You are on page 1of 171

Concepto, contenido y funcin del derecho penal

El derecho penal se ocupa de los delitos y sus consecuencias jurdicas, es decir, de las penas y
medidas de seguridad. El derecho penal en sentido objetivo es el conjunto de normas primarias,
de comportamiento que define el delito y secundarias, sanciones que regulan una sociedad. En el
derecho penal en sentido subjetivo, el concepto de derecho tiene diferente significado, se
entiende como derecho a penar, Ius Puniendi, o derecho a penar, a castigar, sera el derecho o
facultad para dictar normas penales creando delitos e imponiendo penas y medidas de seguridad,
el Ius Puniendi, en nuestro ordenamiento jurdico corresponde en exclusiva al estado,
concretamente a las cortes generales, en este sentido constituye un principio de reserva estricto.
Existen una serie de lmites al Ius Puniendi, tradicionalmente el I.P. era ilimitado, en la actualidad
existen lmites que garantizan al ciudadano proteccin frente al poder del estado para castigar, la
finalidad de estos lmites por tanto es asegurar, garantizar los derechos individuales de la persona
frente al poder del estado. Estos lmites surgen en la poca de la ilustracin.

El derecho penal es el conjunto de normas jurdicas reguladoras del poder punitivo del estado que
a determinadas conductas activas y omisivas previstas como delito asocia penas o medidas de
seguridad. No se debe confundir Derecho Penal, con la llamada Ciencia del Derecho Penal, la
ciencia tiene las normas penales como objeto de estudio, ciencia del derecho penal, se reserva
para la denominada dogmtica jurdico penal, que sera la ciencia que se ocupa del conocimiento y
sistematizacin racional de las normas penales. Las normas penales, tienen carcter histrico, es
decir, son mudables, van cambiado con el tiempo, se adaptan a la realidad social, dicha adaptacin
obliga a un continuo trabajo de evaluacin y crtica de las normas vigentes para analizar si se
ajustan a las normas sociales y para hacer propuestas de derogacin o creacin de nuevas normas
penales. Este aspecto es recogido por la poltica criminal, que es el sector de la poltica encargado
de hacer frente a la delincuencia a travs de las normas penales, malos tratos, fraudes a travs de
Internet, aborto. La poltica criminal aparece como un complemento imprescindible de la
dogmtica jurdico penal. Dentro del derecho penal moderno destacan en esta lnea los trabajos
de Claus Roxin, destac la necesidad de ensamblarla dogmtica jurdico penal y la poltica criminal.
La Criminologa, es la ciencia emprica, fctica que estudia el delito en cuanto a fenmeno natural
y social frente a la dogmtica jurdica penal y a la poltica criminal que se basan en el estudio de
normas. Garca Pablos, la define como ciencia emprica e interdisciplinaria que se ocupa del crimen
, del delincuente y de la vctima y del control social del comportamiento desviado, ciencia
interdisciplinar porque utiliza mtodos de ciencias naturales y sociales. La relacin entre derecho
penal y criminologa es una relacin de mutua dependencia, la criminologa toma como referencia
los delitos descritos en las normas penales, mientras que la ciencia del derecho penal debe
remitirse a los datos ofrecidos por la criminologa.

A veces, se habla de estructura tridimensional del derecho, de esta forma podemos hablar del
derecho penal como norma del que se ocupa la dogmtica jurdico penal, podemos hablar
tambin del derecho penal como valor del que se ocupa la poltica criminal y por ultimo tenemos
el derecho penal como hecho, estudiado por la criminologa.

La Criminalstica, es la ciencia que se estudia en las escuelas de polica y hace referencia a las
tcnicas para descubrir al delito y al delincuente, entre estas tcnicas estn, la dactiloscopia, el
anlisis gentico, el anlisis fibra, el anlisis de los restos.

Otra disciplina relacionada con el derecho penal es la Medicina Legal o Forense, son los
conocimientos mdicos que sirven para la administracin de la justicia penal. Su objetivo es el
examen de las agresiones punibles producidas sobre el cuerpo humano, agresiones fsicas o
psquicas, esta disciplina est a cargo de peritos forenses.

Funcin del Derecho Penal, es la misma que la funcin general del derecho, se trata de permitir o
mantener una determinada estructura social de forma pacfica. El contenido especfico del
derecho penal, radica en que este es un derecho sancionador cuya finalidad especfica es la de
proteger los bienes jurdicos fundamentales frente a los ataques ms intolerables. Esta expresin
es la que se conoce como carcter fragmentario del derecho penal, slo respetando ese carcter
fragmentario se puede justificar la imposicin de penas y medidas de seguridad que son las
medidas privativas o gravosas de los derechos de la persona que conoce el ordenamiento jurdico.

II. Posicin del Derecho Penal en el Ordenamiento Jurdico

II.1. El derecho penal como rama del Derecho Pblico

No regula por tanto las relaciones entre particulares, entre ciudadanos sino que hace referencia al
ejercicio del poder del estado. Aparece el estado como titular del Ius Puniendi y por otro lado
aparece el ciudadano como persona sometida a las leyes impuestas por el estado. Por ser derecho
pblico el nico titular del Ius Puniendi es el estado, por eso tambin se ocupa de las relaciones
entre el estado y delincuente, no entre delincuente y vctima. Actualmente se le da una mayor
importancia a la vctima, surgiendo as la victimo -dogmtica o dogmtica de la vctima.

Por otro lado el derecho penal atiende tambin al inters de la sociedad y no a los intereses
particulares y busca el mantenimiento de la paz social protegiendo los bienes jurdicos
fundamentales, slo secundariamente busca la proteccin de la vctima.

Otra caracterstica del derecho penal sera la aparicin en el proceso penal del ministerio fiscal
como parte acusadora, independientemente de la existencia de la acusacin particular, abogados
de la vctima.

En otro aspecto debemos recalcar como caracterstica la indiferencia de la vctima en relacin con
la denuncia, persecucin y condena de los delitos. En derecho penal existe un accin popular con
independencia de que haya renuncia o querella por parte de la vctima o sus familiares, los
rganos de la justicia penal tienen la obligacin de perseguir de oficio los delitos a los que sea
aplicable la ley penal espaola. Cualquier persona puede iniciar una accin penal por cualquier
delito aunque no tenga inters o no haya intervenido, la accin penal es pblica.

El perdn de la vctima o de sus familiares no extingue la responsabilidad penal, existe una
excepcin a esta norma y es la de los delitos perseguibles a instancia de parte ( delitos privados o
semipblicos), existen una serie de delitos cuya persecucin slo puede emprenderse cuando la
vctima o quin la ley determine decida denunciar o querellarse por ese hecho. En nuestro
derecho existen derechos que son susceptibles de esta figura, el honor, artculo 215, nadie ser
penado por calumnia o injuria sino en virtud de querella de la persona ofendida por el delito o de
su representante legal. Bastar la denuncia cuando la ofensa se dirija contra el funcionario pblico,
autoridad o agente de la misma sobre hechos concernientes al ejercicio de sus cargos. Injurias y
calumnia, secretos intimidad e imagen, artculo 201, para proceder por los delitos previstos en
este captulo ser necesaria la denuncia de la persona agraviada o de su representante legal.
Cuando aqulla sea menor de edad, incapaz o una persona desvalida, tambin podr denunciar el
ministerio fiscal. No ser precisa la denuncia exigida en el apartado anterior para proceder por los
hechos descritos en el artculo 198 de este Cdigo, ni cuando la comisin al delito afecte a los
interese generales o a una pluralidad de personas. El perdn del ofendido o de su representante
legal, en su caso, extingue la accin penal o la pena impuesta, sin perjuicio de lo dispuesto en el
segundo prrafo del nmero 4 del artculo 130.

Delitos sexuales, 191, para proceder por los delitos de agresiones, acoso o abusos sexuales, ser
precisa denuncia de la persona agraviada, de su representante legal o querella del ministerio
fiscal, que actuar ponderando los legtimos intereses en presencia. Cuando la vctima sea menor
de edad, incapaz o una persona desvalida, bastar la denuncia del Ministerio Fiscal. Slo son
perseguibles a instancia de parte, porque es la propia persona la que debe decidir los hechos o los
actos que vulneran su honor, su intimidad porque para lo que una puede significar vulneracin de
estos derechos, puede no serlo para otra adems de esto existe otra causa que en este caso se
configura como la ms importante y es que la persecucin de estos delitos favorece su publicidad
y esta publicidad puede ser ms daosa para el afectado que el dao ocasionado por el propio
delito.

El cdigo penal, seala en su artculo 267, los daos causados por imprudencia grave en cuanta
superior a diez millones de pesetas, sern castigados con la pena de multa de tres a nueve meses,
atendiendo a la importancia de los mismos. Las infracciones a que se refiere este artculo slo
sern perseguibles previa denuncia de la persona agraviada o de su representante legal. El
Ministerio Fiscal tambin podr denunciar cuando aqulla sea menor de edad, incapaz o una
persona desvalida. En estos casos, el perdn de la persona agraviada o de su representante legal
extinguir la pena o accin penal, sin perjuicio de los dispuesto en el segundo prrafo del nmero
4, del artculo 130 de este Cdigo. . Daos imprudentes en las cosas, slo perseguibles tambin a
instancia de parte. Si son daos a las personas ya no se persiguen slo a instancia de parte. En este
caso la razn es que la mayor parte de los daos imprudentes sobre cosas materiales estn
cubiertos por seguros civiles que los cubren.

El perdn del ofendido en los delitos perseguidos a instancia de parte, artculo 130.4, la
responsabilidad penal se extingue: por el perdn del ofendido , cuando la ley as lo prevea. El
perdn habr de ser otorgado de forma expresa antes de que se haya iniciado la ejecucin de la
pena impuestas. A tal efecto, declarada la firmeza de la sentencia, el Juez o Tribunal sentenciador
oir al ofendido por el delito antes de ordenar la ejecucin de la pena. En los delitos o faltas contra
menores o incapacitados, los Jueces o tribunales, odo el Ministerio fiscal, podrn rechazar la
eficacia del perdn otorgado por los representantes de aqullos, ordenando la continuacin del
procedimiento, con intervencin del Ministerio Fiscal, o el cumplimiento de la condena. Para
rechazar e perdn a que se refiere el perdn anterior, el Juez o Tribunal deber or nuevamente al
representante del menor o incapaz. Extinguen la responsabilidad penal, salvo en los delitos
sexuales en los que este perdn implica un atenuante pero en este caso concreto no extingue la
responsabilidad.

Muchas faltas del libro III del cdigo penal slo son perseguibles a instancia de parte y el perdn
de la vctima tiene efectos extintivos.

II.2. Relaciones con otras ramas jurdicas

1.- Derecho Penal Material y Derecho Procesal Penal

Derecho Penal Material, su objeto de estudio es la Ciencia del Derecho Penal y hace referencia a
las normas que establecen qu es el delito y que sanciones y penas se le aplican.

Derecho Procesal Penal, norma que regulan el procedimiento que deben seguir los rganos de la
justicia penal para aplicar las normas del derecho penal material. Se recoge en la Ley de
Enjuiciamiento Judicial. Son las normas que formalizan el procedimiento para que el juez cumpla la
norma secundaria de sancin. El que una norma sea procesal penal o penal material sustantiva
depende de su contenido y no del texto en que est ubicada, por ejemplo, en el cdigo penal, la
prescripcin, algunos autores la consideran dentro del derecho procesal y se recoge en el artculo
131 y siguientes del cdigo penal.

2.- Derecho de Ejecucin de Penas y Medidas y Derecho Penal

Derecho de Penas y Medidas, rene las norma que regulan la ejecucin de las consecuencias
jurdicas del delito y principalmente la ejecucin de las medidas o penas privativas de libertad,
este derecho viene recogido en la Ley General Penitenciaria del 26 de Septiembre de 1979 y el
Reglamento Penitenciario de 1996.

3.- Derecho Privado Civil y Derecho Penal

Entre derecho civil y derecho penal existe una doble relacin, por un lado el derecho civil brinda al
derecho penal multitud de conceptos jurdicos imprescindibles para la formulacin de delitos, y
por otro lado el cdigo penal recoge en un ttulo propio la responsabilidad civil derivada del delito,
la recoge en el ttulo V, libro 1, artculos 109, la ejecucin de un hecho descrito por la Ley como
delito o falta obliga a reparar, en los trminos previstos en las Leyes, los daos y perjuicios por l
causados.

4.- Derecho Administrativo Sancionador y Derecho Penal

Existe una relacin estrecha entre ambas porque ambas son la mxima expresin del derecho
sancionador en nuestro ordenamiento jurdico. El derecho administrativo sancionador regula el
ejercicio del poder sancionador por parte de las administraciones pblicas tanto de la
administracin del estado como la administracin de las comunidades autnomas como de las
administraciones sociales.

Existen dos tipos de sanciones:

Sancin de proteccin del orden general o sancin de heterotutela en la que el poder sancionador
se dirige a asegurar el orden general en sus diversas manifestaciones. Regulacin pblica de las
diversas manifestaciones de la vida social, del orden pblico, prensa.

Sancin de autotutela, la administracin protege su propia estructura de funcionamiento, se
refiere a las sanciones disciplinarias impuestas a funcionarios pblicos, usuarios de servicios
pblicos, confesionarios, etctera.

Ambos tipos de sanciones guardan relacin con las sanciones del derecho penal, con la pena. En el
caso de las primeras, la relacin es evidente, pues poseen la misma finalidad. En el caso de las
sanciones de autotutela estn relacionadas con los denominados delitos de funcionarios en los
que aparece como bien jurdico protegido entre otros, el buen funcionamiento de la
administracin. Se ha discutido histricamente si existe igualdad material, sustancial entre
sanciones penales y administrativas o el hecho ilcito administrativo y hecho ilcito penal. (en
derecho penal el hecho ilcito se denomina tambin el injusto, lo injusto, injusto administrativo o
injusto penal).

HECHO CONSECUENCIA

DELITO (ILCITO O INJUSTO PENAL) PENA

INFRACCIN ADMINISTRATIVA (ILCITO O INJUSTO ADMINIST) SANCIN ADMIN.

Tradicionalmente se deca que exista una diferencia cualitativa, en el sentido de que el delito es
un hecho que est prohibido porque es malo, el hecho en s es malo y por eso est prohibido,
mientras que la sancin administrativa es mala porque est prohibida, si desapareciera la sancin
el hecho dejara de ser malo, es mala porque la ley lo dice, pero no porque el hecho en s sea malo.

Histricamente se ha visto que no existen delitos naturales, antes la homosexualidad y el adulterio
eran delitos, mientras que matar al enemigo o tener esclavos eran hechos lcitos.

La conclusin general deduce que entre delito y sancin administrativa existe slo una diferencia
cuantitativa, de grado, el delito se refiere a hechos graves mientras que en el caso de las sancin
son hechos de menor gravedad, por esto existe un trasvase de unos a otros, de esta forma el plano
en el plano medioambiental en su da slo era afectado por sanciones administrativas mientras
que en la actualidad se contemplan como delitos los hechos que seriamente ponen en peligro el
medioambiente. Existen hechos que llevados a un extremos pasan de ser sanciones a delitos, con
lo que no existe diferencia material entre delitos e infraccin administrativa, lo mismo sucede con
las sanciones administrativas y las penas, como caso excepcional la privacin de libertad slo
puede ser impuesta a nivel penal y por rganos penales. La pena afectar aquellos delitos ms
graves mientras que la sancin administrativa slo afecta a hechos de menor envergadura, la pena
tiene tambin un importante factor psicolgico sobre la persona, y es el de que a uno le sienten en
un banquillos y le condenen aunque sea simplemente al pago de una multa tiene ms efecto que
el hecho de que le impongan una sancin.

Cabe aplicar por el mismo hecho una sancin penal y una sancin administrativa? La constitucin
espaola no pena de forma especfica la doble sancin, sin embargo, el tribunal constitucional
admite que aunque no est recogido especficamente, ha dicho que de los principios de legalidad,
proporcionalidad se desprende el principio de Non bis in idem, no se puede sancionar dos veces la
misma cosa. Comienza en la sentencia 2/1981 de 30 de enero y termina en sentencias tan
recientes como 152/2001 o 177/1999.

El alcance del principio non bis in idem, inicialmente es el de la no acumulacin de sanciones
penales y administrativas, pero en sentencias posteriores fue extendido a otras ramas del orden
en el campus sancionatorio. Tampoco se pueden llevar a cabo dos procesos por el mismo hecho,
esto radica en un principio formal.

En la sentencia 154/1990, del tribunal constitucional, se sancion a una persona por dos delitos,
robo con toma de rehenes, y por privacin de la libertad, en este caso se est sancionando dos
veces por lo mismo, porque el primer delito incluye de forma implcita el segundo.

El contenido del principio non bis in idem, implica que no cabe acumular varias sanciones, siempre
que haya dice el Tribunal Constitucional: identidad de sujeto, identidad de hecho, e identidad de
fundamento:

Identidad de Sujeto, si no hay sujeto idntico la sancin se aplica a personas diferentes. Este
principio tiene fundamento cuando se aplica la sancin a persona jurdica pero tambin a la
persona fsica que est por debajo de ella.

Identidad de Hecho, se puede aplicar sancin administrativa y sancin penal si los hechos a los que
se refiere son diferentes, aunque uno de ellos fuera una nica sancin que produce diferentes
resultados.

Identidad de Fundamento, por ejemplo el hecho de que una persona causara lesiones a un
ministro en el ejercicio de su cargo, se podra condenar por un delito de lesiones y por un delito
por afectar a la integridad fsica del estado, se entiende que no hay aplicacin del principio sino
que existe un concurso de delitos, porque en este caso una nica accin provoca hechos
diferentes, con lo que se dan diferentes fundamentos.

La nica excepcin que el tribunal constitucional admite como sujecin especial, la sancin
administrativa se impone por la va de autotutela sin perjuicio de la sancin penal. Esta doctrina se
recoge especficamente en el artculo 133 de la Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones
Pblicas y del Proceso Administrativo Comn.

El fundamento o la justificacin de la prohibicin del principio de non bis in idem, inicialmente se
recoga a travs del principio de legalidad pero en la actualidad pero en la actualidad el tribunal
constitucional lo fundamenta en la existencia de un fundamento material, el principio de
proporcionalidad la idea bsica es que toda sancin restringe, limita o lesiona los bienes jurdicos
de una persona, por lo que sancionar dos veces la misma cosa no sera proporcional al hecho
cometido.

Existen algunas sentencias modernas 177/ 1999, donde se conden a una persona por un hecho
administrativos y un hecho penal. Cuando existan concurrencia de estas dos disciplinas, la penal
prima sobre la administrativa, por ejemplo en los delitos de alcoholemia, la sancin administrativa
sera tener 0.5 de alcohol en sangre, la sancin penal sera conducir con un nivel superior o l
mismo siempre que implique peligro para los dems. La sentencia 177/ 1999, se sancion
administrativamente con un milln de pesetas y se sancion penalmente con privacin de libertad
y una multa por el mismo hecho, as que descont la multa administrativa de la multa penal.

LECCIN 2. PRINCIPIOS INFORMADORES DEL VIGENTE DERECHO PENAL ESPAOL

2.1. Los principios informadores del vigente Derecho Penal Espaol

Son los principios comunes a una forma de entender el derecho penal y en general a la forma de
entender el derecho en nuestro territorio y en los pases de la rbita originarios del estudio del
derecho alemn.

Aparecen en la actualidad en el ttulo preliminar del cdigo penal, tienen tambin en muchos caso
refrendo constitucional, en algunos casos de manera especfica y en otros de forma tcita. Todos
ellos son reconocidos por el tribunal constitucional o bien expresamente en la constitucin o bien
deducidos de su esquema de valores y como principios esenciales del ordenamiento legal.

Son reconocidos como lmites al Ius Puniendi, lmites al derecho del estado a castigar, se
configuran como una garanta para el ciudadano frente al uso o abuso del estado en materia
jurdico penal.

Poseen tambin una dimensin histrica, todos ellos estn muy vinculados a las ideas de la
ilustracin, donde aparecen como derechos fundamentales del ciudadano frente al poder del
estado. En occidente son considerados como valores generalizados extensibles a todos los
ordenamientos jurdicos para convertirlos en ordenamientos ms sociales, ms justos.

2.3. Principio de intervencin mnima

Relacionado con el principio de proporcionalidad, hasta el punto que el tribunal constitucional se
refieres a l como principio proporcional, slo que sta acepcin abarca ms cosas.

En derecho penal es ms comn, la denominacin de principio de intervencin mnima, se basa en
el reconocimiento de que las sanciones penales suponen una limitacin o lesin de derechos
fundamentales de la persona, por ejemplo, libertad. Privacin o restriccin slo justificada si con
ellos se obtiene una proteccin superior a su vez de bienes jurdicos, esto lleva a limitar la
extensin del derecho penal a lo estrictamente necesario e imprescindible. En derecho penal se
traduce en dos supuestos:

- carcter fragmentario del derecho penal, el derecho penal slo protege bienes jurdicos
fundamentales y slo contra ataques intolerables, slo sanciona las lesiones o peligros ms graves
contra los bienes jurdicos fundamentales, desde el punto de vista prctico, el legislador antes de
tipificar un hecho como delito debe plantearse si es un hecho que merece proteccin por su
carcter fundamental, en segundo lugar si est necesitado de proteccin y en tercer lugar si es
capaz de ser protegido por el derecho penal.

- carcter subsidiario o principio de ltima ratio legis, el derecho penal debe intervenir como
ltima razn de la ley o sea cuando no haya otros instrumentos jurdicos menos lesivos, menos
agresivos para los derechos de la persona. Es un principio dirigido al legislador, no al juez. Es el
legislador el que a la hora de tipificar un hecho debe examinar si existen medidas o no
sancionadoras para la proteccin, medidas positivas de poltica social para la proteccin de
deberes jurdicos. Cuando estas medidas no existan deben acudir a otras sanciones negativas pero
menos lesivas administrativas, civil y por ltimo cuando no hay otro remedio puede crearse o
definirse delitos y aplicarse sanciones, tal y como sucede en las sentencias 55/1996; 161/1997;
136/1999. la aplicacin prctica de principio subsidiario, la tenemos en la sentencia 161/1997,
artculo 379, el que condujere un vehculo motor o un ciclomotor bajo la influencia de drogas
txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas o de bebidas alcohlicas, ser castigado con la
pena de arresto de ocho a doce fines de semana o multa de tres a ocho meses y, en cualquier
caso, privacin del derecho a conducir vehculos a motor y ciclomotores, respectivamente, por
tiempo superior a uno y hasta cuatro aos.

El principio de intervencin mnima aconsej que no era suficiente y se elev a la categora de
delito penal, el problema es la determinacin del delito, muchas personas se negaban a realizar el
control de alcoholemia y quedaban impunes y slo se les castigaba por va administrativa, as que
el legislador decide castigar el no sometimiento al control, artculo 380, el conductor, que
requerido por el agente de la autoridad, se negara a someterse a las pruebas legalmente
establecidas para la comprobacin de los hechos descritos en el artculo anterior, ser castigado
como autor de un delito de desobediencia grave, previsto en al artculo 556 de este Cdigo.
Artculo 556, los que sin estar comprendidos en el artculo 550, resistieren a la autoridad o a sus
agentes, o los desobedecieren gravemente, e el ejercicio de sus funciones, sern castigados con la
pena de prisin de seis meses a un ao. Lo que hace este artculo es penar de forma ms grave a
aquel que no quiera someterse al control, el legislador pens que la pena administrativa no era
tan grave, el hecho de que se sancione el no someterse al control no es tan grave, lo que de
verdad sorprende hasta el punto de que una parte de la doctrina recurri al tribunal constitucional
para que lo declarara inconstitucional es el artculo 380, el artculo 380 sirve para cumplir el 379, y
en el 379 la pena es menor, al que comete el delito se le aplica una pena menor que al que se
niega a someterse al control, para ver si verdaderamente es culpable o no. El tribunal
constitucional argument que se le estaba culpando doblemente, por un lado por desobediencia y
por otro por la existencia de una situacin de peligro para los dems. La mayor parte de la doctrina
entiende que se produce un incumplimiento del principio de proporcionalidad, porque en la
mayor parte de los casos cuando se comete un delito se est desobedeciendo al mismo tiempo la
ley, y esto no siempre se sanciona. Se ha llegado a decir que hay una inversin valorativa, que el
hecho 380 (556) es ms grave que el 379, cuando en realidad es al revs, en este caso resulta ms
grave no someterse a la prueba de alcoholemia que ir borracho.

2. 4. Principio del hecho

Tiene varias manifestaciones, cuando se habla de su contenido se hace referencia a dos cosas:

- un derecho penal como el nuestro slo puede castigar hechos concretos delictivos cometidos por
una persona y no formas de ser. Se oponen as un derecho penal del hecho (el que sera el
nuestro) y un derecho penal de autor. En la poca nazi se castigaba por contravenir los principios
del rgimen del pueblo alemn, no se tipificaban hechos delictivos sino formas de ser. En nuestro
derecho se ha discutido con la agravante de legitimidad de reincidencia, artculo 22.8, son
circunstancias agravantes: ser reincidente, hay reincidencia cuando, al delinquir el culpable haya
sido condenado ejecutoramente por un delito comprendido en el mismo ttulo de este cdigo,
siempre que sea de la misma naturaleza. A los efectos de este nmero no se computarn los
antecedentes penales cancelados o que debieran serlo. A una persona no slo se castiga por un
hecho que ha cometido sino si lo ha cometido anteriormente. Parte de la doctrina establece que
esto pertenece a cuestiones de derecho penal de autor, porque se pena la conducta reincidente.

La reincidencia en la medida que no sanciona un hecho sino por los hechos cometidos
anteriormente parece que no respeta el principio de proporcionalidad, porque si la persona ya ha
pagado por lo que hizo ahora se le impone una pena mayor frente a otra que lo hace por primera
vez.

- el principio de hecho tiene que ver con la exigencia de que el delito se constituya en hechos
externos que de alguna manera sean lesivos para bienes jurdicos ajenos, principio de lesividad, la
consecuencia de esto sera que los pensamientos no delinquen hasta que se traducen en actos
externos. Ulpiano ya deca, Cogitationis Poenam Nemo Patituk el pensamiento no delinque,
debajo de mi manto al rey mato, no es slo una cuestin de prueba sino que es un problema de
hasta que punto ha avanzado el sujeto, hasta dnde tiene que llegar, cuando esto no se queda en
conjetura mental sino que se lo dice a otro, todava no es delito pero se le castiga por lo que va a
hacer, aunque todava no est hecho, Iter Criminis, pasos que llevan a la ejecucin de un delito,
como norma general en nuestro derecho son actos preparatorios, no son punibles, slo algunos y
hay que establecer lmites saber qu s y qu no.

El principio de hecho impone ciertos lmites a la anticipacin de la proteccin penal, impone un
primer lmite absoluto, el pensamiento no exteriorizado en actos no tiene relevancia penal. Existe
un lmite relativo, los actos preparatorios no deben ser punibles, la punicin debe comenzar con la
ejecucin del hecho, con los actos ejecutivos, slo excepcionalmente se podrn castigar actos
preparatorios cuando el hecho exteriorizado tenga suficiente gravedad como para justificar
sancin penal.

2.5. El principio de culpabilidad

Si el principio de hecho tiene que ver con las caractersticas materiales objetivas del delito, este
principio hace referencia a los requisitos subjetivos que deben concurrir en el autor para que sus
hechos se consideren delictivos. Afirma que nadie puede ser sancionado penalmente por un hecho
que no pueda ser personalmente imputado, slo cuando podamos reprochar personalmente al
autor la comisin del hecho ilcito ser este punible (slo cuando exista culpabilidad). Es un
principio fundamental, absoluto, nuclear del derecho penal moderno, se puede derivar de la
dignidad de la persona que se le pueda castigar por hechos que le sean personalmente
imputables. En la constitucin no aparece expresamente relacionado con estos trminos, pero el
tribunal constitucional lo ha calificado como principio estructural bsico del derecho penal, segn
la sentencia 150/1991.

Contenido del principio de culpabilidad, dicho principio se manifiesta a travs de:

- exigencia de dolo o negligencia o prohibicin de responsabilidad objetiva, slo se puede hacer
responder a alguien si ha actuado con dolo o negligencia pero nunca si el resultado ha sido
fortuito. Si castigamos por resultado de lesin para alguien por hecho fortuito estaramos
incumpliendo el principio de culpabilidad. El dolo o la violencia tiene que abarcar todo aquello que
se impone al autor, el caso fortuito excluye la responsabilidad penal del autor. Artculo 5, no hay
pena sin dolo o imprudencia. Artculo 10, son delitos o faltas las acciones y omisiones dolosas o
imprudentes penadas por la ley.

- principio de personalidad de la responsabilidad penal, una persona slo responde penalmente de
aquello de lo que haya cometido, nunca or lo que hayan hecho los dems.

En caso de menor de edad, responde su padre? En este caso se le puede hacer responder por la
diligencia del padre para con la vigilancia de su hijo, no responde por el acto del hijo sino por su
acto que no ha realizado cuando deba haberlo hecho. Existen cierto delitos en los que una
omisin equivale a una accin, se denominan delitos de comisin por omisin. En cualquier caso
en derecho penal la responsabilidad es personalsima.

Qu sucede en estos casos, con las personas jurdicas, responden penalmente? No, la persona
jurdica no puede delinquir porque no es capaz de culpabilidad, se le pueden aplicar medidas
administrativas, para buscar responsabilidades hay que buscar en el seno de la persona jurdica
quin o quienes han cometido el delito. Esto plantea problemas en el delito porque a veces
requieren requisitos que se dan en la persona jurdica, pero no en la persona fsica, para esto
existe una disposicin en el artculo 31 que salva estas situaciones, artculo 31, el que acte como
administrador de hecho o de derecho de un apersona jurdica, o en nombre o representacin legal
o voluntaria de otro, responder personalmente, aunque no concurran en l las condiciones,
cualidades o relaciones que la correspondiente figura del delito o falta requiera para poder ser
sujeto activo del mismo, si tales circunstancias se dan en la entidad o persona en cuyo nombre o
representacin obre. El directivo no responde por lo que haga la persona jurdica, no responde por
todo lo que haga la empresa sino slo por lo que l haga.

- exigencia de imputabilidad, casos de imputabilidad, requiere que el sujeto rena ciertas
caractersticas psquicas y de capacidad para ser penado, por ejemplo si un nio pequeo causa a
su hermano un dao, no es culpable.

Artculo 14. 3, el error invencible sobre la ilicitud del hecho constitutivo de la infraccin penal
excluye la responsabilidad criminal. Si el error fuera vencible, se aplicar la pena inferior en uno o
dos grados. El error invencible implica que no le sea exigible realizar al que se le imputa ms de lo
que ya ha realizado.

En la definicin de delito, aparece como un hecho culpable y esto implica que al delito se el deben
exigir los tres requisitos de culpabilidad.

Requiere tambin que el autor del hecho conozca la ilicitud o antijuridicidad del hecho, de forma
que si incurre en un error de prohibicin invencible, se excluir la culpabilidad, segn el artculo,
14.3, el error invencible sobre la ilicitud del hecho constitutivo de la infraccin penal excluye la
responsabilidad criminal. Si el error fuera vencible, se aplicar la pena inferior en uno o dos
grados. El error invencible implica que no le sea exigible realizar al que se le imputa ms de lo que
ya ha realizado. Si el sujeto no conoce que el comportamiento que realiza es ilcito, el sujeto no
puede ser penado, esto en pocos casos se llega a dar porque en derecho penal se penan acciones
que desde muy pequeos en las familias se ensean, slo existen ciertos sectores donde las leyes
se desconocen, por ejemplo en el caso de extranjeros.

Se requiere por la doctrina mayoritaria que el autor del hecho no se encuentre en una situacin de
inexigibilidad, se trata de situaciones en las que la anormalidad de las circunstancias que
concurren hace que no se le puedan reprochar al autor la comisin del hecho ilcito, por ejemplo
aqul que sufre miedo insuperable, estados de necesidad (tabla de carneades).

2.6. Otros principios

Los principios aqu recogidos son principios de menor entidad que los que hasta ahora hemos
visto, tienen que ver con las consecuencias jurdicas, penas y medidas de seguridad.

Principios relativos a la pena

Principio de Proporcionalidad de la Pena, conforme a este principio, la pena debe ser proporcional
al desvalor del hecho y la culpabilidad del autor. Este principio no es ms que una aplicacin
singular al mbito de la pena del principio general de proporcionalidad que est aceptado por el
tribunal constitucional como un principio constitucional y otras de cuyas manifestaciones es el
principio de intervencin mnima.

Principio de Humanidad de las Penas, principio clsico del derecho penal, que fue invocado
reiteradamente por los autores ilustrados como reaccin al sistema injusto de penas de las
monarquas absolutas (torturas, uso indiscriminado de la pena de muerte, pena de galera). Este
principio ha sido incorporado a la propia constitucin en su artculo 15, todos tienen derecho y a la
integridad fsica, sin que en ningn caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos
inhumanos o degradantes. Queda abolida la pena de muerte, salvo lo que puedan disponer las
leyes penales militares para tiempos de guerra. Este principio est incorporado a todos los grandes
textos de derechos humanos. Plantea dudas en los recientes casos de los prisioneros rabes en
Guantnamo, para muchos la situacin de estos presos viola ese principio. Por la aplicacin de
este principio en Espaa no existe la pena de muerte, se ha abolido incluso para los casos de
guerra en el cdigo militar. La constitucin lo permita para los tiempos de guerra siempre que
existiera una ley que lo autorizara, ahora con esta abolicin del cdigo militar, ya no hay leyes que
lo permitan. Tambin ha desaparecido la pena de cadena perpetua, como regla general las penas
tienen una duracin mxima de 30 aos.

Principio de Resocializacin, se establece en el artculo 25.2, de la constitucin y en el artculo 1 de
la Ley General Penitenciaria. El artculo 25.2, las penas privativas de libertad y las medidas de
seguridad estarn orientadas hacia la reeducacin y reinsercin social y no podrn consistir en
trabajos forzados, plantea problemas interpretativos. Nuestra constitucin establece
expresamente que las penas deben orientarse haca la reinsercin social, esto no implica que esta
sea la nica finalidad de las penas. Existe un apena en el cdigo penal, la pena de realizar trabajos
en beneficio de la comunidad, que slo se impone con el consentimiento del afectado, sino quiere
se le impone otra pena (Pena Potestativa).

Principios relativos a las medidas de seguridad

Principio de Peligrosidad, si la pena se basa en la culpabilidad del autor la medida se fundamenta
en la peligrosidad criminal del autor del delito. Slo se impone medida de seguridad a la persona
peligrosa y que se crea que va a volver a reincidir. Artculo 6.1, las medidas de seguridad se
fundamentan en la peligrosidad criminal del sujeto al que se impongan, exteriorizada en la
comisin de un hecho previsto como delito. Artculo 95.1, las medidas de seguridad se aplicarn
por el juez o Tribunal, previo los informes que estime convenientes, a las personas que se
encuentren en los supuestos previstos en el captulo siguiente de este Cdigo, siempre que
concurran estas circunstancias: 1 que el sujeto haya cometido un hecho previsto como delito. 2
que del hecho y de las circunstancias personales del sujeto pueda deducirse un pronstico de
comportamiento futuro que revele le probabilidad de comisin de nuevos delitos.

Principio de Resocializacin, el contenido es esencialmente el mismo que en el de los principios
relativos a la pena, pero en el apartado de las medidas de seguridad, se enfatiza de forma especial
en la resocializacin de la persona.

Principio de Proporcionalidad, hace referencia indirecta a la proporcionalidad, lo que en realidad
hace es imponer unos lmites a la duracin de las medidas de seguridad en relacin con la
privacin de libertad por razones de garanta, artculo 6.2, las medidas de seguridad no pueden
resultar ni ms gravosas ni de mayor duracin que la pena abstractamente aplicable al hecho
cometido, ni exceder el lmite de lo necesario para prevenir la peligrosidad del autor.

2.7. Principios informadores y estructura del delito

Su finalidad es la vinculacin entre los principios desarrollados a lo largo del tema 2 y la estructura
del delito. Los principios tienen aplicacin directa en la teora del delito, elaborada a lo largo de
todo un siglo. La teora del delito descompone en delito en partes en los que se aplican y analizan
los principios citados.

El delito se define en el Libro I, del cdigo penal en su artculo 10, son delitos o faltas las acciones y
omisiones dolosas o imprudentes penadas por la Ley. Esta no es la definicin que nos interesa, la
doctrina maneja una definicin ms rica de delito. Definido por la doctrina desde principios del
siglo XX, con autores como Von Liszt, y Beling, en los que se sita la concepcin moderna de delito:

ACCIN TPICA ANTIJURDICA Y CULPABLE

A veces tambin se dice: Accin Tpicamente o Penalmente Antijurdica y Culpable. Esta es una
concepcin tripartita, porque existe un elemento sustantivo (Accin) y tres predicados (Tpica,
Antijurdica y Cupable) y porque la accin se somete al estudio de los predicados o variables. Los
tres predicados se pueden dividir en dos grandes elementos:

ACCIN TPICA ANTIJURDICA Y CULPABLE

JUICIO DE ANTIJURIDICIDAD PENAL JUICIO DE CULPABILIDAD

En el juicio de antijuridicidad penal, se examina el desvalor del hecho desde una perspectiva
objetiva, general, intersubjetiva. Se examina el hecho en s, no tanto el eutor, cmo es el hecho
desde la perspectiva de los bienes jurdicos.

En el juicio de culpabilidad, es un juicio sobre el autor del hecho, en cuanto autor de ese hecho, se
examina si el hecho antijurdico se le puede reprochar personalmente. Aqu se examinan los
elementos subjetivos, dolo, imprudencia, si el culpable conoca que no deba hacer lo que hizo.

Tipicidad, hace referencia al aspecto positivo del juicio de antijuridicidad, recoge los elementos
que definen la lesividad jurdico penal de una conducta.

Antijuridicidad, hace referencia a las situaciones de conflicto propias de las causas de justificacin.
Son situaciones en las que un hecho lesivo, un hecho tpico est justificado porque con ello se
preserva el inters superior, por ejemplo, el que roba un coche para llevar a alguien a un hospital y
as salvarle la vida. Situaciones como la legtima defensa, estado de necesidad o situaciones de
cumplimiento de un deber y ejercicio de derechos que provoquen daos tpicos. Abarca un polo
del aspecto negativo del juicio de antijuricidad por eso la designacin de juicio de antijuridicidad
no es del todo correcta.

El principio de la legalidad tiene estrecha conexin con el elemento de la tipicidad hasta el punto
que se ha dicho que el tipo penal es el instrumento tcnico del principio de legalidad. Esta
expresin procede de un italiano, tipicidad, requiere que las conductas sean punibles de manera
expresa, clara, determinante previamente a la comisin del hecho. Este aspecto positivo es
importante que est recogido.

El juicio de antijuridicidad, traslada a la definicin de delito el principio de hecho:

Los juicios penales sancionan hechos y no formas de ser, no hay derecho penal de autor.

