
un canon peridico, reservndose ste una opcin de compra por un precio fijado sobre la base
del valor residual del bien.

Sus caractersticas son:

Plazos ms largos, casi los de la vida til del bien
Los cnones son bajos debido al largo perodo de uso y el bajo riesgo para el dador
El canon no se compone tcnicamente slo de un contravalor por el uso y goce sino que
tiene adicionalmente el componente financiero y de amortizacin del bien.

En este caso como el que elige el bien es el tomador, o lo indica o se hace sustituir por el
dador en la compra, entonces en caso de vicio o riesgo de la cosa, quien asume la
responsabilidad es el mismo tomador; el dador solo es un intermediario.


Grficamente lo podemos representar de la siguiente manera:


Vendedor
Dador
Tomador
Compraventa del bien
Leasing
Asume los
riesgos por
haber elegido
o indicado el
bien


LEASE AND SALE BACK O RETROLEASING:

La simple venta de un bien por parte de un sujeto a una empresa de leasing quien, por su parte,
da en leasing al vendedor el mismo bien.



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Este tipo de leasing puede ser operativo o financiero y tiene por objeto: (i) liberar capital operativo
de la compaa; (ii) sacar activos y pasivos de una exposicin contable para modificar ratios de
liquidez o patrimoniales; o (iii) recuperos impositivos.


Grficamente se lo puede representar de la siguiente manera:
Dador
Tomador
Compraventa del bien
Leasing
Asume los riesgos por
ser el dueo original
del bien

En la prctica esta modalidad se lleva adelante entre Bancos autorizados y grandes plantas
industriales; el objetivo es poder tener sus maquinarias de alta tecnologa para producir sin el
riesgo de que los acreedores las embarguen (porque al estar en leasing no son de las empresas)
y de este modo no se para la produccin.

En este caso quien se hace cargo de los riesgos o vicios de la cosa es el tomador porque es el
dueo original del bien.

Forma de compra en cada uno:

Compra el DADOR a quien le indica el TOMADOR
Compra del DADOR segn indicaciones del TOMADOR, o catlogos, prospectos indicados
El DADOR sustituye al TOMADOR en un contrato de compraventa
Bien Propio del DADOR
Sale and Lease BACK
El DADOR lo tiene por ttulo que le permite constituir leasing


Veamos la siguiente publicidad de un Banco que realiza estas operaciones
19
:

19
http://www.e-galicia.com/portal/site/eGalicia/menuitem.9aea5464327c55aa1aad5341222011ca/


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Efectos

En el caso del leasing inmobiliario existe un rgimen especial ante su incumplimiento:

Si el tomador pag menos de del monto: mora y desalojo
Si el tomador pag ms de y menos de : intimacin por 60 das
Si el tomador pag : intimacin por 90 das




Qu beneficios brinda esta figura a cada parte?


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BENEFICIOS
TOMADOR DADOR
Paga el bien mientras lo utiliza,
acompaando los flujos de fondos
operativos

Financia el 100% de la inversin

Obtiene ventajas fiscales

Evita la obsolescencia tecnolgica

Mejora las relaciones tcnicas del balance

Se beneficia con los plazos ms
adecuados



Ventas ms rpidas y ms significativas

Ventas repetitivas

Cobra de contado. No necesita financiar
a sus clientes.



Forma y oponibilidad:

Instrumento pblico (inmuebles) o privado

Inscripcin en el registro respectivo

Oponibilidad desde la entrega del bien si se inscribe dentro de los cinco (5) das hbiles

Oponibilidad desde la inscripcin si se hace luego