Para que el hecho sea tpico y antijurdico tiene que ser un hecho lesivo, que ponga en peligro o
lesione bienes jurdicos (el aspecto externo del hecho resulta esencial).

En el juicio de antijuridicidad se plasma tambin el principio de intervencin mnima, como
principio derivado del principio general de proporcionalidad, esto se percibe claramente en las
causas de justificacin, en las que tienen un papel esencial la proporcionalidad, de hecho todas las
causas de justificacin responden al principio del inters preponderante, puede ser lcita la
comisin de un hecho tpico (penado) si con ellos se preserva un inters superior, inters
preponderante.

La categora de la culpabilidad, el juicio de culpabilidad sirve como su nombre indica para
introducir en la definicin de delito el principio de culpabilidad, por eso en la culpabilidad se
examinan 3 cosas:

Existencia del autor.

Existencia de dolo o imprudencia (incluyendo aqu el conocimiento de la antijuridicidad).

La llamada exigibilidad.

La accin de la definicin de delito supone el primer filtro, si el hecho es una accin relacionada
con la culpabilidad, por ejemplo, si alguien tiene un acto reflejo, movimiento espasmdico con el
que causa dao a alguien no se considera ni siquiera acto.

LECCIN 3. FUNDAMENTOS DEL DERECHO PENAL: PRINCIPIO DE LEGALIDAD


3.1. Fuentes de produccin y fuentes de conocimiento

Las fuentes del derecho son comunes a todas las ramas del ordenamiento jurdico, segn el
artculo 1 del cdigo civil.

Por la propia naturaleza del derecho penal que entraa la utilizacin de los instrumentos ms
lesivos con los que cuenta el legislador, en derecho penal tiene un papel totalmente
absolutamente dominante, la ley, frente a las dems fuentes del derecho. La ley es la nica fuente
creadora de delitos y penas, la ley en sentido estricto, formal, la ley del parlamento espaol, ni
siquiera la ley de las comunidades autnomas puede crear delitos y penas, por eso se dice que uno
de los principios esenciales o el principio esencial es el principio de legalidad. Tiene plasmacin
constitucional expresa y tambin en el cdigo penal, de hecho los primeros artculos del cdigo
penal desarrollan el principio de legalidad.

3.2. Principio de Legalidad

Feuerbach, representante clsico de la ilustracin en el derecho clsico alemn, escribi "Nullum
Crimen, Nulla Poena Sine Praevia Lege" no hay crimen ni pena sin previa ley, de donde se deriva la
consecuencia de que la nica fuente creadora es la ley, ni los principios, ni la costumbre, y adems
la ley en sentido formal emanada del parlamento, en nuestro caso del parlamento espaol.

El principio de Legalidad, est asociado histricamente a la poca de la ilustracin y a los valores
propios de este movimiento humanista, se pueden encontrar diferentes races de este principio:

- Inters en limitar la posible arbitrariedad del estado en el uso del Ius Puniendi, as aparece como
una garanta para el ciudadano, que puede determinar antes de cometer el hecho si este es o no
contrario al derecho, si el por tanto ilcito. Antes de la existencia de estos textos escritos, algunos
podan ser castigados posteriormente por hechos que cuando los cometieron no saban que eran
ilcitos.

- El principio de legalidad, est ntimamente relacionado con el principio de separacin de
poderes, el principio de legalidad reserva los comportamientos prohibidos y las penas al poder
legislativo, el juez se limita a determinar si el hecho cometido encaja en la interpretacin legal. La
ilustracin desarrolla todo el movimiento codificador en el que tienen su origen los cdigos
penales, el principio de legalidad, se recoge en los diferentes cdigos de los pases influenciados
por los movimientos revolucionarios de la ilustracin.

- Aparece tambin como una consecuencia necesaria para dar vigencia al principio de culpabilidad,
que en la poca de la ilustracin haba alcanzado ya importancia por autores previos y que alcanza
gran impulso por su relacin con valores del hombre, como la dignidad humana. Slo admite
plasmacin cuando el ciudadano puede conocer en contenido de las normas, puede conocer
aquello que est prohibido y ello requiere que los delitos estn recogidos y tipificados en la ley
penal

- Vinculacin del principio de legalidad y los fines de las penas, concretamente los fines de
prevencin general. En la poca de la ilustracin, los autores por influencia de Feuerbach
sostenan que la pena actuara como un contra estmulo psicolgico para la persona que le llevara
a no cometer el delito. Esto se denomina funcin de coaccin psicolgica y para ello es necesario
que tanto delito como pena estn previamente recogidos.

En nuestro derecho positivo, el principio de legalidad est recogido de manera expresa tanto en la
constitucin como en el ttulo preliminar del cdigo penal.

Garantas derivadas del principio de legalidad, se entienden que se desprenden 4 garantas para el
ciudadano:

Garanta Criminal, conforme a ella no hay delito sin ley, aparece recogida en el artculo 1.1, no ser
castigada ninguna accin ni omisin que no est prevista como delito o falta por Ley anterior a su
perpetracin, del cdigo penal y en el artculo 25.1, nadie puede ser condenado o sancionado por
acciones u omisiones que en el momento de producirse no constituyan delito, falta o infraccin
administrativa, segn la legislacin vigente en aquel momento, de la constitucin. La legalidad no
slo se extiende a la rbita penal sino tambin al derecho administrativo sancionador. El artculo
1.2, las medidas de seguridad slo podrn aplicarse cuando concurran los presupuestos
establecidos previamente por la ley, del cdigo penal, establece las circunstancias que condicionan
la aplicacin de las medidas de seguridad. Y el artculo 4.2, en el caso de que un Juez o Tribunal, en
el ejercicio de su jurisdiccin, tenga conocimiento de alguna accin u omisin que, sin estar
penada por Ley, estime digna represin, se abstendr de todo procedimiento sobre ella y
expondr al Gobierno las razones que le asistan para creer que debiera ser objeto de sancin
penal. Establece la garanta criminal pero desde la perspectiva del juez.

Garanta Penal, hace referencia a la legalidad de las penas, se recoge en el artculo 2.1, no ser
castigado ningn delito ni falta con pena que no se halle prevista por Ley anterior a su
perpetracin. Carecern, igualmente, de efecto retroactivo las Leyes que establezcan medidas de
seguridad, del cdigo penal y viene a establecer que no hay pena sin ley. El artculo 4.3, del mismo
modo acudir al Gobierno exponiendo lo conveniente sobre la derogacin o modificacin del
precepto o la concesin de indulto, sin perjuicio de ejecutar desde luego la sentencia, cuando de la
rigurosa aplicacin de las disposiciones de la Ley resulte penada una accin u omisin que, a juicio
del Juez o Tribunal, no debiera serlo, o cuando la pena sea notablemente excesiva, atendidos el
mal causado por la infraccin y las circunstancias personales del reo, establece la garanta penal
desde la perspectiva del juez, y dice que el juez no puede sustituir la valoracin legal, por su
valoracin propia en el caso de que le parezca que una pena es excesivamente larga o injusta, lo
nico que podr hacer es pedir al gobierno que revise y modifique la ley o que indulten al
culpable.

Garanta Jurisdiccional, hace referencia al procedimiento para juzgar la comisin de delitos.
Aparece recogida en el artculo 3, 1. No podr ejecutarse pena ni medida de seguridad sino en
virtud de sentencia forme dictada por el Juez o Tribunal competente, de acuerdo con las leyes
procesales. 2. Tampoco podr ejecutarse pena ni medida de seguridad en otra forma que la
prescrita por la Ley y reglamentos que la desarrollan, ni con otras circunstancias o accidentes que
los expresados en su texto. La ejecucin de la pena o de la medida de seguridad se realizar bajo el
control de los Jueces y Tribunales competentes, del cdigo penal. Hace tambin referencia aunque
de forma indirecta al artculo 24, 1. Todas las personas tienen derecho a obtener tutela efectiva de
los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que, en ningn
caso, pueda producirse indefensin. 2. As mismo todos tienen derecho al Juez ordinario
predeterminado por la ley, a la defensa y a la asistencia al letrado, a ser informados de la
acusacin formulada contra ellos, aun proceso pblico sin dilaciones indebidas y con todas las
garantas, a utilizar los medios de prueba pertinente para su defensa, a no declarar contra s
mismo, a no confesares culpables y a la presuncin de inocencia. La Ley regular los casos en que,
por razn de parentesco o de secreto profesional, no se estar obligado a declarar sobre hechos
presuntamente delictivos, de la constitucin.

Garanta de Ejecucin, las penas conforme a esta garanta debern ejercitarse de acuerdo a lo
previsto en las leyes y reglamentos que regulan esta materia.

Adems de estas garantas del principio de legalidad se derivan 3 consecuencias:

- Prohibicin de Retroactividad de la ley penal desfavorable (Tema 5, apartado 2).

- Prohibicin de Analoga contraria al reo (Tema 4, apartado 2, pregunta 1).

- Mandato de Certeza o Mandato de determinacin, se dice que para dar cumplimiento al
principio de legalidad, la ley tiene que ser escrita (por tanto el derecho penal deja al margen la
costumbre), previa (irretroactividad), estricta y cierta. El mandato de certeza es una consecuencia
esencial del principio de legalidad, as lo ha reconocidos el tribunal constitucional en la sentencia
219/1989, en su fundamento 4. Es un mandato, ste, dirigido al legislador, conforme al cual, los
tipos penales o las figuras de delito deben ser redactados en trminos claros, precisos y
exhaustivos. La ley penal slo ser acorde con el mandato de certeza cuando tanto la descripcin
del delito como la consecuencia jurdica aparezcan claramente determinadas en la ley, ya en las
partidas se estableca que la ley deba utilizar palabras llanas y paladinas para que pudiera ser
entendida por el pueblo.

Concepto de Ley a efectos del principio de penalidad legal, una de las consecuencias
fundamentales del principio de legalidad, es la denominada reserva de ley, que implica que slo
mediante ley se pueden definir delitos y penas de garanta penal. La cuestin radica en determinar
que se entiende por ley. En derecho penal, slo es fuente de derecho, la ley en sentido penal, la
ley emanada de las Cortes Generales, Disposiciones de carcter general emanadas de las cortes
espaolas y que aparecen nominadas como ley. El artculo 149.6, de la constitucin, establece que,
el Estado tiene competencia exclusiva sobre las siguientes materias: Legislacin mercantil, pena y
penitenciaria; legislacin procesal, sin perjuicio de las necesarias especialidades que en este orden
se deriven de las particularidades del derecho sustantivo de las Comunidades Autnomas. en
materia penal, slo puede legislar mediante ley, el parlamento espaol, por tanto las leyes de las
Comunidades Autnomas no pueden crear delitos, ni aplicar sanciones.

Dentro de las disposiciones que aparecen en la constitucin, aparecen 4 (Ley Orgnica; Ley
Ordinaria; Decretos- Legislativos; Decreto- Ley) de las cules hay que determinar, a cules afecta la
reserva de ley. La cuestin que se plantea, es a qu se refiere en el mbito penal la reserva de ley.
Existe unanimidad en excluir los decretos- ley como fuente de derecho penal, y existe discusin
sobre las leyes orgnica y ordinaria.

Ley Orgnica, segn el artculo 81 de la constitucin, son leyes orgnicas las relativas al desarrollo
de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas, las que aprueben los Estatutos de
Autonoma y el rgimen electoral general y las dems previstas en la Constitucin. Estas leyes son
por tanto, las que afectan al desarrollo de los derechos fundamentales y las libertades pblicas,
es necesario que la ley penal sea orgnica segn esta definicin?. Si el derecho penal utiliza
sanciones que entraan la privacin de derechos fundamentales como por ejemplo, la libertad, de
este modo, todo lmite a un derecho fundamental, es un desarrollo negativo, con lo que no se
distingue el lmite del desarrollo y por ello la ley penal debe estar aprobada por ley orgnica.

Una parte de la doctrina establece la necesidad de distinguir desarrollo y lmite de los derechos
fundamentales. El desarrollo debe ser regulado por ley orgnica mientras que los lmites pueden
estar regidos por ley ordinaria, a no ser que el lmite equivalga a desarrollo y entonces se regular
por ley orgnica.

Si se exige ley orgnica, se producira un anquilosamiento del derecho penal porque se requiere
mayora y los cambios no se pueden dar, por lo que es necesario ley ordinaria que es ms flexible y
permite cambios.

Si no existe ley orgnica, el derecho penal, es una disciplina que debido a lo que regula, debe tener
cierto grado de consenso y estaticidad, que slo otorga la ley orgnica.

La cuestin se plantea de forma prctica, cuando hace aos personajes pblicos fueron
condenados por el Tribunal Supremo, por la Ley del Control de Cambios, en sus artculo 6 al 9,
referida a delitos monetarios por trfico de divisas, se les conden a penas privativas de libertad y
penas de multa. El 11 de noviembre, los abogados plantearon una violacin de reserva de ley
porque la ley de control de cambios fue aprobada por ley ordinaria, en lugar de orgnica, cuando
regulaba la privacin de derechos fundamentales como es la libertad, el Tribunal Constitucional,
entendi que siempre que las penas impuestas restrinjan o limiten derechos fundamentales,
deben ser penadas por ley orgnica porque suponen un desarrollo negativo. Sin embargo, cuando
la pena impuesta sea privativa de derecho no fundamental, es posible legislar mediante ley
ordinaria, en el caso de los condenados se anularon las penas privativas de libertad
mantenindose las multas e imponindose esta jurisprudencia.

Existe otro argumento por el cual los abogados intentaron convertir la pena de multa en pena
necesaria de ser regulada por ley orgnica en vez de ley ordinaria, cuando uno no paga la multa se
le puede privar de libertad, lo que se conoce como responsabilidad personal subsidiaria, arresto
sustitutorio segn el artculo 53 del cdigo penal, si el condenado no satisficiere, voluntariamente
o por va de apremio, la multa impuestas, quedar sujeto a una responsabilidad penal subsidiaria
de un da de privacin de libertad por cada dos cuotas diarias no satisfechas, que podr cumplirse
en rgimen de arrestos de fin de semana, que podr cumplirse en sustitucin de la multa, con lo
cul la multa que slo afectaba al patrimonio, que no es un derecho fundamental, afecta ahora a
la libertad que s lo es y en este caso es necesaria ley orgnica. El tribunal constitucional mantuvo
una tesis poco satisfactoria pero con la cual resolvi el problema planteado, aqu no existe lesin
de ley porque el artculo 53, si que est aprobado por ley orgnica. Este artculo ha sido objeto de
un recurso de constitucionalidad, por vulnerar el principio de igualdad, slo los que no tienen
dinero van a la crcel, ya que los que tienen pagan la multa y se libran de la misma. La conclusin
es que a partir de esta sentencia se generaliz la aprobacin de todas las leyes penales, por va
orgnica, y la ley de cambios, con sus artculo 6 al 9, se publicaron por va orgnica.

La materia penal requiere un consenso social grande, y ese acuerdo slo se obtiene mediante las
mayoras cualificadas que exige la ley orgnica, slo debe ser delito aquello suficientemente grave,
que debe de poseer mayora consensuada.

LECCIN 4. ESTRUCTURA E INTERPRETACIN DE LA NORMA PENAL


1. 2. Estructura de la Norma Penal

La norma penal est compuesta de dos partes:

- Presupuesto de Hecho Derecho Penal: Precepto.

- Consecuencia Jurdica Derecho Penal: Sancin.

En realidad, no es la consecuencia penal sino el resultado de dos normas penales:

Norma Primaria o norma de conducta (est prohibido matar).

Norma Secundaria o norma de sancin (si alguien mata ser condenado con la pena x).

Toda norma aparece como un conjunto de sujetos, emisor y destinatario, y contenido, que hace
referencia a la conducta debida, la cuestin es qu debe hacerse u omitirse y en qu situacin, a
veces tambin el contenido hace referencia a qu condiciones debe reunir el destinatario.

Norma Primaria, el destinatario es el ciudadano, el contenido de la norma es fijar el
comportamiento prohibido, el delito, el contenido es no realizar aquellas conductas descritas
como delito.

Norma Secundaria, es la norma de sancin para el ciudadano y la norma de conducta para el juez.
El destinatario por tanto son los rganos de justicia penal, el contenido reaccionar o sancionar la
comisin de delitos frente a la infraccin de la norma primaria.

Norma primaria y norma secundaria estn conectadas de manera lgica, porque una norma es
secundaria cuando opera como reaccin a la infraccin de la norma primaria y estn conectadas
en sentido teleolgico (finalidad) porque la norma secundaria sirve para crear un contexto
coactivo que favorezca el cumplimiento de la norma primaria y sirve de manera mediata a los
mismos fines que la norma primaria.

3. Formas de aparicin de la norma penal: leyes penales incompletas y leyes penales en blanco

Con reglas generales las leyes penales deben ser leyes completas, deben contener la norma
primaria (descripcin del comportamiento prohibido) y la norma secundaria (norma primaria +
sancin), si estamos en el cdigo penal, parte especial, observamos que hay ciertos tipos penales
que se presentan de una forma incompleta, que se remiten a otras disposiciones concretas de
igual o diferente rango para completar su contenido. Hay 3 grupos:

Remisin a otras disposiciones penales, porque cabe la posibilidad de que el comportamiento
prohibido est en un artculo y la sancin en otro.

Remisin a otras disposiciones penales pero no del mismo rango.

Remisin a otras disposiciones no penales pero de inferior rango, porque la ley penal se remite a
los reglamentos, los cules no tienen rango de ley.

Cualquiera de las tres remisiones, nos invitan a una ley incompleta. Sin embargo las dos primeras
se diferencian de la tercera en que las dos primeras son tcnicas legislativas que desarrollan una
norma y no plantean problemas, la tercera si plantea problemas aunque si que es una tcnica
legislativa que describe el comportamiento prohibido y su sancin para no plantear problemas en
caso de decreto legislativo, la tercera es de ley en blanco derivada del principio de legalidad. La
mayor parte de la doctrina alega que es el tercer cargo de la ley penal.

Porqu ley penal en blanco? Porque no aparece descrito en la ley penal sino en otras
disposiciones de inferior rango, no penales, a las que el intrprete tiene que remitirse para
determinar que est prohibido, porque son leyes con una zona en blanco, por ejemplo, una ley
penal en blanco, puede ser un delito ecolgico, segn el artculo 325 del cdigo penal.

Problemas de las Leyes en Blanco:

Posible infraccin del principio de legalidad.

Relativa inseguridad jurdica que provoca el frecuente y posible cambio de las leyes.

En la medida en que se admite que el blanco penal, por disposicin que provenga de entes
territoriales inferiores al estado, se puede motivar un fenmeno de desigualdad en los diversos
territorios del estado espaol, artculo 149.6 de la constitucin reserva la competencia exclusiva
en materia penal.

La ley penal en blanco puede ser verificable en sentido de tiempo y espacio. La mayor parte de la
doctrina considera que es una tcnica lcita siempre que se cumplan ciertos requisitos, la sentencia
del Tribunal Constitucional 122/87 y 88, establece los siguientes requisitos:

El acudir a esta tcnica est justificado por razn de la prohibicin.

El reenvo ser expreso (remisin expresa).

Deben quedar satisfechas las exigencias de ciertos principios del principio de legalidad, no cabe
remisin.

Cuestin de Igualdad, Cabe la revisin normativa que tenga una aplicacin territorial limitada?
Hay autores que creen que no es constitucional, una legislacin penal en blanco con la legislacin
de las Comunidades Autnomas. Otros autores piensan que la ley penal en blanco, ser
completada con leyes autnomas. Esto se plante en la sentencia del Tribunal Constitucional
120/1998, se conoce como la sentencia de las tortugas careta, careta. Las remisiones a normas
autonmicas es conforme a la constitucin, segn el Tribunal Constitucional, siempre que estas
normas no introduzcan divergencias irracionales respecto al rgimen jurdico de otras partes del
territorio y que el ncleo del delito est en la ley penal.

4. Interpretacin de la ley penal

Las leyes se interpretan por parte de los diferentes actores de la prctica jurdica. En el derecho
penal la interpretacin es necesaria porque hay ciertas ramas de la interpretacin en el derecho
penal, que plantea problemas que en otros mbitos no se dan, la letra de la ley en el derecho
penal es un lmite infranqueable.

Interpretacin y Aplicacin Analgica de la Ley, la interpretacin es una materia que pertenece a la
teora general del derecho, se estudia con especial nfasis en el cdigo civil, artculo 3, las normas
se interpretarn segn el sentido propio de sus palabras, en relacin con el contexto, los
antecedentes histricos y legislativos y la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas,
atendiendo fundamentalmente al espritu y finalidad de aquellas, del ttulo preliminar. Por qu
razn en derecho penal se estudia la interpretacin de las leyes? Tiene que ver con las
peculiaridades del derecho y porque la vigencia del principio de legalidad en derecho penal
provoca ciertos problemas singulares que no se dan o no se dan con la misma intensidad, en otras
ramas del derecho y son consecuencia directa de la importancia del principio de legalidad.

En derecho penal al menos cuando se trata de fundamentar la responsabilidad, debe darse
estricta vinculacin del juez a la letra de la ley. Las especiales necesidades de seguridad jurdica
propias del derecho penal, se traducen en este mbito en dos tipos de exigencias, unas dirigidas al
legislador y otras dirigidas al juez, por un lado el legislador debe atenerse al mandato de
determinacin o certeza, lex certa, la ley debe ser cierta y eso compete al legislador, el legislador
debe redactar las leyes penales de manera clara, concisa y exhaustiva, para as garantizar la
seguridad jurdica del juez, que se espera que se cia de forma estricta a las palabras de la ley y
que en ningn caso haga un aplicacin analgica de las disposiciones vigentes para sancionar
casos no expresamente mencionados en la ley, as se habla de lex stricta, esto implica que en
derecho penal rige una completa prohibicin de analoga en contra del reo, se discute si esta
prohibicin alcanza tambin a la analoga a favor del reo.

El principio de legalidad, parece que exige cosas distintas del juez y del legislador, en este punto
del legislador exige que ample su marco de decisin y la meta ideal sera una exacta
determinacin de todo lo que est prohibido, del juez espera que reduzca su marco de decisin al
mximo, el ideal de la interpretacin del juez es que no haya, que se limitara a subsumir el caso
concreto a la ley.

En la poca de la Ilustracin, grandes autores ilustrados, mantenan a raja tabla el principio de
legalidad sobre la interpretacin establecan que no se deba interpretar, el juez penal no tiene
que interpretar la ley, porque sino se entromete en funciones del legislador, el juez es la boca de la
ley. Este planteamiento, no es posible pues si los jueces, no interpretaran, la funcin del juez no
sera necesaria, la dificultad estara en la labor legislativa. Estos autores distinguan entre la
aplicacin del derecho y la interpretacin del derecho, en su opinin, el juez aplica la ley pero no la
interpreta. Hoy sin embargo, resulta indiscutible que no hay aplicacin de la ley sin interpretacin,
la propia ley orgnica del poder judicial reconoce que los jueces conocen y aplican la ley. Estos
autores se equivocaban cuando crean que se poda prescindir de la interpretacin pero hay que
reconocer que la interpretacin es una va abierta posible a las desigualdades, a la arbitrariedad e
inseguridad jurdica y cuestiona el principio de separacin de poderes, ya que mediante la
interpretacin, el juez contribuye a la creacin de la ley.

Porqu no es posible alcanzar en la ciencia de la legislacin el ideal de precisin, exactitud
reconocible en otras ciencias? Por un lado la ley no puede abarcar todos los supuestos que en un
momento dado constituyen un delito. A veces se apunta que el problema est en la utilizacin de
lenguajes naturales, donde una misma expresin plantea diferentes significados, frente a los
lenguajes estndares de las matemticas, esto no es realmente un problema debido a que aunque
esto sucede, estos lenguajes se utilizan en determinados contextos que no admiten ambigedad.

Una norma es una expresin de un deber jurdico, que fija una conducta de comportamiento para
su destinatario. Existen situaciones en las que se pueden fijar deberes jurdicos que no admiten
ambigedades, por ejemplo cuando se da una orden cara a cara, pero en el caso del ordenamiento
jurdico, esto no es posible porque el ordenamiento est lleno de personas que tienen facultades
legislativas, las disposiciones no son de carcter particular, sino generales, van dirigida a muchos,
luego la ley es incapaz de recoger todos los posibles sucesos. El problema principal de la ciencia de
la legislacin es cmo resolver un nmero casi ilimitado de conflictos sociales posibles con un
nmero necesariamente limitado de disposiciones normativas, los ordenamientos jurdicos
establecen un sistema de disposiciones en los que se puede reconocer una estructura piramidal,
en cuya cspide se encuentran los principios generales que rigen el ordenamiento jurdico y
normalmente se recogen en la constitucin. A partir de aqu estn las reglas, primero las ms
generales que luego se van sucesivamente concretando para resolver los conflictos ms
especficos. La determinacin de las normas o deberes jurdicos se hace sobre la base de una
interpretacin coordinada de todas estas disposiciones del ordenamiento jurdico, que arrojan
como resultado las normas. La determinacin de normas concretas a partir de la interpretacin de
las diferentes disposiciones del ordenamiento jurdico, corresponde al juez a travs de 3 tipos de
tareas:

Determinacin del significado de las diferentes disposiciones legales, en este punto el juez debe
aplicar las reglas de interpretacin del artculo 3 del cdigo civil, y que son de aplicacin general a
todo el ordenamiento jurdico, este artculo entiende que la interpretacin deber hacerse:

Segn el sentido propio de sus palabras, regla gramatical, significado ordinario.

Atendiendo a las relaciones con otras disposiciones jurdicas, interpretacin sistemtica en
relacin con el contexto.

Atendiendo a los antecedentes histricos y legislativos y la realidad social del tiempo en que han
de ser aplicadas, interpretacin histrica.

Atendiendo al espritu y la finalidad de la disposicin, interpretacin teleolgica.

El derecho penal por su propia naturaleza, tiene mucha importancia el primer criterio de
interpretacin y en general en todo el ordenamiento tiene especial importancia el ltimo.

En segundo lugar, el juez debe solucionar las eventuales antinomias entre los diferentes
disposiciones del ordenamiento jurdico. En este sentido se admite que el sistema jurdico es un
conjunto coherente de disposiciones y normas, esto es, sin antinomias. Para solucionar las
antinomias se atiende a 3 criterios:

Criterio de Temporalidad, a igual rango la ley posterior prevalece sobre la anterior.

Principio de Jerarqua, la ley que tiene un rango superior prevalece sobre la de rango inferior.

Principio de Especialidad, la ley especial prevalece sobre la general.

El juez debe resolver aquellos casos que no estn expresamente regulados en disposiciones
especficas, el juez debe completar o colmar las lagunas que pueda tener la ley. En este sentido, se
dice tambin que el sistema jurdico es un conjunto completo de normas.

En relacin con esta ltima tarea surge la institucionalizacin de la analoga como una forma
completa de cubrir las lagunas de la ley, la analoga tiene entonces como funcin resolver
cualquier supuesto de conflicto que se le plantee al juez utilizando analgicamente las
disposiciones legales limitadas con que cuenta. La analoga se acepta en el artculo 4, proceder la
aplicacin analgica de las normas cuando stas no contemplen un supuesto especfico, pero
regulen otro semejante entre los que se aprecie identidad de razn. Las leyes penales, las
excepcionales y las de mbito temporal no se aplicarn a supuestos ni en momentos distintos de
los comprendidos expresamente. Las disposiciones de este Cdigo se aplicarn como supletorias
en las materias regidas por otras leyes, del cdigo civil. Conforme a este artculo proceder a
aplicacin analgica de las normas cuando estn no contemplen un supuesto especfico, pero
regulen otro semejante y se aprecie entre ellas identidad de razn. La analoga resulta entonces
un instrumento imprescindible para hacer del ordenamiento un sistema completo, es la forma
racional y necesaria para solucionar muchos conflictos con pocas reglas. Es importante descartar
que la analoga no supone creacin libre del derecho, el mtodo analgico requiere que entre el
hecho regulado y el no regulado se aprecie una identidad de razn, esto es que los mismos
motivos que llevan a regular en el caso A, lleven al caso B.

Se distinguen dos tipos de argumentos:

- Argumento a simili, es el argumento clsico, entre una cosa regulada y la no regulada se da
identidad de razn, son similares, presentan las mismas caractersticas y por tanto reclaman un
trato idntico.

- el argumento a simili desfavorable al reo, a principios del S. XX comenz a generalizarse el uso de
energa en las ciudades. En Alemania, se juzg a unas personas por tomar electricidad con un
cable, del tendido elctrico, la discusin plateaba si era posible o no aplicar los efectos del hurto a
este caso. En el ao 95 se castig a una persona por causar daos al feto, aplicando por analoga
los daos causados a las personas segn el cdigo civil.

- el argumento a simili favorable al reo, en el antiguo cdigo penal haba 3 casos en los que el
aborto es ilcito, peligro para la vida de la madre, malformaciones en el feto y violacin, en el
nuevo cdigo penal desaparece el caso de violacin pero se habla de abuso sexual, dentro de los
abusos sexuales se encuentra la violacin y en ese caso se pueden presentar problemas de
analoga.

- Argumento a fortiori, con mayor motivo, situaciones en las cules una disposicin normativa
vincula una consecuencia jurdica a un supuesto de hecho por determinadas razones y hay otro
supuesto no expresamente regulado que presenta todava mayores razones que el primero y al
que por tanto parece razonable aplicar al menos la misma consecuencia jurdica. Tiene dos
manifestaciones segn se aplique de manera favorable o restrictiva:

- favorable o a mayore ad minus, si se permite lo ms tambin debe permitirse lo menos, si se
permite el hecho ms grave tambin debe permitirse el menos grave.

- restrictiva o a menori ad maius, si se prohibe lo menos tambin deber prohibirse lo ms.

En nuestro cdigo se regulan distintos actos anteriores a la consumacin, actos preparatorios,
actos tentativos. Cuando alguien comienza un delito y se queda en la tentativa, si existe un
desistimiento voluntario, conforme al artculo 16 del cdigo penal, quedar exento de
responsabilidad penal por delito intentado quien evite voluntariamente la consumacin del delito,
bien desistiendo la ejecucin ya iniciada, bien impidiendo la produccin del resultado, sin perjuicio
de la responsabilidad en que pudiera haber incurrido por los actos ejecutados, si stos fueren ya
constitutivos de otro delito o falta, queda exento de responsabilidad criminal por delito intentado,
aunque si responde de daos y perjuicios. Un acto preparatorio, es todava menos grave que la
tentativa, si una vez que alguien se haya en el periodo de tentativa y desiste, no tiene
responsabilidad aplicando el argumento a fortioti favorable, tampoco existe responsabilidad pero
el problema es que el cdigo de los actos preparatorios no dice nada.

A minori ad maius, si se castiga lo menos grave debe castigarse lo ms grave, argumento en contra
del reo, la analoga contra reo, no se puede aplicar en ningn caso, artculo 389, el que falsificare,
o expendiere, en connvivencia con el falsificador, sellos de correos o efectos timbrados, o los
introdujere en Espaa conociendo su falsedad, ser castigado con la pena de prisin de deis meses
a tres aos. El adquirente de buena fe sellos de correos o efectos timbrados que, conociendo su
falsedad, los distribuyere en cantidad superior a cincuenta mil pesetas, ser castigado con la pena
de arresto de ocho a doce fines de semana, y, si nicamente los utilizara, por la misma cantidad,
con la pena de multa de tres a doce meses, en este artculo se regulan diferentes modalidades de
falsificacin punibles, concretamente, los 3 casos castigados, seran: 1. Falsificacin o expedicin
en convivencia con el falsificador. 2. Introduccin en Espaa conociendo su falsedad. 3. Adquirente
de buena fe y conociendo su falsedad los distribuyera en cuanta superior a 50.000. En el anterior
cdigo apareca otra conducta que no era ni ms grave ni ms leve, estaba en el medio, y era el
que adquira de mala fe, no los introduce en Espaa, tampoco estaba de acuerdo con el
falsificador, en el cdigo penal anterior se recoga y se penaba, pero en el nuevo, al legislador se le
ha olvidado introducir esta conducta, castiga lo ms malo y lo menos pero se olvida de lo
intermedio. El argumento a menori ad maius, nos dice que si se castiga lo menos malo tambin se
debe castigar lo ms malo, ahora bien, en este caso se prohbe aplicar analoga en contra del reo.
Ahora bien en este caso tampoco se castigara al adquirente de buena fe, ya que no castiga lo ms
malo no se castiga lo menos.

Analoga favorable al reo, cabe aplicar la analoga in bonan parte en derecho penal espaol,
existen diferentes opiniones doctrinales, una parte minoritaria pero importante, entiende que la
analoga est prohibida tanto en sentido positivo como negativo, pero en cambio otro sector esta
a favor de esta analoga. Existen 2 tipos argumentos en contra de esta analoga:

Materiales o de Fondo.

Formales, basados en una interpretacin del cdigo penal, son partidarios de la analoga in bonan
parte, pero la entienden prohibida por el legislador.

Dentro de los argumentos materiales, existen dos tipos de argumentos:

Admitir la analoga in bonan parte supondra admitir la exclusiva facultad de creacin libre del
derecho por parte del juez y por tanto se estara violando el principio de separacin de poderes.

Si la analoga contra reo est prohibida por afectar a la seguridad jurdica del reo, la analoga
favorable al reo podra afectar a la seguridad jurdica de terceros.

Los argumentos formales, estn basados en la interpretacin histrica teleolgica y gramatical del
artculo 4.1, proceder la aplicacin analgica de las norma cuando ests no contemplen un
supuesto especfico, pero regulen otro semejante entre los que se aprecie identidad de razn y
4.3, las disposiciones de este cdigo se aplicarn como supletorias en las materias regida por otras
leyes, del cdigo penal de lo que se deducira que el legislador expresamente ha prohibido la
analoga favorable al reo. Concretamente el 4.1 prohbe de forma absoluta la analoga y el 4.3
prohbe la analoga favorable. Pese a estas interpretaciones, la mayor parte de la doctrina
considera la analoga favorable al reo.

Argumentos Materiales (pegas):

La creacin libre del derecho por parte del juez, est prohibida en cualquier rama del
ordenamiento jurdico, este argumento en contra confunde los conceptos de analoga con el de
creacin libre de derecho, la analoga se permite de forma expresa en el cdigo penal y si fuera
creacin libre debera estar prohibida, segn el artculo 4.

Tampoco se aceptara el artculo 21.6, cualquier otra circunstancia de anloga significacin que las
anteriores del cdigo penal que admite la existencia de analoga en la aplicacin de atenuantes.

Tampoco se explicara la extensin que tiene la clusula de justificacin como es el estado de
necesidad del artculo 25, que permite justificar un hecho siempre que el mal causado sea menor
que el que se trataba de evitar, esta clusula tiene el mismo efecto que la analoga in bonan parte,
en favor de la analoga in bonan parte, se puede decir que la analoga es un sistema justo y
correcto de lograr un sistema jurdico completo contando con disposiciones limitadas. Los
problemas de seguridad jurdica slo tienen verdadero peso cuando operan en contra del reo, no
tiene sentido negar la analoga apelando al la seguridad de terceros, si ello entraa una solucin
injusta para el condenado, por ejemplo al condenar al que desiste de un acto preparatorio.

Argumentos Formales (pegas):

El artculo 4.1 del cdigo penal, proceder la aplicacin analgica de las norma cuando ests no
contemplen un supuesto especfico, pero regulen otro semejante entre los que se aprecie
identidad de razn, puede interpretarse en el sentido de que los tipos penales no pueden aplicarse
a hechos que no aparezcan comprendidos en su tenor literal pero nada impide dejar de aplicar
esas leyes a casos regulados, la interpretacin histrica no es decisiva. El artculo, 4.3, las
disposiciones de este cdigo se aplicarn como supletorias en las materias regida por otras leyes,
slo si se identifica analgicamente in bonan parte como creacin libre del derecho podra
dirigirse el artculo 4.3 que prohbe de manera clara la creacin libre de derecho. No se podran
admitir atenuantes analgicas.

Determinacin de la ley favorable, el concurso de leyes, las posibles sanciones de un delito, se
establecen por ejemplo en los artculos:

Homicidio, 138, el que matare a otro ser castigado, como reo de homicidio, con la pena de
prisin de diez a quince aos.

Asesinato, 139, ser castigado con la pena de prisin de quince a veinte aos, como reo de
asesinato, el que matare a otro concurriendo algunas de las circunstancias siguientes: 1 con
alevosa, 2 por precio, recompensa o promesa, 3 con ensaamiento, aumentando deliberada e
inhumanamente el dolor del ofendido.

Cooperacin ejecutiva del suicidio, 143.3, ser castigado con la pena de prisin de seis a diez aos
si la cooperacin llegara hasta el punto de ejecutar la muerte.

Eutanasia, 143.4, el que causare o cooperare activamente con actos necesarios y directos la
muerte de otro, por la peticin expresa, seria e inequvoca de ste, en el caso de que la vctima
sufriera una enfermedad grave que conducira necesariamente a su muerte, o que produjera
graves padecimientos permanentes y difciles de soportar, ser castigado con la pena inferior en
uno o dos grados a las sealadas en los nmeros 2 y 3 de este artculo.

Homicidio al Rey, 485, el que matare al Rey, o a cualquiera de sus ascendientes o descendientes, a
la Reina consorte o al consorte de la Reina, al Regente o a algn miembro de la Regencia, o al
prncipe heredero de la Corona, ser castigado con la pena de prisin de veinte a veinticinco aos.

En estos ejemplos, se da un concurso de leyes, tenemos varias disposiciones aplicables a un mismo
caso pero aplicando ciertas reglas de solucin de antinomias entre disposiciones, deducimos que
alguna o algunas de ellas captan por completo el contenido de desvalor del hecho, excluyendo a
los dems. En estos casos, si aplicamos todas las disposiciones utilizaramos el bis in idem. La
solucin pasa entonces por determinar cul es el contenido del desvalor jurdico del hecho e
identificar aquella disposicin que agote dicho desvalor y excluya todas las dems, para ello
utilizamos cuatro reglas: espacialidad, subsidiariedad, consuncin alternatividad. El concurso de
leyes debe ser distinguido del concurso de delitos y especialmente del concurso ideal de delitos,
hay un concurso ideal de delitos cuando para un mismo hecho son aplicables varias disposiciones
y, solo tomando en cuenta a todas ellas, se acepta el contenido de desvalor del hecho. Esa accin
da lugar a varios delitos. El concurso real se da cuando tenemos varias acciones que dan lugar a
varios delitos, por ejemplo un concurso ideal sera el caso de un hombre que pone una bomba y
mata a 2 personas.

Relaciones lgicas entre enunciados legales, si hay dos disposiciones las relaciones lgicas entre
ellas, pueden ser:

Relacin de inclusin o de subordinacin, se da cuando todos los elementos que pertenecen a la
especial, pertenecen ala vez a la general, pero no al revs, de da cuando hablamos de
especialidades, concurso de leyes:

A Todo asesinato es siempre homicidio,

B pero no todo homicidio es asesinato.

Relacin de interferencia, dos disposiciones tienen una zona comn y a la vez cada una, una zona
propia, a veces hay concurso de leyes y a veces hay concurso de delitos:

A B

Homicidio al jefe del estado y asesinato.

Relacin de identidad, todos los caso de A, son todos los casos de B y a la inversa. Es un concurso
de leyes, alternatividad (se aplica la que sanciona con mayor peso).

Relacin de exclusin o heterogeneidad, ningn A pertenece B, ni a la inversa. Es un concurso de
delitos porque captan cosas distintas, hay casos en los que se aplica concurso de leyes, no excluye
a las dems.

A veces la solucin del concurso de leyes es que slo la alternatividad apareca en el cdigo penal
derogado, el nuevo cdigo penal recoge las 4, especialidad, subsidiariedad, consuncin y
alternatividad, segn el artculo 8 del cdigo penal, los hechos susceptibles de ser calificados con
arreglo a dos o ms preceptos de este cdigo, y no comprendidos en los artculos 73 a 77, se
castigarn observando las siguientes reglas, 1. El precepto especial se aplicar con preferencia al
general. 2. El precepto subsidiario se aplicar slo en defecto del principal, ya se declare
expresamente dicha subsidiariedad, ya sea sta tcitamente deducible. 3. El precepto penal ms
amplio o complejo absorber a los que castiguen las infracciones consumidas en aqul. 4. En
defecto de criterios anteriores, el precepto penal ms grave excluir los que castiguen el hecho
con pena menor, hay hechos que se pueden aplicar bajo distintas normas del cdigo penal y no es
concurso de delitos.

Especialidad, una disposicin especial rene todas las caractersticas, la ley general es la que aade
especiales peculiaridades. Desde un punto de vista lgico, es de inclusin o subordinacin, la ley
especial aparece como subconjunto de la general, se aplica la ley especial y desplaza a la general,
sino la ley especial sera una norma vaca, es la regla principal de un concurso de leyes, artculo
8.1, los hechos susceptibles de ser calificados con arreglo a dos o ms preceptos de este cdigo, y
no comprendidos en los artculos 73 a 77, se castigarn observando las siguientes reglas, el
precepto especial se aplicar con preferencia al general.

Subsidiariedad, una ley subsidiaria que slo se aplica en defecto de otra ley, ley principal. Bien sea
porque expresamente as se diga, subsidiariedad expresa, o porque tcitamente pueda deducirse
del contenido de ambas leyes, subsidiariedad tcita, artculo 8.2, El precepto subsidiario se
aplicar slo en defecto del principal, ya se declare expresamente dicha subsidiariedad, ya sea sta
tcitamente deducible. El artculo 172.2, cuando la coaccin ejercida tuviera como objeto impedir
el ejercicio de un derecho fundamental se impondrn las penas en su mitad superior, salvo que el
hecho tuviera sealada mayor pena en otro precepto de este cdigo, delito de coacciones,
coaccin agravada, subsidiario expresa de las coacciones agravadas respecto de otros preceptos
relativos a delitos contra derechos fundamentales.

Consuncin, cuando el contenido de desvalor de una norma, ley consumida se encuentra recogida
en otra ms amplia, o ley que consume. El concurso se resuelve a favor de esta ltima que
desplaza a la consumida, artculo 8.3, El precepto penal ms amplio o complejo absorber a los
que castiguen las infracciones consumidas en aqul. Por ejemplo, existe relacin en las etapas del
iter criminis, ejecucin del delito, el delito consumado consume a la tentativa y sta a los actos
preparatorios. Actos anteriores o posteriores cooperados, actos que en si son punibles pero no se
castigan independientemente cuando van unidos a otro hecho ms grave.


Alternatividad, el artculo 8.4, En defecto de criterios anteriores, el precepto penal ms grave
excluir los que castiguen el hecho con pena menor, hay ms de una norma que agote
perfectamente el desvalor de hecho, relacin de identidad. Tampoco se aplica en casos que haya
una sea comn y no se pueden aplicar las dos leyes porque incurrira en bis in idem, se aplica el
precepto que sanciones el hecho con mayor pena, en defecto de no aplicarse los tres anteriores.








































LECCIN 5. VIGENCIA TEMPORAL DE LA LEY PENAL

Hay que analizar a qu hechos cometidos en qu momento del tiempo se aplica la ley penal, la ley
se aplica a hechos cometidos en ciertos momentos de tiempo.

1. Promulgacin, vigencia y derogacin de la ley penal

La ley penal tiene un periodo de vida limitado en el tiempo, viene delimitado por la entrada en
vigor y por la derogacin de la ley, entre estos 2 momentos, sucede la vida de la ley, su vigencia
temporal. Aparece regulado con carcter general en el artculo 2 del cdigo civil, las leyes entrarn
en vigor a los veinte das de su completa publicacin en el Boletn Oficial del Estado, s en ellas no
se dispone otra cosa, este artculo se interpola al mbito penal, 20 das, salvo que en ellas se diga
otra cosa:

APROBADA PUBLICACIN BOE ENTRADA EN VIGOR DEROGACIN

VIGENCIA

LA NORMA ADQUIERE CARCTER OBLIGATORIO, DESPLIEGA SUS EFECTOS. PERIODO DE VACATIO
LEGIS, PUEDE SER MS O MENOS LARGO, EN PRINCIPIO, SALVO QUE SE DIGA LO CONTRARIO, 20
DAS. LAS LEYES PENALES A VECES TIENEN UN PERIODO DE VACATIO LEGIS MS LARGO. EL
CDIGO PENAL DEL 95' ENTR EN VIGOR EN MARZO DEL 96'.

Una vez que entra en vigor, despliega sus fenmenos jurdicos, comienza entonces su periodo de
vigencia que termina con su derogacin o muerte de la ley. Las normas slo se derogan por
normas posteriores del mismo o de mayor rango. Existe derogacin expresa o tcita, cuando una
norma se opone en su contenido a otros . Las leyes penales se aplican slo a los hechos cometidos
bajo su periodo de vigencia. Ahora bien, en algunos casos se admite que una ley, tambin una ley
penal pueda aplicarse a hechos cometidos antes de su entrada en vigor, hablamos en estos casos
de retroactividad de la ley, artculo 2.3 del cdigo civil, las leyes no tendrn efecto retroactivo si no
dispusieren lo contrario, el principio general es que las leyes no son retroactivas salvo que
dispongan lo contrario, en derecho penal existen ciertas particularidades.

2. Principio general de irretroactividad de la ley penal

La vigencia estricta del principio de legalidad en derecho penal, la exigencia de seguridad jurdica
de nuestro derecho hace que rija el principio absoluto de irretroactividad de las leyes penales a
menos en cuanto sean perjudiciales para el reo, esto es en cuanto crea una nueva figura de delito
o se agrava la existente. No s suficiente con que el hecho est descrito en ley penal, sino que
tienen que ser tambin leyes previas a la existencia del delito. Este principio est recogido en el
artculo 9.3, la Constitucin garantiza el principio de legalidad, la jerarqua normativa, la publicidad
de las normas, la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de
derechos individuales, la seguridad jurdica, la responsabilidad y la interdiccin de la arbitrariedad
de los poderes pblicos, y el artculo 25.1 de la constitucin, nadie puede ser condenado o
sancionado por acciones u omisiones que en el momento de producirse no constituyan delito,
falta o infraccin administrativa, segn la legislacin vigente en aquel momento.

En el cdigo penal se desarrolla este principio en los artculos 1, no ser castigada ninguna accin
ni omisin que no est prevista como delito o falta por Ley anterior a su perpetracin. Las medidas
de seguridad slo podrn aplicarse cuando concurran los presupuestos establecidos previamente
por la Ley, y 2, no ser castigado ningn delito ni falta con pena que no se halle prevista por Ley
anterior a su perpetracin. Carecern, igualmente, de efecto retroactivo las Leyes que establezcan
medidas de seguridad. No obstante tendrn efecto retroactivo aquellas penales que favorezcan al
reo, aunque al entrar en vigor hubiera recado sentencia firme y el sujeto estuviese cumpliendo
condena. En caso de duda sobre la determinacin de la Ley ms favorable, ser odo el reo. Los
hechos cometidos bajo la vigencia de una Ley temporal sern juzgados, sin embargo, conforme a
ella, salvo que se disponga expresamente lo contrario.

El artculo 9.3, hace referencia a la lex previa, se exige una ley previa para definir delitos y estados
peligrosos, en el 25.1, exige una ley previa para las penas a imponer y para las medidas de
seguridad.

La irretroactividad de la ley penal abarca o afecta a las disposiciones penales en sentido estricto,
pero tambin a las normas penales que completan una ley penal en blanco. En este caso las
normas no penales (administrativas) se convierten en normas penales por adscripcin, al estar
adscritas a una ley en blanco y estar afectadas de este principio de retroactividad. Se discute si la
irretroactividad afecta tambin a las normas que perjudiquen al reo. En cuanto a los plazos de
prescripcin, decir que delitos y faltas prescriben no pudiendo ser perseguidos tras un periodo de
tiempo.

DELITO X

LEY A PRESCIPCIN 5 AOS LEY B PRESCRIPCIN 10 AOS

La cuestin depende de cul sera la naturaleza jurdica de la prescripcin , si tienen naturaleza
penal no se modifica el plazo, pero si tiene naturaleza procesal, si se modifican los plazos,
adecundose a los de la nueva ley. Existen dos casos:

- si el delito ya ha prescrito, no se le puede volver a imponer un plazo de prescripcin,
irretroactividad de la ley.

5 aos 8 aos 10 aos

DELITO X

se detiene aqu

LEY A PRESCIPCIN 5 AOS LEY B PRESCRIPCIN 10

En este caso histricamente se ha aplicado irretroactividad en casos como ste.

En el cdigo penal existe un delito que no prescribe nunca, el genocidio.

Este mandato de irretroactividad la absoluta, no tiene excepciones, no existe ninguna ley que
agrave la responsabilidad penal o que cree responsabilidad penal all donde sta no exista porque
se estara violando un principio constitucional.

3. La retroactividad de la ley penal ms benigna

Las razones de seguridad jurdica, de legalidad que justifican el carcter de retroactividad de la ley
penal desfavorable desaparecen cuando la ley penal es ms favorable al reo porque testifica una
conducta que antes era punible, porque atena la pena. En estos casos, razones de justicia y de
proporcionalidad aconsejan que la nueva ley que refleja una valoracin jurdica diferente del
hecho pasado la aplique tambin a ste , por tanto que la nueva ley tenga efectos retroactivos, es
decir, se aplicar a hechos anteriores a su entrada en vigor. Este principio se recoge expresamente
en nuestro cdigo penal y adems en trminos muy generosos en el artculo 2.2, No obstante
tendrn efecto retroactivo aquellas penales que favorezcan al reo, aunque al entrar en vigor
hubiera recado sentencia firme y el sujeto estuviese cumpliendo condena. En caso de duda sobre
la determinacin de la Ley ms favorable, ser odo el reo. Los hechos cometidos bajo la vigencia
de una Ley temporal sern juzgados, sin embargo, conforme a ella, salvo que se disponga
expresamente lo contrario.

Delito Enjuiciamiento

Ley A Ley B

+ Favorable

Delito Enjuiciamiento

Ley A Ley B

Se le revisa la sentencia y conforme a la ley b, se le reduce la pena o se le libera si ya ha cumplido.
La retroactividad se aplica tambin a la cosa juzgada e incluso a la cancelacin de antecedentes
penales, de la persona enjuiciada.

LECCIN 6. VIGENCIA ESPACIAL DE LA LEY PENAL

Cul es la vigencia en el espacio de la ley penal espaola, en que lugar se aplica, los principios que
rigen la aplicacin especial de la ley penal se recogen en el artculo 23 de la ley orgnica del poder
judicial, principalmente est el principio de territorialidad recogido en el artculo 23.1, existen
excepciones a este artculo como son el principio

de ultraterritorialidad, manifestado en el principio de personalidad del artculo 23.2, en el
principio real o de proteccin de intereses del artculo 23.3 y el principio de justicia penal universal
o justicia penal mundial del artculo 23.4.

Principio de territorialidad, conforme a este principio la ley penal espaola es aplicable a todos los
hechos delictivos conformes a la ley que se cometan en el territorio nacional independientemente
de quin lo cometa, ya sea espaol o extranjero, es el principio bsico de nuestro derecho. Se
recoge en el artculo 23.1 de la ley orgnica del poder judicial, que dice en el orden penal
corresponder a la jurisprudencia espaola los delitos cometidos en el territorio espaol, al
respecto de esto cabe matizar varias cuestiones, en primer lugar que se entiende por territorio
espaol, es un concepto jurdico (no el concepto geogrfico de territorio), aquel espacio en que el
estado espaol ejerce su soberana. En segundo lugar, hay que matizar el concepto de espacio,
dentro de espacio se incluye, el territorio continental peninsular incluyendo aguas interiores
(lagos, ros); territorio insular Baleares, Canarias, islas pequeas como las islas chafarinas. Mar
territorial, es el espacio martimo, que son 12 millas nuticas (22 km y 300m), medidas a partir de
la lnea de bajamar. Espacio areo, columna de aire situada encima del mar territorial y del
territorio continental insular espaol. La ley de navegacin area, en su artculo 1, el espacio areo
situado sobre el territorio espaol y su mar territorial est sujeto a la soberana del Estado
Espaol. Existe un lmite para el espacio denominado ultraterrestre, la luna y otros cuerpos
celestes no pueden ser objeto de apropiacin nacional establecido en la Convencin de Naciones
Unidas. Existen una serie de status, sobre los que se plantean problemas, como son por ejemplo
las embajadas, las embajadas son territorio del pas en el que estn ubicadas, de acuerdo a
tratados internacionales, existen ciertas inmunidades frente a las embajadas y al personal de las
mismas.

El artculo 23.1 de dicha ley, extiende esta aplicacin del derecho penal a delitos cometidos sobre
buques o aeronaves de bandera espaola, por ejemplo militares o del gobierno. Se entiende que
rigen para ellos el criterio de territorialidad, son patrimonio nacional. Los buques y aeronaves
extranjeros en principio le son aplicables la ley penal espaola, sin embargo esta aplicacin se ve
limitada por acuerdos internacionales de los que se derivan que se regirn por la ley penal de la
bandera de la que procedan salvo que existan intereses espaoles. Lo mismo sucede con las bases
militares de EEUU en Espaa. Hay ocasiones en las que la ley penal espaola se aplica tambin a
circunstancias ocurridas fuera del territorio espaol.

Lugar de Comisin del delito, determina dnde se considera cometido el delito a efectos de la
vigencia espacial, cuando la accin y el resultado delictivo tienen lugar en espacios distintos, por
ejemplo, la accin se realiza en Espaa pero el resultado se produce en Francia y viceversa. Esto
tiene su importancia porque determina la ley que es aplicable, se barajan tres teoras para la
determinacin del lugar de comisin:

Teora de la actividad, el delito se considera cometido en el lugar dnde se realiza la accin.

Teora del resultado, el delito se considera cometido haya donde se produzcan los efectos lesivos
de la accin, donde se produzca el resultado.

Teora de la ubicuidad, el delito se considera cometido tanto en el lugar en el que se realiza la
accin como donde se produce el resultado.

El cdigo penal guarda silencio sobre esta cuestin, esta ltima teora es la preferida por la
doctrina espaola porque con ello se evita que se puedan producir impunidades ciando son dos
los pases implicados o se acogan a criterios diferentes para determinar el lugar de comisin, por
ejemplo, que uno acoga la teora del resultado y el otro el de actividad.

Principios de Ultraterritorialidad, la ley penal espaola puede aplicarse ha hechos cometidos fuera
de Espaa, estas situaciones vienen marcadas por el principio de personalidad real o proteccin y
justicia penal universal. Principio de personalidad, recogido en el artculo 23.2, y dice que puede
aplicarse la ley penal espaola a hechos cometidos fuera de Espaa, por espaoles o por
extranjeros que adquieran despus la nacionalidad espaola, siempre que se cumplan una serie de
requisitos, este artculo reconoce el principio de personalidad activa, adems existe el principio de
personalidad pasiva que en la actualidad no est vigente en Espaa, aunque s en otros pases.
Tambin se extiende la ley penal espaola a delitos cometidos contra nacionales espaoles en
aquel pas en el que se cometa el delito. En Espaa no existe ya este principio y plantea problemas
como por ejemplo, los casos de personas extranjeras (musulmanas) que practican la ablacin del
cltoris de sus hijos nacidos en Espaa, y se los llevan a sus pases de origen que si est permitido,
los requisitos a los que aludamos antes, son los siguientes:

- que el hecho sea punible tambin en el lugar de ejecucin, modernamente en el ao 2000 se ha
introducido una modificacin si existe alguna norma o acuerdo internacional, en virtud de lo cual
no resulte necesario este requisito.

Principio real o de proteccin, artculo 23.2 de la ley orgnica del poder judicial, la ley penal
espaola se puede aplicar a hechos cometidos fuera de Espaa tanto si lo comete un espaol
como un extranjero, siempre que se trate de ciertos delitos recogidos en este articulo y que
afecten a intereses del estado espaol. Estos delitos, son: Traicin de secretos de estado, Titular
de corona, Rebelin, Falsificacin de firmas reales, Falsificacin de moneda espaola. Aparece
tambin como requisito que el delincuente no haya sido penado en otro pas.

Principio de justicia penal universal o penal mundial, artculo 23.4 ley orgnica del poder judicial,
hasta hace poco tiempo, tiene poca relevancia pero que actualmente adquiere gran importancia
(caso Pinochet). La ley penal espaola puede aplicarse a hechos cometidos fuera de Espaa, da
igual quin los cometa y aunque no afecte a intereses concretos del estado espaol siempre que
afecte a intereses de comunidad internacional, presenta dos caractersticas que pueden no darse
juntas: - afectar a la humanidad (todos los estados tienen intereses verdaderos, por ejemplo,
genocidio); - su comisin tiene una dimensin internacional, por ejemplo el trfico de blancas.
Actualmente suele aparecer en convenios internacionales que obligan a legislar en esta materia.
Delitos: Genocidio, Terrorismo, Piratera y Adquisicin ilcita de Aeronaves, Falsificacin de
monedas, Prostitucin, Trata de blancas, Trfico ilegal de drogas y estupefacientes, y en general
cualquier otro que, segn los tratados internacionales, deben ser perseguidos. Se exige como
requisito que el hecho no haya sido condenado en otro pas. Problemas de este principio en su
aplicacin es la falta de un organismo internacional con competencias para regular esto, Tribunal
Penal Internacional, a partir del 1 de Julio entra en vigor la corte del tribunal penal internacional,
se pone de relieve a lo largo de la historia que cada pas extiende su competencia en los crmenes
de otros, realmente imposible. Se destaca la necesidad de establecer un tribunal capaz de juzgar
este tipo de hechos. Despus de la II Guerra Mundial, se crearon los tribunales de Tokio y
Nurembers para juzgar a altos miembros nazis y japoneses, surge como consecuencia del pago de
los pases vencidos a los vencedores, con toda ilegitimidad. Modernamente se han creado dos
tribunales para juzgar en lugares donde se han producido los mayores crmenes blicos:
Yugoslavia (1993) y Ruanda. Esto se incorpor a la ley espaola por una L.O. de 1994, de nuevo
nos encontramos con tribunales de alcance limitado, es algo bueno pero parcial. En 1998 se
celebr en Roma una Conferencia Diplomtica en la que aparecen representados 160 pases junto
con ONG'S, asociaciones, de esta conferencia surgi la Corte Internacional Penal, vinculada a la
ONU, independientemente aprobado por 120 estados, 21 abstenciones, 7 en contra (EEUU, India,
Filipinas, Israel, Turqua y Srilanka). Para que este tribunal se pusiera en funcionamiento se
necesitaban 60 firmas de Estados, actualmente tienen 66, entrar en vigor el 1 de Julio de 2002
(Espaa lo firm en el ao 200). La competencia del tribunal se dirige a los nacionales de los pases
firmantes o en territorio de pases firmantes, por razn de las personas, el tribunal slo es
competente para juzgar a personas fsicas mayores de 18 aos; por razn de materia se limita a 4
crmenes internacionales: genocidio (artculo 6 del estatuto); lesa humanidad (artculo 7 estatuto);
crmenes de guerra (artculo 8 estatuto) y crmenes de agresin (artculo 9). Adems de estos 4
delitos tienen competencia sobre los delitos contra la administracin de justicia del propio
tribunal. Competencia temporal, es irretroactivo y adems de los delitos anteriormente citados,
ninguno prescriben. Se recogen una serie de principios que coinciden con los principios de Espaa,
Ilegalidad, Proporcionalidad, Culpabilidad (Inimputabilidad, Inexigibilidad). Las penas mayores son
de 30 aos admitindose la reclusin perpetua atendiendo a las caractersticas del sujeto y del
acto (Tambin recoge la pena y el decomiso). La extradicin, es un procedimiento internacional de
ayuda entre Estados en materia de derecho penal y consiste en la entrega entre Estados de un
acusado o condenado que busc refugio en uno de ellos (estado requerido) para ser juzgado o
ejecutada la condena en el otro estado (estado requeriente), no consiste en una mera expulsin
sino que es una entrega formal entre estados. El fundamento de esta figura es la de lograr una
ayuda entre estados evitando una impunidad de quienes hayan cometido delitos. Existen varias
clases de extradicin, atendiendo al papel del estado, puede ser activa (el estado requiere a otro
para que le entregue a otro una persona) o pasiva (el estado es requerido por otro para entregar a
una persona); atendiendo a la competencia para solicitarla y concederla, tenemos que la
extradicin puede ser judicial, solicitada por los tribunales de justicia, gubernativas, solicitada por
los gobiernos y mixta, ambas, es la mayoritaria en los Estados. El tercer tipo de clasificacin se
hara atendiendo a si es Ordinaria, si se trata de una Re extradicin, el estado A reclama al Estado
B la entrega de una persona y pasa por el estado C, tambin podemos hablar de extradicin en
trnsito cuando se trata de un trnsito en vuelo y no hay ninguna parada en el tercer estado, se
permite que no sea formal. Fuentes de la extradicin, artculo 13.3, la extradicin slo se
conceder en cumplimiento de un tratado o de una ley, atendiendo al principio de reciprocidad.
Quedan excluidos de la extradicin los delitos polticos, no considerndose como tales los actos de
terrorismo, CE, atendiendo al principio de reciprocidad. Extradicin activa, LECR, Extradicin
pasiva, Ley de extradicin pasiva de 21.03.85. En estos tipos es necesario el acuerdo de tratados
entre estados. Restricciones a la extradicin, por razn de los sujetos; ni a los espaoles ni
extranjeros nacionalizados salvo que se admita en algn tratado y en la adquisicin de
nacionalidad cuando existe fraude, personas asiladas, menores de 18 aos con residencia habitual
en Espaa. Por razn de competencia de los tribunales, hechos de los que sean competentes los
tribunales espaoles, segn el artculo 3.1; el tribunal que haya de juzgar en el otro pas, sea un
tribunal de excepcin. Por naturaleza del delito, por delitos polticos, no sern polticos,
terrorismo, genocidio, contra la vida del jefe de estado, por delitos militares, por delitos cometidos
a travs de los medios de comunicacin en el ejercicio de libertad de expresin, delitos persegibles
a instancia de parte (salvo los sexuales). Por razn de naturaleza de la pena, con pena de muerte y
en condiciones crueles (garanta por parte del estado de que habr una conmutacin de la pena
de muerte por otro tipo de pena). Por razn de la escasa gravedad del hecho, artculo 2.1, si es
escasa para juzgar, delito con pena prevista mayor de un ao, si es para ejecutar una pena ya
impuesta debe ser una pena mayor a 4 meses. Si se solicita la extradicin por varios hechos de
diferente valor, se concede por todos. Extradicin fraudulenta, no se concede la extradicin,
cuando sta est bajo sospecha razonable de que en realidad esconde una extradicin
fraudulenta.

LECCIN 7. LA LEY PENAL Y LAS PERSONAS

1. Inviolables

Antiguamente la ley penal no se aplicaba igual a todas las personas sino que, en funcin de su
condicin social, no se les aplicaba la ley penal. Hoy todos somos iguales ante la ley, es decir, las
normas del derecho penal se dirigen por igual a todos los ciudadanos. Hay unas instituciones
llamadas inviolabilidades o inmunidades que convocan a ciertas personas o ciertos hechos ms
all de la persecucin penal o bien, establecen ciertos requisitos para que puedan ser penalmente
perserguidos:

1. Inviolabilidades, cuando una persona no puede ser penalmente responsable pese a que realiza
una actividad antijurdica, culpable, puede ser:

- absoluta, por ejemplo, inviolabilidad del rey, segn el artculo 56.3, la persona del Rey de Espaa
es inviolable y no est sujeta a responsabilidad. Sus actos estarm siempre refrendados en la
forma establecida en el artculo 64, careciendo de validez sin dicho refrendo, salvo lo dispuesto en
el artculo 65.2. de la constitucin, no est sujeto a responsabilidad, hoy en da el rey est
sometido a la ley.

- entienden que no puede ser penalmente responsable en ningn caso ni en ningn momento, hay
una interpretacin de gran parte de la doctrina, la tiene el rey respecto de los actos de su cargo,
inviolable, explica la referencia del artculo 56, CE, al necesario esfuerzo de los actos del gobierno,
respecto de los actos privados del Rey, slo goza de inviolabilidad mientras desempee el cargo de
Jefe del Estado. Estos delitos son perseguidos cuando se le da la inhabilitacin de ese cargo.

- diputados y senadores, artculo 71, los diputados y senadores gozarn de inviolabilidad por las
opiniones manifestadas en el ejercicio de sus funciones, CE, gozan de inviolabilidad por las
opiniones hechas en ele ejercicio de sus funciones, se mantiene la inviolabilidad aunque se pierda
la condicin de diputados. Delitos de injurias y calumnias.

- magistrados del tribunal constitucional, tienen inviolabilidad en las opiniones hechas en el
ejercicio de sus funciones.

- defensor del pueblo y sus ayudantes, artculo 619, de la ley del defensor del pueblo.

- estatutos de las comunidades autnomas, los parlamentarios de las comunidades autnomas en
las opiniones vertidas en el ejercicio de sus funciones.

- parcial: algunos delitos o hechos.

2. Inmunidades

Inmunidades, es la imposibilidad de ser sometidos al poder de los jueces, hoy se habla para
referirse a todos los obstculos y garantas procesales excepcionales que ostentan ciertas
personas en ejercicio de su cargo y que condicionan su perseguibilidad. Su fundamento se
encuentra en garantizar la independencia de actuacin de stos rganos, evitando que su
actuacin se vea interferida por procedimientos penales dirigidos contra ellos.

- Inmunidad, los parlamentarios estatales y los eurodiputados slo son procesados o inculpados
con autorizacin de la Cmara a la que pertenecen y mediante el oportuno suplicatorio si se
concede el suplicatorio, adems la competencia para juzgarles la posee la sala 2 del tribunal
supremo, el tribunal constitucional establece unas reglas, se deniega el suplicatorio cuando dicha
denegacin sea conforme a la finalidad de la inmunidad, que no es un privilegio personal sino que
se justifica atendiendo a las funciones parlamentarias que puedan ser protegidas, slo cuando la
finalidad sea la de perturbar a las cmaras o alterarlas. No pueden ser detenidos los
parlamentarios salvo en fragante delito. Tambin se extiende en los estatutos a los diputado en los
parlamentos autonmicos. El aforamiento, slo sern enjuiciados por el Tribunal supremo (los
rganos de la nacin) es una garanta procesal, se pierde con la prdida de la garanta que la
justifica (cuando deje de ser parlamentario). En los parlamentos autonmicos corresponde a los
tribunales superiores de justicia de las comunidades autnomas respectivas. Exenciones, son
inmunidades de la jurisdiccin espaola, que se otorgan por los diferentes estados a personas,
representantes de estos estados (organismos internacionales) que podan haber cometido delitos
en lugares espaoles, por ejemplo, los jefes de estado extranjeros, agentes diplomticos,
embajadores, funcionarios de organismos internacionales.

Consecuencias Jurdicas de la infraccin penal, en esta parte estudiamos las medidas relacionadas
contra la lucha del delito, medidas que se asocian en dos grupos, preventivas y reparadores.
Algunas medidas tienen caracteres de ambas , por ejemplo, pena y otra slo son preventivas, por
ejemplo, medida de seguridad y otras reparadoras. Dentro de las posibles consecuencias existen
dos ms importantes la pena y la medida de seguridad, que es lo que se conoce como doble va del
derecho penal, basada en la utilizacin de las dos. Tambin hay otras instituciones con menor
carcter o relevancia pero no por ello a olvidar, por ejemplo, consecuencia accesorias, medidas
aplicables a personas jurdicas, comiso. Medidas recogidas en el cdigo penal, hay otra institucin
que pertenece al derecho civil pero que recoge el cdigo penal, y es la responsabilidad civil
derivada del delito. Existen medidas penales dirigidas a menores, medidas que estn situadas
entre la pena y la medida de seguridad y que no se recogen en el cdigo penal sino en la ley del
menor.

LECCIN 8. LA PENA: NOCIONES GENERALES

1. Concepto, fundamento y fines de la pena: teoras absolutas, relativas y mixtas

Concepto, primero analizaremos las caractersticas de la pena, la pena es un mal (privacin o
restriccin de bienes jurdicos) impuesto por el estado, por la comisin culpable de un hecho
prohibido (delito), impuesta a quin ha cometido el delito. Cuando decimos impuesto por el
estado, actualmente es as, pero hace aos casi todo el mundo poda sancionar, la pena se impone
slo a quin ha cometido el delito y frente a agresiones culpables.

En cuanto al contenido material, la pena consiste en un mal, una privacin o restriccin de bienes
jurdicos, mal intencionadamente provocado.

En cuanto al presupuesto, la comisin de un delito hecho tpicamente antijurdico y culpable. La
pena requiere la infraccin culpable de una norma primaria penal, norma de conducta penal, debe
haber sido cometida por la persona a quin se impone la pena. La pena se aplica como reaccin a
un delito, la pena por lo tanto siempre mira hacia detrs (distinto a la medida de seguridad, que
castiga al sujeto tanto por el hecho cometido como por la propia peligrosidad del mismo).

Imposicin, la pena tiene que venir fijada por ley y debe ser impuesta por el rgano de justicia
competente siguiendo el proceso penal.

Definicin general de la pena, privacin o restriccin de bienes jurdicos, establecida por ley e
impuesta por el rganos jurisdiccional competente a quin ha cometido, culpablemente un delito.

Nuestro cdigo penal, no da una definicin positiva de la pena, pero en el artculo 34 se aprecia
una definicin negativa en el sentido de que en este artculo se enumeran una serie de medidas
que tienen carcter sancionador pero no son penas, no son penas:

- las medidas cautelares del procedimiento penal como puede ser la prisin preventiva.

- la multas y otras correcciones que en uso de atribuciones gubernativas o disciplinarias se
impongan a los ciudadanos administrados a los funcionarios.

- privaciones de derechos y sanciones reparadoras que establezcan las leyes civiles o
administrativas.

Fundamento de la pena, nos planteamos cmo puede legitimarse la imposicin de una pena a un
sujeto, cmo puede fundamentarse la existencia de un castigo para una persona, pues bien, la
pena se fundamenta en la culpabilidad, slo se impone la pena cuando es culpable el autor,
porque la culpabilidad resulta decisiva, porque el hombre acta libre, se entiende que la persona
que acta culpablemente poda haberlo de forma diferente , pudiendo estar en su mano el haber
evitado el delito, se basa en la culpabilidad del hombre para haber actuado contra o conforme a
derecho, se cree de forma general que el hombre es libre y cuando acta de una forma u otra era
libre y lo poda haber hecho de otra a no ser que sus circunstancias (loco, epilptico) no le
hubieran permitido actuar de otra.

Existe tambin la creencia de que el hombre no es plenamente libre, sino que todo depende de los
antecedentes (ley de causalidad), los antecedentes condicionan la comisin del delito, en este
sentido nadie sera reprochable por sus antecedentes. Existen teoras que prescinden de la idea de
culpabilidad, como fundamento de la pena porque no entienden que la culpabilidad exista, sino
que el hecho est considerado por los antecedentes del autor, si se conocieran todos los
antecedentes del sujeto se podra conocer su comportamiento y se podra ver como su
comportamiento estaba predeterminado.

Fines de la pena: Teoras Absolutas, Relativas y Mixtas,

Los fines de la pena son:

A. Prevencin de delitos:

- Prevencin Especial: evitar reincidencia. Cmo:

1. Intimidacin respecto del delincuente y

respecto de terceros.

2. Apartamiento de la sociedad.

3. Resocializacin.

-. Prevencin General: evitar que la sociedad delinca cmo?

mediante la va de la intimidacin, pero no tanto intimidando sino

mediante el refuerzo de la vigencia de las norma.

B. Retribucin de delitos.

Suelen distinguirse 3 tipos de teoras:

Teoras Absolutas o Teoras de la Retribucin.

Teoras Relativas o Teoras de Prevencin.

Teoras Mixtas.

TEORAS ABSOLUTAS O TEORAS RETRIBUTIVAS (KANT, HEGEL)

Por teoras absolutas, se entiende teoras no preventivas. Existen dos grandes opciones cuando se
trata de analizar los fines de las penas, las teoras retributivas (castigan mirando al pasado), la
pena trata de retribuir el hecho cometido, castigar porque se ha delinquido, en la segunda
alternativa se castiga mirando al futuro, para prevenir futuros delitos, Platn deca "ningn
hombre prudente castiga porque se ha pecado sino para evitar que se delinca en el futuro".

Se habla de teoras absolutas para aquellas que se entiende que la pena se aplica slo al hecho
cometido como respuesta a ste, no buscan evitar hechos futuros, esto es algo un poco complejo,
la pena es un mal y se impone a quin a cometido un mal, si fuera absoluta y no existieran ms
finalidades, el estado no podra imponer un mal cuando ya se ha producido un mal, existen varias
teoras, sus autoras no mantienen la teora absoluta sino que tambin atribuyen a la pena ciertas
finalidades pero no son preventivas estas finalidades, hecho que niegan tajantemente, las teoras
absolutas deben interpretarse como teoras que pretenden dotar a la pena de efectos reparadores
de las malas consecuencia del delito.

Existen varias teoras:

-. Teora de KANT, para Kant, lo pena no cumple ninguna funcin preventiva si con la imposicin de
la pena buscramos la prevencin general, como mantena Feuerbach, se estara atentando contra
la dignidad de la persona ya que se le estara tratando como un instrumento para fines ajenos y no
como un fin en si mismo, no se podra castigar a A para que B no delinca en el futuro. La pena para
Kant, sera un imperativo categrico que se impondra al sujeto porque ha delinquido, es un
mandato de la justicia "parbola de la isla", le lleva a defender una relacin talionar, Ley del Talin
entre delito y pena, es decir, que se traslade el mal que se ha generado sobre la persona del que lo
causa. La reparacin que se desprende de esta teora es la idea de justicia, la pena vendra a
reparar el dao causado a la idea de justicia, lo que se debe reparar es el dao causado por el mal,
pero la idea de justicia debe concretarse sobre el dao causado en las cosas o en las personas, no
en la idea abstracta de justicia. La ventaja del planteamiento de Kant y en general de las teoras
absolutas es que vinculan la pena a la culpabilidad del autor y son respetuosas con el principio de
proporcionalidad, favorecen la proporcionalidad de la pena ajustada a la gravedad del hecho
cometido.

-. Teora de HEGEL, se opuso a las teoras de la intimidacin, la pena sirve para intimidar, de forma
similar a Kant, pensaba que aplicar la pena al hombre era trater al hombre como un perro al que
se le levanta un palo, frente a ello la pena mira al pasado ms que al futuro y su finalidad es la de
reafirmar la voluntad general violada por el delito. En su opinin el derecho expresa la voluntad
general y el delito supone la negacin de la voluntad general. La funcin de la pena es negar el
delito y reafirmar la voluntad general, en su teora encontramos:

derecho: como tesis (voluntad general)

delito como negacin del derecho reafirmacin

del derecho

pena como negacin del delito

De su planteamiento se deduce que la pena viene a reparar, el dao causado por el delito en la
vigencia o validez del derecho, pero con ello esta reafirmacin del derecho provoca el efecto de
que el derecho se cumplir ms de cara al futuro, lo que acaba produciendo una prevencin
general positivamente por eso moderadamente existen autores que han rescatado el pensamiento
de Hegel, como base para la prevencin general positiva no prevencin intimidadora.

TEORAS RELATIVAS O TEORAS DE LA PREVENCIN

Admiten que la pena tiene como finalidad evitar la comisin de delitos. Estas teoras estn
vinculadas a concepciones utilitaristas de la pena, pena como instrumento til para prevenir
delitos.

Dentro de estas teoras hay dos grandes grupos:

-. Teoras Preventivo Generales:

Positivas

Negativas

-. Teoras Preventivo Especiales:

Positivas

Negativas

Teoras de Prevencin General, la pena va dirigida a toda la sociedad y trata de evitar que
cualquier ciudadano cometa hechos delictivos, tratando de prevenir por tanto la comisin de
delitos. La teora ms general es la llamada prevencin general negativa o prevencin de
intimidacin, es una clase de teora utilitarista que ha tenido mucha tradicin, en nuestro derecho
el autor ms citado es Feuerbach, mientras que en el mbito anglosajn frecuentemente se cita a
Bentham.

-. Teora de FEUERBACH, escribi a finales del XVIII, principios del XIX, autor clsico de la
ilustracin, influy en el principio de legalidad, este principio tiene especial importancia para l
por el tipo de teora que mantiene, su teora se denomina de la pena de la coaccin psicolgica,
conforme a ella la pena opera principalmente en el momento de la conminacin legal, cuando la
ley dice que la comisin de un delito llevar tal pena, esta amenaza legal provoca un efecto
psicolgico coactivo en la mente del eventual delincuente. La posible imposicin de la sancin
opera como un eventual coactivo que puede inclinar al autor a favor del derecho. En este sentido
la norma secundaria de sancin creara un contexto de sancin que favorecera el cumplimiento
de la primaria. Se habla de prevencin legal intimidativa o prevencin legal de sancin.
Modernamente muchos autores critican esta postura basndose en la teora de Hegel de que sera
como levantar un palo a un perro. Presenta sin embargo notables inconvenientes si se utiliza como
nico fin penal, por ejemplo,

- aumento del terror penal, a mayor sancin mayor delito;

- no respeto de proporcionalidad, hechos leves pero muy frecuentes

podran ser castigados con penas muy fuertes.

- no respeto de la lgica de la personalidad de las penas, se podra

castigar al hijo de un terrorista para disuadir al padre.

Parece desde este punto de vista adecuado, decir que la pena debe estar sujeta a ciertos lmites.

Teoras de la prevencin general positiva, tienen mucho xito en el reglamento, se mezclan en
ellas muchas cuestiones distintas. Sustancialmente todas ellas tienen como elemento aglutinador
criticar la prevencin general negativa, al menos como nico fin de la pena, tratando de buscar
efectos ms directos en la pena, claro est que tambin la prevencin de intimidacin tienes
efectos positivos sino no se impondran, pero los efectos se consiguen de forma indirecta. La pena
tiene como funcin en una lnea que ya Hegel planteaba, la reaccin frente a la infraccin de
normas para as reafirmar la vigencia y validez de las normas y con ello conseguir su cumplimiento
y prevenir la comisin de delitos. As por ejemplo, se dice que la pena sirve para conformar la
conciencia jurdica colectiva y para restablecer la confianza y fidelidad en el derecho (Jakobs),
Pero cmo lo hace?, por un lado convenciendo a la mayora del inters y la conveniencia de
cumplir esa norma, pero para aquellos que se desvan, s sera necesaria la sancin para disuadirles
por si en algn momento se plantean no cumplir, o sea que al final sucede lo mismo que en el caso
de Feuerbach, pero en este segundo caso se pondera lo positivo frente a lo negativo como en este
segundo planteamiento intimidador.

Prevencin especial, entiende que la pena va dirigidla que ya ha delinquido y trata de evitar su
reincidencia , puede distinguirse tambin entre prevencin especial positiva y negativa. La
prevencin especial negativa, trata de evitar la reincidencia mediante la intimidacin del que ya ha
delinquido, en este caso la intimidacin opera de una forma ms tangible porque el sujeto sufre en
su propia persona el efecto de la pena y esto es ms efectivo que la sancin intimidadora de sufrir
la pena en el caso de que cometa el delito. En segundo lugar, inocuizacin, convertir en inocuo al
delincuente, apartarle de la sociedad, a travs de las penas privativas de libertad. La prevencin
especial positiva sera la resocializacin del delincuente.

Las teoras histricas basadas en la prevencin especial, dentro de stas encontramos las teoras
de la prevencin, surgen en la poca de la ilustracin, sus representantes son Stbel, abandona
por influjo de Feuerbach esta teora y se pasa a la teora de la coaccin psicolgica y Grolman, se
basa en la teora inicial de Stbel al que crtica su cambio. En general, estas teoras mantienen la
teora de que la pena se impondra como un modo de evitar la peligrosidad futura del autor, la
tentativa para ellos no planteaba ningn problema, la pena no opera en el momento de la
amenaza como para Feuerbach sino en el momento de la imposicin, evitando la futura comisin
de delitos. Esta tesis queda superada por los vientos de la ilustracin y por la tesis de Feuerbach,
para el que la pena deba aparecer tambin explcitamente en la letra de la ley para que ejerciera
efecto psicolgico.

Teora Correccionalista, Dorado Montero y Concepcin Arenal, entre otros siguen esta teora,
corriente inspirada en las corrientes filosficas del crausismo procedente de Alemania y con poca
repercusin all, en Espaa su importancia se debe a la institucin libre de enseanza, sigui en
materia de pena una finalidad preventivo especial, atiende ms al hombre que ha delinquido que
al delito como hecho. La pena no se impondra como un mal para hacer dao sino como un bien
que trata de corregir. (Rder). Se basaba sobre todo en el tratamiento penitenciario. El derecho
penal debe ser un derecho protector de los criminales para que stos no se vean en la necesidad
de cometer delitos, esta teora estaba definida por el positivismo criminolgico italiano, la
culpabilidad no existe, no existe libertad, el delincuente est determinado por sus condiciones
vitales y por ello no se le puede imponer pena sino tratamiento para resocializarle. El que delinque
no es la persona que decide serlo voluntariamente sino una persona que en un momento dado se
ve abocado por una serie de circunstancias ajenas a l.

Escuela del positivismo criminolgico italiano, Ferri, Garofalo, Lombroso, hacen un planteamiento
determinista del hombre, la idea de reproche y del libre albedro no existe para ellos, por lo tanto
la finalidad de la pena es evitar responsabilidad futura ms que el reproche de lo que ha cometido.
La respuesta al delito ms que la pena es la medida de seguridad, debatindose fijarse atendiendo
a la peligrosidad social del autor, rechazndose la culpabilidad.

Escuela sociolgica alemana, Von Kiszt, destaca en su teora los diferentes aspectos de la
prevencin especial, para l la pena slo se justifica por su finalidad, no es retributiva, lo que le
importa es su finalidad, evitar futuros delitos. La pena correcta , es aquella necesaria segn las
necesidades de prevencin especial de delitos futuros. Esta finalidad se logra de diferentes formas
segn las circunstancias del delincuente, de este modo tenemos:

- delincuentes ocasionales corregibles, frente a ellos la pena acta intimidando (prevencin
especial negativa), no funciona slo con amenaza futura sino que el delincuente ya est sufriendo
la propia pena.

- delincuentes habituales corregibles, frente a ellos la pena cumple una finalidad resocializadora
(prevencin especial positiva), corregir al delincuente y resocializarle.

- delincuentes habituales no corregibles, la prevencin positiva no es posible porque son sujetos
incorregibles, por ejemplo, delincuentes sexuales, violadores en serie, con ellos no cabe
resocializacin, no que lo nico que cabe es la inocuizacin, apartar al delincuente de la sociedad,
es la expresin ms extrema de la prevencin negativa.

Teora de la defensa social, (Francia Nueva Defensa Social, Mark Ancel), es una teora de
prevencin especial basada en la resocializacin, la lucha contra el delito se hara mediante
medidas no represivas basadas en un tratamiento del delincuente apoyado por estudios cientficos
y combinando racionalmente penas y medidas de seguridad. Las ventajas de esta teora son la
resocializacin y la prevencin especial positiva, son teoras con fondo humanitario, es una
persona la que va a sufrir la pena y por ello debe cumplir efectos positivos que permitan al sujeto
reintegrarse en la sociedad.

Tanto las teoras positivas como las negativas atienden a la situacin concreta del delincuente. No
tienen en cuenta el efecto que las penas tienen sobre terceros (sobre otros delincuentes). Si se
utilizan como finalidad de la pena tienen graves inconvenientes:

- la experiencia ha puesto de relieve el escaso xito de la pena como medida resocializadora, la
reaccin consiste en no penar sino sustituirla.

- provocan la impunidad de hechos graves cuando no haya peligro de repeticin del autor.

- provocaran la imposicin de penas muy altas sobre hechos de escasa gravedad cuando el
pronstico a la reincidencia sea malo, no respetaran la necesaria proporcionalidad entre delito y
pena, afectando a las garantas para el ciudadano, el principio de legalidad no tendra sentido.

- supone partir de un esquema social vlido que se puede imponer a los ciudadanos, pudiendo ir
en contra de las minoras.

Teoras mixtas o teoras de la unin, tratan de evitar los inconvenientes de las teoras anteriores.
Todas ellas admiten la teora de que la pena es una institucin compleja que tiene distintos fines
diferentes finalidades y tratan de aplicar lo mejor de cada una. Estas teoras son mayoritarias, son
pocos los autores que las rechazan.

Teoras dialcticas Roxin, examina los fines de la pena desde el momento en que actan:
combinacin legal, imposicin por el juez, ejecucin, prevencin especial resocializadora, pena,
finalidad, preventivo especial intimidadora, proporcionalidad de le pena con el delito. El juez fija
las penas siempre tomando como lmite mximo la imposicin de la culpabilidad del autor pero
puede y debe tambin entender las necesidades de prevencin especial para atenuar o rebajar la
sancin (sirve para confirmar la seriedad de la amenaza y reafirmar el derecho de validez de la
norma). La pena impuesta sirve para controlar la seriedad de las normas. En el momento de la
ejecucin, predomina la resocializacin, artculo 25.2, las penas privativas de libertad y las
medidas de seguridad estarn orientadas hacia la reeducacin y reinsercin social y no podrn
consistir en trabajos forzados. El condenado a pena de prisin que estuviere cumpliendo la misma
gozar de los derechos fundamentales de este Captulo, a excepcin de los que se vean
expresamente limitados por el contenido del fallo condenatorio, el sentido de la pena y la ley
penitenciaria. En todo caso, tendr derecho a un trabajo remunerado y a los beneficios
correspondientes de la Seguridad social, as como al acceso a la cultura y al desarrollo integral de
su personalidad, CE.

- las medidas positivas de prevencin deben predominar sobre las negativas, siempre porque son
menos lesivas y ms tiles para lograr los fines de prevencin queridos.

- Sirve la pena para resocializarse y la prevencin general positiva? La pena en cuanto mal no es
apta para cumplir la finalidad de prevencin especial positiva ni prevencin general positiva. Por
su naturaleza si cumple las finalidades negativas, stas deben ser secundarias respecto de las
positivas, por lo tanto la pena debe utilizarse lo menos posible y siempre como alternativas, no
como fines de la pena (instrumento negativo lesivo).

- las finalidades negativas plantean problemas de legitimidad si se utilizan slo argumentos
negativos, se puede llegar a imponer sanciones desproporcionadas o violaciones del principio de
legalidad, por ello la pena slo es legtima si se impone como una respuesta de la culpabilidad y si
se respeta la proporcionalidad del hecho cometido y la sancin.

- las ideas de las teoras retributivas operan como lmites a la idea de prevencin y de los fines de
la pena.

2. Sistema y clasificacin legal de las penas en el vigente Cdigo Penal espaol

Sistemas Das- Multa, es una novedad del cdigo penal del 95', trata de paliar el principal
inconveniente de la pena de multa, este inconveniente es que existe gente para la que pagar esa
multa que se le impone no le supone ningn problema debido al dinero que posee, mientras que a
otra le supone gran esfuerzo, para salvar estas desigualdades, se establece un sistema para ajustar
la cuanta de la multa a las condiciones econmicas de cada uno, de forma que ante un mismo
delito, dependiendo de quin sea el que pague pagar una cosa u otra. Se utilizan en este sistema
2 varemos:

Un primer criterio atendera exclusivamente a la gravedad objetiva del hecho y a la culpabilidad
del autor, conforme a este criterio la pena a pagar siempre sera la misma para 2 sujetos distintos,
con distinto nivel econmico. Conforme a este primer criterio la multa se fija en la parte especial
del cdigo, por das, meses o aos. Las extensin mnima son 5 das/ multa y la mxima 2 aos/
multa salvo que opere como pena sustitutiva que habra que estar al artculo 88.

El segundo criterio atiende exclusivamente a los recursos econmicos del condenado, fija una
cantidad entre un mnimo de 200 pesetas y un mximo de 50.000 pesetas (diarias) que debe
pagarse por cada da de pena impuesto conforme al primer criterio. Si la pena se ha fijado en
meses se entiende que son 30 das, y si son aos (12 x 30) 360 das. El importe a pagar se fija
teniendo en cuenta slo la situacin econmica del reo, que se deduce de su patrimonio, ingresos
de sus obligaciones y cargas familiares y de las dems circunstancias personales del sancionado. En
estos casos es el tribunal el que decide el tiempo y la forma de pago de las cuotas.

LECCIN 11. LA DETERMINACIN DE LA PENA

La determinacin de la pena a imponer en cada delitos se efecta en base a 3 momentos:

Determinacin legal o individual.

b) Determinacin judicial

Determinacin penitenciaria (relacionada con la pena privativa de libertad de la sociedad).

Determinacin en sentido estricto, debe determinarse que pena se impone al delito del extenso
catlogo del cdigo penal.

Determinacin en sentido amplio: Extensin de la Pena, individualizacin de la pena en atencin a
circunstancias personales del autor y que alude a la eventual aplicacin de instituciones
individualizadoras o de sustitutivos penales sobre todo en relacin con las penas privativas de
libertad.

determinacin legal o individual, determinacin de la pena que aparece en las leyes penales, en
nuestro cdigo penal cada delito tiene asociada una pena (en los tipos de la parte especial) que se
fija entre un mnimo y un mximo que delimitaran el marco abstracto de la pena. En la parte
general se contienen diversas reglas para determinar la pena atendiendo al grado de ejecucin del
delito, al grado de participacin en el delito y a las circunstancias agravantes y atenuantes que
concurren.

Determinacin judicial, tiene lugar en la sentencia condenatoria en este 2 momento, el juez
siguiendo las reglas generalmente marcadas debe fijar la pena exacta a aplicar al delito, supone
que el juez debe elegir entre las diversas penas si son alternativas, debe fijar dentro del marco
abstracto dnde se sita, dependiendo de las circunstancias concretas del hecho y autor.

Determinacin individualizada penitenciaria, pena de prisin, en este momento la labor de
determinacin prcticamente se limita a la determinacin de sustitutivos penales. Nuestro cdigo
penal sigue un sistema muy centrado en la determinacin legal de la pena, lo que significa que el
margen de determinacin judicial de la pena es pequeo, sin embargo, es menos rgido, legalista
de lo que era el cdigo penal anterior.

Reglas de determinacin de la pena en el cdigo penal espaol

1. Cmo se determina una pena inferior o superior en grado a otra dada?

En la parte especial la pena se fija entre un marco legal de un mnimo y un mximo, marco penal
abstracto. A veces, en la propia parte especial o en virtud de la parte general, en artculo se dice
impngase la pena inferior o superior en uno o dos grados, por ejemplo tal es el caso de los
artculos

70.1, la pena superior o inferior en grado a la prevista por la Ley para cualquier delito tendr la
extensin resultante de la aplicacin de la aplicacin de las siguientes reglas:

1 la pena superior en grado se formar partiendo de la cifra mxima sealada por la Ley para el
delito de que se trate y aumentando a sta la mitad de su cuanta, constituyendo la suma
resultante si lmite mximo.

2 la pena inferior en grado se formar partiendo de la cifra mnima sealada por la Ley para el
delito de que se trate y deduciendo de sta la mitad de su cuanta, constituyendo el resultado de
tal deduccin su lmite mnimo.

2. Cuando, en la aplicacin de la regla establecida en el subapartado 1 del apartado 1 de este
artculo, la pena superior en grado exceda de los lmites mximos fijados a cada pena en este
Cdigo, se considerarn como inmediatamente superiores:

1. Si la pena determinada fuera la de prisin, la misma pena, con la clusula de que su duracin
mxima ser de treinta aos.

2. Si fuera la de inhabilitacin absoluta o especial, la misma pena, con la clusula de que su
duracin mxima ser de veinticinco aos.

3. Tratndose de privacin del derecho a conducir vehculos a motor y ciclomotores y del derecho
a la tenencia y porte de armas, las mismas penas, con la clusula de que su duracin ser de
quince aos.

4. Si fuera de multa, la misma pena, con la clusula de que su duracin mxima ser de treinta
meses.

5 En el arresto de fin de semana, el mismo arresto, con la clusula de que su duracin mxima
ser de treinta y seis fines de semana.

71.1, En la determinacin de la pena inferior en grado, los Jueces o Tribunales no quedarn
limitados por las cuantas mnimas sealadas en la Ley a cada clase de pena, sino que podrn
reducirlas en las formas que resulte de la aplicacin de la suspensin de la regla correspondiente.

2. No obstante, cuando por aplicacin de las reglas anteriores proceda una pena de prisin inferior
a seis meses, sta ser en todo caso sustituida conforme a lo dispuesto en la seccin 2 del
captulo III de este Ttulo, sin perjuicio de la suspensin de la ejecucin de la pena de los casos en
que proceda.

72. Cuando la pena sealada en la Ley no tenga una de las formas previstas especialmente en este
Ttulo, se individualizar y aplicar, en cada caso, haciendo uso analgico de las reglas anteriores.

Pena Superior en grado, 70.1. 1:

MXIMO (20 + 10) 30 AOS (PENA SUPERIOR EN GRADO MXIMO)

MNIMO 20 AOS + 1 DA (PENA SUPERIOR EN GRADO MNIMO)

MXIMO 20 AOS

MARCO

PENAL

ABSTRACTO MINIMO 15 AOS

MXIMO 14 AOS + 364 DAS (PENA INFERIOR EN GRADO MXIMO)

MINIMO 7 AOS Y 6 MESES (PENA INFERIOR EN GRADO MNIMO)

MXIMO 7 AOS Y 5 MESES Y 29 DAS

MNIMO 3 AOS + 7 MESES

En la superior en la parte especial, normalmente hay que subir un grado en la parte general nada.
En la inferior tanto en especial como general suelen bajar 2 o ms.

A veces pasa que por arriba nos encontramos que no hay otra pena:

SUPERIOR 35 AOS Y 6 MESES, ESTO NO PUEDE SER AS PORQUE

EXISTE UN TOPA MXIMO DE 30 AOS.

INFERIOR: 25 AOS Y 1 DA

25

20

Si es una pena inferior, podemos bajar de los lmites mnimos del 70.1? si, incluso por debajo de
los lmites mnimos, si la pena es de prisin se sustituira siempre por otra si se impusiera una pena
inferior de 6 meses, arresto de fin de semana, etc.

2. Divisin de la pena en dos mitades, a veces el cdigo penal nos dice se impondr la pena en su
mitad superior o en si mitad inferior

MITAD SUPERIOR 30 AOS

30 - 25 AOS 25 AOS

MITAD INFERIOR

20 AOS, 1DIA, 20 AOS + 1 DA

Reglas de determinacin legal de la pena, en el marco de la pena que aparece asociada a cada
delito, sera la pena que corresponde al autor del delito consumado sin concurrir circunstancias, el
cdigo penal prev una serie de reglas para determinar la pena, atendiendo:

- al grado de ejecucin del delito:

Que sea un delito consumado.

Que sea una tentativa de delito.

Que sean actos preparatorios.

- al grado de participacin en el delito:

El sujeto es el autor.

El sujeto es cmplice.

- circunstancias agravantes y atenuantes que puedan concurrir:

Atenuantes (artculo 21)

Agravantes (artculo 22)

Circunstancias Mixtas (artculo 23)

Para determinar la pena los dos primeros pasos pueden invertirse, pero no el tercero que debe
tenerse en cuenta siempre en ltimo lugar:

En relacin al delito consumado, el marco penal aparece previsto en la parte especial , salvo que
se contemple como una tentativa, artculo 61, cuando la Ley establece una pena, se entiende que
la impone a los autores de la infraccin consumada. (grado 0 marcado en la parte especial).

En relacin a la tentativa de delito, se aplicar la pena inferior en 1 2 grados menos, dentro de la
tentativa de delito para determinar si es 1 2 grados habr que atender a 2 factores:

el grado de peligro inherente al hecho.

el grado de ejecucin alcanzado.

En relacin a los actos preparatorios, se incluyen dentro de stos, conspiracin, proposicin y
provocacin para delinquir. Estos actos preparatorios aparecen castigados en muchos delitos y en
la parte especial aparecen sancionados con la pena inferior en 1 2 grados del delito consumado.

En relacin al sujeto autor, o bien partcipe equiparado en pena ste ltimo en pena a la propia
autora, adems en este apartado debemos incluir al inductor y cooperador necesario, no son
propiamente autores pero tienen la misma pena del autor, nivel 0 artculo 61, cuando la Ley
impone una establece una pena, se entiende que la impone a los autores de la infraccin
consumada.

En relacin al cmplice, es el partcipe no equiparado al autor, segn el artculo 63, a los cmplices
de un delito consumado o intentado se les impondr la pena inferior en grado a la fijada por la Ley
para los autores del mismo delito, se les aplica la pena inferior en un grado respecto la pena del
autor.

Estos dos criterios pueden sumarse, podemos tener en cuenta el grado de participacin y el grado
de ejecucin del delito consumado, de donde obtenemos la siguiente tabla:

GRADO DE EJECUCIN

DELITO CONSUMADO TENTATIVA

GRADO AUTOR

DE 0 -1 . -2

PARTICIPACIN CMPLICE -1 -2 . -3

Reglas de determinacin de la pena atendiendo a las circunstancias agravantes y atenuantes,

21, son circunstancias atenuantes:

1. Las causas expresadas en el artculo anterior, cuando no concurrieren todos los requisitos
necesarios para eximir de responsabilidad en sus respectivos casos.

2. La de actuar el culpable a causa de su grave adiccin mencionadas en el artculo 2. del artculo
anterior.

3. La de obrar por causas o estmulos tan poderosos que hayan producido arrebato, obcecacin u
otro estado pasional de entidad semejante.

4. La de haber procedido el culpable, antes de conocer que el procedimiento judicial se dirige
contra l, a confesar la infraccin a las autoridades.

5. La de haber procedido el culpable a reparar el dao ocasionado a la vctima, o disminuir sus
efectos, en cualquier momento del procedimiento y con anterioridad a la celebracin del acto
judicial oral.

6. Cualquier otra circunstancia de anloga significacin que las anteriores.

22, son circunstancias agravantes:

1. Ejecutar el hecho con alevosa. Hay alevosa cuando el culpable comete cualquiera de los
delitos contra las personas empleando en la ejecucin medios, modos o formas que tiendan
directa o especialmente a asegurarla, sin el riesgo que para su persona pudiera proceder de la
defensa por parte del ofendido.

2. Ejecutar el hecho mediante disfraz, con abuso de superioridad o aprovechando las
circunstancias de lugar, tiempo o auxilio de otras personas que debiliten la defensa del ofendido o
faciliten la impunidad del delincuente.

3. Ejecutar el hecho mediante precio, recompensa o promesa.

4. Cometer el delito por motivos racistas, antisemitas u otra clase de discriminacin referente a la
ideologa, religin o creencias de la vctima, la etnia, raza o nacin a la que pertenezca, su sexo u
orientacin sexual, o la enfermedad o minusvala que padezca.

5. Aumentar deliberada e inhumanamente el sufrimiento de la vctima, causando a sta
padecimientos innecesarios para la ejecucin del delito.

6. Obrar con abuso de confianza.

7. Prevalerse del carcter pblico que tenga el culpable.

8. Ser reincidente. Hay reincidencia cuando, al delinquir, el culpable haya sido condenado
ejecutoriamente por un delito comprendido en el mismo ttulo de este Cdigo, siempre que sea de
la misma naturaleza. A los efectos de este nmero no se computarn los antecedentes penales
cancelados o que debieran serlo.

23, es circunstancia que puede atenuar o agravar la responsabilidad segn la naturaleza, los
motivos y los efectos del delito, ser el agraviado cnyuge o persona a quien se halle ligado de
forma estable por anloga relacin de afectividad, ascendiente, descendiente o hermano por
naturaleza, por adopcin o afinidad en los mismos grados del ofensor.

1.- Que en el hecho no concurran ni agravantes, ni atenuantes, conforme al artculo 66.1, en la
aplicacin de la pena, los Jueces y Tribunales observarn, segn haya o no circunstancias
atenuantes o agravantes, las siguientes reglas: 1. Cuando no concurrieren circunstancias
atenuantes ni agravantes o cuando concurran unas y otras, los Jueces o Tribunales individualizarn
la pena imponiendo la sealada por la Ley en la extensin adecuada a las circunstancias
personales del delincuente y a la mayor o menor gravedad del hecho, razonndolo en la sentencia,
el juez impondr la pena que estime adecuada teniendo en cuenta circunstancias personales del
delincuente (culpabilidad) y del hecho (antijuridicidad).

2.- Que concurran slo atenuantes, dentro de este supuesto, tenemos a su vez, varias
posibilidades:

- que concurra una sola atenuante normal, conforme al 66.2, cuando concurra slo alguna
circunstancia atenuante, los Jueces o Tribunales no podrn rebasar en la aplicacin de la pena la
mitad inferior de la que fije la Ley penal para el delito, se impondr la pena en su mitad inferior.

- que concurra ms de una atenuante normal o bien una sola muy cualificada, el juez o tribunal
podr rebajar la pena en 1 2 grados atendiendo a la gravedad de las circunstancias.

- que concurra la atenuante del artculo 21.1, son circunstancias atenuantes:1. Las causas
expresadas en el artculo anterior, cuando no concurrieren todos los requisitos necesarios para
eximir de responsabilidad en sus respectivos casos, es lo que se conoce como eximente
incompleta, incluso aunque concurran agravantes el juez podr rebajar la pena en 1 2 grados.

3.- Que concurran slo agravantes, artculo 66.3, cuando concurran una o varias circunstancias
agravantes, los Jueces o Tribunales impondrn la pena en la mitad superior de la establecida por la
Ley, concurran las que concurran se impondr la pena en su mitad superior.

4.- Que concurran atenuantes y agravantes (salvo el caso del 21.1) la regla es la misma que cuando
no concurren ni unas ni otras, el juez puede imponer la pena en toda su extensin, 61.1, Cuando
no concurrieren circunstancias atenuantes ni agravantes o cuando concurran unas y otras, los
Jueces o Tribunales individualizarn la pena imponiendo la sealada por la Ley en la extensin
adecuada a las circunstancias personales del delincuente y a la mayor o menor gravedad del
hecho, razonndolo en la sentencia.

En el caso de que el que cometa el delito sea menor de 21 aos, es decir se halle entre 18 y 21, se
le pueden aplicar las reglas de la ley del menor.

LECCIN 12. INSTITUCINES INDIVIDUALIZADORAS Y SUSTITUTIVOS DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE
LIBERTAD

Las penas privativas de libertad conforme a la constitucin, deben estar reorientadas a la
resocializacin. Las penas privativas de libertad y especialmente la pena de prisin del condenado
puede en ocasiones por su naturaleza dificultar la resocializacin del condenado y esto tanto
cuando la pena es excesivamente larga (produce efectos irreversibles en la personalidad del
penado, por esta razn en nuestro pas est limitado el tiempo mximo de la pena a 20 aos,
excepcionalmente 30, existen autores que consideran que penas superiores a stas seran
contrarias a la constitucin y al principio de resocializacin) como cuando son excesivamente
cortas por dos razones, en primer lugar porque en un tiempo demasiado breve no se puede seguir
un programa resocializador, porque no hay tiempo para un tratamiento, pero en segundo lugar
cuando se entra en la crcel si hay tiempo para la desocializacin y para entrar en contacto con lo
peor de la crcel. Por esto le pena de prisin tiene una duracin mnima de 6 meses y la pena de
arresto de fin de semana por su propia ejecucin puede favorecer la resocializacin, porque no
slo no interrumpe la vida cotidiana sino que el tiempo que pasa en la crcel est aislado en su
celda.

Adems de estos lmites por arriba y por abajo existen sustitutivos a las penas de privacin de
libertad que inspiradas en razones de prevencin especial tratan de evitar los inconvenientes de
las penas demasiado largas o demasiado cortas, de esta forma tenemos:

Suspensin de la ejecucin de le pena privativa de libertad.

Sustitucin de la pena privativa de libertad.

Estas dos primeras tratan de evitar los malos efectos de las penas cortas.

Libertad condicional, esta ltima trata de evitar los malos efectos de las penas largas.

Estas 3 instituciones estn recogidas en el captulo III del ttulo III, libro1, artculos 80 y siguientes,

80, 1. Los Jueces o Tribunales podrn dejar en suspenso la ejecucin de la penas privativas de
libertad inferiores a dos aos mediante resolucin motivada, atendiendo fundamentalmente a la
peligrosidad criminal del sujeto.

2. El plazo de suspensin ser de dos a cinco aos para las penas privativas de libertad inferiores a
dos aos, y de tres meses a un ao para las penas leves y se fijar por los Jueces o Tribunales,
previa audiencia de las partes, atendidas las circunstancias personales del delincuente, las
caractersticas del hecho y la duracin de la pena.

3. La suspensin de la ejecucin de la pena no ser extensiva a la responsabilidad civil derivada del
delito o falta penados.

4. Los Jueces y tribunales sentenciadores podrn otorgar la suspensin de cualquier pena
impuesta sin ejecucin a requisito alguno en el caso de que el penado est aquejado de una
enfermedad muy grave con padecimientos incurables, salvo que en el momento de la comisin del
delito tuviera ya otra pena suspendida por el mismo motivo.

SUSPENSIN DE LA EJECUCIN DE PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD

Equivale esta figura a la llamada antes remisin condicional de la pena, supone que se suspende
de alguna forma la ejecucin de la pena privativa de libertad durante un plazo de tiempo en el que
el delincuente est a prueba. Esta figura es muy tpica del derecho comparado, donde existen dos
sistemas:

- sistema franco- belga o sistema "sursis", el hecho delictivo es enjuiciado, se acredita la
culpabilidad del autor y se fija la pena en la sentencia, una vez fijada se suspende la ejecucin
durante un tiempo a prueba, pero se mantienen los antecedentes penales del delincuente.

-. Sistema anglosajn o sistema "probation" se diferencia del anterior en que aqu en el proceso
slo hay declaracin de culpabilidad pero no llega a dictarse sentencia, si tras el periodo de
prueba, no se ha cometido ningn delito no llega nunca a dictarse sentencia, no hay antecedentes
penales, es como si el hecho no se hubiera producido. Durante el periodo de prueba se fijan una
serie de reglas de conducta y se le somete a tutela de otro.

El cdigo penal espaol del 95' es un hbrido que combina ambos sistemas, con la base del belga
se complementa el anglosajn, as, en nuestro sistema:

- se dicta sentencia donde se impone la pena y se suspende la ejecucin.

-. el hecho se inscribir en el registro central de penados y rebeldes pero en una seccin especial
separada, artculo 82, si el juez o tribunal acordara la suspensin de la ejecucin de la pena, la
inscripcin de la pena suspendida se llevar a cabo en una seccin especial, separada y reservada
de dicho Registro, a la que slo podrn pedir antecedentes los Jueces o Tribunales.

-. se establece la posibilidad de imponer al condenado reglas de conducta durante la suspensin,
artculo 83, la suspensin de la ejecucin de la pena quedar siempre condicionada a que el reo
delinca en el plazo fijado por el Juez o Tribunal conforme al artculo 80.2 de este Cdigo. En el caso
de que la pena suspendida fuese de prisin, el Juez o Tribunal sentenciador, si lo estima necesario,
podr tambin condicionar la suspensin al cumplimiento de las obligaciones o deberes que le
haya fijado entre las siguientes:

1. Prohibicin de acudir a determinados lugares.

1.1. Prohibicin de aproximarse a la vctima, o a aquellos de sus familiares u otras personas que
determine el juez o el tribunal, o de comunicarse con ellos.

1.2. Prohibicin de ausentarse sin autorizacin del juez o tribunal donde resida.

1.3. Comparecer personalmente ente el Juzgado o Tribunal, o servicio de la Administracin que
stos sealen, para informar de sus actividades y justificarlas.

1.4. Participar en programas formativos, laborales, culturales, de educacin vial, sexual y otros
similares.

1.5 cumplir los dems deberes que el Juez o Tribunal estime convenientes para la rehabilitacin
social del penado, previa conformidad de ste, siempre que no atenten contra su dignidad como
persona.

-. si pasado el plazo de la ejecucin no ha habido delitos, se cancela esta anotacin en el
registro como si no hubiera existido.

Penas susceptibles de suspensin, requisitos, 80.1, Los Jueces o Tribunales podrn dejar en
suspenso la ejecucin de la penas privativas de libertad inferiores a dos aos mediante resolucin
motivada, atendiendo fundamentalmente a la peligrosidad criminal del sujeto, de este artculo se
deduce que:

- cualquier pena privativa de libertad inferior a 2 aos, incluye prisin, arresto domiciliario de fin
de semana.

- excepcionalmente se pueden suspender penas de hasta 3 aos.

- puede suspenderse cualquier pena privativa de libertad sin sujecin a requisito alguno cuando el
penado est aquejado de una enfermedad grave, incurable salvo que cuando cometi el delito
estuviera afectado de otra pena por un mismo delito.

- el plazo ser de 2 a 5 aos para penas inferiores a 1 ao y de 3 meses a 1 ao para penas leves
(faltas).

- requisitos para este beneficio, artculo 81, sern condiciones necesarias para dejar en suspenso la
ejecucin de la pena, las siguientes:

1. Que el condenado haya delinquido por primera vez. A tal efecto no se tendrn en cuenta las
anteriores condenas por delitos imprudentes ni los antecedentes penales que hayan sido
cancelados, o debieran serlo, con arreglo a lo dispuesto en el artculo 136 de este cdigo.

2. Que la pena impuesta, o la suma de las penas en una misma sentencia, no sea superior a los
dos aos de privacin de libertad.

3. Que se hayan satisfecho las responsabilidades civiles que se hubieran originado, salvo que el
Juez o Tribunal sentenciador, despus de or a los interesados y al Ministerio Fiscal, declare la
imposibilidad total o parcial de que el condenado haga frente a las mismas.

1.- Atendiendo a la peligrosidad criminal del autor.

2.- Que el condenado haya delinquido por primera vez, pero expresamente se deja fuera de este
requisito a los imprudentes y a los que hayan sido cancelados en el registro. No se dice nada de si
puede aplicarse suspensin si ha cometido falta, con lo cual si ha cometido una falta puede ser
afectado de falta, pero si es un delito no se podr beneficiar de suspensin.

3.- Que la pena impuesta o la suma de las penas impuestas no sea superior a 2 aos.

4.- Que se haya satisfecho las responsabilidades civiles derivadas de delito, salvo que el juez o
tribunal acredite que el condenado no puede hacerse frente econmicamente a las mismas.

5.- En los delitos perseguibles a instancia de parte es necesario tambin haber odo al ofendido o a
su representante.

Adems de estos requisitos generales en el artculo 83 se prevn una serie de obligaciones o
deberes que puede el juez imponer al condenado aunque en este caso slo para suspender una
pena de prisin privativa de libertad, no para otras penas.

Incumplimiento de la Suspensin, puede consistir en dos cosas diferentes:

- que el sujeto delinca durante el plazo de suspensin, conforme al artculo,

84.

1, Si el sujeto delinquiera durante el plazo de suspensin fijado, el Juez o Tribunal revocar la
suspensin de la ejecucin de la pena.

2. Si el sujeto infringiera durante el plazo de suspensin las obligaciones o deberes impuestos, el
Juez o Tribunal podr, previa audiencia de las partes, segn los casos:

a) sustituir la regla de conducta impuesta por otra distinta.

b) prorrogar el plazo de suspensin, sin que en ningn caso pueda exceder de cinco aos.

c) revocar la suspensin de la ejecucin de la pena, si el incumplimiento fuera reiterado.

se revoca la suspensin, por tanto se ejecutar la pena, adems de juzgrsele por el nuevo delito
que cometa.

- tambin puede suceder que el sujeto no delinca pero se incumplan las obligaciones o deberes
impuestos por el juez, en este caso el juez podr tomar cualquiera de estas 3 medidas: sustituir la
regla de conducta por otra; prorrogar el plazo de suspensin pero nunca ms de cinco aos de
suspensin; revocar la suspensin pero esta ltima posibilidad slo si el incumplimiento es
reiterado.

Si la suspensin se revoca, ello produce efectos, en primer lugar se ejecuta la pena y en segundo
lugar se inscribe la pena en el registro central de penados y rebeldes.

Supuesto especial de suspensin es el del artculo 87,

1. Aun cuando no concurran las condiciones 1 y 2 previstas en el artculo 81, el Juez o Tribunal,
con audiencia de las partes, podr acordar la suspensin de la ejecucin de las penas privativas de
libertad no superiores a tres aos de los penados que hubieses cometido hecho delictivo a causa
de su dependencia de las sustancias sealadas en el nmero 2 del artculo 20, siempre que se den
las siguientes circunstancias:

1. Que se certifique suficientemente, por centro o servicio pblico o privado debidamente
acreditado u homologado que el condenado se encuentra deshabituado o sometido a tratamiento
para tal fin en el momento de decidir sobre la suspensin.

2. Que no se trate de reos habituales.

Artculo 20.2, estn exentos de responsabilidad criminal: el que al tiempo de cometer la infraccin
penal se halle en estado de desintoxicacin plena por el consumo de bebidas alcohlicas, drogas
txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas u otras que produzcan efectos anlogos, siempre
que no haya sido buscada con el propsito de cometerla o no se hubiese previsto o debido prever
su comisin, o se halle bajo la influencia de un sndrome de abstinencia, a causa de su
dependencia de tales sustancias, que le impida comprender la ilicitud del hecho conforme a esa
comprensin.

Este artculo recoge delitos cometidos por la dependencia de las sustancias recogidas en el artculo
20.2, drogas, alcohol, en este caso se permite una suspensin de penas privativas de libertad hasta
3 aos, el periodo de suspensin a prueba es de 3 a 5 aos, en este caso adems no se exige el
requisito del artculo 81.1 de que sea el primer delito, los requisitos para conceder la suspensin
son los siguientes, segn el 87.1:

- tiene que quedar acreditado que el sujeto ya est deshabituado de las drogas o que est en
tratamiento de rehabilitacin, en este caso es requisito que el sujeto no lo abandone.

- tambin establece este artculo que no se trate de reos habituales, artculo 94, a los efectos
previstos en las secciones 1 y 2 de este captulo se consideran reos habituales los que hubieren
cometido tres o ms delitos de los comprendidos en un mismo captulo, en un plazo no superior a
cinco aos, y hayan sido condenados por ello.

Si el reo es meramente reincidente, pero no habitual podr concedrsele la suspensin pero el
juez o tribunal deber valorar la conveniencia de concederla atendidas las circunstancias de hecho
y autor.

El juez revocar la sustitucin si el penado incumple cualquiera de las condiciones establecidas,
artculo 87.5, el juez o tribunal revocar la suspensin de la ejecucin de la pena si el penado
incumpliere cualquiera de las condiciones establecidas. Transcurrido el plazo de suspensin sin
haber delinquido el sujeto, el juez o tribunal acordar la remisin de la pena si se ha acreditado la
deshabituacin o la continuidad del tratamiento del reo. De lo contrario, ordenar su
cumplimiento, salvo que, odos los informes correspondientes, estime necesaria la continuacin
del tratamiento; en tal caso podr conceder razonadamente una prrroga del plazo de suspensin
por tiempo no superior a dos aos. Una vez cumplido el plazo, sin delinquir, el juez remitir la
pena.

SUSTITUCIN DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD

Es una institucin esta que consiste sustituir las penas cortas privativas de libertas por otras penas
ms adecuadas para la resocializacin, puede sustituirse en primer lugar la prisin siempre que sea
inferior a un ao, se sustituye por la pena de arresto de fin de semana o por la pena de multa, en
el primer caso cada semana de prisin se sustituye por dos fines de semana de arresto y en el caso
se la multa cada da de prisin se sustituye por dos cuotas de da- multa.

Los requisitos para la sustitucin vienen enumerados en el artculo 88, los Jueces o Tribunales
podrn sustituir, previa audiencia de las partes, en la misma sentencia, o posteriormente en auto
motivado, antes de dar inicio a su ejecucin, las penas de prisin que no excedan de un ao por
arresto de fin de semana o multa, aunque la Ley no prevea estas penas para el delito de que se
trate, cuando las circunstancias personales del reo, la naturaleza del hecho, su conducta y, en
particular, el esfuerzo para reparar el dao causado as lo aconsejen, siempre que no se trate de
reos habituales. Cada semana de prisin ser sustituida por dos arrestos de fin de semana; y cada
da de prisin ser sustituido por dos cuotas de multa. En estos casos el juez o tribunal podr
adems imponer al penado la observancia de una o varias obligaciones o deberes previstos en el
artculo 83.

Excepcionalmente podrn los Jueces y Tribunales sustituir las penas de prisin que no excedan de
dos aos a los reos no habituales cuando de las circunstancias del hecho y del culpable se infiera
que el cumplimiento de aqullas habra de frustrar sus fines de

prevencin y reinsercin social. En estos casos, la sustitucin se llevar a cabo con los mismos
requisitos y en los mismos trminos y mdulos de conversin establecidos en el prrafo anterior.

Tambin podrn los jueces y tribunales, previa conformidad del reo, sustituir la s penas de arresto
de fines de semana por multa o trabajos en beneficio de la comunidad. En este caso, cada arresto
de fin de semana ser sustituido por cuatro cuotas de multa o dos jornadas de trabajo.

En el supuesto de quebrantamiento o incumplimiento en todo o en parte de la pena sustitutiva, la
pena de prisin o de arresto de fin de semana inicialmente impuesta se ejecutar descontando, en
su caso, la parte de tiempo que se haya cumplido, de acuerdo con las reglas de conversin
respectivamente establecidas en apartados precedentes.

En ningn caso se podrn sustituir penas que sean sustitutivas de otras.

De este artculo deducimos las siguientes cuestiones:

-que sea aconsejable por las circunstancias personales del reo.

- por la naturaleza del hecho y teniendo en cuenta adems la conducta del condenado y en
particular el esfuerzo para reparar el dao causado.

- que no se trate de reos habituales, artculo 94.

- se admite excepcionalmente la sustitucin de penas de prisin de hasta 2 aos, tampoco pueden
ser reos habituales y tiene que tratarse de circunstancias especialmente relevantes en las cules la
ejecucin de la pena habra de frustrar los fines de prevencin y reinsercin social.

- puede sustituirse tambin la pena de fin de semana, previa conformidad del reo, por la pena de
multa o pena de trabajos en beneficio de la comunidad, en este ltimo caso la conversin ser
cada arresto de fin semana se sustituye por 2 jornadas de trabajo y si es pena de multa, cada
arresto de fin de semana se sustituye por 4 cuotas de multa.

- en ningn caso se pueden sustituir las penas sustituidas.

- si existe un incumplimiento total o parcial de la pena sustituida del reo tendr que cumplir la
pena inicialmente impuesta (pena sustituida) pero descontando en su caso, la pena ya cumplida y
utilizando los mdulos de conversin.

El artculo 53, si el condenado no satisficiere, voluntariamente o por va de apremio, la multa
impuesta, quedar sujeto a una responsabilidad personal subsidiaria de un da de privacin de
libertad por cada dos cuotas diarias no satisfechas, que podr cumplirse en rgimen de arrestos de
fin de semana. Tambin podr el juez o tribunal, previa conformidad del penado, acordar que la
responsabilidad subsidiaria se cumpla mediante trabajos en beneficio de la comunidad. En este
caso, cada da de privacin de libertad equivaldr a una jornada de trabajo. Establece que puede
sustituirse tambin la pena de responsabilidad personal subsidiaria por impago de multa y sin
necesidad de conformidad del penado por arresto de fin de semana, tambin y previa
conformidad del penado puede sustituirse por trabajos en beneficio de la comunidad, en este caso
cada da de privacin de libertad equivale a una jornada de trabajo.

Sustitucin de las penas privativas de libertad impuestas a extranjeros, estas penas se pueden
sustituir cuando el extranjero no tenga residencia legal en Espaa. Pueden sustituirse las penas
inferiores a 6 aos por expulsin del territorio nacional, incluso pueden sustituirse las penas
superiores a seis aos pero en este caso siempre que haya cumplido las de la condena y tambin
por expulsin del territorio espaol. En ambos casos debe orse al penado. En estos casos el
extranjero no puede regresar a Espaa en un plazo de 3 a 10 aos y si lo hace cumplir las penas
sustituidas, esto se deduce del artculo 89, las penas privativas de libertad inferiores a seis aos
impuestas a un extranjero no residente legalmente en Espaa podrn ser sustituidas por su
expulsin del territorio nacional. Igualmente, los Jueces o tribunales, a instancia del Ministerio
Fiscal, podrn acordar la expulsin del territorio nacional del extranjero condenado a pena de
prisin igual o superior a seis aos, siempre que haya cumplido las partes de la condena. En
ambos casos ser necesario or previamente al penado. El extranjero no podr regresar a Espaa
en un plazo de tres a diez aos contados desde la fecha de su expulsin, atendida la duracin de la
pena impuesta. Si regresare antes de dicho termino, cumplir las penas que le hayan sido
sustituidas. No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, el extranjero que intentara
quebrantar una decisin judicial de expulsin con prohibicin expresa de regresar al territorio
espaol y fuese sorprendido en la frontera, ser expulsado por la autoridad gubernativa. Las
disposiciones establecidas en los apartados anteriores no sern de aplicacin a los extranjeros que
hubieren sido condenados por la comisin de delitos a que se refieren los artculos 312, 318 bis,
515.6, 517 y 518 del cdigo penal.

Por ltimo aadir que no cabe la sustitucin de la pena cuando se trate de penas que tienen que
ver con delitos de inmigracin ilegal, segn el artculo 312.

LIBERTAD CONDICIONAL

Excarcelacin del condenado a pena de prisin, clasificado en ltimo grado y acordado por el juez
de vigilancia penitenciaria y que supone el cumplimiento del resto de la condena en libertad fuera
de la prisin y siempre que no delinca de nuevo. Esta regulada en el cdigo penal en los artculos,

90, se establece la libertad condicional en las penas privativas de libertad para aquellos
sentenciados en quienes concurran las circunstancias siguientes:

1. Que se encuentren en el tercer grado de tratamiento penitenciario.

2. Que hayan extinguido las partes de la condena impuesta.

3. Que hayan observado buena conducta, y existan respecto de los mismos un pronstico
individualizado y favorable de reinsercin social, emitido por los expertos que el Juez de Vigilancia
estime convenientes.

2. El juez de vigilancia al decretar la libertad condicional de los penados, podr imponerles la
observancia de una o varias de las reglas de conducta previstas en el artculo 105 del presente
cdigo.

91, excepcionalmente, cumplidas las circunstancias 1 y 3 del apartado 1 del artculo anterior, el
Juez de Vigilancia Penitenciaria podr conceder la libertad condicional a los sentenciados a penas
privativas de libertad que hayan extinguido las 2/3 partes de su condena, siempre que merezcan
dicho beneficio por haber desarrollado continuamente actividades laborales, culturales u
ocupacionales.

92, no obstante de lo dispuesto en los artculo anteriores, los sentenciados que hubieran cumplido
la edad de setenta aos, o la cumplan durante la extincin de la condena, y renan los requisitos
establecidos, excepto el haber extinguido las tres cuartas partes de aqulla, o en su caso, las dos
terceras podrn obtener la concesin de la libertad condicional. El mismo criterio se explicar
cuando, segn informe mdico, se trate de enfermos muy graves, con padecimientos incurables.

93, el perodo de libertad condicional durar todo el tiempo que le falte al sujeto para cumplir su
condena. Si en dicho perodo el reo delinquiere o inobservare las reglas de conducta impuestas, el
juez de vigilancia penitenciaria revocar la libertad concedida, y el penado reingresar en prisin
en el periodo o grado penitenciario que corresponda, sin perjuicio del cmputo del tiempo pasado
en libertad condicional.

De estos artculos, se deduce que esta institucin aparece como un sustitutivo de la prisin, cuyos
requisitos son, que el delincuente este clasificado en rgimen abierto (ltimo grado); que haya
cumplido ya, las partes de su condena, excepcionalmente se puede aplicar tambin a quien ha
cumplido los 2/3 de condena siempre que haya desarrollado de manera continua actividades
culturales, ocupacionales. Tambin se puede cancelar la libertad condicional, independientemente
del plazo cumplido, cuando el condenado haya cumplido 70 aos o los cumpla durante la
ejecucin de la condena, tambin a los enfermos muy graves con padecimientos incurables, en
todos estos casos se requerirn obligatoriamente que el condenado est en el rgimen abierto y
que el condenado merezca este privilegio por haber observado buena conducta y siempre que
exista acerca de l un pronstico individualizado y razonable de reinsercin social, tanto el
primero como ste son requisitos esenciales de la libertad condicional. Cuando se infringe la
libertad condicional o no se observan las reglas de conducta que el juez, artculo 105, haya podido
establecer se revoca la libertad condicional el condenado vuelve a ingresar en prisin sin perjuicio
del tiempo pasado en libertad condicional.














LECCIN 13. LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD Y LAS CONSECUENCIAS ACCESORIAS DEL DELITO EN EL
CDIGO PENAL

1. Concepto de medida de seguridad: fundamento , esencia y fines

En Espaa y en los ordenamientos jurdicos de nuestro entorno se sigue un sistema de doble va en
la lucha contra el delito, al lado de la pena surge la medida de seguridad como otra consecuencia
del delito y orientado fundamentalmente a la prevencin especial, se trata de una medida que
trata de prevenir delitos en situaciones en las cules la pena es un instrumento eficaz o
ticamente aceptable. Histricamente las medidas de seguridad en nuestro derecho aparecan
recogidas en leyes, Ley de vagos y maleantes, Ley de peligrosidad y rehabilitacin social,
derogadas por el cdigo penal. Las medidas de seguridad estn reguladas en el ttulo preliminar
del cdigo penal artculo 1 al 3, artculo 6 y todo el ttulo IV del libro I, artculos 95 y siguientes.

Concepto, las medidas de seguridad son medidas jurdicas orientadas a la prevencin especial que
entraan una privacin o restriccin de bienes jurdicos establecidos en la ley penal e impuestos
por el rgano jurisdiccional competente, a quin ha cometido un hecho previsto como delito y
presenta un pronstico de peligrosidad criminal futura.

Fundamento, la pena se basa en la culpabilidad, frente a ello las medidas se fundan en la
peligrosidad criminal del autor, puesta de relieve en la previa comisin de un hecho constitutivo
de delito. En nuestro derecho slo se aplican a personas inimputables, como el loco, el que acta
bajo drogas o personas semiimputables (enajenacin mental parcial).

Fines que persiguen las medidas de seguridad, existe acuerdo de que su fin es la prevencin
especial, dentro de sta la mayor parte tienen una finalidad preventivo especial positiva, as las
medidas resocializadoras del tratamiento de inimputables. Estas medidad tiene prioridad respecto
de las preventivo especial negativas, se trata de medidas inocuizadoras, expulsin del territorio
nacional.

Garantas en la aplicacin de las medidas,

1. Se les aplican el principio de legalidad en el artculo 1.2, las medidas de seguridad slo podrn
aplicarse cuando concurran los presupuestos establecidos previamente por la Ley. Garanta
criminal, garanta en la fijacin de las medidas, las medidas deben estar previstas en la ley antes
de la perpetracin del hecho.

2. Principio de proporcionalidad, entre hecho y medida el ltimo dato que debera tenerse en
cuenta es el de la peligrosidad futura del autor y no el hecho cometido, esto es as en cuanto al
lmite mnimo, no se imponen medidas si no hay peligrosidad y slo duraran las medidas mientras
dure la peligrosidad, artculo 6.2, las medidas de seguridad no pueden resultar ni ms gravosas ni
de mayor duracin que la pena abstractamente aplicable al hecho cometido, ni exceder el lmite
de lo necesario para prevenir la peligrosidad del autor. Por razones de garanta se establece un
lmite mximo a las medidas que no pueden resultar ni ms gravosas ni de mayor duracin que la
pena abstracta aplicable al hecho cometido. En esta misma medida de seguridad, funciona el
artculo 95.2, cuando la pena que hubiere podido imponerse por el delito cometido no fuere
privativa de libertad, el Juez o Tribunal sentenciador slo podr acordar alguna o algunas de las
medidas previstas en el artculo 105. Las medidas no podrn se nunca privativas de libertad si la
pena aplicable al delito no fuere a su vez privativa de libertad.

3. Principio de peligrosidad, que debe estar contrastado por la previa comisin de un hecho
previsto como delito.

2. Presupuestos de imposicin de las medidas de seguridad: la peligrosidad criminal

95, las medidas de seguridad se aplicarn por el Juez o tribunal, previos los informes que estime
convenientes, a las personas que se encuentren en los supuestos previstos en el captulo siguiente
de este cdigo, siempre que concurran estas circunstancias:

1 que el sujeto haya cometido un hecho previsto como delito.

2 que del hecho y de las circunstancias personales del sujeto pueda deducirse un pronstico de
comportamiento futuro que revele la probabilidad de comisin de nuevos delitos.

97, durante la ejecucin de la sentencia, el Juez o Tribunal sentenciador podr, mediante un
procedimiento contradictorio, previa propuesta del juez de vigilancia penitenciaria, a, decretar el
cese de cualquier medida de seguridad impuesta en cuanto desaparezca la peligrosidad criminal
del sujeto.

Las medidas de seguridad slo se imponen si el sujeto es peligroso y slo mientras dure la
peligrosidad (entraa un pronstico de comportamiento futuro que revela la probabilidad de
comisin de nuevos delitos deducido del hecho cometido por un lado y de las circunstancias
personales del autor por otro. Se habla de peligrosidad criminal no de peligrosidad social.

Comisin de un hecho previsto como delito, 6.1, las medidas de seguridad se fundamentan en la
peligrosidad criminal del sujeto al que se impongan, exteriorizada en la comisin de un hecho
previsto como delito.

95. 2. cuando la pena que hubiere podido imponerse por el delito cometido no fuere privativa de
libertad, el Juez o Tribunal sentenciador slo podr acordar alguna o algunas de las medidas
previstas en el artculo 105.

Este requisito no debe interpretarse como si la medida fuera una respuesta al hecho cometido
(como es el caso de la pena) sino ms bien como un indicador cualificado de peligrosidad criminal
exigido por razones de garanta. Con esta exigencia han quedado descartados de nuestro derecho,
las medidas de seguridad pre- delictivas (medidas de seguridad anteriores al delito).

Ausencia de culpabilidad o presencia de culpabilidad disminuida, las medidas de seguridad se
aplican slo a personas inimputables del artculo 20. estn exentos de responsabilidad criminal:

1 el que al tiempo de cometer la infraccin penal, a causa de cualquier anomala o alteracin
psquica, no pueda comprender la ilicitud del hecho o actuar conforme a esa comprensin. El
trastorno mental transitorio no eximir de pena cuando hubiese sido provocado por el sujeto con
el propsito de cometer el delito o hubiera previsto o debido prever su comisin.

2 estn exentos de responsabilidad criminal: el que al tiempo de cometer la infraccin penal se
halle en estado de desintoxicacin plena por el consumo de bebidas alcohlicas, drogas txicas,
estupefacientes, sustancias psicotrpicas u otras que produzcan efectos anlogos, siempre que no
haya sido buscada con el propsito de cometerla o no se hubiese previsto o debido prever su
comisin, o se halle bajo la influencia de un sndrome de abstinencia, a causa de su dependencia
de tales sustancias, que le impida comprender la ilicitud del hecho conforme a esa comprensin.

3 el que por sufrir alteraciones en la percepcin desde el nacimiento o desde la infancia, tenga
alterada gravemente la conciencia de la realidad.

O a personas semi inimputables del artculo 21.1, son circunstancias atenuantes: las causas
expresadas en el artculo anterior, cuando no concurrieren todos los requisitos necesarios para
eximir de responsabilidad en sus respectivos casos, en relacin con los 3 anteriores eximente
incompleta. Se aplica por tanto a situaciones en que la pena es intil o ilegtima, as en las
situaciones de inimputabilidad o bien situaciones en que la medida resulta ms adecuada que la
pena, as en las situaciones de semi imputabilidad.

3. Clases de medidas de seguridad

- positivas o resocializadoras.

-. negativas o inocuizadoras.

-. privativas:

- internamiento en un centro psiquitrico aplicado al artculo 20.1, el que al tiempo de cometer la
infraccin penal, a causa de cualquier anomala o alteracin psquica, no pueda comprender la
ilicitud del hecho o actuar conforme a esa comprensin. El trastorno mental transitorio no eximir
de pena cuando hubiese sido provocado por el sujeto con el propsito de cometer el delito o
hubiera previsto o debido prever su comisin.

- internamiento en un centro de deshabituacin, 20.2, estn exentos de responsabilidad criminal:
el que al tiempo de cometer la infraccin penal se halle en estado de desintoxicacin plena por el
consumo de bebidas alcohlicas, drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas u otras
que produzcan efectos anlogos, siempre que no haya sido buscada con el propsito de cometerla
o no se hubiese previsto o debido prever su comisin, o se halle bajo la influencia de un sndrome
de abstinencia, a causa de su dependencia de tales sustancias, que le impida comprender la ilicitud
del hecho conforme a esa comprensin.

-. Internamiento en un centro educativo especial, 20.3, el que por sufrir alteraciones en la
percepcin desde el nacimiento o desde la infancia, tenga alterada gravemente la conciencia de la
realidad.

-. no privativas, artculo 96.3, son medidas no privativas de libertad: 1 la prohibicin de estancia y
residencia en determinados lugares. 2 la privacin del derecho a conducir vehculos de motor y
ciclomotores. 3 la privacin de licencia o del permiso de armas. 4 la inhabilitacin profesional. 5
la expulsin del territorio nacional, de extranjeros no residentes legalmente en Espaa, 6 las
dems previstas en el artculo 105 de este cdigo.

105, en los casos previstos en los artculos 101 a 104, el Juez o Tribunal podr acordar
razonadamente, desde un principio o durante la ejecucin de la sentencia, la imposicin de la
observancia de una o varias de las siguientes medidas:

1. Por un tiempo no superior a cinco aos:

a. sumisin a tratamiento externo en centros mdicos o establecimientos de carcter socio-
sanitario.

b. obligacin de residir en un lugar determinado.

c. prohibicin de residir en el lugar o territorio que designe. En este caso, el sujeto quedar
obligado a declarar el domicilio que elija y los cambios que se produzcan.

d. prohibicin de acudir a determinados lugares o visitar establecimientos de bebidas alcohlicas.

e. custodia familiar. El sometido a sta medida quedar sujeto al cuidado y vigilancia familiar que
se designe y que acepte la custodia, quien la ejercer en relacin con el Juez de Vigilancia y sin
menoscabo de las actividades escolares o laborales del custodiado.

f. sometimiento a programas de tipo formativo, cultural, educativo, profesional, de educacin
sexual y otros similares.

g. prohibicin de aproximarse a la vctima, o aquellos de sus familiares que determine el juez o
tribunal, o de comunicarse con ellos.

2. Por un tiempo de hasta 10 aos:

a. privacin de la licencia o del permiso de armas.

b. la privacin del derecho a la conduccin de vehculos a motor y ciclomotores.

El juez de vigilancia penitenciaria o los servicios correspondientes del Ministerio de Justicia e
Interior o de la Administracin Autonmica informarn al Juez o tribunal sentenciador sobre el
cumplimiento de estas medidas.

Relaciones entre pena y medida de seguridad, cmo tratar aquellos casos que son susceptibles de
aplicacin paralela de penas y medidas de seguridad, en el caso de semi imputables se les puede
aplicar tanto una pena (han cometido el hecho con cierto grado de culpabilidad) aunque eso si la
pena ser atenuada. Tambin se les puede aplicar una medida de seguridad, de los 3 sistemas
habituales (monista, vicarista,...) nuestro sistema se inclina por un sistema vicarial, cuando se
aplican penas y medidas tiene preeminencia la medida que se aplica antes que la pena en caso de
concurrencia. Transcurrido el tiempo de cumplimiento de la medida, este plazo se abona (se
descuenta) del tiempo de cumplimiento de la pena, sin embargo, puede suspenderse la ejecucin
del resto de la pena por un plazo no superior a su duracin o bien sustituirse la pena por medidas
no privativas de libertad del artculo 105, si con la ejecucin de la pena se pusieron en peligro los
efectos resocializadores conseguidos a travs de la medida.

4. Consecuencias accesorias del delito

Se trata de consecuencias jurdicas del delito pero que no se engloban dentro de las penas ni de
medidas de seguridad, el cdigo penal contempla 2 en los artculos 127 a 129.

Comiso, 127, toda pena que se imponga por un delito o falta dolosos llevar consigo la prdida de
los efectos que de ellos provengan y de los instrumentos con que se haya ejecutado, as como las
ganancias provenientes del delito, cualesquiera que sean las transformaciones que hubieren
podido experimentar. Los unos y los otros sern decomisados, a no ser que pertenezcan a un
tercero de buena fe no responsable del delito que los haya adquirido legalmente. Los que se
decomisan se vendern, si son de lcito comercio, aplicndose su producto a cubrir las
responsabilidades civiles del penado y, si no lo son, se les dar el destino que se disponga
reglamentariamente y, en su defecto, se inutilizarn.

128, cuando los referidos efectos e instrumentos sean de lcito comercio y su valor no guarde la
proporcin con la naturaleza o gravedad de la infraccin penal, o se hayan satisfecho
completamente las responsabilidades civiles, podr el juez o tribunal no decretar el decomiso, o
decretarlo parcialmente.

El decomiso, afecta incluso a los bienes que sean propiedad de un tercero salvo que ste sea de
buena fe (y no haya cometido delito) y que los haya adquirido legalmente, las excepcin la
introduce el artculo 128, porque el decomiso en el cdigo no es una pena sino una medida. Los
bienes decomisados si son de lcito comercio se aplican a cubrir las responsabilidades civiles. Si no
es de lcito comercio o bien se destruyen o bien se da la finalidad que reglamentariamente se
asigne.

Consecuencias aplicables a personas jurdicas y empresas, las medidas estn contenidas en el
artculo 129, el Juez o Tribunal, en los supuestos previstos en este Cdigo, y previa audiencia de los
titulares o de sus representantes legales, podr imponer, motivadamente, las siguientes
consecuencias:

a) clausura de la empresa, sus locales o establecimientos con carcter temporal o definitivo. La
clausura temporal no podr exceder de cinco aos.

b) disolucin de la sociedad, asociacin o fundacin.

c) suspensin de las actividades de la sociedad, empresa, fundacin o asociacin por un plazo que
no podr exceder de cinco aos.

d) prohibicin de realizar en el fututo actividades, operaciones mercantiles o negocios de la clase
de aquellos en cuyo ejercicio se haya cometido, favorecido o encubierto el delito. Esta prohibicin
podr tener carcter temporal o definitivo. Si tuviere carcter temporal, el plazo de prohibicin no
podr exceder de cinco aos.

e) la intervencin de la empresa para salvaguardar los derechos de los trabajadores o de los
acreedores por el tiempo necesario y sin que exceda de un plazo mximo de cinco aos.

2. La clausura temporal prevista en el subapartado a) y la suspensin sealada en el subapartado
c) del apartado anterior, podrn ser acordadas por el juez instructor durante la tramitacin de la
causa.

3. Las consecuencias accesorias previstas en este artculo estarn orientadas a prevenir la
continuidad en la actividad delictiva y los efectos de la misma.

En nuestro ordenamiento rige el principio de que las sociedades no pueden delinquir, con lo que
no se les puede imponer ni penas ni medidas de seguridad, ahora bien ciertas personas fsicas y
sociedades favorecen la comisin de delitos por parte de sus miembros o terceras personas. Para
prevenir esta peligrosidad el cdigo penal establece una serie de medidas orientadas a prevenir la
continuidad en la actividad delictiva y los efectos de la misma.

LECCIN 14. EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL

Las causas de la extincin de la responsabilidad penal se recogen en el artculo 130 del cdigo
penal que hace referencia tanto a las penas como a las medidas de seguridad, la responsabilidad
penal se extingue:

1 Por la muerte del reo.

2 Por el cumplimiento de la condena.

3 Por el indulto.

4 Por el perdn del ofendido, cuando la ley as lo prevea. El perdn habr de ser otorgado de
forma expresa antes de que se haya iniciado la ejecucin de la pena impuesta. A tal efecto,
declarada la firmeza de la sentencia, el juez o tribunal sentenciador oir al ofendido por el delito
antes de ordenar la ejecucin de la pena.

En los delitos o faltas contra menores o incapacitados, los jueces o tribunales, odo el ministerio
fiscal podrn rechazar la eficacia del perdn otorgado por los representantes de aquellos,
ordenando la continuacin del procedimiento, con intervencin del ministerio fiscal, o el
cumplimiento de la condena. Para rechazar el perdn a que se refiere el prrafo anterior, el juez o
tribunal deber or nuevamente al representante del menor o incapaz.

5 Por la prescripcin del delito.

6 Por la prescripcin de la pena.

Este artculo establece que la responsabilidad se extingue;

- por la muerte del reo, consecuencia de ello es el principio de personalidad de la responsabilidad
civil, la muerte no afecta a la responsabilidad civil que se trasmite a los herederos como pasivo de
la herencia.

- por el cumplimiento de la condena, esta causa es distinta a las dems por su naturaleza, no es
que por razones poltico- criminales desaparezca la responsabilidad

que de otra forma existira, aqu el cumplimiento de la condena satisface la responsabilidad.

- indulto junto con la amnista es una manifestacin del criterio de gracia, el derecho de gracia
supone la renuncia al ejercicio del ius puniendi acordada normalmente por el poder ejecutivo, a
veces tambin por el legislativo. El indulto es la remisin total o parcial de la pena impuesta en la
sentencia, pero mantenindose otros efectos como los antecedentes penales, se indultan siempre
penas impuestas por sentencias firmes. La amnista, tiene efectos ms amplios ya que equivale
prcticamente a la desaparicin o al olvido del delito, prcticamente es como si el delito
desapareciera, como si nunca se hubiera producido. Hace desaparecer antecedentes penales y ni
siquiera requiere que se haya dictado una sentencia condenatoria, amnista para todos los
procedimientos iniciados en relacin con el delito.

Las fuentes se regulan tanto en la constitucin (62, 102.3) y tambin en lo que se refiere al indulto,
en la ley para el ejercicio de la gracia del indulto de 1870, al ser tan antigua plantea problemas al
aplicarla a casos actuales, como sucedi con el caso de Gmez de Liao.

Artculo 62, corresponde al rey, i, ejercer el derecho de gracia con arreglo a la ley, que no podr
autorizar indultos generales, segn este artculo corresponde al rey ejercer el derecho de gracia,
habla de indultos generales pero deja abierta la posibilidad de indultos particulares y no dice nada
de la amnista, as que la doctrina entiende que la amnista no es contraria a la constitucin pero
tiene que ser regulad por otras vas. El cdigo penal solo hace referencia al indulto, clases de
indultos:

- por sus extensin, tenemos indultos totales (afectan a toda la pena), parcial (abarca parte de la
pena).

- individual, concedido a una persona pos sus circunstancias concretas.

- colectivo, prohibido a nivel constitucional.

Requisitos:

Tiene que haber habido una sentencia condenatoria.

Que el condenado no se encuentre en rebelda.

Que no sea reincidente (salvo excepciones)

Que estn presentes las razones ce justicia o de oportunidad que aconsejen la concesin de gracia.

Razones: existe discrepancia doctrinal debido al silencio de la ley, no debe entenderse como un
acto arbitrario del poder ejecutivo. En qu situaciones podra ser razonable el indulto? Estas
cuestiones estn poco trabajadas, pero en general en caso de errores judiciales no subsanables
por los procedimientos legales ordinarios, no subsanables por un sistema de recursos. Existen
necesidades preventivo especiales de reinsercin social no satisfechas con las instituciones
penales que prev el cdigo penal o las leyes penitenciarias (no satisfechas con una sustitucin de
la pena). Tambin en aquellos casos de dilaciones indebidas en el procedimiento, no achacables al
condenado (una persona que comete un delito hace 12 aos y se le juzga en la actualidad, cuando
ya est casado y resocializado). Perdn del ofendido, solo extingue la responsabilidad penal
cuando la ley expresamente lo prevea y esto slo se da en algunos delitos persegibles a instancia
de parte, por ejemplo es el caso de descubrimiento y revelacin de secretos 201.3, delitos contra
el honor 215.3, daos en las cosas de ms de 10 millones de pesetas cometidos por imprudencia
grave 267, faltas persegibles a instancia de parte, otros delitos que slo son persegibles a instancia
de parte en los que el perdn no extingue la responsabilidad penal, son delitos contra la libertad
sexual, delitos de reproduccin asistida sin consentimiento, delitos de responsabilidad intelectual,
para evitar en estos casos chantajes a las vctimas.

Requisitos para que el perdn sea eficaz:

Slo es valido si se entrega de manera expresa.

Debe otorgarse antes del comienzo de la pena por ello en aquellos delitos en los que tenga
extincin, despus de dictarse sentencia, el juez pregunta al ofendido.

Tiene que ser otorgado por el ofendido o bien por sus representante legal en caso de menores o
incapacitado, en este caso el perdn puede ser rechazado por el juez o tribunal, una vez odo al
ministerio fiscal y al representante.

Cuando son varias las personas responsables del hecho puede afectar el perdn a unos pero no a
otros, el perdn concedido a uno no tiene porque afectar a todos los responsables.

Prescripcin, prescriben tanto el delito como la pena y la medida de seguridad, la prescripcin del
delito se recoge en el artculo 131 del cdigo penal, los delitos prescriben:

A los veinte a los veinte aos, cuando la pena mxima sealada al delito sea prisin de quince o
ms aos.

A los quince, cuando la pena mxima sealada por la Ley sea inhabilitacin por ms de diez aos, o
prisin por ms de diez y menos de quince aos.

A los diez, cuando la pena mxima sealada por la ley sea inhabilitacin por ms de seis aos y
menos de diez, o prisin por ms de cinco y menos de diez aos.

A los 5 aos, los restantes delitos graves.

A los tres, los delitos menos graves.

Los delitos de calumnia e injuria prescriben al ao.

2. Las faltas prescriben a los seis meses.

3. Cuando la pena sealada por la Ley fuere compuesta, se estar, para la aplicacin de las reglas
comprendidas en este artculo, a la que exija mayor tiempo para la prescripcin.

4. El delito de genocidio no prescribir en ningn caso.

La prescripcin hace referencia a la posibilidad legal de enjuiciar hechos presuntamente delictivos
debido al transcurso de un plazo de tiempo fijado en la ley desde que se cometi el delito.
Responde a diferente ideas, por un lado responde a la idea de seguridad jurdica, por otro tambin
el paso del tiempo modifica las relaciones sociales y ello hace que la prescripcin tenga efecto. Se
discute si la pena tiene naturaleza jurdica, penal o procesal. Los plazos para la prescripcin se
regulan en el artculo 131.

Expresamente el cdigo penal entiende que dentro del marco de pena asignado al delito para la
prescripcin habr que estar al lmite de mximo. En segundo lugar no se precisa en la ley si hay
que tener en cuenta el marco penal abstracto del delito en la parte especial o si hay que atender al
marco penal concreto que resulta de la aplicacin de las reglas ya estudiadas de grado de
ejecucin, grado de participacin y atenuantes y agravantes. Existe argumento a favor de las dos
tesis, el tribunal supremo se ha inclinado por atender el marco penal abstracto, en la sentencia de
7 de feb de 2001, una parte importante de la doctrina tambin atiende a este concepto, mientras
que otra parte de la doctrina atiende al marco concreto.

El plazo de la prescripcin conforme al cdigo penal, se computa desde el da que se haya
cometido la infraccin, ahora bien en delitos de simple actividad o simple omisin de actividad
empieza desde que se produce, pero en delitos de efecto retardado cuando se tiene en cuenta.
Existe criterio de accin o criterio de resultado, que es este ltimo el criterio defendido por la
doctrina, hay que estar al momento del resultado. Delito continuado, el trmino se computa
desde que se realiz la ltima infraccin, si es un delito permanente se computa desde que se
elimin la situacin ilcita, en caso de secuestro cuando se libera al secuestrado.

El cdigo penal establece una disposicin especial cuando se trate de delitos cometidos a menores
de edad, el tiempo de la prescripcin se computa desde que alcance la mayora de edad o bien
desde su fallecimiento si es que fallece antes.

Puede interrumpirse quedando sin efecto el tiempo ya transcurrido cuando el procedimiento se
dirige contra el culpable y comienza a correr de nuevo cuando el procedimiento se paraliza o
termina sin condena.

La prescripcin de la pena es la imposibilidad legal de ejecutar la pena impuesta en la sentencia
debido al transcurso de un plazo de tiempo fijado en la ley desde que se impuso la pena por
sentencia firme si la pena no ha llegado a cumplirse (no ha empezado) o desde que se quebrant
la condena si es que ya haba empezado a cumplirse la pena. Los plazos de prescripcin son ms
largos en caso de que la pena est impuesta, que en el delito.

Los plazos de prescripcin se establecen en el artculo 133, las penas impuestas por sentencia
firme prescriben:

A los veinticinco aos, las de prisin de quince o ms aos.

A los veinte, las de inhabilitacin por ms de diez aos y las de prisin por ms de diez y menos de
quince.

A los quince, las de inhabilitacin por ms de seis y menos de diez aos y las de prisin por ms de
cinco y menos de diez aos.

A los diez, las restantes penas graves.

A los cinco, las penas menos graves.

Al ao, las penas leves.

2. Las penas impuestas por delito de genocidio no prescribirn en ningn caso.

Con respecto al computo se discute si los plazos de prescripcin se computan de la pena concreta
impuesta en la sentencia o de la pena abstracta impuesta el delito en la parte especial. El tribunal
supremo se ha inclinado por atender a la pena concreta impuesta en la sentencia. El tiempo de
prescripcin cuenta desde la fecha de la sentencia firma o desde el quebrantamiento de la
condena si la pena se haba empezado a cumplir.

La prescripcin de la medida de seguridad, los plazos son ms breves y ms sencillos, y estn
recogido en el artculo 135,

1 las medidas de seguridad prescribirn a los diez aos, si fueran privativas de libertad superiores
a tres aos, y a los cinco a los si fueran privativas de libertad iguales o inferiores a tres aos o
tuvieran otro contenido.

2. el tiempo de la prescripcin se computar desde el da en que haya quedado firme la resolucin
en la que se impuso la medida o, en caso de incumplimiento sucesivo, desde que debi empezar a
cumplirse.

3. si el incumplimiento de una medida de seguridad fuere posterior al de una pena, el plazo se
computar desde la extincin de sta.

Cancelacin de los antecedentes delictivos, se cancelan tanto las penas como las medidas de
seguridad impuestas en las sentencias, se inscriben en el asiento correspondiente de penados del
registro del ministerio de justicia que es la historia criminal del sujeto que le puede impedir ocupar
cargos pblicos. O si comete un delito se le pueden aplicar la agravante de reincidencia si figura en
este registro. Pueden ser canceladas las inscripciones de la penas:

- si estn satisfechas las responsabilidades civiles, salvo en caso de insolvencia declarada.

-. Es necesario que hayan transcurrido los plazos fijados por la ley: 6 meses para las leves, 2 aos
para penas de hasta 12 meses, 1 ao para delitos imprudentes, 3 aos para los restantes menos
graves, 5 aos para las penas graves.

Normalmente la cancelacin se puede hacer a instancias del condenado o incluso de oficio por el
ministerio de justicia pero si no se ha realizado el juez o tribunal ordenar la cancelacin y no
tendr en cuenta los antecedentes. La cancelacin de las medidas de seguridad se recoge en el
artculo 137, las anotaciones de medidas de seguridad impuestas conforme a lo dispuesto en este
cdigo o en otras leyes penales sern canceladas una vez cumplida o prescrita la respectiva
medida, mientras tanto, slo figurarn en las certificaciones que el Registro expida con destino a
Jueces o autoridades administrativas, en los casos establecidos por la Ley. Se cancela una vez
cumplida o prescrita a medida.

LECCIN 15. LA RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DEL DELITO Y LAS COSTAS PROCESALES

La comisin de un delito no slo da lugar a responsabilidad penal sino tambin a responsabilidad
civil siempre que se hayan derivado daos del delito, cosa que no siempre sucede, seria el caso del
que conduce borracho pero no daa a nadie.

Esta responsabilidad pertenece al derecho civil pero se regula por tradicin en Espaa en el cdigo
penal, rigen en esta materia las reglas generales del derecho civil.

Cmo distinguir entre responsabilidad civil y responsabilidad penal? Entre multa e indemnizacin,

- por su fundamento la responsabilidad penal, la culpabilidad del autor y adems la pena es
proporcional a la gravedad del hecho y a la culpabilidad. La responsabilidad civil se fundamenta en
la necesidad de reparar el dao causado a un sujeto que l no tiene el deber de soportar. La
responsabilidad se mide en funcin del dao causado no de la gravedad del hecho ni de la
culpabilidad. Las reglas de responsabilidad civil son reglas de distribucin justa del dao.

- por su finalidad, la responsabilidad penal tiene una finalidad eminentemente preventiva trata de
prevenir delitos, mientras que la responsabilidad civil, la finalidad es reparadora.

- la responsabilidad penal es eminentemente personal, se extingue con la muerte del responsable
no se traslada a terceros, cada uno responde por su hecho, no cabe responsabilidad penal
solidaria o subsidiaria, no es asegurable por que no es trasladable a terceros. La responsabilidad
civil es transmisible a terceros (herencia) es asegurable (responsabilidad de responsabilidad civil)
entre los diversos intervinientes existe responsabilidad civil solidaria y subsidiaria.

- la responsabilidad penal atiende al inters pblico a la hora de perseguir, existe aqu accin
pblica, cualquiera puede denunciar y perseguir el hecho y el perdn de la vctima es ineficaz. La
responsabilidad civil, predomina el inters privado, es en este sentido renunciable el sujeto puede
renunciar a ella. La responsabilidad civil derivada del delito se examina con la pena, salvo que la
vctima quiera plantearla por la va civil.

Existen 3 modalidades de responsabilidad civil:

110, la responsabilidad establecida en el artculo anterior comprende: 1. La restitucin. 2. La
reparacin del dao. 3. La indemnizacin de perjuicios materiales y morales.

111, 1 deber restituirse, siempre que sea posible, el mismo bien, con abono de los deterioros y
menoscabos que le Juez o Tribunal determinen. La restitucin tendr lugar aunque el bien se halle
en poder de tercero y ste lo haya adquirido legalmente y de buena fe, dejando a salvo su derecho
de repeticin contra quien corresponda y, es su caso, el de ser indemnizado por el responsable
civil del delito o falta. 2. Esta disposicin no es aplicable cuando el tercero haya adquirido el bien
en la forma y con los requisitos establecidos por las Leyes para hacerlo reivindicable.

112, ka reparacin del dao podr consistir en obligaciones de dar, de hacer o de no hacer que el
juez o tribunal establecer atendiendo a la naturaleza de aqul y a las condiciones personales y
patrimoniales del culpable, determinando si han de ser cumplidas por l mismo o pueden ser
ejecutadas a su costa.

113, la indemnizacin de perjuicios materiales y morales comprender no slo los que se hubieren
causado al agraviado, sino tambin los que se hubieren irrogado a sus familiares o a terceros.

Sujetos de responsabilidad civil,

116, 1. Toda persona criminalmente responsable de un delito o falta lo es tambin civilmente si
del hecho se derivaren daos o perjuicios. Si son dos o ms los responsables de un delito o falta
los jueces y tribunales sealarn la cuota de que deba responder cada uno.

2. Los autores y los cmplices, cada uno dentro de su respectiva clase, sern responsables
solidariamente entre s por sus cuotas, y subsidiariamente por las correspondientes a los dems
responsables.

La responsabilidad subsidiaria se har efectiva: primero, en los bienes de los autores, y despus,
en los de los cmplices. Tanto en los casos en que se haga efectiva la responsabilidad solidaria
como la subsidiaria, quedar a salvo la repeticin del que hubiere pagado contra los dems por las
cuotas correspondientes a cada uno.

Costas procesales,

123, las costas procesales se entienden impuestas por la Ley a los criminales responsables de todo
delito o falta.

124, las costas procesales comprendern los derechos e indemnizaciones ocasionados en las
actuaciones judiciales e incluirn siempre los honorarios de la acusacin particular en los delitos
slo perseguibles a instancia de parte.

Derecho Penal: Parte General I: Introduccin y Consecuencias Jurdicas del Delito
Derecho Penal. Concepto
Es la rama del derecho pblico interno que se refiere al delito y a las consecuencias que este
acarrea, la ms frecuente es la pena.CLASIFICACIN DEL DERECHO PENAL
Derecho Penal Objetivo: es el conjunto de normas jurdicas establecidas por el Estado, mediante
las cuales se describen los delitos y se establecen las penas, o ms ampliamente, las sanciones
penales aplicables a los delincuentes.
Derecho Penal Subjetivo: es el poder, facultad y el deber que tiene el Estado de determinar cuales
son los delitos y las sanciones aplicables a los delincuentes.
Principio de legalidad
Se desarrolla en dos garantas:
Garanta Criminal: la persona que no ha perpetrado ningn delito, no puede o al menos no debe
ser sometida a sancin penal.
Garanta Penal: no hay pena sin ley penal previa, slo debe ser aplicada la sancin sealada en la
ley penal para este delito.
CARACTERES
Pblico: porque el Estado es el titular exclusivo y excluyente del Derecho Penal Subjetivo, porque
slo l puede describir los delitos, establecer las sanciones y aplicrselas a los delincuentes.
Finalista o teleolgico: no se limita a hacer una especulacin terica, sino que trata de realizar
ciertos fines en la convivencia social:
Trata de crear un Estado de paz mediante la limitacin ms enrgica en materia jurdica, la
privacin de la libertad individual.
Proteger los intereses del individuo, de la sociedad del Estado.
Se propone, mediante el principio de legalidad, crear un Estado de seguridad jurdica.
Valorativo: Porque realiza una labor de evaluacin de las acciones humanas, porque seala el valor
de los actos que se realizan en la vida real.
Garantizador: trata de asegurar, en lo posible, la integridad de los bienes jurdico fundamentales,
tanto individuales como sociales.
Cultural: ya que es una ciencia del deber ser.
Normativo: porque el fenmeno delictivo, puede estudiarse desde diferentes puntos de vista: Uno
a travs del delincuente, mediante el examen y determinacin de las causas, factores fsicos,
psquicos, sociales, etc., que pueda inducir a una persona a cometer delitos, labor propia de la
criminologa. Y tomando en cuenta la frecuencia con que se cometen los delitos en un pas.
Sancionador: establecer la consecuencia de realizar algn acto delictivo.
Es un sistema discontinuo de ilicitudes: no todo acto antijurdico es delito y no todo acto
antijurdico determina sanciones. En virtud del principio de legalidad, los nicos actos delictivos,
son los que acarrean sancin penal porque estn descritos en la ley penal.
Personalsimo: la pena slo debe aplicarse al delincuente y no a otra persona.
Es regulador externo de la conducta humana: porque los deseos, intenciones, pensamientos
criminales, etc., por ardientes que sean mientras no sean exteriorizados, no constituyen delito, y
en consecuencia, no engendran sanciones penales.
Breve estudio de las escuelas penales
LA ESCUELA CLSICA: Los elementos del Derecho Penal son: El Delito y la Sancin Penal.LA
ESCUELA POSITIVA: Adems de los delitos y de la sancin penal, existe otro elemento que es el
delincuente.EL CDIGO PENAL VENEZOLANOEs decididamente clsico, mientras ste cdigo
permanezca vigente, los elementos del derecho Penal sern dos:
El delito
La Sancin
Fuentes del Derecho Penal
CONCEPTO
La expresin "fuentes del Derecho Penal", en general, tiene dos acepciones: a) se emplea para
designar la autoridad encargada de dictar la norma jurdica (fuentes de produccin), voluntad que
dicta las normas vigentes en un lugar y en un momento determinados; b) se emplea, para referirse
a la forma que el Derecho Objetivo asume en la vida social, a la forma como se manifiesta. En esta
segunda acepcin se habla de fuentes de conocimiento.
FUENTES DE PRODUCCIN
Entendemos por fuente de produccin del Derecho Penal a la autoridad o voluntad jurdica que
dicta las normas jurdicas penales. En el derecho penal la nica fuente de produccin es el Estado;
l es el nico que puede dictar normas jurdicas penales que determinen los delitos, porque slo l
es el titular exclusivo y excluyente del Derecho Subjetivo, que determina cundo un acto es delito
y cul es la pena aplicable a la persona que lo perpetra. Slo el Estado puede y debe juzgar a las
personas que comenten delitos determinados y slo l puede y debe aplicar las penas
correspondientes.
FUENTES DE CONOCIMIENTO
Se suele citar como fuentes de conocimiento: la ley, la jurisprudencia y la doctrina. En materia
penal, en Venezuela, rige el principio de la legalidad de los delitos y las penas y, es la ley penal la
nica fuente directa de conocimiento. Slo la ley penal describe los delitos y las sanciones
aplicables a las personas que comenten los delitos. El principio legalista est consagrado, tanto en
la Constitucin como en el Cdigo Penal.
CLASIFICACIN DE LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL
Fuentes de Produccin: es la autoridad o voluntad que dicta las normas jurdicas penales.
Fuentes de Conocimiento: es la manifestacin misma de ese Derecho, la forma que el Derecho
Objetivo asume en la vida social. Se subdividen en:
Fuentes de Conocimiento Directas: son aquellas manifestaciones que por s mismas engendran
normas jurdicas penales, generales y abstractas. La nica fuente directa, donde rige el principio
legalista, es la Ley Penal.
Fuentes de Conocimiento Indirectas: Son aquellas manifestaciones que no crean por s mismas
normas jurdicas penales, generales y abstractas, pero cumplen las funciones siguientes:
Cooperan en la debida interpretacin y, por lo tanto en la correcta aplicacin de las normas
jurdicas penales, generales y abstractas emanadas de la nica fuente directa e inmediata que, en
este caso, es la Ley Penal.
Colaboran en la debida reforma, en la correcta modificacin de las leyes penales. El rgano
legislativo reforma la ley penal apoyndose en las fuentes indirectas que ponen de manifiesto los
errores, defectos o insuficiencias de la Ley, para que, al reformarla, no se incurra en los defectos
antes mencionados.
DIFERENCIA ENTRE LEY PENAL Y NORMA
La diferencia es muy sutil y de escasa importancia: El delincuente no viola la Ley Penal, sino algo
que est por encima de ella y que es la norma. La Ley Penal ni prohbe ni ordena: se limita a
describir.
Caractersticas de la Ley Penal
Es exclusiva: en virtud del principio de legalidad y de los delitos y las personas, es la nica fuente
propia y verdadera del Derecho Penal.
Es liberal: consagra la garanta de la libertad, slo entra en juego cuando una persona comete un
acto consagrado en la ley penal como delito.
Es obligatoria: obliga a las personas que estn en territorio de la Repblica y en ciertos casos la ley
penal se aplica a los autores de delitos perpetrados en el extranjero.
Es ineludible: slo puede ser derogada por otra ley penal. Los jueces no pueden derogarla.
Es igualitaria: rige igual en todos los casos a todas las personas, sin distincin de trato jurdico en
credos, razas, condicin social, etc., de una persona determinada.
Es constitucional: para que sea vlida debe adaptarse plenamente, en el fondo y en la forma, a la
Constitucin Nacional. Si una ley no se adapta a la Constitucin, puede ser atacada por el recurso
de inconstitucionalidad. La Constitucin est por encima de las leyes ordinarias, y stas
subordinadas en su validez a aquella.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
No hay delito ni pena sin ley previa en la cual se tipifiquen determinados actos como delitos y se
indiquen las penas aplicables a las personas que los perpetren.
CONSECUENCIAS DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Exclusividad: solo en la ley penal se encuentran descritos los delitos y las sanciones aplicables a los
delincuentes. En virtud del principio legalista, la ley penal es la nica fuente del Derecho Penal.
Exclusin, eliminacin y prescripcin de la analoga del campo penal: esta es eliminada porque
segn el principio legalista, para que un acto sea delictivo tiene que ser idntico a uno de los actos
previstos y no solos semejantes
Irretroactividad: no se puede aplicar a los actos anteriores a su entrada en vigencia, a menos que
favorezco al reo.
Interpretacin de la Ley Penal
CONCEPTO
Es la operacin lgico - jurdica que tiene la finalidad de establecer el sentido, el significado y el
alcance de las disposiciones generales y abstractas de las leyes penales, para permitir la aplicacin
de las mismas a los casos particulares y concretos que, en materia penal, plantee la realidad.
NATURALEZA DE LA INTERPRETACIN DE LA LEY PENAL
Ya sabemos que la interpretacin es la operacin lgico - jurdica que tiene por finalidad esclarecer
la voluntad de la ley penal. Lo que interesa no es lo que quiso decir determinado legislador, lo que
interesa determinar es la voluntad de la ley. Una vez que la ley entra en vigencia, se independiza
de su pasado, y muchas veces dice actualmente algo muy distinto de lo que quisieron significar
aquellas personas que le dieron vida a esa ley, en virtud de cambios sociales, polticos, ticos, etc.
que se produjeron entre el momento inicial y el momento en que esa ley se va a aplicar. La meta
de la interpretacin es a la voluntad de la ley, es decir, es la voluntad objetivada. Lo que interesa
es el sentido que tiene ahora y no el que tena cuando entr en vigencia; interesa es el sentido que
tiene ahora en el lugar donde es menester aplicarla a un caso concreto y particular que presenta la
realidad.
CLASIFICACIN DE LA INTERPRETACIN DE LA LEY PENAL
Segn el Intrprete:
? Interpretacin autntica, legislativa, contextual o simultnea: que existe cuando en el mismo
texto legal estn contenidas las normas interpretadas, que son aquellas cuyo sentido y alcance es
menester esclarecer, y las interpretativas, que son las que tienen por finalidad esclarecer el
sentido y finalidad de las primeras.
? Interpretacin autntica o legislativa posterior: en ciertos casos, tras haber dictado determinada
ley penal, surgen inconvenientes en lo que respecta a la interpretacin y, por lo tanto, en lo que
respecta a la aplicacin de esa ley; entonces, el mismo poder que dict la ley, al darse cuenta de
esas dificultades, dicta posteriormente una nueva ley que tiene por finalidad aclarar las
disposiciones de la anterior, para eliminar de esta manera las dificultades que se han presentado
en la interpretacin y aplicacin de la misma ley entrada anteriormente en vigencia; la norma
interpretativa est contenida en un texto legal que entra en vigencia con posterioridad a la ley
interpretada.
? Judicial o jurisprudencial o forense: es la que realizan los jueces competentes cuando aplican
disposiciones generales y abstractas de la ley a los casos particulares y concretos que plantea la
realidad.
? Doctrinal, doctrinaria o cientfica: es la realizada por los Maestros del Derecho, por los juristas
especializados en materia penal, con el propsito de llevar al verdadero sentido de la Ley.
Segn el medio empleado:
? Gramatical: es aquella que pretende establecer el sentido y alcance de determinada disposicin
legal, mediante el examen del significado propio de las palabras que componen el texto legal; y
adems, mediante el examen de las relaciones que esas palabras guardan entre s. Tiene dos
elementos:
1. Uno Literal: que atiende al significado propio de las palabras que integran el texto legal; y,
2. Otro Sintctico: que toma en cuenta las relaciones que guardan entre ellas las palabras que
integran el texto legal.
? Teleolgica o finalista: cuando una disposicin est oscuramente redactada, no basta con
examinar las palabras de la ley y las relaciones de stas, para poder esclarecer el sentido y
significado hay que remontarse a la realidad para la cual fue dictada esa ley, a la razn que tuvo el
legislador para dictar una disposicin legal determinada.
Segn los resultados alcanzados:
? Declarativa: existe interpretacin declarativa cuando hay total conformidad entre el texto legal y
la voluntad de la ley.
? Extensiva: cuando el texto legal no alcanza a expresar toda la voluntad legislativa y por eso hay
que extender el significado propio de las palabras, para poner de acuerdo el texto legal con la
voluntad legislativa, y en este caso hay interpretacin extensiva.
? Restrictiva: en ciertos casos, el texto legal expresa ms de lo que pretendi expresar la voluntad
legislativa, entonces hay que restringir el significado de las palabras del texto legal para poner de
acuerdo ste con la voluntad legislativa.
Elementos de la interpretacin de la Ley Penal
Ratio Legis: o razn de la ley, el motivo que ha tenido el poder legislativo para poner en vigencia
una disposicin determinada.
Elemento Histrico: Las leyes no nacen por generacin espontnea, sino que hay un proceso
desde que se siente la necesidad de dictar disposiciones legales en un amateria determinada,
hasta que la ley entra en vigencia efectivamente.
Elemento Sistemtico: entre las diversas disposiciones de una ley, existen relaciones muy estrictas;
y por ello, para poder esclarecer adecuadamente el sentido y alcance de determinadas
disposiciones legales, hay que conocer toda la Ley, ya que se llegara a resultados errneos si se
pretende interpretar dislocada mente una disposicin legal sin conocer a cabalidad toda la ley de
la cual forma parte.
Elemento comparativo extranjero: en muchos casos en lugar de legislar expresamente para un
pas determinado, simplemente se escoge la ley extranjera tericamente ms perfecta y se copia,
en ciertos casos, si esa ley escogida es de idioma extranjero, se traduce al idioma nacional; por lo
tanto pudieran orientar en el esclarecimiento de dicha ley los comentarios hechos por los juristas
de ese pas extranjero de donde procede dicha ley. No obstante aun cuando la ley sea
tericamente perfecta, y haya resultado perfecta en dicho pas, su aplicacin en otro pas pudiera
resultar nefasto, ya que la realidad poltica, social, econmica etc., es diferente.
Elemento Extra - penal: en la redaccin de una disposicin penal, intervienen trminos que no son
propios del Derecho penal, sino que corresponden a otra disciplina jurdica; y cuando esto ocurra,
para poder entender el sentido y alcance de la disposicin en cuya redaccin se emple ese
trmino no propio del Derecho Penal, ser menester acudir a la disciplina a la cual corresponda el
trmino extrao, para que nos esclarezca el significado del trmino.
Elemento Extra - jurdico: en otros casos se emplea en la redaccin de una disposicin penal un
trmino o concepto que no pertenece a ninguna disciplina jurdica, sino que corresponde a otra
ciencia o tcnica no jurdica, y por lo tanto, cuando encontremos uno de estos casos tendremos
que apelar a la ciencia o tcnica a la que pertenezca ese trmino para que nos indique el sentido y
alcance de ese trmino, y nos ponga en condiciones de interpretar correctamente la disposicin
penal en la que fue empleado.
INTERPRETACIN PROGRESIVA
Es la que tiene por finalidad trazar la lnea de contacto entre el momento en que entr en vigencia
determinada ley y el presente, en el que ha de ser aplicada, a los casos particulares y concretos
que se presentan en la realidad. En virtud de la interpretacin progresiva se puede dar una
concepcin diferente, e incluso radicalmente diferente, a una disposicin legal, sin cambiar el
texto de esa disposicin, sino cambiando su sentido, al ponerlo en contacto con la realidad actual.


Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos91/ordenamiento-juridico-penal/ordenamiento-
juridico-penal.shtml#ixzz38dUQa5EO
El Derecho penal es el conjunto de principios y reglas jurdicas que determinan las infracciones, las
penas o sanciones, y las relaciones del Estado con las personas con motivo de las infracciones o
para prevenirlas.1

Cuando se habla de Derecho penal se utiliza el trmino con diferentes significados, de acuerdo con
lo que se desee hacer referencia; de tal modo, puede hablarse manera preliminar de un Derecho
penal sustantivo y, por otro lado, del Derecho penal adjetivo o procesal penal.

El primero de ellos est constituido por lo que generalmente se conoce como cdigo penal o leyes
penales de fondo, que son las normas promulgadas por el Estado, que establecen los delitos y las
penas, mientras que el derecho procesal penal es el conjunto de normas destinadas a establecer el
modo de aplicacin de las mismas.

ndice [ocultar]
1 Definiciones
2 Misin
3 Fuentes
4 Relacin con otras ramas del Derecho
5 Evolucin histrica
5.1 Derecho romano
5.2 Edad media
5.2.1 Los Glosadores y los Pos glosadores
5.3 La Recepcin
5.3.1 Las Partidas
5.3.2 La Carolina
5.4 Derecho penal liberal
5.5 Escuela clsica o liberal
5.6 Positivismo
5.7 Otros Positivistas
5.8 La Crisis Del Positivismo Jurdico
5.9 Finalismo
6 Delito
6.1 Teora del delito
6.2 Falta o contravencin
7 Principios limitadores del Derecho penal
8 Teora de la reaccin penal
8.1 Pena
8.2 Las medidas de seguridad
9 Etapas de desarrollo del delito
10 Participacin criminal
11 Vase tambin
12 Referencias
13 Bibliografa
14 Enlaces externos
Definiciones[editar]
El Derecho penal es el saber jurdico que establece los principios para la creacin, interpretacin y
as ejecutar la aplicacin de las leyes penales (an a los casos privados); propone a los jueces un
sistema orientador de sus decisiones, que contiene y reduce el poder punitivo para impulsar el
progreso del Estado constitucional de derecho.2

Entre otras definiciones se pueden citar las de algunos Doctrinarios, tales como:

Conjunto de reglas jurdicas establecidas por el Estado, que asocian el crimen como hecho, a la
pena como legtima consecuencia con el fin de unir al hecho del delito la pena como su
consecuencia jurdica. - Franz von Liszt
La rama del Derecho que regula la potestad pblica de castigar, estableciendo lo que es punible y
sus consecuencias, y aplicar una sancin o una medida de seguridad a los autores de infracciones
punibles. - Ricardo Nuez
Conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder sancionador y
preventivo del Estado, estableciendo el concepto de delito como presupuesto de la accin estatal,
as como la responsabilidad del sujeto activo, y asociando a la infraccin de la norma una pena
finalista o una medida aseguradora. - Luis Jimnez de Asa
Rama del ordenamiento jurdico que contiene las normas impuestas bajo amenaza de sancin. -
Fontn Balestra.
Conjunto de normas jurdicas establecidas por el Estado, que definen las conductas delictivas y las
penas o medidas de seguridad que hay que aplicar a sus infractores. Cndido Herrero
El Derecho pennal es de inters pblico.



Es la rama del derecho pblico interno relativo a los delitos, a las penas y medidas de seguridad
que tienen por objeto inmediato la creacin y conservacin del orden social Universidad
Humanistas
Misin[editar]
El Derecho penal no se reduce slo al listado de las conductas consideradas delitos y la pena que a
cada uno corresponde, sino que fundamentalmente su misin es proteger a la sociedad. Esto se
lograra a travs de medidas que por un lado llevan a la separacin del delincuente peligroso por el
tiempo necesario, a la par que se reincorpora al medio social a aquellos que no lo son mediante el
tratamiento adecuado en cada caso para lograr esta finalidad. As pues, el Derecho penal se puede
definir como el conjunto de normas, pertenecientes al ordenamiento jurdico de determinado
estado, cuya finalidad primordial es regular conductas punibles, consideradas como delitos, con la
aplicacin de una pena.

Fuentes[editar]
Artculo principal: Fuentes del Derecho
La fuente del Derecho es aquello de donde el mismo emana, dnde y cmo se produce la norma
jurdica. Entonces, la nica fuente del Derecho penal en los sistemas en los que impera el principio
de legalidad es la Ley, de la cual emana el poder para la construccin de las dems normas y su
respectiva aplicacin, por lo tanto, slo sta puede ser la creadora y fuente directa del Derecho
penal.

El Derecho Penal tiene 2 Fuentes y son Reales y Formales

Costumbre: la costumbre no es fuente del Derecho penal ni en su vertiente positiva ni como
desuetudo en los sistemas penales denominados continentales, es decir, en aquellos en los que
impera el principio de legalidad, aunque pueda serlo de otras ramas del derecho.

Otra cosa sucede en los sistemas penales del Derecho anglosajn o en la Corte Penal
Internacional. Para estos sistemas penales el "antecedente judicial" es fuente de derecho,
aunque son cada vez ms, por razones de seguridad jurdica, los estados que adoptan el modelo
del "sistema maestro" o codificacin. Inglaterra, que necesitaba un Derecho en constante
evolucin por ser un pas martimo y no poder esperar la creacin de leyes para adecuarlas a su
comercio, adopt la costumbre como fuente del Derecho; en Derecho penal, sin embargo, la
costumbre no puede operar como creadora de delitos y penas.

A pesar de lo anteriormente dicho, algunos autores admiten la adecuacin social como causa de
exclusin de la tipicidad. Segn este argumento se afirma que en determinados casos, una
conducta que pareciera tpica, sin embargo, por fuerza de la actividad social se la considera
"atpica" o permitida. Sin embargo, otros autores se posicionan francamente en contra, por
entender que admitir la adecuacin social es aceptar la desuetudo como fuente del derecho (DE
LA CUESTA AGUADO). El caso tpico que se pretende permitir con base en la adecuacin social es
el de los pequeos regalos a los funcionarios, conductas que entran de lleno en delitos de
corrupcin, conductas gravsimas incluso en sus ms leves manifestaciones que afectan a las
propias bases del sistema social y lo convierten en injusto.

Jurisprudencia: Fuente clsica en el derecho anglosajn (Common law). La jurisprudencia es la
reiteracin de decisiones sobre un mismo asunto de forma similar, no es una sola decisin, tiene
que ver con una actividad plural de decisiones que consolidan una tendencia para la solucin de
un caso. No slo en Estados Unidos o en Inglaterra la jurisprudencia es utilizada para la toma de
decisiones, sino que todos los abogados tienden a buscar precedentes jurisprudenciales porque
son los que le indican cmo interpretan los tribunales una determinada norma. Ahora bien, en los
sistemas penales continentales la jurisprudencia no es fuente de derecho, as como tampoco lo es
la analoga.

Doctrina: No es fuente del Derecho penal aunque cumple importantes funciones de cara a la
creacin e interpretacin de la ley penal.

Principios generales del Derecho: Tampoco pueden ser considerados fuente del Derecho penal,
aunque cumplen otras funciones al orientar y limitar la actividad legislativa; la interpretacin o la
aplicacin de la ley penal.

Relacin con otras ramas del Derecho[editar]
Si bien el Derecho es un todo, en el cual es imposible escindir totalmente unas normas de otras,
por cuestiones didcticas, pedaggicas, y tambin prcticas a la hora de su aplicacin, se lo divide
en diferentes ramas. Con cada una de ellas el Derecho penal tiene vinculaciones:

Derecho constitucional: La Constitucin de cada Estado es la que fija las bases y los lmites a los
que el Derecho penal deber sujetarse (limitaciones al ius puniendi), con principios como el de
presuncin de inocencia, debido proceso, entre otros.
Derecho civil: Muchas de las nociones que se utilizan en el Derecho penal provienen o son
definidas en el derecho civil. Para que haya adulterio, por ejemplo, debe haber matrimonio, y este
es un concepto civil; o para que haya robo, debe haber propiedad.
Derecho mercantil: Sucede lo mismo que en el caso anterior. Podemos ejemplificar con el delito
de estafa con cheque, para lo cual es necesario tomar del derecho comercial el concepto de
cheque.
Derecho administrativo: Por una parte, el Derecho penal protege la actividad administrativa
sancionando las conductas que atentan contra su debido funcionamiento; por otra, generalmente,
el hecho de revestir el autor del delito autoridad administrativa agrava la pena. Luego, el ejercicio
de la persecucin penal, al estar a cargo de rganos administrativos, acerca tambin a estas dos
ramas del derecho. Por ltimo, cuando los rganos administrativos imponen sanciones, se ha
entendido que los principios y garantas del Derecho penal son tambin aplicables en el ejercicio
de esta potestad, aunque con matices.
Evolucin histrica[editar]
Artculo principal: Evolucin histrica del Derecho penal
Surgi desde los tiempos primitivos

Venganza familiar: La familia le atribuye el derecho a castigar a cualquiera que le hiciera algo a la
familia o sus esclavos el jefe de familia

Venganza divina: El sacerdote que era el representante de dios vengaba, mezclaban rituales y el
castigo era impuesto por los representantes dependiendo de las creencias divinas.

Pblica: Representante del poder pblico Inters de la comunidad, se contina causando dao.

Cada sociedad, histricamente, ha creado y crea sus propias normas penales, con rasgos y
elementos caractersticos segn el bien jurdico que en cada caso se quiera proteger.

Tab y venganza privada: en los tiempos primitivos no exista un Derecho penal estructurado, sino
que haba toda una serie de prohibiciones basadas en conceptos mgicos y religiosos, cuya
violacin traa consecuencias no slo para el ofensor sino tambin para todos los miembros de su
familia, clan o tribu.

Cuando se responsabilizaba a alguien por la violacin de una de estas prohibiciones (tab), el
ofensor quedaba a merced de la vctima y sus parientes, quienes lo castigaban causndole a l y su
familia un mal mayor. No exista relacin alguna entre la ofensa y la magnitud del castigo.

La Ley del Talin: las primeras limitaciones a la venganza como mtodo de castigo surgen con el
Cdigo de Hammurabi, La Ley de las XII Tablas y la Ley Mosaica, que intentan establecer una
primera proporcionalidad entre el dao producido y el castigo. Es el famoso "ojo por ojo, diente
por diente".

En los casos en que no exista dao fsico, se buscaba una forma de compensacin fsica, de modo
tal, por ejemplo, que al autor de un robo se le cortaba la mano.

A esta misma poca corresponde la aparicin de la denominada Composicin, consistente en el
reemplazo de la pena por el pago de una suma dineraria, por medio de la cual la vctima
renunciaba a la venganza.

En la actualidad se est introduciendo la remisin de la pena a cambio de servicios a la comunidad.

Derecho romano[editar]
Artculo principal: Derecho romano
El extenso perodo que abarca lo que habitualmente denominamos Derecho romano puede ser
bsicamente dividido en pocas, acorde al tipo de gobierno que cada una de ellas tuvo. A partir de
la Ley de las XII Tablas se distinguen los delitos pblicos ("crmenes") de los delitos privados
("delitos", en sentido estricto). Los primeros eran perseguidos por los representantes del Estado
en inters de ste, en tanto que los segundos eran perseguidos por los particulares en su propio
inters. Es de destacar que la ley de las XII tablas no estableca distinciones de clases sociales ante
el derecho.

Con el correr del tiempo los delitos privados pasan a ser perseguidos por el Estado y sometidos a
pena pblica.

Una de la peores penas era la capitis deminutio mxima.


Durante la poca de la Repblica, solo van quedando como delitos privados los ms leves. El
Derecho penal romano comienza a fundarse en el inters del Estado, reafirmndose de este modo
su carcter pblico.

Esta caracterstica se ve claramente en la poca del Imperio. Los tribunales actuaban por
delegacin del emperador; el procedimiento extraordinario se convirti en jurisdiccin ordinaria
en razn de que el mbito de los crmenes contra la majestad del imperio se fue ampliando cada
vez ms. Con el desarrollo del perodo imperial no se tratar ya de tutelar pblicamente intereses
particulares, sino de que todos sern intereses pblicos. La pena en esta etapa recrudece su
severidad.

Edad media[editar]


Blatt 40vConstitutio Criminalis Bambergensis, 1507.
La edad media: durante la edad media desaparece el Imperio romano, y con l la unidad jurdica
de Europa.

Las invasiones de los brbaros trajeron costumbres jurdico-penales diferentes, contrapuestas
muchas de ellas a los principios del derecho del Imperio romano.

A medida que el seor feudal fortalece su poder, se va haciendo ms uniforme el derecho, como
fruto de la unin del antiguo derecho romano y de las costumbres brbaras.

As cobra fuerza el derecho cannico, proveniente de la religin catlica que se impona en Europa
por ser la religin que se haba extendido junto con el Imperio romano.

El derecho cannico que comenz siendo un simple ordenamiento disciplinario crece y su
jurisdiccin se extiende por razn de las personas y por razn de la materia. llegando a ser un
completo y complejo sistema de derecho positivo.

El delito y el pecado (se homologaban) representaban la esclavitud y la pena la liberacin; es fruto
de esa concepcin el criterio tutelar de este derecho que va a desembocar en el procedimiento
inquisitorial.

Se puede destacar que el derecho cannico institucionaliz el derecho de asilo, se opuso a las
ordalas y afirm el elemento subjetivo del delito.

Es muy debatido si se distingua el delito del pecado, pero la mayora de los autores coinciden en
que aunque haya existido una distincin terica, en la prctica la misma se desvaneca. Basta con
mencionar algunos de los actos que se consideraban delitos: la blasfemia, la hechicera, el comer
carne en cuaresma, el suministro, tenencia y lectura de libros prohibidos, la inobservancia del
feriado religioso, etc.

Los Glosadores y los Pos glosadores[editar]
Artculo principal: Glosadores
Con la concentracin del poder en manos de los reyes, y la consiguiente prdida del mismo por
parte de los seores feudales, se sientan las bases de los Estados modernos.

Se produce entonces el renacimiento del derecho romano. En las universidades italianas,
principalmente, se estudia este derecho, como tambin las instituciones del Derecho Cannico y
del derecho germano.

Los glosadores avanzan sobre el derecho romano a travs del Corpus Iuris de Justiniano,
recibiendo su nombre por los comentarios (glosas) que incluan en los textos originales.

Los postglosadores ampliaron el campo de estudio, incluyendo tambin las costumbres (derecho
consuetudinario).

La Recepcin[editar]


Constitutio Criminalis Carolina. Imprint: Frncfort del Meno. J. Schmidt. Verlegung Sigmund
Feyrabends, 1577.
Las Partidas[editar]
Artculo principal: Siete Partidas
Las Siete Partidas de Alfonso el Sabio constituyen un cdigo aparecido entre los aos 1256-1265,
que ejerci luego una enorme influencia en la legislacin general. Las disposiciones penales de Las
Partidas se encuentran en la partida VII, completndose con numerosas disposiciones procesales
atinentes a lo penal contenidas en la Partida III.

Queda definitivamente consagrado el carcter pblico de la actividad represiva, y se establece que
la finalidad de la pena es la expiacin, es decir, la retribucin del mal causado, como medio de
intimidacin, para que el hecho no se repita.

Se distingue conforme con la influencia del derecho romano el hecho cometido por el atribuible
(por ejemplo el loco, el furioso, el desmemoriado y el menor de diez aos y medio, sin perjuicio de
las responsabilidades en que incurran los parientes por su falta de cuidado). Distinguida as la
condicin subjetiva para la imputacin, establecindose que a tales sujetos no se les puede acusar,
queda firmemente fijado el sentido subjetivo de esta ley penal, la cual, en este terreno, traza
ntidas diferencias entre la simple comisin de un hecho y su comisin culpable.

Contiene tambin, especialmente en el homicidio, la diferencia entre el hecho doloso, el culposo y
el justificado. Se prevn ciertas formas de investigacin, de tentativa y complicidad.

La Carolina[editar]
Artculo principal: Constitutio Criminalis Carolina
En 1532 Carlos V sancion la Constitutio Criminalis Carolina u Ordenanza de Justicia Penal, que si
bien no era obligatoria para los seores feudales en sus territorios, igualmente sustent el
Derecho penal comn alemn.

Tipificaba delitos tales como la blasfemia, la hechicera, la sodoma, la seduccin, el incesto, etc. y
las penas variaban entre el fuego, la espada, el descuartizamiento, la horca, la muerte por asfixia,
el enterramiento del cuerpo vivo, el hierro candente y la flagelacin.

La Carolina es un cdigo penal, de procedimiento penal y una ley de organizacin de tribunales. En
realidad no tiene un verdadero mtodo, sino que es una larga y compleja enumeracin de
reglamentaciones, admitiendo la analoga y la pena de muerte cuya agravacin en diversas formas
admite, mostrando claramente que el objeto principal de la pena es la intimidacin.

Su importancia radica en la reafirmacin del carcter estatal de la actividad punitiva. Por otra
parte, desaparece definitivamente el sistema composicional y privado, y la objetividad del derecho
germnico, con la admisin de la tentativa.

Derecho penal liberal[editar]


Constitutio Criminalis Theresiana, 1768.
Csar Bonesana (Cesare Beccaria) fue el autor de De los delitos y las penas (1764) al cual se
considera como la obra ms importante del Iluminismo en el campo del Derecho penal.

La pretensin de Beccaria no fue construir un sistema de Derecho penal, sino trazar lineamientos
para una poltica criminal.

"Beccaria fue el primero que se atrevi a escribir en forma sencilla, en italiano, en forma de
opsculo, y concebido en escuetos silogismos y no en la de aquellos infolios en que los prcticos
trataban de resumir la multiplicidad de las leyes de la poca. Sobre todo, Beccara es el primero
que se atreve a hacer poltica criminal, es decir, una crtica de la ley". As se expresaba Jimnez de
Asa haciendo referencia al autor italiano.

Sin embargo, no se puede dejar de mencionar en la misma lnea a Montesquieu, Marat y Voltaire.

Beccaria parte de los presupuestos filosficos imperantes de la poca (el Contrato Social, de
Rousseau) como origen de la constitucin de la sociedad y la cesin de mnimos de libertad a
manos del Estado y su poder punitivo para la conservacin de las restantes libertades.

La crtica surgida del libro de Beccaria conduce a la formulacin de una serie de reformas penales
que son la base de lo que conocemos como Derecho Penal liberal, resumido en trminos de
humanizacin general de las penas, abolicin de la tortura, igualdad ante la Ley, Principio de
Legalidad, proporcionalidad entre delito y pena, etc.

Uno de los ms importantes difusores de la obra de Beccaria fue Voltaire.

Escuela clsica o liberal[editar]
El primer representante de esta "escuela" es Francisco Carmignani. Su obra "Elementos de
Derecho Criminal" propone un sistema de Derecho penal derivado de la razn, siendo uno de los
primeros en trazar un sistema cientfico del Derecho penal en lengua no germana.

Siguiendo a Carmignani, pero superndolo, aparece en el escenario de la escuela liberal Francesco
Carrara, conocido como "el Maestro de Pisa". En su "Programma del Corso di Diritto Criminale"
(1859) la construccin del sistema de Derecho penal alcanza picos de depuracin tcnica, tanto
que cuando muere Carrara se empieza a visualizar el proceso de demolicin del Derecho penal
liberal.

Positivismo[editar]
Ante los avances de la ciencia y el afn por superar el Estado liberal no intervencionista, buscando
afrontar su ineficacia respecto al nuevo crecimiento de la criminalidad, nace el positivismo.

Su idea es que la lucha contra la criminalidad debe hacerse de una forma integral permitiendo la
intervencin directa del Estado.

Las mayores crticas contra los autores positivistas radican en el olvido de las garantas
individuales, ya que su foco es la peligrosidad social del delincuente.

Escuela Positivista Italiana: su fundador fue Csar Lombroso quien cambi el enfoque del delito
como ente jurdico para dirigirlo hacia el delincuente como hecho observable. Lombroso escribi
Luomo delinquente en 1876, colocando al delincuente como fenmeno patolgico, respecto del
cual sostiene la existencia de una predisposicin anatmica para delinquir, por lo que afirma la
existencia de un delincuente nato por una malformacin en el occipital izquierdo.

Para Lombroso el que delinque es un ser que no ha terminado su desarrollo embriofetal.

Lombroso no era un jurista, por lo que Enrico Ferri ser quien le d trascendencia jurdica a las
teoras de Lombroso. Ferri rotla como delincuente nato al uomo delinquente de Lombroso. El
punto central de Ferri es que para su positivismo el delito no es la conducta de un hombre, sino el
sntoma de un mecanismo descompuesto. El delito es sntoma de peligrosidad, por ello la medida
de la pena est dada por la medida de la peligrosidad y no del acto ilcito.

Con el estado peligroso sin delito se quiso limpiar la sociedad de vagos, alcohlicos y todo aquel
que demostrara peligrosidad predelictual.

Con Rafael Garfalo se completa el tro positivista italiano, y con l queda demarcada la tesis de
guerra al delincuente. Con l surge la idea de un delito natural, ya que las culturas que no
compartan las pautas valorativas europeas eran tribus degeneradas que se apartaban de la recta
razn de los pueblos superiores, y que eran a la humanidad lo que el delincuente a la sociedad. El
delito natural sera el que lesione los sentimientos de piedad y justicia, que eran los pilares de la
civilizacin occidental.

Otros Positivistas[editar]
Dentro del positivismo podemos citar tambin otras posiciones, como las escuelas alemanas (Von
Liszt y su positivismo criminolgico, y Binding y su positivismo jurdico).

Franz von Liszt ocup todas las reas acadmicas que consideraba lindantes con el delito y
formul lo que llam gesamte Strafrechtswissenschaft(ciencia total del Derecho penal), en la que
incluye al Derecho penal de fondo, derecho procesal penal, la criminologa, poltica criminal, entre
otras ramas.

Para Von Liszt el Derecho penal es la carta magna del delincuente. Es decir, no protege al orden
jurdico ni a la comunidad, sino al sujeto que ha obrado contra ella. Dispone para l el derecho a
ser castigado slo si concurren los requisitos legales y dentro de los lmites establecidos por la ley.

Von Liszt adjudica a la pena, y como parte de un Estado intervencionista, un fin preventivo
especial, rechazando el retribucionismo. Tal prevencin tiene, a su juicio, un triple contenido:
correccin de los delincuentes corregibles y necesitados de mejora, no intervencin en caso de
delincuentes no necesitados de mejora y la inocuizacin de los delincuentes no susceptibles de
mejora o incorregibles. Defiende as la pena indeterminada. En todo caso, ya admite la doble va
penal: penas ms medidas de seguridad.

Karl Binding con su positivismo jurdico desarroll la teora de las normas, donde afirma que el
delincuente no viola la ley penal sino que la cumple, lo que viola es la norma prohibitiva u
ordenatoria que subyace dentro de la norma penal.

La Crisis Del Positivismo Jurdico[editar]
El Positivismo entra en crisis desde finales del XIX, surgiendo nuevos movimientos doctrinales,
entre ellos el Neokantismo y el Finalismo.

Neokantismo de Edmund Mezger: en l se encuadran 2 direcciones distintas: la Escuela de
Marburgo y la Escuela Sudoccidental Germana.

La crtica bsica del Neokantismo al Positivismo es la insuficiencia de su concepto de ciencia. El
mtodo de las Ciencias Naturales slo da un conocimiento parcial, pues slo determina aquello
que se repite. Es necesario aadir las ciencias del espritu y otras clases de mtodos distintos a los
cientficos naturales. Es necesario referir los datos de la realidad a los valores de una comunidad,
lo que se hace a travs de las Ciencias de la Cultura, entre ellas el Derecho.

Ha sido la base para el gran desarrollo de la dogmtica penal al delimitar con claridad qu es lo
que le corresponda estudiar a la ciencia del Derecho penal.

Finalismo[editar]
El renacimiento del derecho natural en los primeros aos de la segunda posguerra mundial, era un
necesario volver a fundar el Derecho penal en lmites precisos y garantistas.

La ms modesta de todas las remakes de la doctrina del derecho natural fue la de Hans Welzel
con su teora de las estructuras lgico-objetivas. Se trataba de un derecho natural en sentido
negativo: no pretenda decir cmo debera ser el derecho, sino slo lo que no era derecho. A
diferencia del neokantismo, para el cual el valor era lo que pona orden en el caos del mundo y lo
haca disponible, para el ontologismo welzeliano el mundo tiene varios rdenes a los que el
legislador se vincula por las estructuras lgicas de la realidad. Segn Welzel, cuando se las ignora o
quiebra, el derecho pierde eficacia, salvo que quiebre la que lo vincula a la estructura del ser
humano como persona, en cuyo caso deja de ser derecho.

Delito[editar]
Artculo principal: Delito
Desde el punto de vista de Derecho Penal, actualmente la definicin del delito tiene un carcter
descriptivo y formal. Adems, corresponde a una concepcin dogmtica, cuyas caractersticas
esenciales slo se obtienen de la ley.

De conformidad a lo anterior, en la mayora de los ordenamientos herederos del sistema
continental europeo, se acostumbra a definirlo como una accin tpica, anti jurdica y culpable,
eventualmente punible, o ms precisamente en palabras de Luis Jimnez de Asua "toda accin u
omisin o comisin por omisin, tpicamente antijurdica y correspondientemente imputable al
culpable, siempre y cuando no surja una causal de exclusin de la pena o el enjuiciable sea
susceptible de la aplicacin de una medida de seguridad".

Sin embargo, aunque hay un cierto acuerdo a la misma es punible acuerdo respecto de su
definicin, no todos le atribuyen el mismo contenido. As son especialmente debatidas las
relaciones entre sus diversos elementos y los componentes de cada uno de ellos (discusiones que
se realizan al interior de la llamada teora general del delito).

Teora del delito[editar]
Artculo principal: Teora del delito
Es un instrumento conceptual til para realizar una aplicacin racional de la ley penal al caso
concreto (Bacigalupo). Se le atribuye una doble funcin: por un lado, mediar entre la ley penal y el
caso concreto. Por otro lado, mediar entre la ley penal y los hechos materiales que son objeto de
juicio. Para Bacigalupo se trata de una teora de la aplicacin de la ley penal, ya que primero
debemos verificar que una conducta humana (accin) se adecua a la descripcin realizada por el
tipo (tipicidad), luego que la misma no est autorizada ni que goce de un permiso por el
ordenamiento jurdico (antijuricidad). Y por ltimo, comprobar que el autor posee las condiciones
personales para imputarle dicha conducta (culpabilidad). Esta es una construccin doctrinal,
surgida a fines del siglo XIX. Comienza en Alemania (con los planteamientos de Von Lizt, quien
adopta este sistema para poder ensear Derecho penal a sus alumnos) y luego se difunde por toda
Europa en pases tales como Italia, Espaa, Portugal, Grecia.

Luego es acogida en Amrica Latina por la influencia espaola, pero pases como Corea y Japn no
adoptan este sistema.

La Teora del delito es creada por la Dogmtica Alemana con el propsito de entregar seguridad
jurdica para resolver un caso concreto y adems establecer una pena justa y proporcionada. Esta
es un sistema categorial por niveles que nos permite saber cuando un determinado hecho
(delito)le podemos asociar una pena:

Elementos:

Conducta (acciones y omisiones)
Tipicidad
Antijuricidad
Culpabilidad
Punibilidad
Dados estos elementos, de forma tal que la falta de uno anula el siguiente paso, podemos afirmar
que estamos ante la presencia de un Delito.

Esta teora no se ocupa de los elementos o requisitos especficos de un delito en particular
(homicidio, robo, violacin, etc.), sino de los elementos o condiciones bsicas y comunes a todos
los delitos.

Falta o contravencin[editar]
Artculo principal: Falta (derecho)
Una falta, en Derecho penal, es una conducta antijurdica que pone en peligro algn bien jurdico
protegible, pero que es considerado de menor gravedad y que, por tanto, no es tipificada como
delito. El sistema de faltas o contravenciones ha dado origen a una sub rama del Derecho Penal
llamado Derecho Contravencional, o Derecho de Faltas.

Las faltas cumplen con todos los mismos requisitos que un delito (tipicidad, antijuridicidad y
culpabilidad). La nica diferencia es que la propia ley decide caracterizarla como falta, en lugar de
hacerlo como delito, atendiendo a su menor gravedad. Esta caracterstica permite que el sistema
de faltas sea menos estricto en el uso de ciertas figuras penales como los "tipos abiertos", los
delitos formales (sin dolo ni culpa), la validez de las actas de constatacin, etc.

Dado que, por definicin, la gravedad de una falta es menor a la de un delito, las penas que se
imponen por las mismas suelen ser menos graves que las de los delitos, y se intenta evitar las
penas privativas de libertad en favor de otras, como las penas pecuniarias o las de privaciones de
derechos.

Uno de los casos caractersticos del sistema de faltas son las infracciones de trnsito.

Fuente: Derecho contravencional, Revista Justiniano

Principios limitadores del Derecho penal[editar]
Artculo principal: Principios limitadores del derecho penal
Los principios limitadores del derecho penal son aquellas partes de la doctrina que le han
impuesto barreras a la construccin del derecho penal, de tal forma que ste no se salga de
control y acabe con el estado de derecho. El objetivo de los principios es la reduccin del poder
punitivo de los estados.

Los principios son:

Principio de proporcionalidad: conocido tambin como Principio de intervencin mnima
Principio de legalidad[1]
Lex previa: Principio de irretroactividad
Lex scripta: Principio de escrituracin
Lex stricta: Principio de la mxima taxatividad legal e interpretativa
Principios pro derechos humanos
Lesividad
Humanidad
Trascendencia mnima
Doble punicin
Teora de la reaccin penal[editar]
Spanish Language Wiki.svg
Este artculo o seccin sobre derecho necesita ser wikificado con un formato acorde a las
convenciones de estilo.
Por favor, edtalo para que las cumpla. Mientras tanto, no elimines este aviso puesto el 4 de
agosto de 2009.
Tambin puedes ayudar wikificando otros artculos.
Artculo principal: Teora de la reaccin penal
La pena es el medio con que cuenta el Estado para reaccionar frente al delito, expresndose como
la "restriccin de derechos del responsable". Es "la prdida o restriccin de derechos personales,
contemplada en la ley e impuesta por el rgano jurisdiccional, mediante un proceso, al individuo
responsable de la comisin de un delito".

El orden jurdico prev adems las denominadas "medidas de seguridad" destinadas a enfrentar
situaciones respecto de las cuales el uso de las penas no resulta suficiente o adecuado.

De este modo, podemos sostener que el Estado cuenta con dos clases de instrumentos; penas y
medidas de seguridad.

Pena[editar]
Artculo principal: Pena
Desde la antigedad se discuten acerca del fin de la pena, habindose desarrollado
fundamentalmente tres concepciones, las que en sus ms variadas combinaciones continan hoy
caracterizando la discusin.

Encontramos as:

Teora absoluta de la pena: Son aquellas que sostienen que la pena halla su justificacin en s
misma, sin que pueda ser considerada como un medio para fines ulteriores. "Absoluta" porque en
sta teora el sentido de la pena es independiente de su efecto social;
Teora relativa de la pena: Las teoras preventivas renuncian a ofrecer fundamentos ticos a la
pena, ella ser entendida como un medio para la obtencin de ulteriores objetivos, como un
instrumento de motivacin, un remedio para impedir el delito. Para explicar su utilidad, en
relacin a la prevencin de la criminalidad, se busca apoyo cientfico;
Teora mixta o de la unin: Estas sostienen que no es posible adoptar una fundamentacin desde
las formar tericas antes mencionadas, y proponen teoras multidisciplinarias que suponen una
combinacin de fines preventivos y retributivos e intentan configurar un sistema que recoja los
efectos ms positivos de cada una de las concepciones previas.
Explicaciones generales.

El objeto de estudiar las teoras de la pena dice relacin con lograr determinar Cul es el
significado del acto al que llamamos castigo? Qu sentido tiene para quien padece el castigo (El
condenado) como para quien lo impone (La sociedad a travs de los rganos correspondientes de
justicia)?

Lo anterior nos lleva a dos preguntas Por qu se Pena? Y Para que se Pena? Se ha tratado de
responder de dos formas a estas preguntas.

PUNITUR QUIA PECCATUM EST. Castigar porque se ha pecado. Las teoras absolutas, responden en
este sentido. Al autor se le castiga porque ha pecado, esto es, por delito ejecutado, de manera
que la pena no persigue finalidades ulteriores y se justifica a si misma. Se puede presentar en dos
criterios:

Teora Absoluta: Retribucionista. La retribucin significa que la pena debe ser equivalente al
injusto culpable segn el principio de la justicia distributiva. Lo que no tiene que ver con
venganza, sino con medida, ya que el hecho cometido se convierte en fundamento y medida
de la pena (Esto se llama principio de proporcionalidad de la pena con el delito cometido); y esta
ha de ajustarse, en su naturaleza y quantum a aquel. El principio retribucionista descansa sobre
dos principios inmanentes: El reconociendo de que existe la culpabilidad, que puede medirse y
graduarse; y el que puedan armonizarse la gravedad de la culpa y la de la pena, de suerte que esta
se experiment como algo merecido por el individuo y por la comunidad.

Teora Absoluta: Expiatoria Ac la imposicin de la pena tiene un carcter moral. El sujeto sufre la
pena para comprender el dao causado. Mediante la pena expa su culpabilidad.

PUNITUR, UT NE PECCETUR. Castigar, para que no se peque. Las teoras relativas, profundizan esta
mxima, teniendo una sola corriente que es la preventiva. Para ellas la pena es un medio para
obtener un fin que es la prevencin del delito.

Criterio prevencionista. En la prevencin se mira hacia el futuro ya que se centra en la
peligrosidad del sujeto y la predisposicin criminal latente de la generalidad de los sujetos. La pena
seria un medio para prevenir delitos futuros. El delito entonces no es la CAUSA sino la OCASIN,
de la pena. Tampoco es la medida de la pena, porque no se castiga con arreglo a lo que el
delincuente se merece, sino segn lo que se necesite para evitar otros hechos criminales. El
principio prevencionista descansa sobre tres presupuestos inmanentes: la posibilidad de
enjuiciar en un juicio de pronostico mnimamente seguro respecto a la conducta futura del sujeto;
la de que la pena pueda incidir de tal manera en la peligrosidad diagnosticada que ciertamente
produzca un efecto preventivo; que mediante la pena pueda lucharse eficazmente contra las
inclinaciones y tendencias criminales.

El criterio de las teoras relativas prevencionistas tienen dos vertientes que a su vez se subdividen
en dos posiciones cada una. La prevencin general, la cual acta solo sobre la comunidad, y la
prevencin especial las cuales recaen sobre el sujeto delincuente.

Anlisis de las teoras:

Teoras Absoluta: Retribucionistas: La pena es el mal que se irroga a quien ha cometido un delito.

Formulacin Kantiana: Kant postula que el derecho de castigar es el derecho que tiene el soberano
de afectar dolorosamente al sbdito por causa de una transgresin de la ley. La pena, en este
sentido, no puede aplicarse nunca como un medio de procurar otro bien, ni an a beneficio del
culpable o de la sociedad (Desecha las teoras relativas) sino que siempre debe aplicarse la pena
contra el culpable por la sola razn de que ha delinquido. La pena seria un imperativo categrico
de justicia. Pase lo que pase se debe imponer la pena a quien ha delinquido.

Formulacin Hegeliana: Hegel postula, dentro de su teora dialctica que: Tesis: Seria la norma, su
vigencia y su respeto por todos Anti-Tesis: Seria el delito, la negacin de la norma. Sntesis: Seria la
pena, el nico medio para restablecer el derecho por medio de la Negacin de la Negacin de la
norma. Por ende ac la retribucin de la norma estara justificada para mantener o preservar la
vigencia del ordenamiento jurdico.

Teoras Absoluta: Expiatoria: Juegan con que la pena seria una forma no de castigar sino de que el
sujeto comprendiere lo incorrecto de su actuar y que por medio de la misma lograre redimirse. De
hecho expone que la pena la debe sentir el delincuente como un sentimiento de culpa, pero
pareciera obvio que con la pena esto no ocurre.

Teoras relativas de la pena: Prevencin General: Estas teoras ven la pena como un medio
ejemplar para afectar a la sociedad en general, vale decir, la pena que se le impone al sujeto
infractor de la norma tiene como finalidad influir en la sociedad. Se ejemplariza al sujeto, se le
utiliza como medio. Esta teora a su vez tiene dos manifestaciones:

Teora relativa de la pena: Prevencin General: Positiva
La cual seala que la pena es una forma de reforzar los valores de la sociedad o por lo menos
reforzar la vigencia del ordenamiento jurdico. En este sentido, la pena vendra a ser un medio
para reforzar la validez del ordenamiento jurdico. Se impone la pena a infractor de la norma, para
hacer ver al resto de la sociedad que existe el derecho, que no queda impune su quebrantamiento
y, finalmente, que se protegen ciertos valores o estados que la sociedad en conjunto
considera importantes.

Teora relativa de la pena: Prevencin General: Negativa
Postula que la pena es un medio con el cual intimidar a la sociedad para prevenir la comisin de
futuros delitos. La pena vendra a ser ejemplarificadora para el resto de la sociedad.

Teoras relativas de la pena: Prevencin Especial: Estas teoras recaen sobre el sujeto delincuente,
la pena es un medio para intervenir en la vida del infractor de la norma. Esta intervencin se
justifica como forma de prevenir futuros delitos, para tratar de reducir la peligrosidad del sujeto.
Es independiente de la sociedad. Y posee a su vez dos manifestaciones:

Teora relativa de la pena: Prevencin Especial: Positiva
Se plantea la pena como una forma, un medio, para resociabilizar al sujeto infractor. La comisin
de un delito y por ende la aplicacin de la pena justificara al estado para intervenir en la vida del
sujeto con programas de escolaridad, trabajos forzados, psicolgicos, etc. Con el fin de corregir o
bien sanar al sujeto. Por ende la pena seria indeterminada hasta el punto de que solo se
otorgara la libertad cuando el sujeto estuviese corregido

Teora relativa de la pena: Prevencin Especial: Negativa
Se plantea lisa y llanamente como la neutralizacin del delincuente. La pena debe ser un medio
para sacar de circulacin al delincuente.

Vase tambin: Teoras sobre la funcin de la pena
.

Las medidas de seguridad[editar]
Artculo principal: Medida de seguridad
Las medidas de seguridad atienden a la peligrosidad del sujeto (prevencin especial): El sujeto que
comete un injusto (hecho tpico y antijurdico) pero no puede ser culpado por un defecto en su
culpabilidad (teora del delito), es susceptible de recibir una medida de seguridad para evitar
nuevos injustos.

Por su funcin se pueden agrupar en:

Medidas teraputicas: Buscan la curacin.
Medidas educativas: reeducacin.
Medidas asegurativas: Inocuizacin y resocializacin.
Etapas de desarrollo del delito[editar]
Artculo principal: Iter criminis
El iter criminis se refiere al grado de desarrollo en que se puede hallar un delito en un momento
dado. Generalmente se mide al tiempo de que el delito o sus perpetradores son descubiertos o
apresados.

Las legislaciones suelen variar en cuanto a la calificacin de los delitos en cuanto a su desarrollo,
pero en general se conocen tres estados:

Consumacin: cuando el delito se ha realizado y producido sus efectos, queridos o no por el
agente. La consumacin puede ser parcial o total si se han dado todos o algunos de los objetivos
delictivos.
Frustracin: cuando el delito ha empezado a ejecutarse y no se consuma por hechos que son
ajenos a la voluntad de los realizadores del ilcito.
Tentativa: cuando el delito se empieza a ejecutar, pero el agente no realiza todos los actos
necesarios para configurar una hiptesis de consumacin o frustracin.
Existen tambin otras etapas que son anteriores al inicio de la ejecucin de un delito, como la
proposicin (acto de querer convencer a otro a delinquir) y la conspiracin (acuerdo entre dos
personas para cometer un delito).

Participacin criminal[editar]
Artculo principal: Participacin criminal
La descripcin de los hechos tpicos supone siempre la presencia de un sujeto activo. Este sujeto
activo es el que ejecuta o realiza la accin descrita, o provoca el resultado sealado en el precepto
respectivo. A veces, sin embargo, la ley seala la intervencin, dentro de la misma descripcin
tpica, de ms de una persona. Esto significa que puede haber varios copartcipes y puede ocurrir
que no siempre sean coincidentes las actuaciones de uno y otro, ya sea en el plano objetivo o
subjetivo.

De acuerdo a lo dicho se han formulado diversos principios. Por ejemplo, en el sistema penal
chileno para la solucin del problema de la codelincuencia se sigue el principio de la
voluntariedad, es decir, se utiliza el criterio subjetivo.

Es la voluntad de la persona, que quiere hacer suyo el hecho pese a no haber realizado la accin
tpica, la que determina la forma de participacin.

Debemos sealar que existen principios generales que gobiernan el funcionamiento de las
disposiciones sobre participacin. Tngase presente, en consecuencia, que estas reglas se
aplicarn:

Cuando intervengan dos o ms personas en concurso con el autor de un delito, o sea un mnimo
de tres personas.
Cuando, adems la Ley, en la parte especial, no haya sealado expresamente el rgimen de
penalidad de cada una de ellas.
Vase tambin[editar]
Cooperacin en materia penal
Juzgamiento de Crmenes Internacionales
Humanizacin de las penas
Derecho penal ejecutivo
De los delitos y las penas (ensayo)
Criminologa
Criminalstica
La llamada naturaleza secundaria del Derecho Penal

La doctrina mayoritaria estima que en ocasiones se castigan penalmente conductas que no estn
prohibidas por otras ramas del Derecho, y an en las veces en que s lo estn, el DP al elegir cules
de esos ataques contra bienes jurdicos son los ms graves y merecen ser castigados con pena,
est haciendo su propia valoracin de los mismos.

Fuentes del Derecho Penal

Las fuentes del DP se ven limitadas por el principio de legalidad y por la reserva de ley orgnica
que impone el art 81 CE en materia de derechos y libertades fundamentales.

El principio de legalidad impone que solo por ley en sentido formal (incluye leyes orgnicas,
ordinarias y decretos legislativos) se pueden tipificar delitos y faltas o estados peligrosos y
establecer penas y medidas de seguridad. Adems dicha ley deber ser orgnica cuando se trate
de delitos o faltas que por el bien jurdico protegido afecten a un derecho fundamental o libertad
pblica o prevea consecuencias jurdicas que por su naturaleza afecten a los mismos, como por
ejemplo una pena privativa de libertad.

El papel del Derecho Internacional como fuente es controvertido, ya que an despus de la
publicacin del tratado en el BOE no es ley en sentido formal, por lo que no podr crear por s
mismo figuras delictivas o estados peligrosos o establecer o agravar penas o MS que sean
directamente aplicables por los tribunales espaoles.



El principio de legalidad de los delitos y de las penas

El principio de legalidad es uno de los principios fundamentales del DP moderno. Se define segn
la frmula nullum crimen nulla poena sine previa lege (no hay delito ni pena sin ley previa) y tiene
su origen en la Ilustracin.

El principio de legalidad en el DP espaol

El principio de legalidad penal en sentido formal se compone de las siguientes garantas o
subprincipios:

Garanta criminal: no puede considerarse delito una conducta que no haya sido declarada como tal
en una ley antes de su realizacin. Se recoge en el artculo 1.1 CP. Tambin se extiende a los
estados peligrosos, que no pueden ser declarados si no estn previstos en una ley previa, lo que se
recoge en art 1.2 CP.

Garanta penal: no puede castigarse una infraccin penal sino con una pena que haya sido
establecida en la ley con carcter previo a su comisin (art 2.1 CP). Tambin se extiende a las
medidas de seguridad, que no pueden aplicarse a un estado peligroso salvo que hayan sido
establecidas en una ley previamente a la declaracin de aquel.

Garanta jurisdiccional (art 3.1 CP): no podr ejecutarse pena ni MS sino en virtud de sentencia
firme dictada por el Juez o Tribunal competente, de acuerdo con las leyes procesales.

Garanta ejecutiva (art 3.2 CP): tampoco podr ejecutarse pena ni MS en otra forma que la
prescrita por la Ley y reglamentos que la desarrollan. Dicha ejecucin se realizar adems bajo
control judicial.

El principio de legalidad en sentido material va dirigido a garantizar la seguridad jurdica e incluye
como subprincipios el de taxatividad, tambin llamado de tipicidad, que significa que las figuras
delictivas y los estados peligrosos tienen que ser en su definicin lo ms precisos posible y las
penas y MS no pueden ser descritas mediante marcos excesivamente amplios; la prohibicin de la
analoga; y la irretroactividad de la ley penal desfavorable.
Problemas que plantea

Es difcil conseguir una realizacin plena del principio de legalidad material. Un campo
especialmente propicio para la inseguridad jurdica es el de los delitos imprudentes, ya que en
ellos el juez debe dotar de contenido el elemento normativo del tipo "infraccin del cuidado
debido", pues el CP es incapaz de recoger cul es ese cuidado debido para cada una de las posibles
actividades humanas.


Otro elemento a concretar por el juez es por ejemplo la posicin de garante, que es requisito
tpico en todos los delitos por omisin, proporcionando el CP solo unas pautas generales para su
determinacin.

Tambin su vertiente formal plantea problemas. Uno de los principales lo representan las llamadas
leyes penales en blanco, que son preceptos penales en los que no se define de manera completa la
conducta prohibida, sino que remite, para identificar tal conducta, a otra norma que puede estar
en el CP, en otra Ley distinta del CP, o incluso a normativa con rango inferior a la ley, como los
reglamentos.

El TC ha establecido que para que una ley penal en blanco que remite a una fuente distinta de la
ley sea considerada conforme al principio de legalidad tiene que cumplir los siguientes requisitos:

el reenvo a la normativa extrapenal tiene que ser expreso;

la utilizacin de esta tcnica tiene que estar justificada en razn del bien jurdico protegido;

tienen que quedar suficientemente determinados los elementos esenciales de la conducta en la
ley penal, es decir, esta debe contener al menos el ncleo esencial de la prohibicin, el verbo
tpico;

y con el complemento de la norma a la que se remite deben quedar satisfechas las exigencias de
certeza.

Aplicacin del DP: interpretacin y analoga

Uno de los subprincipios incluidos en el principio de legalidad material es la prohibicin de la
analoga.

Tratar este tema exige distinguir entre analoga y interpretacin extensiva.

Se define la IE como aquella por la cual una norma se aplica a un hecho que aunque no est
claramente comprendido en su tenor literal s lo est en su espritu o voluntad. Es decir, el
legislador no ha conseguido en estos casos utilizar el trmino que comprenda perfectamente el
supuesto, pero est claro que la voluntad de la ley es incluirlo, y adems la subsuncin es posible
dentro de alguna de las acepciones que permite la diccin literal del precepto.

As entendida, no es contraria al principio de legalidad.

Por el contrario, la analoga consistira en aplicar una norma a un supuesto que no est recogido ni
en la ley ni en el espritu de la misma pero que es semejante a los s comprendidos en ella.

La analoga desfavorable est prohibida por contravenir el principio de legalidad. No es lcita la
aplicacin de figuras delictivas, estados peligrosos, penas o MS por analoga.
Ley penal en blanco
En Derecho penal, se conocen como leyes penales en blanco o leyes necesitadas de complemento
a aquellos preceptos penales principales que contienen la pena pero no consignan ntegramente
los elementos especficos del supuesto de hecho, puesto que el legislador se remite a otras
disposiciones legales del mismo o inferior rango.

La utilizacin de leyes penales en blanco puede suponer una vulneracin del principio de legalidad
en Derecho penal. El principio de legalidad penal conlleva cuatro exigencias: lex scripta, lex certa,
lex previa y "lex stricta". A saber: ley escrita, cierta, previa y estricta. Las dos primeras exigencias
pueden verse afectadas por la existencia de las normas penales que hacen un reenvo a normas de
rango menor.

Por otra parte, tambin implica una vulneracin del principio de separacin de poderes, puesto
que habilita al poder ejecutivo para que instituya prohibiciones penales, lo cual debera estar
reservado al poder legislativo.

ndice [ocultar]
1 Situacin por pas
1.1 Argentina
1.2 Espaa
2 Referencias
3 Vase tambin
Situacin por pas[editar]
Argentina[editar]
Las leyes penales en blanco plantean interrogantes a la doctrina, en relacin al principio de
legalidad que la Constitucin Argentina reconoce en los arts. 18 y 19, y que los instrumentos
internacionales de Derechos Humanos con jerarqua constitucional (art. 75.22, CN) tambin
contienen.

En el fallo "Mouviel"1 (1957), la Corte Suprema invalid edictos policiales emitidos por el Jefe de la
Polica Federal de la Capital que configuraban hechos punibles y penas a aplicar. Si bien no se
trataba de leyes penales en blanco (porque, para peor, se careca de habilitacin legislativa
concreta, sino que se derivaba genricamente del entonces vigente Estatuto de la Polica Federal
Argentina), el Tribunal remite al dictamen del Procurador General de la Nacin, Dr. Sebastin
Soler, que explic la situacin.

En su dictamen, Soler afirma que la remisin a otra ley no genera mayores inconvenientes. Pero,
cuando la remisin que contiene la ley penal en blanco es a normas administrativas, diferencia dos
situaciones: si la conducta punible est descripta en la ley penal, pero la figura debe ser integrada
con un elemento de hecho cuya especificacin se defiere al Poder Ejecutivo, caso en el cual no
habra objecin constitucional; o bien, si la conducta punible no se especifica sino que se remite a
normas administrativas, caso ste en el que las mismas deben tratarse de reglamentos de leyes
inscriptos dentro del actual art. 99.3 de la Constitucin de la Nacin Argentina, dado que stos
forman la misma ley reglamentada, integrndola.

Se establece, por el Mximo Tribunal, que el Poder Ejecutivo podr reglamentar los pormenores y
circunstancias concretas de las acciones reprimidas, pero esta facultad reglamentaria presupone la
existencia de una ley anterior lo suficientemente precisa y definida por el Poder Legislativo, que
establezca detalladamente los hechos punibles y las penas a aplicar. Surge de la sentencia que slo
as se respeta el principio de divisin de poderes que ordena la Constitucin Nacional y se da
cumplimiento a la garanta de ley previa establecida por la interpretacin armoniosa de los arts. 18
y 19 (en numeracin original de la Constitucin de 1853).

Espaa[editar]
En multitud de sentencias el Tribunal Constitucional espaol ha validado la constitucionalidad de
este tipo de normas. Por ejemplo, la STC 82/2005, de 6 de abril de 2005 recuerda que la reserva de
ley orgnica prevista en el art. 81.1 de la Constitucin espaola de 1978, debe precisarse que el
precepto cuestionado no vulnera el art. 81.1 CE, al cumplir la Ley Orgnica 7/1982, de 13 de julio,
de contrabando, los requisitos que venimos exigiendo para las llamadas "leyes penales en blanco",
a saber: Que el reenvo normativo exista de forma expresa (lo que tiene lugar en los arts. 1.1.4,
3.2.b y 3.3 de la citada Ley Orgnica 7/1982). Que el reenvo est justificado en razn del bien
jurdico protegido por la norma penal... Y que la norma orgnica remitente contenga, adems de la
pena, el ncleo esencial de la prohibicin.

En el caso de los delitos ecolgicos esta plenamente justificado, segn el penalista espaol Muoz
Conde, "por la propia complejidad de la materia", que hace "inevitable esta remisin, que solo
puede ser limitada con una reglamentacin administrativa clara y concisa, hoy por hoy inexistente,
y una mayor relevancia del error cuando ste sea comprensible por la propia oscuridad o
deficiencia de la norma administrativa".2
LEY PENAL EN BLANCO.

Cuando hablamos de ley penal en blanco nos referimos a casos en los cuales la prohibicin o el
mandato de accin se encuentra en disposiciones distintas de la ley que contiene la amenaza
penal (en este caso, en disposiciones distintas al Cdigo Penal). Esto es compatible con la
Constitucin si existe una concrecin de la conducta constitutiva del hecho delictivo en otra
disposicin, de manera que quede asegurada la funcin de garanta de la norma que contiene la
amenaza penal, aunque se tenga que acudir a otra disposicin adicional. La justificacin de esto,
de la existencia de la ley penal en blanco, es la de evitar que la norma penal se estanque en
mbitos cambiantes.

Un claro ejemplo de esto, lo constituye el artculo 325 CP, relativo a los delitos contra los recursos
naturales y el medio ambiente, en el que se afirma lo siguiente: Ser castigado con penas de
prisin de seis meses a cuatro aos [...] el que, contraviniendo las Leyes u otras disposiciones de
carcter general protectoras del medio ambiente....

Esto deja en evidencia que dentro de Cdigo Penal no se recoge todo, porque puede darse que
una ordenanza de un Ayuntamiento sea la que establezca la cantidad de residuos mxima que se
puede verter en cierto ro, o el nivel mximo de contaminacin acstica en determinada
poblacin,...

Analizando todo esto podemos formular una cuestin: quebrante el principio de legalidad la
utilizacin de la ley penal en blanco?, o ms concretamente, quebranta el principio de legalidad
la utilizacin de una norma, que no es ley orgnica, como complemento de la ley que contiene la
amenaza penal?. En principio, no, si dicha complementacin est prevista en la ley orgnica que
da cuerpo a la conducta incriminativa bsica. Esto es as porque el principio de legalidad implica el
precepto de lex certa, es decir, que la ley debe ser exhaustiva y no debe dar lugar a duda; cuando
no queda claro el valor de la conducta en el precepto penal y adems se est utilizando una ley
penal en blanco, aqu s que se est quebrantando el principio de legalidad.

Este problema se plantea en el antiguo artculo 343 bis CP de 1973, relacionado con los delitos
contra la salud pblica y el medio ambiente. Este artculo dice: Los que expedieren medicamentos
de cualquier clase o medios anticonceptivos sin cumplir las formalidades legales o reglamentarias
sern castigados.... Este precepto legal plantea una duda sobre el valor que intenta proteger, la
salud u otro?. Esta cuestin se plantea porque en el artculo se mezclan los medicamentos con los
anticonceptivos (qu tendrn que ver?); por ello se dice que hay multiplicidad de valores para
proteger. Es evidente que las normas administrativas deben complementarlo pero no queda claro
qu debe ser complementado.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

A partir de esto, conectamos con otro tema importante, la retroactividad de la ley penal: debe
ser retroactiva la ley penal?. La respuesta nos la da el artculo 2 CP: 1. No ser castigado ningn
delito ni falta con pena que no se halle prevista por Ley anterior a su perpetracin. Carecern,
igualmente, de efecto retroactivo las Leyes que establezcan medidas de seguridad. 2. No
obstante, tendrn efecto retroactivo aquellas leyes penales que favorezcan al reo, aunque al
entrar en vigor hubiera recado sentencia firme y el sujeto estuviese cumpliendo condena. En caso
de duda sobre la determinacin de la Ley ms favorable, ser odo el reo. Los hechos cometidos
bajo la vigencia de una Ley temporal sern juzgados, sin embargo, conforme a ella, salvo que se
disponga expresamente lo contrario.

Por lo tanto, la excepcin al principio de lex previa y a la irretroactividad de la norma penal, la
conforma la ley posterior cuando sta beneficie al reo.

Si se produce una modificacin en la norma penal que constituye un incremento de la punibilidad,
esta norma es irretroactiva sin discusin. Si, por el contrario, la modificacin restringe el mbito de
la punibilidad, es retroactiva esa norma penal?; la respuesta depende de la interpretacin que se
haga del artculo 2.2 CP. Se puede llevar a cabo dicha interpretacin por dos vas distintas:

1. Podemos hacer una interpretacin estrictamente gramatical por lo que la conclusin que
sacamos sera la de aplicar la norma ms favorable al reo y por lo tanto, la norma sera retroactiva.

2. Podemos hacer, tambin, una interpretacin teleolgica por lo que la retroactividad deber ser
aplicada cuando el cambio efectuado en la norma penal deje sin sentido el cumplimiento de la
condena (esto se debe hacer siguiendo un punto de vista poltico-criminal).

El ejemplo que podramos emplear para ilustrar este aspecto sera el que contiene el artculo 325
CP: Ser castigado con las penas de prisin de seis meses a cuatro aos *...] el que,
contraviniendo las Leyes u otras disposiciones de carcter general protectoras del medio
ambiente, provoque o realice directa o indirectamente emisiones, vertidos, [...] en la atmsfera, el
suelo, el subsuelo, o las aguas terrestres, martimas o subterrneas, con incidencia, incluso, en los
espacios transfronterizos....

Sera el caso del dueo de una empresa de detergentes que vierte en un ro 10.000 ml. de
anhdrido sulfuroso cuando la norma administrativa correspondiente, que complementa a esta ley
penal, marca un mximo de 8.000 ml.; por lo tanto se le condena a 4 aos de cierre

Derecho Penal Econmico.

Teora.

de la empresa. Dos aos ms tarde, por las circunstancias medio ambientales de la zona (porque
han mejorado,...), esa cantidad mxima de 8.000 incrementa a 15.000 ml. Debera retrotraerse
esta nueva norma al momento en el que fue condenado este seor?. La respuesta en NO, porque
el cambio fctico que se ha experimentado en el medio ambiente de la zona no afecta a su
situacin en el pasado. La norma de un mximo de 10.000 ml. de anhdrido sulfuroso, fue puesta
de un modo preventivo porque la situacin medio ambiental lo exiga y por ello ahora la zona est
en mejores condiciones.

Est claro que en este caso se ha utilizado un criterio interpretativo teleolgico.

Para ilustrar el caso contrario, es decir, la retroactividad de la norma penal posterior, podramos
poner el ejemplo de una persona que falsifica un billete de 100 pesetas que en ese momento est
en curso legal. Se le procesa y es condenado a un ao de prisin. Seis meses ms tarde ese billete
es retirado de la circulacin por lo que la condena de esa persona ya no tendra sentido y se le
aplicara retroactivamente la ley posterior.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS

El principio general que rige en Espaa con relacin a la responsabilidad penal de las personas
jurdicas, es el siguiente: societas delincere non potest; esto es: las personas jurdicas no pueden
delinquir, no pueden ser responsables penalmente, por lo tanto quin debe responder, por
ejemplo, del vertido de residuos realizado por una empresa detergentes?. Normalmente responde
penalmente el administrador de la empresa, como representante legalmente designado.

Con todo esto, se nos plantea la pregunta de si la empresa, como entidad jurdica, puede ser
responsable de los hechos delictivos derivados de su propia actividad?. La doctrina contesta,
predominantemente, a esta pregunta diciendo que una persona jurdica no puede tener
responsabilidad penal. Se basan en tres conceptos tpicos e inherentes al Derecho Penal; stos
son:

concepto de accin,

principio de culpabilidad y

personalidad de la pena.

Vamos a analizar ms concretamente estos conceptos, explicando porqu limitan la capacidad de
responsabilidad penal de las personas jurdicas.

Concepto de accin.

Segn el Derecho penal, la accin es un comportamiento exterior individualmente evitable. Esto
conlleva una voluntariedad que slo puede ser humana, por lo que las entidades jurdicas carecen
de ella y por eso no pueden llevar a cabo una accin.

Principio de culpabilidad.

El principio de culpabilidad implica que el sujeto podra haberse motivado por la norma y, en
consecuencia, haber actuado de otra manera. Una persona jurdica no puede cambiar su modo de
actuar voluntariamente y mucho menos motivarse por la norma.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

Personalidad de la pena.

Este precepto, implica la existencia de un individuo al que aplicar la pena.

Es tambin cierto, que hay artculos del Cdigo penal que parece que implican a las personas
jurdicas en una responsabilidad penal, como en el caso del artculo 515 CP en el que se afirma
que: Son punibles las asociaciones ilcitas, teniendo tal consideracin:

1. Las que tengan por objeto cometer algn delito o, despus de constituidas, promuevan su
comisin.

2. Las bandas armadas, organizaciones o grupos terroristas.

3. Las que, aun teniendo por objeto un fin lcito, empleen medios violentos o de alteracin o
control de la personalidad para su consecucin.

4. Las organizaciones de carcter paramilitar.

5. Las que promuevan la discriminacin, el odio o la violencia contra personas, grupos o
asociaciones por razn de su ideologa, religin o creencias, la pertenencia de sus miembros o de
alguno de ellos a una etnia, raza o nacin, su sexo, orientacin sexual, situacin familiar,
enfermedad o minusvala, o inciten a ello.

En estos casos se est apelando la responsabilidad a asociaciones con las caractersticas expuestas,
o al menos eso parece. Pero, tanto en el artculo 516 como el artculo 517 CP, exponen que sern
responsables los promotores y directores de las bandas armadas, los integrantes de las citadas
organizaciones, los fundadores, presidentes y directores de las asociaciones y de los miembros
activos de las mismas.

Pero tambin debemos tener en cuenta que el liberar a las asociaciones o entidades con
personalidad jurdica de la responsabilidad penal puede ser peligroso, ya que stas tambin
pueden crear situaciones gravosas para el particular (debido a sus reglamentos, normas,...).

Por lo tanto y en resumen de lo dicho, la persona jurdica no puede delinquir y por ello se concreta
la pena en la persona fsica que acta en nombre y representacin de la misma.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

POSIBILIDAD DE CAMBIO DE ESTA CONCEPCIN DE IRRESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS
JURDICAS.

Sobre la responsabilidad penal de las personas jurdicas, en el Derecho comunitario, se ha
aceptado siempre la posible responsabilidad de las personas jurdicas ya que pueden crear
consecuencias graves para los particulares. Por eso est en vas de aprobarse un proyecto llamado
Corpus Iuris en el que se regula este aspecto. Pero tambin debe tenerse en cuenta la tradicin
jurdica de los diferentes pases europeos a este respecto. La mayora de los Estados comunitarios
siguen el principio de la no responsabilidad de las personas jurdicas; sin embargo, pases como
Francia, aboga por esta responsabilidad penal. El problema de estos ordenamientos es encontrar
consecuencias penales susceptibles de ser impuestas a las personas jurdicas.

Tambin puede ocurrir que sea difcilmente determinable qu persona debe responder
legalmente por la persona jurdica; por lo tanto, puede crearse una laguna de culpabilidad.

En Espaa el Tribunal Constitucional, en su STC 76/90, consider la posibilidad de imponer penas
de carcter administrativo a las personas jurdicas. Pero... es necesario hacer responsable
penalmente a una entidad jurdica?; depende del punto de vista que se tome:

si se analizan criterios de prevencin positiva, no sera necesario, bastara con hacer responsable a
su representante;

si se analizan criterios de prevencin general, sera importante hacerlo, por qu?, porque hay
ocasiones en las que no es suficiente aplicar una pena a un rgano directivo ya que sus miembros
pueden ser fcilmente fungibles.

Ej.: el presidente nombra a otro representante; a ste le meten en la crcel por un ilcito cometido
por la empresa; mientras, el presidente y, consecuentemente, la empresa continan actuando
ilegalmente.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

Para poder implicar a una persona jurdica, habra que cambiar los conceptos de accin y de
culpabilidad. Aunque ambos pueden dar lugar a la implicacin de una persona jurdica en un delito
y conseguir una pena aplicable a ella.

Por un lado, la accin puede extender la capacidad de la autora (coautor, autor mediato,...); por
otro, la culpabilidad podra imputar a la persona jurdica por un defecto derivado de su mala
organizacin.

Es importante, dentro de este tema, analizar el artculo 129 CP: 1. El Juez o Tribunal, en los
supuestos previstos en este Cdigo, y previa audiencia de los titulares o de sus representantes
legales, podr imponer, motivadamente, las siguientes consecuencias:

Clausura de la empresa, sus locales o establecimientos, con carcter temporal o definitivo. La
clausura temporal no podr exceder de cinco aos.

Disolucin de la sociedad, asociacin o fundacin.

Suspensin de las actividades de la sociedad, empresa, fundacin o asociacin por un plazo que no
podr exceder los cinco aos.

Prohibicin de realizar en el futuro actividades, operaciones mercantiles o negocios de la clase de
aquellos en cuyo ejercicio se ha cometido, favorecido o encubierto el delito. Esta prohibicin
podr tener carcter temporal o definitivo. Si tuviere carcter temporal, el plazo de prohibicin no
podr exceder de cinco aos.

La intervencin de la empresa para salvaguardar los derechos de los trabajadores o de los
acreedores por el tiempo necesario y sin que exceda de un plazo mximo de cinco aos.

2. La clausura temporal prevista en el subapartado a) y la suspensin sealada en el subapartado
c) del apartado anterior, podrn ser acordadas por el Juez Instructor tambin durante la
tramitacin de la causa.

Por lo tanto seguimos preguntndonos lo mismo, se puede hablar de responsabilidad penal?. Se
considera a la persona jurdica como ente

Derecho Penal Econmico.

Teora.

jurdico por lo que se requiere que alguien acte en su nombre o en nombre de otro.

Para aclararlo, debemos acudir al artculo 31 CP sobre la responsabilidad penal de rganos
directivos de la persona jurdica y el actuar en nombre de otro.

artculo 31 CP: El que acte como administrador de hecho o de derecho de una persona jurdica,
o en nombre o representacin legal o voluntaria de otro, responder personalmente, aunque no
concurran en l las condiciones, cualidades o relaciones que la correspondiente figura de delito o
falta requiera para poder ser sujeto activo del mismo, si tales circunstancias se dan en la entidad o
persona en cuyo nombre o representacin obre.

Este artculo establece las condiciones de responsabilidad de los administradores de las personas
jurdicas o de los que acten en nombre y representacin legal o voluntaria de personas fsicas;
pretendiendo eliminar lagunas culpabilidad se aplican reglas generales de participacin y tipicidad
en casos donde hay un deber especial que incumbe a una persona jurdica.

Refleja tambin condiciones para poder extender la responsabilidad penal a administradores o a
los que actan en nombre de en supuestos de comisin de delitos especiales propios, en los que
slo puede ser autor aqul en el que concurran circunstancias especficas, es decir, aquellos en los
que concurra el tipo (Ej.: delito fiscal la tipicidad recae sobre aquel que tena la obligacin de
tributar). A pesar de esto, este artculo 31 CP, permite hablar tambin de responsabilidad de
rganos directivos y representantes en delitos especiales propios, porque la responsabilidad
concurre en la persona representada.

A travs del artculo 31 CP, la representacin convierte en destinatario de la norma especial que
incumbe a la persona jurdica o fsica representada, al representante; permite extender el crculo
de

Derecho Penal Econmico.

Teora.

actores en los delitos especiales propios siempre que el extraneus obre en representacin del
intraneus.

La frmula de este artculo ha mejorado con la reforma ya que el antiguo artculo 15 bis CP de
1973, fue considerado insuficiente ya que insista demasiado en la palabra PERSONALMENTE lo
que nos llevara a plantearnos cuestiones como si se le aplicara la misma pena al intraneus, o un
atenuante; sin embargo, este artculo no lo especifica. Se podra deducir que la persona como
representante sera el responsable de acuerdo al tipo delictivo que compete a la persona a quien
se representa aplicando atenuacin por no tener las caractersticas de dicho representado.

El artculo 31 del vigente CP especifica que se le aplicaran al representante las caractersticas del
tipo delictivo correspondientes al representado, an no tenindolas (como si ya las poseyese).

En cuanto a esto, cabra preguntarse, consiguientemente, qu atenuantes se le aplicaran. Seran
aplicables las circunstancias atenuantes analgicas del artculo 20 CP.

artculo 20 CP: Son circunstancias atenuantes:

1. Las causas expresadas en el captulo anterior, cuando no concurrieren todos los requisitos
necesarios para eximir la responsabilidad en sus respectivos casos.

2. [...]

3. [...]

4. [...]

5. [...]

6. Cualquier otra circunstancia anloga significacin de las anteriores.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

CONCLUSIN: para aplicar el artculo 31 CP hay que cumplir lo siguiente:

Debe tratarse se un delito especial propio (aunque el representante de la persona fsica o el
administrador de la jurdica no tenga la personalidad, es autor porque debera conocer la norma
infringida).

El administrador de la persona jurdica o el representante legal o voluntario de la fsica haya
podido actuar infringiendo la norma (que la actuacin del extraneus haya sido adecuada para
infringir la norma).

Que la persona jurdica o el otro sean titulares del deber contenido en los delitos especiales
propios.

Que la actuacin del autor se haya realizado ejerciendo sus funciones de administrador o
representante.

DATOS a tener en cuenta: es importante atender a,

- El administrador puede serlo de hecho o de derecho; el caso es que puede que no haya
nombramiento de ste como tal, pero si toma decisiones, contrata,... da igual, LA
RESPONSABILIDAD SE EXTIENDE.

- Hay que prestar especial atencin a los ERRORES de tipo y de prohibicin ya que el administrador
o, en su caso, el representante, puede tener dudas sobre hasta dnde llega el alcance de sus
funciones,... Puede darse el caso de un administrador que cree tener ms poderes de los que
realmente tiene; en este caso podra darse una tentativa (cree que lo hace pero no lo hace). Pero
si no sabe que sus poderes alcanzan a lo que hace, se dara un error de prohibicin.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

POSICIN DE GARANTE EN EL EJERCICIO DE LA VIGILANCIA DE LOS PELIGROS GENERADOS EN LA
EMPRESA.

El punto de partida es que una empresa es generadora de peligros por las actividades que en ellas
se realizan por los trabajadores.

Quienes actan en el mbito laboral tienen un sistema organizativo caracterizado por la divisin
del trabajo.

La forma en que se van a producir los riesgos es a travs de la omisin de las conductas exigibles a
las personas para evitar el resultado. Se trata, por tanto, de delitos impropios de omisin que
estn legalmente apoyados por el artculo 11 CP.

artculo 11 CP: Los delitos o faltas que consistan en la produccin de un resultado slo se
entendern cometidos por omisin cuando la no evitacin del mismo, al infringir un especial deber
jurdico del autor, equivalga, segn el sentido del texto de la Ley, a su causacin. A tal efecto, se
equiparar la omisin a la accin:

Cuando exista una especfica obligacin legal o contractual de actuar.

Cuando el omitente haya creado una ocasin de riesgo para el bien jurdicamente protegido
mediante una accin u omisin precedente.

Por todo esto, cabe preguntarse QU ES UN DELITO DE OMISIN IMPROPIO?; esta pregunta nos
lleva, a su vez a otra, existen normas cuya infraccin se deriva de una omisin?; la respuesta es
que s, omisin propia e impropia.

En general, se debe construir un delito de comisin por omisin dentro del mbito empresarial; el
delito de omisin impropia, en particular, se trata de la no evitacin de un resultado especificado
en un delito. Con esto podemos decir que son necesarios unos requisitos (en cuanto al tipo
objetivo) para que se d la omisin impropia; stos son:

Situacin tpica generadora del deber de actuar.

La no realizacin de la conducta.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

Capacidad o poder de hecho del omitente para poder realizar la accin.

Causalidad hipottica (responde a la pregunta... qu hubiera pasado si se hubiera actuado?).

Posicin de garante; es imprescindible en los delitos impropios de omisin. Esta posicin surge de:

. los peligros que genera la propia organizacin de la actividad del omitente que implica la
seguridad jurdica de las personas,

. la no injerencia (actuar precedente que supera el riesgo permitido),

. la libre aceptacin de las normas de seguridad y

. la posicin institucional del omitente. En este caso, el empresario, por su posicin institucional,
debe proteger a los trabajadores.

La omisin debe corresponder a la produccin activa del delito.

En cuanto al tipo subjetivo cabe decir que se constituye con el DOLO y la IMPRUDENCIA (porque el
autor haya podido caer en un error); slo son constituyentes de un delito imprudente los que
especficamente estn regulados en el Cdigo Penal.

Es fundamental tener en cuenta: La posibilidad de delegacin de la posicin de garante en las
funciones de vigilancia de un empresa. Por ello se recoge la posibilidad de divisin de trabajo en la
imputacin objetiva. La responsabilidad penal puede delegarse al cumplimiento de vigilancia.
Quien asume la posicin de garante, asume los riesgos que se derivan de la empresa.

Una delegacin de la posicin de garante es vlida cuando:

El que la sume, asume tambin el conocimiento de los riesgos.

Para la adecuada delegacin debe darse a una persona con las suficientes capacidades para
asumirla.

Quien ha delegado la posicin de garante debe ser una persona competente para asumir la
funcin de vigilancia de la persona delegada. Aqu juega tambin el principio de confianza.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

Dentro de la empresa debemos hablar, con relacin a las medidas de seguridad de los
trabajadores, de la autopuesta en peligro que deriva la posicin de garante del empresario. Esta
autopuesta en peligro debe ser libre y deliberada; eso es as cuando:

Hay conocimiento de las condiciones.

No hay coaccin.

ERROR EN EL MBITO DEL RIESGO EMPRESARIAL.

Partimos de un principio del Cdigo Civil que dice: El no conocimiento de la norma no exime de
culpa.

La transcendencia que se le da al error segn el Derecho Penal es que detrs de una ley hay una
norma que obliga una conducta. Pero en el mbito penal, hay una excepcin: el error sobre la
existencia de una norma puede dar lugar a una exclusin de la responsabilidad penal.

Puede ser que el autor haya tenido una visin distorsionada de las circunstancias que rodean al
delito; en ese caso se da un ERROR DE TIPO.

Todo lo referente a los errores est regulado en el artculo 14 CP: 1. El error invencible sobre un
hecho constitutivo de la infraccin penal excluye la responsabilidad criminal. Si el error, atendidas
las circunstancias del hecho y las personales del autor, fuera vencible, la infraccin ser castigada,
en su caso, como imprudente.

2. El error sobre un hecho que cualifique la infraccin o sobre una circunstancia agravante,
impedir su apreciacin.

3. El error invencible sobre la ilicitud del hecho constitutivo de la infraccin penal excluye la
responsabilidad criminal. Si el error fuera vencible, se aplicar la pena inferior en uno o dos
grados.

En el error de tipo, desaparece el dolo pero contina la responsabilidad; en el error de prohibicin,
cabe la vencibilidad del mismo error.

Unos ejemplos que podamos poner seran:

Derecho Penal Econmico.

Teora.

Persona que tiene el cuentakilmetros roto y no sabe a qu velocidad va (error de tipo). No sabe a
qu velocidad va pero la responsabilidad persiste ya que su actuacin conlleva un riesgo para los
dems.

Persona que no sabe a qu velocidad debera ir (error de prohibicin). Se podra vencer ese mismo
error fijndose en las seales de trfico o consultando el Cdigo de Circulacin.

En el Derecho Penal Econmico ocurre igual, slo hay que traspasarlo. Por ejemplo, en un delito
de medioambiente, constituira el error de tipo el no saber que un determinado gas no puede
emitirse en un zona concreta porque una Ordenanza local lo prohibe. Constituira el error de
prohibicin, no saber cunta cantidad es la mxima de emisin.

Los problemas que nos surgen en este mbito son los de evitabilidad e inevitabilidad del error.

Hay un nmero importante de supuestos donde se estima que hay un error que excluye el dolo
pero no la responsabilidad por el hecho. Ocurre, por tanto, que constituira un delito imprudente,
cosa que no cabe en algunos supuestos, por lo que aplicar un error de tipo conllevara a eximir la
pena del autor.

Regulacin de las normas.

El elemento descriptivo se utiliza para describir un delito (que se puede percibir por los sentidos);
lo que ocurre con el Derecho Penal Econmico es que los elementos son normativos por lo que se
utilizan conceptos susceptibles de una interpretacin jurdica, por lo tanto un error de prohibicin
es menos percibible por el autor. Lo que est claro es que basta un conocimiento paralelo el la
esfera del lego para que haya dolo.

Cundo es creble un error?: cuando el autor ha tenido verdaderamente lejos la representacin
sobre la ilicitud de su conducta. Puede caber una autorreflexin y si el autor tiene serias dudas
sobre la desaprobacin jurdico-penal del delito, eso equipara al no error ya que se plante la
legitimidad del hecho.

Una vez que se da la credibilidad del error, se plantea la cuestin de si pudo o no evitar ese error:

Derecho Penal Econmico.

Teora.

El error es inevitable cuando no se puede acudir a fuentes de informacin o cuando, aun habiendo
acudido, se dio una informacin errnea.

El error es evitable cuando no se acude a una fuente de informacin solvente aun pudiendo
hacerlo o cuando se acudi pero no se siguieron las pautas correctas para realizar la accin.

CONCLUSIN: cuando un error es vencible se rebaja la pena (artculo 14.1 CP); cuando un error es
invencible se exime de pana al autor (artculo 14.3 CP).

CONSECUENCIA JURDICA PARA EL DELINCUENTE ECONMICO.

Debe atender a un criterio retributivo o prevencionista?. Lo analizamos desde el punto de vista
de la T DE LA PREVENCIN ESPECIAL.

Tiene sentido la resocializacin del delincuente econmico?. Hay que tener en cuenta que
trabajamos con una parte de la sociedad muy especfica; el delincuente econmico o de cuello
blanco tiene un nivel cultural, econmico y social alto, por ello cabe plantearse si se le debe
resocializar aplicndole una pena privativa de libertad. Muchos opinan que no porque la pena
debe contribuir a que mantenga su estatus social por lo que debe darle todos los medios para que
siga su evolucin cultura, social,... De todas formas las penas privativas de libertad en el mbito
econmico suelen ser muy bajas; suelen ser, normalmente, menores a seis meses porque se
prefieren buscar soluciones alternativas.

Es evidente que en el mbito econmico la privacin de libertad tiene un efecto intimidatorio muy
fuerte ya que los delincuentes econmicos tiene que sopesar el riesgo que corren pudiendo
perder todo lo que tienen: estatus social, dinero, direccin de empresas,... Ese miedo a perder el
estatus genera que las penas de privacin de libertad tengan gran importancia. Por ello, no slo
estas penas son importantes, sino tambin las consecuencias jurdicas sobre la empresa (artculo
129 CP).

Estas consecuencias accesorias pueden afectar su estatus de manera definitiva con el cierre o
clausura temporal de la empresa.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

Desde el punto de vista de la PREVENCIN GENERAL POSITIVA, quienes son empresarios se
sienten bien con la clausura de una empresa que les haca

competencia. Segn la LA PREVENCIN GENERAL NEGATIVA, la carga moral de una persona que
sabe que su empresa puede cerrar por algo que ella ha realizado, es mayor.

En el Cdigo Penal de 1995 se ha creado el sistema das-multa, que consiste en la delimitacin de
cuotas diarias de una empresa en funcin de la situacin econmica del procesado ms otras
circunstancias que concurran como el dinero que ha sacado el procesado por el cumplimiento
ilegal de un hecho.

En estos casos se suele dar un concurso ideal de delitos (aplicacin del delito ms grave en su
grado mximo), incrementando la multa optimizando, as, la finalidad pretendida.

Las medidas de seguridad son importantes, atendiendo a la actividad posdelictual del delincuente
teniendo en cuenta:

La atencin a la peligrosidad del sujeto en hechos futuros.

La intervencin del Estado para buscar soluciones alternativas (como por ejemplo, poner a otra
persona en la direccin de la empresa para evitar el despido y consiguiente paro de todos los
trabajadores).

Por qu no se utiliza el Derecho Administrativo a pesar de que pudiera ser ms rpido?, por dos
razones: por la ausencia de publicidad en los procesos y por la poca intimidacin de las
consecuencias administrativas.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

DELITOS EN EL MBITO SOCIETARIO

Todo esto se encuentra regulado en el Ttulo XIII de los Delitos contra el patrimonio y contra el
orden socioeconmico, en su Captulo XIII de los Delitos societarios.


Ha habido en la doctrina muchas crticas a estas figuras; la doctrina considera que muchas de stas
no deberan estar reguladas en el Cdigo Penal porque son de mbito administrativo o mercantil.
A pesar de estas crticas, muchas de estas figuras eran necesarias debido a las lagunas que existan
en este mbito.

El primer artculo que nos aparece es el 290 CP en el que se indica: Los administradores, de hecho
o de derecho, de una sociedad constituda o en formacin, que falsearen las cuentas anuales u
otros documentos que deban reflejar la situacin jurdica o econmica de la entidad, de forma
idnea para causar un perjuicio econmico a la misma, a alguno de sus socios, o a un tercero,
sern castigados con la pena de prisin de uno a tres aos y multa de3 seis a doce meses.

Si se llegare a causar el perjuicio econmico se impondrn las penas en su mitad superior.

Por lo tanto, en este artculo se castiga el falseamiento de documentos sobre el estado econmico
y jurdico de la sociedad, lo que implica:

falsa imagen de la realidad de la sociedad y

falta de lealtad a los socios y a la entidad en s.

Adems de esto el falseamiento de documentos puede causar un perjuicio econmico grave a la
sociedad.

La tipificacin de este delito como tal era necesaria en el ordenamiento jurdico penal ya que lo
recogido en el mbito de la falsedad documental no era suficiente.

An as, todos los artculos que siguen han sido sometidos a crtica por la doctrina, por una u otra
cosa:

Derecho Penal Econmico.

Teora.

Artculo 291 CP: Los que, prevalindose de su situacin mayoritaria en la Junta de accionistas o el
rgano de administracin de cualquier sociedad constituida o en formacin, impusieren acuerdos
abusivos, con nimo de lucro propio o ajeno, en perjuicio de los dems socios, y sin que reporten
beneficios a la misma, sern castigados con la pena de prisin *+.

En este artculo, el bien jurdico protegido son los derechos o la seguridad jurdica de una mayora
que el administrador infringe con abusos que superan los lmites establecidos para el ejercicio de
sus funciones y que, adems, no reportan ningn beneficio ni a la sociedad ni a los socios que la
conforman.

Este artculo ha sido criticado porque conlleva una criminalizacin del mbito societario al imponer
penas de prisin para los administradores desleales.

Artculo 292 CP: *+ a los que impusieren o se aprovecharen para s o para un tercero, en
perjuicio de la sociedad o de alguno de sus socios, de un acuerdo lesivo adoptado por una mayora
ficticia, obtenida por abuso de firma en blanco, por atribucin indebida del derecho a voto a
quienes legalmente carezcan del mismo, por negacin ilcita del ejercicio de ese derecho quienes
lo tengan reconocido por la Ley, o por cualquier otro medio o procedimiento semejante, y sin
perjuicio de castigar el hecho como corresponde si constituyese otro delito.

Con el artculo 292 CP se vuelven a proteger los lmites ticos de las mayoras.

Artculo 293 CP: Los administradores de hecho o de derecho de cualquier sociedad constituida o
en formacin, que sin causa legal negaren o impidieren a un socio el ejercicio de los derechos de
informacin, participacin en la gestin o control de la actividad social, o suscripcin preferente de
acciones reconocidas por las Leyes, sern castigados con la pena de multa de seis a doce meses.

Se plantea aqu el negar un ejercicio de participacin en la gestin de la sociedad. Se protege la
lealtad que el administrador debe a la sociedad y a sus socios.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

Artculo 294 CP: Los que, como administradores de hecho o de derecho de cualquier sociedad
constituida o en formacin, sometida o que acte en mercados sujetos a supervisin
administrativa, negaren o impidieren la actuacin de las personas, rganos o entidades
inspectoras o supervisoras, sern castigados *+.

Adems de las penas previstas en el prrafo anterior, la autoridad judicial podr decretar algunas
de las medidas previstas en el artculo 129* de este Cdigo.

Se puede incluir en la crtica de la criminalizacin del mbito societario. Tambin introduce la
posibilidad de aplicacin de las consecuencias accesorias previstas en el artculo 129 CP.

Artculo 296 CP: 1. Los hechos descritos en el presente captulo, slo sern perseguibles mediante
denuncia de la persona agraviada o de su representante legal. Cuando aqulla sea menos de edad,
incapaz o una persona desvalida, tambin podr denunciar el Ministerio Fiscal.

2. No ser precisa la denuncia exigida en el apartado anterior cuando la comisin del delito
afecte a los intereses generales o a una pluralidad de personas.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

Artculo 297 CP: A los efectos de este captulo se entiende por sociedad toda cooperativa, Caja de
Ahorros, mutua, entidad financiera o de crdito, fundacin, sociedad mercantil o cualquier otra
entidad de anloga naturaleza que para el cumplimiento de sus fines participe de modo
permanente en el mercado.

En estos dos ltimos artculos se recogen los requisitos procesales para la persecucin de los
delitos societarios (296) adems de definiciones de trminos utilizados en todo el Captulo XIII
(297).

En el artculo 296 CP se exige la presentacin de denuncia previa para la persecucin de estos
delitos lo que, a juicio de la doctrina, no es muy lgico; sin embargo, esto es as porque los
perjudicados son una mayora.

En el artculo 297 CP se establece lo que se debe interpretar como sociedad. Es un poco malo el
artculo ya que utiliza un modo de enumeracin casustico, que ya en pocos cdigos modernos se
utiliza. Tambin podemos plantearnos qu es lo que quiere decir este artculo cuando dice
anloga naturaleza. Quiz se refiera a que una sociedad no requiere ms caracteres especiales
para ser considerada como sociedad, slo permanecer en el mercado (no quiere decir que
participe del mercado, sino en el mercado). Por lo tanto se excluyen los grupos que no realicen
estos fines aunque participen espordicamente en el mercado.

En muchos de los artculos del Captulo XIII se habla de administrador de hecho o de derecho,
qu quiere decir con esto el legislador?. Todo aquel que aunque no tenga institucionalmente el
cargo establecido, pueda disponer de los bienes de la empresa y comerciar con ellos; lo que el
legislador pretende es que no quede impune nadie. Se consideran administradores de hecho, los
que pueden contraer obligaciones a cargo de la sociedad.

En el TIPO SUBJETIVO hablamos siempre de dolo.

Pueden darse tambin errores de tipo que hacen desaparecer el dolo ya que no es posible la
forma imprudente en estos delitos.

El nimo de lucro ha sido criticado porque muchas veces no es necesario el nimo de lucro como
concepto diferente del dolo.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

ADMINISTRACIN DESLEAL

Tras la regulacin en 1983 de la estafa, era muy difcil encuadrar la administracin desleal ya que
se trataba de una amalgama de acciones sin determinar. Automticamente la doctrina dijo que no
haba administracin desleal en el Cdigo Penal y por lo tanto era impune. Pero realmente no era
cierto, porque s que estaba regulada en el artculo 252 CP* (antiguo artculo 535 CP 1973) que
contiene una hiptesis de administracin desleal del patrimonio ajeno. A este artculo se aaden
tambin los casos de apropiaciones de cosas perdidas o de dueo desconocido con nimo de
lucro, cuyo valor exceda de cincuenta mil pesetas (253) y de cosas muebles o dinero entregado por
error cuyo importe exceda de la cifra anterior (254).

Pasando a la interpretacin teleolgica de esta figura, veremos si respeta el principio de legalidad.

En el artculo 252 CP se recogen:

la apropiacin indebida (con relacin al hurto y al robo) y

una hiptesis de administracin desleal del dinero entragado en confianza.

La interpretacin teleolgica debe buscar muchas fuentes de informacin, como la sistemtica
histrica o jurdica.

El artculo 252 CP no ha sufrido muchas modificaciones; desde que fue desvinculado de la estafa
en 1870, se mantuvo como figura independiente. Por lo tanto, la administracin desleal viene a ser
un cajn desastre que recoge las coletillas que sobran de otros artculos, como es el caso de
los artculos 252 y 253 CP que pertenecan al delito de hurto.

Los bienes jurdicos que se protegen en esta figura se definen por los trminos...

Derecho Penal Econmico.

Teora.

Apropiarse se relaciona con cosa mueble y con propiedad. Nos suena a hurto, pero no se recoge
esa figura porque en la apropiacin indebida el sujeto activo ya tiene la cosa en su posesin.

Distraer (dar un fin distinto del que tena a una cosa) se relaciona con dinero porque al dinero no
se le puede asimilar la palabra propiedad ya que es un bien ultrafungible que cuando se entrega a
otra persona se pierde adquiriendo a cambio un derecho de crdito.

Por lo tanto, la propiedad queda fuera de este mbito y entra como bien jurdico protegido el
patrimonio. Por ello decimos que el nombrado artculo 252 CP introduce dos figuras en
funcin del objeto de la accin; esto es:

apropiacin cosa mueble y

distraccin dinero.

En 1995 se introduce el artculo 295 CP: Los administradores de hecho o de derecho o los socios
de cualquier sociedad constituida o en formacin, que en beneficio propio o de un tercero, con
abuso de las funciones propias de su cargo, dispongan fraudulentamente de los bienes de la
sociedad o contraigan obligaciones a cargo de sta causando directamente un perjuicio
econmicamente evaluable a sus socios, depositarios, cuentapartcipes o titulares de los bienes,
valores o capital que administren, sern castigados *+.

Este artculo, regula la administracin desleal en el mbito societario donde se recoge:

el tipo de abuso (relaciones externas de la sociedad). Obligar a la empresa a realizar negocios
jurdicos y

tipo de infidelidad (en el mbito interno); ruptura de la confianza depositada en la persona cuando
se le entregaron los bienes.

Se necesita una conducta desleal del administrador causando un perjuicio econmico o
patrimonial que debe ser demostrado. Muchas veces nos es necesario demostrar el nimo de
lucro necesario para el tipo subjetivo cuando el dinero se encuentra ya fuera del mbito externo
de la sociedad.

Con todo esto podemos afirmar que hay dos tipos de administracin desleal, la del artculo 252 y
la del artculo 295 lo que crea un caos de

Derecho Penal Econmico.

Teora.

aplicacin de la pena; por un lado, la pena en el artculo 252 es de privacin de libertad a la que se
le pueden aadir las agravantes del delito de estafa.

Por su lado, el artculo 295 tiene penas inferiores de privacin de libertad que adems son
sustituibles por multas econmicas.

Es aplicable tambin el artculo 8.4 CP que expone: En defecto de los anteriores, el precepto
penal ms grave excluir los que castiguen el hecho con pena menor.

La solucin ms correcta para todo esto sera la de depurar ambos artculos (252 y 295) y dejar
una sola figura, quitando la administracin desleal en el mbito societario.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

EL DELITO FISCAL

Se encuentra regulado en los artculos 305 ss CP.

El delito fiscal es una defraudacin mediante la elusin del pago de un impuesto; es el delito
contable el especficamente regulado como instrumento para la comisin del delito fiscal. Se
considera como tal tambin la defraudacin de impuestos a una Comunidad Autnoma o a la
Seguridad Social tal y como indica el artculo 305 CP.

artculo 305 CP: 1. El que por accin u omisin, defraude a la Hacienda Pblica estatal,
autonmica, foral o local, eludiendo el pago de tributos, cantidades retenidas o que hubieran
debido retener o ingresar a cuenta de retribuciones en especie obteniendo indebidamente
devoluciones o disfrutando beneficios fiscales de la misma forma, siempre que la cuanta de la
cuota defraudada, el importe no ingresado de las retenciones o ingresos a cuenta o de las
devoluciones o beneficios fiscales indebidamente obtenidos o disfrutados exceda de quince
millones de pesetas, ser castigado *+.

Las penas sealadas en el prrafo anterior se aplicarn en su mitad superior cuando la
defraudacin se cometiere concurriendo alguna de las circunstancias siguientes:

La utilizacin de persona o personas interpuestas de manera que quede oculta la identidad del
verdadero obligado tributario.

La especial transcendencia y gravedad de la defraudacin atendiendo al importe de lo defraudado
o a la existencia de una estructura organizativa que afecte o que pueda afectar a una pluralidad de
obligados tributarios.

Adems de las penas sealadas, se impondr al responsable la prdida de la posibilidad de
obtener subvenciones o ayudas pblicas y el derecho a gozar de beneficios o incentivos fiscales o
de la Seguridad Social durante un perodo de tres a seis aos.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

Por su lado el apartado 2 de este mismo artculo, estable el cmputo a efectos de la determinacin
de la pena; el apartado 3 protege los intereses financieros de las CCAA.

artculo 306 CP: defraudacin de los presupuestos generales de las CCAA eludiendo el pago de los
impuestos correspondientes.

artculo 307 CP: elusin del pago de las cuotas a la Seguridad Social tambin se considera delito
fiscal.

Estara con relacin a la Seguridad Social todos los requisitos referentes a la elusin del pago a la
Hacienda Pblica.

artculo 308 CP: relativo al fraude de subvenciones.

artculo 309 CP: penaliza la obtencin indebida de fondos de los presupuestos generales de las
CCAA.

artculo 310 CP: incumplimiento de las normas generales a la hora de llevar bien la contabilidad de
una empresa o de no reflejar lo verdadero en los libros o registros fiscales.

Los artculos 305, 306 y 307 recogen el delito de defraudacin mediante la elusin del pago, que
es lo que caracteriza la conducta propia de este delito. Aunque se hable de defraudar, este delito
no tiene nada que ver con el de estafa, no hay engao, sino un mero incumplimiento.

El delito fiscal es un delito propio de omisin y por tanto un delito de infraccin de deber porque
lo que se impone en el artculo es la obligacin de comportarse de acuerdo a las exigencias de la
norma.

Es una ley penal en blanco y de cara a la correcta aplicacin de la misma hay que acudir a toda la
normativa relativa al Derecho Tributario y Administrativo.

El objeto de las acciones son los tributos.

La cuota defraudada es una condicin objetiva de punibilidad.

El artculo 305, cuando habla de disfrutar beneficios fiscales,... la doctrina opina que se refiere a
circunstancias, a los hechos en que se encuentra la persona que goza de esos beneficios. Muchas
veces el disfrute indebido de

Derecho Penal Econmico.

Teora.

estos beneficios se superpone con el delito de estafa, pero se establece una diferenciacin con
ste que es la determinacin de un mnimo de cuanta.

Cuando se habla de la obtencin de devoluciones indebidas se trata como un delito en forma
activa.

En cuanto a lo de persona interpuesta, el CP se refiere a una mayor reprochabilidad: es el
supuesto en que la persona interpuesta oculte al verdadero responsable y dificulte la solucin del
caso delictivo.

La cuanta de quince millones de pesetas es una condicin objetiva de punibilidad pero no es un
elemento del tipo ya que la norma que obliga a tributar se infringe aunque se haya defraudado
una peseta. Pero si la cuanta defraudada es menor a quince millones, no podemos hablar de
delito fiscal sino de infraccin administrativa. Tampoco se pueden sumar las cuantas defraudadas
en perodos impositivos distintos.

Cabe diferenciar entre el error de tipo y el error de prohibicin en este delito:

Error de tipo error sobre la determinacin de la norma de la ley penal en blanco; es decir, qu
normas, adems de la penal, hacen punible el delito fiscal y de qu modo.

Error de prohibicin el autor conoce los elementos integrantes de la regulacin administrativa
pero no sabe su alcance.

En el TIPO SUBJETIVO hablamos de dolo (conocimiento de las circunstancias que generan el deber
de actuar). Hay algunos autores que sostienen la figura del nimo defraudatorio.

La excusa absolutoria de la regularizacin fiscal se encuentra en los artculos 305.4, 307.3 y 308.4
CP y produce el efecto de eximir al que regularice la situacin fiscal en la que se encuentra. Es una
forma de corregir las declaraciones incompletas o incorrectas; pero para que se pueda dar esta
excusa absolutoria en los casos de declaraciones errneas deben darse unos requisitos:

que sea una auto-denuncia o

que sea una reparacin.

Derecho Penal Econmico.

Teora.

Se le otorga una compensacin a la persona que contribuye con la Hacienda Pblica dejndose
someter a un procedimiento y ms cuando la sentencia es condenatoria. Es algo parecido a un
desistimiento.

En cuanto a la autora y participacin, en el mbito de la empresa normalmente se suele incluir a
los gerentes (artculo 31 CP).

Derecho Penal Econmico.

Teora.

DELITO ECOLGICO.

El delito ecolgico o delito contra el medio ambiente, est regulado en el Ttulo XVI De los delitos
relativos a la ordenacin del territorio y la proteccin del patrimonio histrico y del medio
ambiente. Este ttulo est ordenado de la siguiente forma:


Ttulo XVI, captulo I de los delitos sobre la ordenacin del territorio; artculos 319 y 320 CP.

Ttulo XVI, captulo II de los delitos sobre el patrimonio histrico; artculos 321-324 CP.

Ttulo XVI, captulo III de los delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente; artculos
325-331 CP.

Ttulo XVI, captulo IV de los delitos relativos a la proteccin de la flora y fauna; artculos 332-337
CP.

Ttulo XVI, captulo V disposiciones comunes; artculos 338-340.

Los captulos ms relevantes para el tema que nos concierne son el IV y el V. El delito por
excelencia es el que se regula en el artculo 325 CP: Ser castigado con las penas de prisin de
seis meses a cuatro aos, multa de ocho a veinticuatro meses e inhabilitacin especial para
profesin u oficio por tiempo de uno a tres aos el que, contraviniendo las leyes u otras
disposiciones de carcter general protectoras del medioambiente, provoque o realice directa o
indirectamente emisiones, vertidos, radiaciones, extracciones o excavaciones, aterramientos,
ruidos, vobraciones, inyecciones o depsitos, en la atmsfera, el suelo, el subsuelo, o las aguas
terrestres, martimas o subterrneas, con incidencia, incluso, en los espacios transfronterizos, as
como las captaciones de aguas que puedan perjudicar gravemente el equilibrio de los sistemas
naturales. Si el riesgo de grave perjuicio fuese para la salud de las personas, la pena de prisin se
impondr en su mitad superior.

Tres son los elementos fundamentales para establecer la existencia del delito contra el medio
ambiente:

Infraccin de una norma extrapenal (leyes de carcter general protectoras del medio ambiente);
hay que tener en cuenta las leyes reguladoras de las CCAA y de los Entes Locales. Son importantes
tambin en esta materia los reglamentos.

Acto de contaminacin.

Creacin de una situacin de peligro para el bien jurdico protegido. Esta situacin debe dar lugar a
que en todos los supuestos hablemos de delito abstracto; debe tratarse de un situacin grave
para el medio fsico.

Las modalidades que nos da el artculo 325 CP, se asimilan a la descripcin de una conducta tpica
activa, pero el artculo 11 CP* nos permite la construccin de un delito impropio de omisin
siempre que haya una posicin de garante en el sujeto porque la no evitacin del resultado por
parte de ste, se equipara a la comisin activa del delito.

El peligro abstracto es una especie de delito que se encuentra entre los delitos de mera actividad y
los de resultado

artculo 15 bis CP de 1973: El que actuare como directivo u rgano de una persona jurdica o en
representacin legal o voluntaria de la misma, responder personalmente, aunque no concurran
en l y s en la entidad en cuyo nombre obrare, las condiciones, cualidades o relaciones de la
correspondiente figura de delito requiera para poder ser sujeto activo del mismo.

Artculo 129 CP: 1. El Juez o Tribunal, en los supuestos previstos en este cdigo, y previa
audiencia de los titulares o de sus representantes legales, podr imponer, motivadamente, las
siguientes consecuencias:

Clausura de la empresa *+ con carcter temporal o definitivo. La clausura temporal no podr
exceder de cinco aos.

Disolucin de la sociedad, asociacin o fundacin.

Suspensin de las actividades de la sociedad *+ por un plazo que no podr exceder de cinco aos.

Prohibicin de realizar en el futuro actividades, operaciones mercantiles o negocios de la clase de
aquellos en cuyo ejercicio se haya cometido, favorecido o encubierto el delito. Esta prohibicin
podr tener carcter temporal o definitivo. Si tuviere carcter temporal, el plazo de prohibicin no
podr exceder de cinco aos.

La intervencin de la empresa para salvaguardar los derechos de los trabajadores o de los
acreedores por el tiempo necesario y sin que exceda de un plazo mximo de cinco aos.

Artculo 252 CP: *+ los que en perjuicio de otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos,
valores o cualquier otra cosa mueble o activo patrimonial que hayan recibido en depsito,
comisin o administracin, o por otro ttulo que produzca obligacin de entregarlos o devolverlos,
o negaren haberlos recibido, cuando la cuanta de lo apropiado exceda de cincuenta mil pesetas
*+.

Artculo 11 CP: Los delitos o faltas que consistan en la produccin de un resultado slo se
entendern cometidos por omisin cuando la no evitacin del mismo, al infringir un especial deber
jurdico del autor, equivalga, segn el sentido del texto de la Ley, a su causacin. A tal efecto se
equiparar la omisin a la accin:

Cuando exista una especfica obligacin legal o contractual de actuar.

Cuando el omitente haya creado una ocasin de riesgo para el bien jurdicamente protegido
mediante una accin u omisim precedente.

You might also like